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Fiana, Aval e Obrigao Solidria

Embora os trs institutos sejam utilizados por credores a fim de garantir seu crdito, os trs apresentam diferenas fundamentais que podem levar frustrao do cumprimento da obrigao por via judicial, por meio do processo de execuo. Isso se deve ao fato de cada uma das modalidades de proteo ao crdito apresentar caractersticas inerentes a sua natureza jurdica que os diferenciam entre si, de modo que, em virtude de razes fticas e jurdicas, uma ou outra modalidade pode se apresentar mais ou menos interessante para o credor. A fiana, regulada pelos arts. 818 ao 826 do Cdigo Civil, se apresenta como uma garantia de natureza contratual, estando este, destarte, vinculado aos termos contratuais. Trata-se de um contrato acessrio, no qual o fiador responsvel no somente pelo adimplemento financeiro do contrato entre o devedor principal e o credor, mas tambm assume a responsabilidade integral pelo cumprimento das clusulas contratuais, que podem, ou no, ter natureza pecuniria, podendo tambm ser uma obrigao de fazer ou no fazer. Contudo, essa obrigao subsidiria, ou seja, pode usufruir da ordem de preferncia e somente responde pela obrigao em caso de inadimplemento do devedor principal, exceto se o fiador expressamente renunciar a este direito, comum em contratos de locao. O aval, por sua vez, sujeito aos arts. 898 e seguintes do supracitado diploma legal, sendo cabvel somente em ttulos de crdito, diferentemente da fiana. Constitui uma garantia pessoal, plena e solidria, na qual o avalista no responde pelas clusulas contratuais, mas sim pelo cumprimento da obrigao pecuniria da relao jurdica entre o devedor principal e o credor, se limitando ao valor de face do ttulo. No se trata de um contrato acessrio, mas sim de uma assinatura no prprio ttulo de crdito, cuja responsabilidade solidria. Desse modo, pode o credor cobrar a integralidade da dvida tanto do devedor quanto do avalista, inexistindo ordem de preferncia. Nota-se que garantias prestadas em ttulos decorrentes de contratos configuram-se como aval, e no como fiana, em virtude da vinculao entre o contrato e o ttulo de crdito. Alm disso, por se tratar de devedor solidrio, as execues de avalistas de empresas em recuperao judicial no so suspensas, conforme entendimento do STJ:
DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. EXECUOAJUIZADA EM FACE DE SCIOAVALISTA DE PESSOA JURDICA EM RECUPERAOJUDICIAL. SUSPENSO DA AO. IMPOSSIBILIDADE. PENHORA VIA

BACEN-JUD.ESGOTAMENTO DOS MEIOS APTOS A GARANTIR A EXECUO. DESNECESSIDADE.1. O caput do art. 6 da Lei n. 11.101/05, no que concerne suspenso das aes por ocasio do deferimento da recuperao,alcana apenas os scios solidrios, presentes naqueles tipossocietrios em que a responsabilidade pessoal dos consorciados no limitada s suas respectivas quotas/aes.611.1012. No se suspendem, porm, as execues individuais direcionadasaos avalistas de ttulo cujo devedor principal sociedade emrecuperao judicial, pois diferente a situao do devedorsolidrio, na forma do 1 do art. 49 da referida Lei. De fato,"[a] suspenso das aes e execues previstas no art. 6 da Lei n.11.101/2005 no se estende aos coobrigados do devedor" (Enunciado n.43 da I Jornada de Direito Comercial CJF/STJ).611.1013. A penhora de ativos via BACEN-Jud no se mostra mais como exceocabvel somente quando esgotados outros meios para a consecuo docrdito exequendo, desde a edio da Lei n. 11.382/2006, podendo serlevada a efeito como providncia vocacionada a conferirracionalidade e celeridade ao processo satisfativo. Precedentes.11.3824. Recurso especial no provido.

(1269703 MG 2011/0125550-9, Relator: Ministro LUIS FELIPE SALOMO, Data de Julgamento: 13/11/2012, T4 - QUARTA TURMA, Data de Publicao: DJe 30/11/2012)

Nos termos do art. 1647, III, do Cdigo Civil, o cnjuge no pode prestar tanto fiana quanto aval sem anuncia do outro, exceto no regime de separao absoluta. Na ausncia da anuncia do cnjuge, tanto na fiana quanto no aval, a execuo passvel de embargos de meao, no qual o cnjuge pleiteia o afastamento de qualquer penhora sobre sua parcela ideal do bem em razo de fiana ou aval prestada pelo outro. Ressalvados os casos em que a famlia foi beneficiada pelo crdito concedido, e no somente um dos membros do casal, os embargos so procedentes e,

consequentemente, afastadas as constries patrimoniais, prejudicando o credor que no tomou as providncias devidas na ocasio da concesso do crdito. Segue entendimento do TJSP e STJ acerca do tema:
EMBARGOS DE TERCEIRO Meao Aval prestado por esposa em contrato de emprstimo bancrio Casamento sob regime de comunho universal de bens nus do credor de demonstrar que famlia foi beneficiada com aval Inrcia Insubsistncia da penhora sobre a meao do varo Embargos de terceiro procedentes Recurso desprovido.EMBARGOS DE TERCEIRO Honorrios Insurgncia do embargado contra a condenao nas verbas de sucumbncia em razo do reconhecimento de que a penhora sobre a meao do varo foi irregular Inadmissibilidade Necessidade do ajuizamento de demanda pelo terceiro para afastar a constrio que recaiu sobre seu patrimnio, resistida pelo embargado que apresentou defesa e recurso Sentena de primeiro grau mantida pelos seus prprios fundamentos Apelo no provido.Dispositivo: nega-se provimento ao recurso.

(37455820108260318 SP 000374558.2010.8.26.0318, Relator: Ricardo Negro, Data de Julgamento: 28/02/2012, 19 Cmara de Direito Privado, Data de Publicao: 03/03/2012)

PROCESSO CIVIL - EMBARGOS DE TERCEIRO - MEAO - PENHORA: IMPOSSIBILIDADE - REVERSO AO PATRIMNIO DA SOCIEDADE CONJUGAL NUS PROBATRIO DO CREDOR PRECEDENTES.1. Na linha da jurisprudncia desta Corte , cabe ao credor comprovar que o bem objeto da penhora sobre o qual incide a meao da esposa do executado reverteu em proveito da sociedade conjugal.2.

Precedentes da 1. e 2 Turmas do STJ.3. Recurso especial no provido

(1077053 RN 2008/0165728-5, Relator: Ministra ELIANA CALMON, Data de Julgamento: 02/09/2008, T2 - SEGUNDA TURMA, Data de Publicao: DJe 13/10/2008)

O devedor solidrio, que tambm figura como um dos garantidores de crdito, responde pela integralidade do contrato, como o fiador, contudo, no usufrui do benefcio de ordem, como o avalista. Regido pelos arts. 275 e seguintes do Cdigo Civil, o devedor solidrio se diferencia tanto do fiador quanto do avalista, embora a responsabilidade do avalista tambm seja solidria, na medida que o avalista somente se responsabiliza pelo valor do ttulo, sem incluir os juros de mora, enquanto, nos termos do art. 280, CC, todos devedores solidrios respondem pelos juros de mora, mesmo se a mora for de um s. Ademais, em caso de falecimento do avalista, a obrigao no se transmite aos herdeiros, enquanto no caso do devedor solidrio, cada herdeiro responde pela obrigao na quota de seu quinho hereditrio. A garantia do devedor solidrio, contudo, no exige consentimento do cnjuge, motivo pelo qual a execuo pode ser frustrada em razo da interposio de embargos de meao, como j explanado acima. Desse modo, claras as diferenas entre o avalista e o devedor solidrio.