DERECHO CIVIL - CONTRATOS MDULO NICO CARRERA: ABOGACA CURSO: 3 AO AUTOR: Dra. MARA ROSA AYALA DE YEZ PROF.

: Dr. ROBINSON RODRGUEZ SALTA - 2013

Educacin
A DISTANCIA

AUTORIDADES DE LA UNIVERSIDAD CANCILLER

Su Excelencia Reverendsima Mons. MARIO ANTONIO CARGNELLO Arzobispo de Salta

RECTOR
Pbro. Licenciado JORGE ANTONIO MANZARZ

VICE-RECTOR ACADMICO
Mg. MARA ISABEL VIRGILI de RODRGUEZ

VICE-RECTOR ADMINISTRATIVO
Mg. Lic. GRACIELA PINAL de CID

SECRETARIA GENERAL
Dra. ADRIANA IBARGUREN

Indice general
I. Programa de la asignatura ......................... 15 II. Bibliografa General................................... 33 III. Condicin para regularizar la materia ....... 34 IV. Caracterstica de la materia ..................... 34 V. Gua de estudios ...................................... 39 3.3. Teora de la Punktation .......................... 82 3.4. Contratos previos................................... 83 3.5. Contrato de opcin ................................. 84 3.6. Contrato de prelacin ............................. 84 3.7. Contrato Reglamentario ......................... 84 3.8. Contrato Normativo ................................ 84 3.9. Responsabilidad precontractual ............. 86 3.10. Oferta ................................................... 87 3.11. Caducidad de la oferta ......................... 91 3.12. Aceptacin ........................................... 91 3.13. Consentimiento entre presentes ........... 92 3.14. Consentimiento entre ausentes ............ 92 3.15. Vicios del consentimiento ..................... 93

UNIDAD I
1.1. Una de las obligaciones, quizs la ms importante son los contratos .................... 39 1.2. Contrato - Pacto ..................................... 40 1.3. Naturaleza Jurdica del Contrato ............ 41 1.4. Definicin del Art. 1137 CC .................... 42 1.5. Teora en el contrato del Cdigo Civil Argentino .................................................. 43 1.6. Requisitos para la existencia del contrato .................................................... 47 1.7. Elementos naturales .............................. 49 1.8. Elementos accidentales ......................... 49 1.9. Actos Jurdicos Plurisubjetivos .............. 55 1.10. Actos Colectivos (colegiados o colegiales) las voluntades se unen constituyendo un acuerdo que surge de la mayora ........................................... 55

UNIDAD IV
4.1. Capacidad de Hecho (de obrar o de ejercicio) .................................................. 97 4.2. Capacidad de Derecho: (jurdica o de goce) ................................................... 98 4.3. Idoneidad: muy prxima a la incapacidad de derecho pero distinta de ella ................ 98 4.4. Capacidad Contractual ......................... 101 4.5. Legitimacin para contratar .................. 102 4.6. Incapacidad del Art. 1160 ..................... 102 4.7. Los inhabilitados .................................. 104 4.8. Capacidad de la mujer y rgimen de administracin de la sociedad conyugal . 105 4.9. Incapacidad relativa de derecho ........... 105 4.10. Capacidad para los pequeos contratos ................................................ 107 4.11. Nulidad por incapacidad ..................... 107 4.12. Efectos de los contratos en razn de las distintas incapacidades ................ 109 4.13. Efecto de la nulidad por incapacidad .. 109 4.14. Quien puede pedir la nulidad por incapacidad de hecho ............................ 110

UNIDAD II
2.1. Clasificacin de los contratos ................. 59 2.2. Clasificacin de los contratos segn sus funciones econmicas y sociales ...... 65 2.3. Contratos unilaterales y bilaterales (art.1138 CC) ........................................... 66 2.4. Contratos a Ttulos Oneroso y a Ttulo Gratuito (ART. 1.139 CC) ......................... 67 2.5. Contratos consensuales y rerales .......... 71 2.6. Contratos formales y no formales........... 72 2.7. Contratos nominados e innominados ..... 72

UNIDAD III
3.1. Consentimiento ...................................... 77 3.2. Proceso de formacin del consentimiento ......................................... 82 5

UNIDAD V
5.1. Prestacin ............................................ 116

5.2. Requisitos del Objeto ........................... 117 5.3.Valor patrimonial del objeto .................... 119 5.4. Existencia de la cosa ........................... 120 5.5. Pactos de institucin, de renuncia y de disposicin ..................................... 121 5.6. Bienes futuros en la donacin .............. 121 5.7. Cosas litigiosas, prendadas ................. 122

UNIDAD X
10.1. Excepcin de cumplimiento ................ 223 10.2. Seal o arras ...................................... 229 10.3. Pacto comisorio: (Ver Arts. 1203, 1024 Y 1374 CC) ................................... 231 10.4. Pacto comisorio legal ......................... 234 10.5. Pacto comisorio convencional ............ 235 10.6. Eviccin ............................................. 235 10.7. Vicios Redhibitorios............................ 241

UNIDAD VI
6.1. La causa .............................................. 127 6.2. Causa del acto jurdico y de la obligacin ............................................... 127 6.3. Presuncin de la existencia de causa .. 134 6.4. Falsa causa ......................................... 134 6.5. Causa ilcita ......................................... 134

UNIDAD XI
11.1. Interpretacin de los contratos ........... 247 11.2. Materia ............................................... 248 11.3. Objeto ................................................ 248 11.4. Criterio del Cdigo Civil ...................... 250 11.5. Clases de interpreacin...................... 251 11.6. Caracteres de las reglas de interpretacin ......................................... 253 11.7. Interpretacin filologicas, segn las palabras ................................................. 253 11.8. El espritu de la norma ........................ 254 11.9. Interpretacin segn la buena fe......... 255 11.10. Interpretacin Factica ....................... 256 11.11. Interpretacin conservadora ............. 256 11.12. Interpretacin a favor del deudor ...... 257 11.13. Integracin del contrato .................... 259

UNIDAD VII
7.1. Forma de los contratos ........................ 139 7.2. Conversin del negocio jurdico ........... 140 7.3. Documento y declaracin ..................... 141 7.4. Formalidad del doble ejemplar .............. 141 7.5. Anlisis del Art. 1.184 del Cd. Civil ..... 145 7.6. Contratos que debiendo ser hechos en esctritura pblica se extendieren en documentos privados o verbalmente ...... 146 7.7. Boleto de compraventa ........................ 149 7.8. Naturaleza jurdica del boleto de compraventa .......................................... 153 LA LEY 17.711 ............................................ 181

UNIDAD XII
12.1. Extincin de los contratos .................. 289 12.2. Revocacin ........................................ 291 12.3. Nulidad ............................................... 293 12.4. Desistimiento ..................................... 294 12.5. Teora de la imprevisin (Excesiva onerosidad sobreviniente) ...................... 296 12.6. Dirigismo contractual - Crisis del contrato .................................................. 300 12.7. Lesin ................................................ 301

UNIDAD VIII
8.1. Prueba ................................................. 195

UNIDAD IX
9.1. Efecto de los contratos ........................ 205 9.2. Sucesores universales ........................ 205 9.3. Efectos de los contratos entre las partes y terceros .................................... 212

UNIDAD XIII
1. Contrato de compraventa ........................ 309

2. Crticas a la definicin legal ..................... 309 3. Transmisin de dominio .......................... 310 4. Compraventa civil y comercial ................ 310 5. Caracteres del contrato de compraventa 311 6. El problema de la forma ........................... 312 7. Diferencias del contrato de compraventa con otros contratos ....................................... 314 8. Consentimiento ....................................... 318 9. Compraventas forzosas o necesarias .... 318 10. Cosas que pueden ser vendidas. Requisitos .............................................. 320 11. Venta de cosas total o parcialmente ajenas .................................................... 324 12. Cosa futura ........................................... 325 13. Modalidades de la venta de cosas muebles ................................................. 325 14. Efectos de la aceptacin de la cosa ...... 329 15. Efectos de falla ..................................... 329 16. Venta por junto ...................................... 330 17. Venta por peso, cuenta o medida .......... 330 18. Formas usuales en la venta de inmuebles: Venta ad corpus, o sin indicacin del rea por un precio nico ... 331 19. Venta de un inmueble con indicacin de su rea y por un precio nico: (por ejemplo cuando se vende un terreno de 400 m2 por x $) ................... 332 20. Venta de un inmueble sin indicacin del rea a razn de un precio por unidad de medida ................................... 332 21. Venta de un inmueble por indicacin del rea a razn de un precio por unidad de medida ................................... 333 22. Venta de varios inmuebles .................... 334 23. PRECIO ............................................... 336

14.4. Emancipados ..................................... 346 14.5. Incapacidades para comprar (artculo 1.361) ....................................... 347 14.6. Obligaciones y Derechos del Vendedor................................................ 350 14.7. Lugar de la entrega de la cosa ........... 352 14.8. Facultad resolutoria del vendedor de cantidades de cosas .............................. 354 14.9. Rgimen de los plazos ....................... 357 14.10. Obligaciones y Derechos del Comprador ............................................. 357

UNIDAD XV ...................................... 361 UNIDAD XVI

Cesin de Crditos ..................................... 365

UNIDAD XVII
17.1. Locacin de cosas ............................. 373 17.2. Obligaciones del locatario .................. 381 17.3. La autorizacin para mejoras ............. 385 17.4. Los pagos adelantados ...................... 386 17.5. Cesin y sublocacin ......................... 388 17.6. Conclusin de la locacin ................... 390

UNIDAD XVIII
18.1. Locacin de servicio .......................... 395 18.2. Obligaciones de las partes ................. 396 18.3. Comparacin con otras figuras .......... 396

UNIDAD XIX
19.1. Locacin de obra ................................ 403 19.2. Sistemas de contratacin de obras pblicas y privadas ................................ 404 19.3. Recepcin provisional de la obra ........ 417 19.4. Recepcin definitiva de la obra ........... 418 19.5. Existencia de vicios o defectos .......... 418

UNIDAD XIV
14.1. Capacidad para celebrar el Contrato de Compraventa ...................... 345 14.2. Prohibicin de la compraventa entre cnyuges ............................................... 345 14.3. Prohibicin de contratar los representantes legales con los incapaces ............................................... 346

UNIDAD XX
20.1. Sociedad ............................................ 431

20.2. Forma y prueba del contrato de sociedad y su existencia ........................ 433 20.4. Obligaciones de los socios respecto de la sociedad ........................................ 437 20.5. Son del dominio de la sociedad .......... 438 20.6. La prestacin de uso y goce .............. 438 20.7. Derechos y obligaciones de la sociedad respecto de terceros ............... 438 20.8. Derechos y obligaciones de los socios entre s ........................................ 440 20.9. La sociedad por tiempo ...................... 441 20.10. La renuncia ...................................... 442 20.11. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros ................... 442 20.12. Las obligaciones .............................. 443 20.13. Disolucin de la sociedad ................. 445 20.14. Liquidacin de la sociedad y particin de los bienes sociales .............. 447 20.15. Elementos de la sociedad ................ 451 20.16. Sociedades civiles y comerciales .... 451

UNIDAD XXIII
23.1. Fianza ................................................ 507

UNIDAD XXIV
24.1. Contratos aleatorios ........................... 521 24.2. Renta vitalicia ..................................... 523

UNIDAD XXV
25.1. Depsito ............................................. 531

UNIDAD XXVI
26.1. Mutuo o prestamo de consumo .......... 543

UNIDAD XXVII
27.1. Comodato .......................................... 551

UNIDAD XXVIII
28.1. Cuasi Contratos ................................. 559

UNIDAD XXI
21.1. Donacin ............................................ 455 21.2. El Donante ......................................... 456 21.3. Capacidad .......................................... 456 21.4. Forma ................................................ 458 21.5. Prueba ............................................... 458 21.6. Donaciones hechas con cargo ........... 459 21.7. Derechos y Obligaciones del donante 460 21.8. Derechos y obligaciones del donatario 460 21.9. Reversin de las donaciones ............. 462 21.10. Revocacin de las donaciones ........ 462 ANEXO ...................................................... 465 Locacin ..................................................... 467

UNIDAD XXII
22.1. Mandato ............................................. 489

CURRICULUM VITAE
DATOS PERSONALES: Nombre: Nacionalidad: Nacido en: L.E. N: Estado Civil: Robinson Aurelio Rodrguez Argentino Salta, 24 de Enero de 1.945 8.168.470 Casado

ESTUDIOS CURSADOS: * Ttulos obtenidos, fecha de egreso y Establecimiento que lo otorg: Bachiller. Egresado del Colegio Belgrano de Salta, ao 1962. * Ttulo de abogado expedido por la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Crdoba. Fecha de egreso 14 de Agosto de 1.970. * Doctorado en Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Catlica de la Plata. Ao 1983. ACTIVIDAD DOCENTE: Detallando los niveles de desempeo, establecimientos, perodo y categora: Profesor Titular de Derecho Civil I, ao 1972. Profesor Titular de Derecho Civil III, Contratos, ao 1.975 y profesor Titular de Derecho Civil II, Obligaciones, desde 1.978 en la Universidad Catlica de Salta. ACTIVIDAD PROFESIONAL: Desarrollada en el Sector Privado: Ejercicio Profesional desde 1970. En el Sector Oficial: Asesor Letrado de la Direccin Gral. de Inmuebles aos 1.971/ 73. Asesor de la Presidencia del Banco de Prstamos 1.971/73. Director Seccin Informes de la Direccin General de Inmuebles aos 1.971/73. Interventor de la Asesora Letrada del Instituto Provincial de Seguros desde Enero de 1992 a Enero de 1993. Salud Pblica de la Provincia de Salta desde Enero de 1993 hasta Noviembre de 1993. Abogado Colaborador de la Caja Nacional de Ahorro y Seguros desde Junio de 1993. CURSOS DE PERFECCIONAMIENTO PROFESIONAL Y MIEMBRO DE INSTITUTOS O ACADEMIAS DE LA QUE FORMA PARTE. * Seminario de Derecho Civil, Parte Gral.: dictado por el Dr. Jos A. Buteler Cceres, ao 1.963.

* Seminario sobre Nulidades del Acto Jurdico Instituto de Derecho Civil Henoch de Aguilar, a cargo del Director del Instituto Dr. Jos Buteler Cceres. * Seminario en el Instituto de Derecho Civil Henoch de Aguilar sobre Responsabilidad Extracontractual, a cargo del Dr. Jos A. Buteler Cceres. * Concurrente por el Instituto de Derecho Civil Henoch de Aguilar de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales al 5 Congreso Internacional de Derecho Procesal, realizado en Salta. * Miembro Titular del Instituto de Investigaciones de la Universidad Catlica de Salta desde 1988. CONFERENCIAS DICTADAS Y TRABAJOS DE INVESTIGACION REALIZADOS * Trabajo realizado con el Dr. Eduardo Gonzlez sobre La Clasificacin y Naturaleza de las Nulidades en el Cdigo Civil. * Trabajo realizado juntamente con el Dr. Amrico Atilio Cornejo La Ley 17.801 y el Rgimen Registral. * En la Sociedad Argentina de Ciruga de Urgencia Mdica, 1 Jornadas Argentinas Mdicas de Accidentes de Carreteras, aspectos Jurdicos de la misma, Salta, abril de 1.980. * Rgimen de pagars hipotecarios. * Disertante en las Jornadas sobre la Reforma de la Legislacin Civil y Comercial realizadas por el Colegio de abogados de la Provincia de Salta, Junio de 1.994. * Filosofa y Hermenutica de la Ley 23.264 sobre Patria Potestad y Filiacin. Boletn Judicial del Colegio de Abogados. * Aplicacin del Desagio en el Canon Locativo. Boletn Judicial del Colegio de Abogados. * El Divorcio en el Derecho Comparado Latinoamericano. Doctrina Jurdica T. II. * La Constitucin Nacional y su Reforma. Doctrina Jurdica T. IV. * El Recurso de Amparo en el Caso Capparelli de Chibn vs. Provincia de Salta. Doctrina Jurdica T. V. I.-CURSOS DE PERFECCIONAMIENTO PROFESIONAL 1) Miembro de la Asociacin de Mdicos Forenses de la Repblica Argentina desde el ao 1.988. 2) Miembro relator en el Noveno Seminario Nacional de Mdicos Forenses sobre el tema Responsabilidad Mdica, en Junio de 1.988. 3) Expositor en Temas de Derecho Civil Jornadas Preparatorias del III Encuentro Nacional de Derecho Civil, en Universidad Nacional de Tucumn, en Noviembre de 1.988. 4) Miembro Titular de la XIII Jornada Nacional de Derecho Civil, realizada en Buenos Aires en Setiembre de 1.991 por la Universidad Notarial Argentina. 5) Miembro del Foro de Derecho Civil del NOA, desde Noviembre de 1.991 a la fecha. 6) Director del Instituto de Derecho Civil del Colegio de Abogados de la Provincia de Salta, 1.986.

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7) Disertacin en el Colegio de Abogados de Salta, sobre el tema: Nulidades Sustanciales y Formales, Abril de 1.992. 8) Miembro designado por el Colegio de Abogados y Procuradores de la Provincia de Salta, como CONCILIADOR Y ARBITRO, el 29 de Agosto de 1.992 a la fecha. 9) Miembro del 6 encuentro de Abogados Civilistas del Instituto de Derecho Civil del Colegio de Abogados de Santa Fe, en Setiembre de 1.992. 10)Coordinador en las Jornadas sobre Reforma y Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial desarrolladas por el Senado de la Nacin Argentina y la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad Catlica de Salta. 11)Disertante de las Jornadas sobre la Reforma y Unificacin de la Legislacin Civil y Comercial desarrolladas por el Colegio de Abogados de Provincia de Salta, Julio de 1.994. 12)Post Grado en Derecho Procesal Constitucional de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad Nacional de Tucumn, Noviembre de 1.994. 13)Miembro integrante de la Misin Acadmica del Primer Encuentro de Giuriste Italiani Incontrato I Colleghi Argentini. Sobre Cuestiones que Suscita en el Derecho Privado, la Existencia del Mercado Comn, 21 de Febrero de 1.995. II.-ULTIMAS PUBLICACIONES REALIZADAS 1) Locacin - Vencimiento del Trmino Contractual. El Foro Salteo 10 de Agosto de 1.989. 2) Tercera de Dominio y Boleto de Compraventa (Economa y Justicia, Ao 1, Nmero 8. Salta, Setiembre de 1991). 3) Acerca de la personalidad Jurdica de la Sucesin (Economa y Justicia, Ao 2, Nmero 22. Salta, Mayo de 1.992). 4) Inembargabilidad de Viviendas por el Banco Hipotecario Nacional (Economa y Justicia, Ao 2, Nmero 24. Salta, Julio de 1.992). 5) Comentario al Fallo de la Cmara de apelaciones del Trabajo Sala II T. II fs. 103/ 106 en autos Quipildor, Dante vs. Cine Norte S.R.L., Publicado en Foro Salteo de Julio de 1.991. Ao IV N XXII. 6) Acerca de la Ley de Convertibilidad. Foro Salteo. 7) Sucesin Ab-Intestato. Cmputo del Plazo de Publicacin de Edictos. Foro Salteo. 8) Alimentos y Litis Expensas- Ingreso Suficiente de la Esposa. Foro Salteo. 9) Obligaciones de Dar Sumas de Dinero Extranjero. Foro Salteo, Junio de 1.990. 10)A Propsito de la Libertad de Prensa el caso Villazn. Economa y Justicia, 1 Quincena de Octubre de 1.991. 11)La presuncin de culpa del art. 1113 del Cdigo Civil cuando intervienen dos cosas. Doctrina Judicial, Diciembre de 1.994. 12)Nuevamente acerca de la presuncin de culpa del art. 1113 del Cdigo Civil cuando intervienen dos cosas. Doctrina Judicial, Marzo de 1.995.

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IMPORTANTE
A continuacin se transcribe el nuevo programa que fue aprobado para la Asignatura Derecho Civil Contratos. Gradualmente se irn incorporando los cambios en los contenidos de los mdulos que correspondan. Puede que suceda que no exista una correspondencia total entre puntos del nuevo programa y los temas desarrollados en el mdulo. Este inconveniente fue subsanado por el Prof. Tutor.

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Carrera: Abogaca Curso: 3 Ao Materia: Derecho Civil - Contratos Profesor: Dr. Robinson Rodrguez Ao Acadmico: 2013 I. Programa de la asignatura
BOLILLA I 1. El Contrato: concepto. Anlisis del art. 1137 del Cdigo Civil y de sus fuentes. Tesis amplia y tesis restringida del contrato. Examen de ambas posturas en nuestra doctrina. Importancia de la cuestin. El concepto de contrato en el derecho comparado. 2. Ubicacin del contrato en la teora general del derecho. Naturaleza jurdica del contrato. Contrato y acto jurdico. El contrato como fuente de las obligaciones. Contrato, convencin y pacto: caracterizacin en el derecho romano. En el Cdigo Civil. El contrato y los derechos reales. El contrato y los derechos personalsimos. El contrato y los actos jurdicos familiares: el matrimonio es un contrato? El contrato y los derechos sucesorios. El contrato y el cuasicontrato. Distincin del contrato con la Ley. El acto administrativo y la sentencia. 3. Funcin econmica del contrato. Elementos del contrato. Las relaciones contractuales de hecho. Los elementos del contrato. Los requisitos del contrato. La divisin clsica: elementos esenciales, naturales y accidentales. Otra clasificacin: a) Los presupuestos; b) Los elementos; c) Las circunstancias. 4. El mtodo: los dos grandes tipos. Parte general y principios generalizables. La cuestin en el derecho romano. La divisin tripartita en Gayo. Las institutas de Justiniano. La cuestin del mtodo en el derecho comparado. Los cdigos modernos. El mtodo del Cdigo Civil Argentino: distribucin de las diversas materias. Los principios que deben orientar el derecho contractual en nuestros das. Incidencia de la reforma del ao 1968. Los proyectos de Reforma. 5. La unificacin de la legislacin sobre obligaciones y contratos. Razones que justifican la unificacin: a) Breve referencia histrica; b) La superacin del criterio objetivo; c) La existencia de un nuevo derecho (el empresario, la empresa y la actividad empresarial); d) La doctrina. El proyecto de unificacin del ao 1987. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

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BOLILLA II Clasificacin de los contratos. Distintos criterios de clasificacin: 1. Clasificacin funcional: contratos traslativos de la propiedad. Contratos traslativos de uso y goce. Contratos de trabajo y gestin. Contratos de gestin colectiva. Contratos de custodia. Contratos aleatorios puros. Contratos aleatorios de previsin. Contratos de crdito o prstamo. Contratos de garanta. Contratos dirigidos a dirimir una controversia. 2. Clasificacin legal: contratos unilaterales y bilaterales. Contratos onerosos y gratuitos. Contratos conmutativos y aleatorios. Contratos consensuales y reales. Contratos formales y no formales. Contratos nominados e innominados. Contratos abstractos y causados. 3. Otras clasificaciones: contratos principales y accesorios. Contratos simples, mixtos o complejos. Contratos de ejecucin instantnea, sucesiva o escalonada. Contratos individuales y colectivos. Contratos discrecionales y contratos de adhesin. Contratos preliminares y contratos preparatorios. 4. Contratos Civiles y Comerciales. BIBLIOGRAFA - Videla Escalada, Federico N. Contratos, Tomo I, Vctor P. de Zavala - Editor, Buenos Aires, 1971. - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA III Formacin del contrato. El consentimiento. 1. La accin de contratar. El consentimiento. Definicin. El consentimiento como expresin de la voluntad en el contrato. Manifestacin de la voluntad: Expresa y tcita. El valor del silencio. El elemento determinante de la voluntad jurdica. Teora de la voluntad real y de la declaracin de la voluntad. La cuestin en el Cdigo Civil. 2. Los trminos del consentimiento: la oferta y la aceptacin. La oferta, sus requisitos. Oferta al pblico: Su valor. Posiciones doctrinarias. Cdigo Civil. Contratos de consumo. La aceptacin: sus requisitos y su naturaleza. Modalidades de la oferta y de la aceptacin. 3. La formacin del contrato. Tiempo y lugar de su conclusin. Necesidad de determinar las circunstancias de lugar y tiempo. Contrato entre presentes. Formas particulares de contratacin: a) Por mandatarios; b) Por telfono. Contratos entre ausentes. Momen-

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to en que se concluye. Teoras de la declaracin, de la expedicin, de la recepcin y de la informacin. Teoras que adopta el Cdigo Civil. 4. Preliminares y tratativas previstas a la concentracin del contrato. La culpa en la formacin del contrato. La teora de la culpa in-contrahendo y de la culpa precontractual (Ihering y Fagella). Las teoras extracontractuales: a) de la culpa aquiliana; b) de la responsabilidad legal; c) del abuso del derecho. 5. Los vicios del consentimiento. Rgimen jurdico aplicable. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA IV Modalidades en la formacin del consentimiento. 1. Contratos previos a otro futuro o definitivo. El contrato de promesa. La promesa de contrato real. El contrato o de opcin. El contrato de prelacin. El contrato reglamentario. El contrato normativo. 2. Modalidades en la formacin del consentimiento. El contrato discrecional. El contrato por adhesin: a) Ubicacin; b) concepto; c) naturaleza jurdica: teoras; d) nuestra postura; e) su razn de ser; f) ventajas e inconvenientes; g) las clusulas vejatorias; h) la situacin en nuestro derecho. El contrato colectivo. El contrato por concurso. Ley de defensa del consumidor. 3. Contrato de consumo. Concepto. Diferencias con el contrato discrecional. Carcter de sus normas. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA V Capacidad. Representacin. 1. Capacidad para contratar. Incapacidad de hecho y derecho. Principios generales. Incapacidades enumeradas en el artculo 1160 del Cdigo Civil.

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2. Nulidad por incapacidad; carcter de la nulidad segn cada caso, quien puede pedir la nulidad; efectos. Anlisis del artculo 1164 del Cdigo Civil. 3. La representacin o poder de obrar. Origen de la representacin. Efectos de la representacin. Exceso o abuso del poder. Representacin sin poder. Contrato a nombre de tercero sin su autorizacin. Contrato por persona a designar. Contrato consigo mismo.

BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA VI Objeto. Causa. 1. El objeto de los contratos. Aplicacin de los principios generales. El art. 953. Requisitos: a) El valor patrimonial; b) Posibilidad material y jurdica; c) Licitud; d) Determinacin. Problemas particulares: 1) Cosas inexistentes. Cosas futuras: pactum de re sperata y pactum de spe, alea. 2) Cosas ajenas. Sistemas romano, francs y argentino. El problema en nuestro derecho. 3) Cosas litigiosas, gravadas o embargadas; 4) Herencias futuras. Origen y fundamentos de la prohibicin. Pactos de disposicin, de renuncia y de institucin. 2. La causa de los contratos. Teoras causalista y anticausalista. El problema de nuestro derecho. La frustracin del fin del contrato. La causa como el elemento esencial del contrato. Causa falsa. Causa ilcita. Artculos 499, 500, 501, 502 del Cdigo Civil. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA VII Forma. Prueba. 1. La forma de los contratos. El formalismo en el derecho. Sistema del Cdigo Civil y principios generales. La libertad en la eleccin de la forma. Forma ad solemnitatem y ad probationem.

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Contratos que deben instrumentarse en escritura pblica (art. 1184). Inobservancia de la obligacin de escritura (art. 1185). Doctrina y jurisprudencia elaboradas al respecto. Juicio por escrituracin. Demanda y defensas. Contenido de la obligacin de escriturar. Causas que pueden originar el juicio. Facultades del juez (art. 1187). Doctrina y jurisprudencia. 2. La prueba de los contratos. Concepto. El mtodo del Cdigo Civil y la Constitucin Nacional. Clasificacin de los medios de prueba. Valoracin de cada uno de ellos. Los medios de prueba enunciados por el Cdigo: a) Los instrumentos pblicos y privados. El problema de la correspondencia epistolar y telegrfica; b) Confesin, juramento y presunciones; c) Testigos. Limitaciones de esta prueba en razn del valor. Exgesis del artculo 1193. Prohibicin de invocar esta prueba contra el contenido de un acto escrito o cuando se pretende modificarlo. Relaciones entre la forma y la prueba. Prueba de los contratos que tienen una forma determinada por la ley. Principios y excepciones. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA VIII Efectos. 1. Efectos de los contratos. Conceptos generales. Fuerza vinculante e intangibilidad. La doctrina de la autonoma de la voluntad. Sus orgenes filosfico y econmico. Las limitaciones impuestas por la realidad social. Estado actual del problema: a) El abuso del derecho; b) La buena fe contractual; c) Lesin e imprevisin; d) El estado de necesidad; e) El orden pblico econmico. El art. 1197 del Cdigo Civil. 2. Efectos de los contratos con relacin a las personas: Partes y sucesores. Sucesores universales y particulares. Herederos y legatarios. Hiptesis de obligaciones propter rem. Efecto obligatorio y efecto real: el art. 577 del Cdigo Civil. El principio de la relatividad del contrato. Los terceros: terceros con o sin inters legtimo. La inoponibilidad. 3. El contrato a favor de terceros. Concepto. Antecedentes histricos. Diferencias con otras figuras. Teoras sobre su naturaleza: a) de la oferta; b) de la gestin de negocios; c) de la creacin legal; d) del procedimiento tcnico. Doctrina en torno del art. 504. Tcnicas. 1) Accesoriedad; 2) Adquisicin del derecho por el tercero; 3) Revocacin; 4) Aceptacin. Relaciones que surgen de la figura. Contratos por tercero: a nombre de tercero, a cargo de tercero. Los artculos 1177 y 1163.

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4. Efectos particulares y vicisitudes de los contratos. 1) Exceptio non adimpleti contratus. Excepti non rite adimpleti contractus. Requisitos de procedencia y aplicacin de cada una de ellas. 2) Resolucin por incumplimiento. El pacto comisorio. Antecedentes histricos. Clases: legal, convencional. Resolucin judicial y extrajudicial. Requisitos. Efectos, anlisis de la jurisprudencia elaborada sobre el tema. 5. Seal o arras. Concepto. Funciones. Comparacin con la clusula penal. La sea penitenciaria y la confirmatoria. Concepto y alcances. Diferencias y efectos. La clusula como seala y a cuenta de precio. Principio de ejecucin; 4) La lesin subjetiva. mbito de aplicacin del art. 954. Requisitos. Efecto. Acciones que da lugar. Usura penal y lesin civil. Diferencias. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA IX Revisin e interpretacin de los contratos. 1. La revisin de los contratos. La teora de la imprevisin. Anlisis del art. 1198. mbito de aplicacin. Efecto. Acciones que da lugar. Las clusula de estabilizacin y la teora de la imprevisin; 6) Cesacin de los efectos de los contratos: cumplimiento normal, imposibilidad de cumplimiento, revocacin, rescisin, nulidad e ineficacia. Incumplimiento contractual, responsabilidad civil. 2. El principio general de la buena fe y la teora del contrato. Buena fe-creencia. Apariencia jurdica y contrato. Buena fe-lealtad. Concepto y campo de aplicacin. Abuso de derecho y buena fe. Vigencia de ambos principios. El principio de buena fe y la labor de los jueces. Posibilidad de aplicar de oficio los postulados de la buena fe. La doctrina de los actos propios. 3. Interpretacin de los contratos. Concepto. Materia objeto de la labor interpretativa. Importancia del comportamiento contractual y de los hechos. Interpretacin, integracin e interpretacin integradora. Las reglas interpretativas. Carcter. Interpretacin segn la comn intencin de las partes. Interpretacin segn las palabras, el sentido literal, el contexto y el uso general. Interpretacin segn el espritu de la clusula. Interpretacin segn la buena fe. Las reglas del Cdigo de Comercio. La regla favor debitoris, su alcance. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978.

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- Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984. - Spota, G., Instituciones - Contrato.

BOLILLA X Vicios en el derecho y en la cosa. 1. Eviccin. Etimologa y acepciones. Definicin. Origen histrico de la garanta. Mtodo del Cdigo Civil. Naturaleza: a) mbito de vigencia; b) La garanta como clusula natural; c) Pactos que estipulan una responsabilidad mayor o menor para el caso de eviccin. Rgimen jurdico de tales pactos. Caracteres y fundamentos de la obligacin de garanta. Sujetos intervinientes: quien debe y a quien se debe la garanta. 2. Principio de eviccin (eviccin por turbacin). Concepto. Requisitos: a) Adquisicin a titulo oneroso; b) Turbacin de derecho; c) Causa anterior y desconocida. Efectos: 1) La citacin de eviccin. Procedimiento; 2) Omisin de efectuar la citacin; 3) Derechos del adquirente; 4) el art. 1051 y la garanta de eviccin. El saneamiento. Cesacin de la garanta. 3. Los vicios redhibitorios. Concepto, naturaleza, contenido y mbito de aplicacin. Objeto sobre el que debe recaer la garanta. Requisitos que deben concurrir para que se configuren los vicios redhibitorios. La accin redhibitoria: concepto y mbito de aplicacin. Relaciones derivadas de la accin: a) Interpretes; b) Con relacin a terceros. La accin quanti minoris, rgimen jurdico. Los vicios redhibitorios en el contrato de locacin de obra. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA XI 1. La gestin de negocios. Mtodo. Obligaciones nadias cuasi ex contractus. Antecedentes histricos y de derecho comparado. 2. Gestin de negocios regular. Concepto. Acciones que derivan de ella. Requisitos: a) Ausencia de mandato; b) Alienidad objetiva del negocio; c) Animus negotia aliena gerendi; e) Utiliter Coeptum; f) Otros requisitos, (ausencia de dominus y preexistencia del negocio). 3. Las obligaciones del gestor: a) Continuar y acabar el negocio; b) Culpa y caso fortuito; c) Rendir cuentas. Obligaciones del dueo del negocio: a) La accin contraria;

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b) Indemnizar al gestor; c) el art. 2300 del Cdigo Civil. Pluralidad de dueos. La prueba de la gestin. Rgimen. 4. La gestin de negocios irregular. Concepto. La actio de in rem verso. Comparacin con la accin contraria. La ratificacin. Clases, efectos, valor, retroactividad. Relaciones con terceros. Doctrinas. Actuacin en nombre propio y ajeno. Accin directa. Obligacin personal del gestor. Prueba. Inters en la ratificacin. 5. Empleo til: a) Empleo til de dinero. Concepto. Comparacin con la gestin de negocios y el enriquecimiento sin causa. Supuestos que contempla el Cdigo. Transmisin de los bienes a un tercero; b) Gastos funerarios; c) Gestin anormal. Gestin con la prohibicin expresa del dueo. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

BOLILLA XII Responsabilidad contractual. Responsabilidad civil. Fuentes de responsabilidad. Presupuestos de la responsabilidad civil: a) antijuridicidad; b) imputabilidad; c) daosidad; d) causalidad. Consecuencias de la responsabilidad civil. mbito de la responsabilidad contractual. Responsabilidad precontractual: a) extensin del periodo precontractual; f) fundamento de la responsabilidad. Responsabilidad postcontractual. BIBLIOGRAFA - Mosset Iturraspe, J., Contratos ed. Ediar, Bs.As., 1978. - Lpez de Zavala, F. Teora de los contratos. Pte. General, ed. Zavala, Bs.As., 3 edicin, 1984.

SEGUNDA PARTE LOS CONTRATOS EN PARTICULAR BOLILLA XIII 1. La compraventa. Concepto. Definicin legal: Anlisis y crtica. Otras definiciones. El nombre del contrato. Caracteres. Comparacin con otras figuras: a) Con la permuta; b) con la cesin de derechos; c) con la locacin de cosa; d) con la locacin de obra; e) con la dacin en pago; f) con el contrato de suministro; g) con el depsito; h) con la donacin con cargo; i) con el mandato; j) con la renta vitalicia; k) con el contrato estimatoria.

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2. La teora del ttulo y el modo. La compraventa como ttulo. Sistema Argentino y sistema Francs, comparacin. Compraventa y forma. Transferencia del dominio segn la naturaleza de las cosas: Automotores, aeronaves, buques. El consentimiento: aspecto sobre los que debe versar. Compraventas forzosas: Distintos supuestos. Naturaleza de cada una de las figuras. 3. Elementos del contrato. La cosa. Cosa susceptibles de venta. Requisitos. Existencia, determinacin, comercialidad. Venta de cosas ajenas. La cuestin en el derecho romano y comparado. Nuestro derecho. Cdigo Civil y Cdigo de Comercio. Supuestos en los que la venta de cosa ajena es vlida. Efectos. Cuando no es vlida. Consecuencias de la nulidad. Efectos con relacin al propietario, los derechos que le asisten. Confirmacin de la venta. 4. Compraventa de cosas en condominio. Fundamentos y consecuencias de la nulidad. Consolidacin de estas ventas. Venta de la porcin del condominio. Compraventa de cosas futuras: Venta de cosa esperada. Venta de esperanza. Compraventa de herencia. Prohibicin. Los pactos prohibidos. 5. Elementos del contrato. El precio. Condiciones: a) En dinero, precio mixto, pactado en moneda extranjera. Ley de convertibilidad 23.928 b) Determinado o determinable. Forma para obtener la determinacin. El art. 1354 del Cdigo Civil. Fijacin del precio al momento de la entrega. Determinacin por un tercero; c) Serio. Precio simulado, ficto o irrisorio; d) Justo. El precio vil. Precio justo o equilibrado. Las clusulas de estabilizacin. Sus lmites. Los precios legales. BIBLIOGRAFA - Borda, G. Contratos, t.I. - Lpez de Zavala, F., Teora Pte. Especial, vol I.

BOLILLA XIV 1. Efectos del contrato. 1) Obligaciones del vendedor; a) De conservacin y custodia; b) De entrega. Incumplimiento; c) De transferir la propiedad. El riesgo en la compraventa; d) De garanta por eviccin y vicios redhibitorios; e) Otros deberes. 2) Obligaciones y derecho del comprador: a) De pagar el precio; b) De retener el precio. Causales para ejercer este derecho, prdida; c) De recibir la cosa; d) Otros deberes. 3) Derechos del vendedor frente al incumplimiento de la obligacin de pagar el precio. 2. La autonoma de la voluntad en la compraventa. Limitaciones. Modalidades. Compraventa condicionales, a trmino o con cargo. Pactos: a) De no enajenar; b) Comisorio. Muebles e inmuebles; c) De retroventa. Sus limitaciones y peligros; d) De reventa; e) De preferencia; f) Seal o arras; g) De reserva de dominio; h) Del mejor comprador; i) Venta a la satisfaccin del comprador, ad-gustum y a ensayo; j) Venta de cosas de calidad determinada; k) Venta por junto, cuenta, peso o medida; m) Otras clusulas. El Contrato de mohatra: ventas que encubren un mutuo.

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3. La promesa de compraventa: Unilateral y Bilateral. El boleto de compraventa inmobiliaria. Concepto. Importancia de la figura. Su naturaleza jurdica. Diversas teoras: a) La tesis formalista. El boleto como contrato preliminar. Opinin de Lpez de Zavala. b) La tesis aformalista. El boleto como contrato definitivo. Importancia practica de la cuestin. Nuestra jurisprudencia. Boleto y cesin. Boleto y terceras: de dominio, de posesin y de mejor derecho. Los derechos emergentes del boleto frente al concurso del vendedor (art. 1185 bis). La proteccin del adquirente. Requisitos. El debate en la doctrina y la jurisprudencia. 4. Modalidades en la compraventa de inmuebles. Los casos del art. 1344, su rgimen jurdico. Venta de inmuebles fraccionados en lotes y pagadores en cuotas peridicas. Anlisis del rgimen contenido en la ley 14.005. Enajenacin en prehorizontabilidad. Anlisis de la ley 19.274. Supuesto del artculo 1433 del Cdigo Civil. 5. El contrato de permuta. Historia. Definicin. Mtodo del Cdigo Civil. Afinidad con la compraventa. Caracteres. Capacidad. Objeto. Cosas que pueden permutarse. Efectos de la permuta. Obligaciones que genera. Eviccin y vicios redhibitorios. Anulacin y rescisin del contrato. BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos I, n 412. - Lpez de Zavala, F., Teora, Pte. Especial. Vol. I.

BOLILLA XV 1. La cesin de crditos. Evolucin histrica. Definicin y caracteres. Comparacin con otras figuras: a) Con el pago con subrogacin; b) Con la novacin. Reglas aplicables a la cesin. Asimilacin con otros contratos. mbito de vigencia. Sujetos y capacidad en la cesin. El objeto. Derechos cesibles. Los derechos que no pueden cederse. 2. Forma y prueba del contrato. Forma: Regla General. Derechos litigiosos o dudosos, a lo orden del portados o al portador. Prueba: Rgimen. Los efectos del contrato. Entre partes: a) Transmisin del derecho (momento consumativo). Funcin del ttulo; b) Obligaciones del cesionario para con el cedente; c) Obligacin de garanta; d) Medidas conservatorias. 3. Efectos con relacin a terceros. Quines son los terceros en la cesin? Necesidad de la notificacin al deudor cedido o de su aceptacin. Efectos de la cesin anterior a la notificacin o aceptacin: a) Respecto del deudor; b) De los acreedores del cedente; c) Del cesionario; d) Del cedente. 4. Efectos de la cesin posterior a la notificacin a aceptacin: a) Respecto del cedente; b) Del cesionario; c) Del deudor; d) Del cedente y cesionario en concurrencia. Garantas de la Cesin. Garanta de hecho y de derecho. Cesin gratuita. Cesin de la garanta. Ejercicio de la accin de garanta.

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5. El contrato de cesin de derechos. Concepto. Reglas aplicables. Objeto. Efectos. Cesiones sin fines de trasladar la propiedad. La cesin de derechos hereditarios. Concepto. Mtodo del Cdigo Civil. Caracteres. BIBLIOGRAFA - Borda, G. Contratos, t. I, n 486. - Lpez de Zavala, F., Teora Pte. Especial, t. I, pg. 553.

BOLILLA XVI 1. El contrato de locacin. La definicin del art. 1493. Terminologa. Diversas clases: Comparacin y crtica del mtodo. La locacin de cosas. Definicin y caracteres. Diferencia con: a) la venta; b) el depsito; c) el comodato; d) el mutuo; e) la sociedad; f) el usufructo. Naturaleza del derecho del locatario. Forma y prueba del contrato. Presupuestos y elementos: a) Consentimientos; b) Capacidad. La locacin como acto de administracin. Poderes requeridos; c) Objeto. Cosas que pueden ser objeto de locacin. Locacin de derechos; d) Precio. Reglas aplicables; e) Tiempo de la locacin. Limitaciones a la autonoma de la voluntad. Ley 23.091. 2. Efectos del contrato. Las obligaciones del locador: a) De entregar la cosa y accesorios. Estado en que debe estar la cosa. Lugar, tiempo y gastos de entrega. Incumplimiento; b) De conservar la cosa; c) De garanta, por eviccin y por vicios redhibitorios; d) De pagar mejoras y gastos hechos por el locatario. Mejoras que el locatario puede realizar. Casos en que el locador debe reembolsar. Efectos de esta obligacin; e) De pagar cargas y contribuciones. 3. Efectos del contrato. Obligaciones del locatario: a) De pagar el precio. Pagos anticipados. Accin ejecutiva y derecho de retencin del locador; b) De usar y gozar la cosa. Responsabilidad del locatario por los daos, deterioros, obras nocivas, omisin de mejoras y abandono. Eximentes de responsabilidad; c) De restituir la cosa; d) De comunicar las novedad daosas. 4. Cesin y sublocacin. Disposiciones generales. Concepto. Naturaleza jurdica. Efectos. Comparacin entre la cesin y sublocacin. Terminacin de la locacin: Causales. Efectos. Conclusin de la sublocacin. 5. La locacin urbana. El problema social y la evolucin legislativa. Anlisis de la ley n 23.901. 6. La locacin rural. Rgimen jurdico aplicable. El arrendamiento rural. Concepto y caracteres. Efectos: Obligaciones y derechos de las partes. El contrato de aparcera. Concepto, caracteres y efectos. Aparceras agrarias y pecurias. Disposiciones aplicables.

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BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos I, n 593. - Spota, G., Instituciones-Contratos, vol. IV, n 957.

BOLILLA XVII 1. La locacin de servicios. Definicin y caracteres. Importancia. Comparacin con la: a) La locacin de obra; b) El mandato; c) La sociedad; d) El depsito. Objeto. Capacidad. Forma y prueba. Efectos. Obligaciones de las partes. Obligacin de pagar el precio. Presuncin de onerosidad. Determinacin del valor de los servicios. Cuando se presume la intencin de beneficiar. Las locaciones excluidas del Cdigo Civil. Enumeracin. Leyes y estatutos especficos. La intervencin del Estado en la regulacin de la locacin de servicios. Conclusin del contrato: a) Celebrado por tiempo determinado. Diversas causas de conclusin; b) Celebrado por tiempo indeterminado. Principio y excepciones. Tcita reconduccin. 2. La locacin de obra. Definicin, elementos y caracteres. Distincin con: a) La locacin de servicios y de cosas; b) La venta; c) El mandato. Objeto. Forma y prueba. Sistemas de contratacin de las obras. Efectos del contrato. Las obligaciones del locador o empresario: a) De ejecutar y entregar la obra (tiempo y forma); b) De garanta ante el locatario por destruccin o deterioro de la obra, antes y despus de la entrega. Por ruina total o parcial. Diversos supuestos. Responsabilidad del locador por las personas que ocupa. Responsabilidad del locador frente a terceros. Responsabilidad del arquitecto o director de la obra. 3. Efectos de la locacin de obra. Obligaciones del locatario. a) Debe pagar el precio. Diversas formas de contratar la obra. Determinacin del precio. Tiempo y lugar de pago. Encarecimiento de los materiales y de la mano de obra. El art. 1633. La accin del art. 1645; b) De recibir la obra. Verificacin, aprobacin y recepcin. Recepcin expresa y tcita, provisional y definitiva; c) Responsabilidades respecto del locador, sus dependientes y terceros. 4. Cesin y subcontratacin de obra. Rgimen jurdico. Extincin del contrato. Diversas causa: a) Conclusin de la obra; b) Desistimiento del dueo; c) Voluntad de las partes; d) Muerte, falencia, etc. del empresario; e) Imposibilidad; f) Omisin de los deberes por parte del dueo de la obra; g) Inejecucin de las obligaciones por el empresario. 5. Otros contratos: a) Las profesiones liberales. Naturaleza jurdica entre contrato y cliente. El pacto de la cuota litis. Rgimen jurdico; b) El contrato de edicin; c) El contrato de representacin teatral; d) El contrato de espectculos pblicos; e) El contrato de publicidad. Concepto, naturaleza y efectos de cada uno de ellos.

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BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos II, n 973. - Spota, G., Tratado de la Locacin de Obra, ed. Depalma, Bs.As.

BOLILLA XVIII 1. Asociacin y sociedad. Sociedad en sentido estricto. Naturaleza jurdica del acto constitutivo. Diversas teoras: a) Contractualista; b) Del acto colectivo; c) De la institucin. El contrato de sociedad. Definicin y carcter. Diferencias con: a) La venta; b) La locacin de cosas y de servicios; c) La indivisin hereditaria; d) El condominio. Naturaleza jurdica del acto creado. Doctrinas elaboradas para explicar la personalidad de las sociedades. La cuestin de nuestro derecho segn la ley n 19.550. El proyecto de Unificacin del ao 1987. 2. Diversas clases de sociedades: a) Civiles y comerciales. Diferencias; b) Universales y particulares. Sociedades de todos los bienes y de todas las ganancias. Presupuestos y elementos; 1) Consentimiento. Estipulaciones permitidas y prohibidas; 2) Capacidad. Sociedad entre cnyuges; 3) Objeto. Principio. Nulidad de la sociedad de objeto lcito. Carcter de la nulidad y efectos; 4) Forma y prueba. Valor del contrato. Sociedades irregulares o de hecho. Rgimen jurdico. Socios y terceros. Prueba. 3. Los socios Quines tienen esa condicin? Socio ostensible y socio oculto. Herederos y legatarios de derechos sociales. Rgimen jurdico. Administracin de la sociedad: a) Administracin prevista en el contrato. Socio administrador. Designacin. Administracin por un tercero; b) Administracin no prevista en el contrato. Poderes del administrador. Derechos y obligaciones de los administradores. Responsabilidad. 4. Obligaciones y derechos de los socios respecto de la sociedad. Obligaciones: a) De hacer los aportes. Clases. Rgimen de cada una de ellas; b) De garanta por eviccin y vicio redhibitorio; c) Deber de fidelidad. Derechos: a) De competencia; b) Beneficio de competencia; c) Asociacin de un tercero a su parte; d) A la exclusin del consorcio; e) De renunciar a la sociedad; f) Reembolso de anticipos y reintegro de prdidas; g) De usar las cosas de la sociedad; h) Otros derechos. Derechos y obligaciones de los socios entre si. Enumeracin y rgimen. 5. Derechos y obligaciones de la sociedad y de los socios respecto de terceros. La sociedad y los terceros. Los socios y los terceros. Deudores y acreedores. Concurrencia. Fin de la sociedad. Disolucin. Causales: a) Muerte, exclusin o renuncia de los socios; b) Cumplimiento del trmino o conduccin; c) Prdida del capital social; d) Imposibilidad de continuar el negocio; e) Incumplimiento de los aportes. Quines pueden pedir la disolucin? Efectos de la disolucin. Liquidacin y participacin. Reglas aplicables. Distribucin de las ganancias y prdidas.

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BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos, t. II, n 1271. - Spota, G., Instituciones-Contrato, Vol. V.

BOLILLA XIX 1. Donacin. El problema de la definicin. Terminologa. Mtodo legislativo. Las liberalidades que no son donaciones. Los supuestos del art. 1791. El contrato de donacin. El art. 1789. Presupuestos: 1) El consentimiento: a) El requisito de la aceptacin; b) Revocacin de la oferta; c) Caducidad por fallecimiento y por incapacidad; d) Pluralidad de beneficiarios. 2) Capacidad. De hecho y de derecho. 3) Objeto: Extincin. Donacin de bienes presentes y futuros. 2. Elementos: 1) Forma: a) Donaciones formales. Anlisis del art. 1810. Distintas especies; b) Donaciones no formales; c) Donaciones manuales. Concepto, requisitos. La tradicin como elemento de la donacin. Polmica en torno a su validez. 2) Prueba: Donaciones presuntas. Donaciones de cosas muebles. 3) Contenido y causa: substituciones, nuda propiedad y usufructo. Condiciones permitidas y prohibidas. Causa. 3. Efectos: 1) Obligaciones del donante: a) De entregar la cosa. Mora. Frutos; b) Responsabilidad por perdidas; c) De garanta de eviccin y vicios redhibitorios. 2) Obligaciones del donatario: a) De prestacin alimentaria; b) De cumplimiento con los cargos; c) De pagar deudas de donante. Diversas clases de donaciones: a) Donacin con cargas. Concepto. Objeto. Beneficiarios. Asociaciones por revocacin y cumplimiento; b) Donacin remuneratoria. Concepto. Naturaleza. Forma; c) Donaciones mutuas. Concepto. Comparaciones. El art. 1821; d) Donacin por causa de muerte. Concepto. Los supuestos del art. 1803. Anlisis de cada uno de ellos. Promesas para despus del fallecimiento; e) Otros casos. Donaciones ocultas, indirectas, negotium mixtum cum donationem y por causa de matrimonio. 4. Revocacin de las donaciones. Distintas causas: a) Por inejecucin de las cargas. Cargo y condicin-cargo. Sujeto activo de la accin. Sujeto pasivo. Requisitos de apertura. Efectos de la revocacin. La prescripcin de la accin; b) Por ingratitud. Antecedentes y fundamentos. Causas de ingratitud. Requisitos. Atentado contra la vida. Injurias. Delitios. Rehusar alimento. Donaciones que pueden ser revocadas. Rgimen de la accin. Efecto; c) Por supernacencia de hijos. Fundamentos. Nuestro derecho. Pacto expreso, quienes pueden pactarla. Efectos. 5. Reversin de las donaciones. Concepto. Rgimen de reversin. Reduccin de las donaciones: Las donaciones inoficiosas. Concepto. La accin de reduccin. Requisitos. Sujetos de la accin de reduccin. Naturaleza jurdica. Determinacin de la inoficiosidad. Otros problemas: aceptacin de la herencia. Divisibilidad. Prescripcin. Prueba.

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BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos, t. II, n 1497. - Lpez de Zavala, F., Teora. Pte. Especial, t. I, pg. 359.

BOLILLA XX 1. Contrato de mandato. Concepto. Caracteres. Comparacin con: a) la representacin; b) la locacin de servicios; c) la locacin de obra; d) la gestin de negocios. Representaciones a las que se aplican las reglas del mandato. El art. 1870. La formacin del contrato: a) El Consentimiento. Momento en que se forma. El apoderamiento y la aceptacin como actos unilaterales. Otorgamiento del mandato. Forma: expresa y tcita; b) Capacidad. Reglas sobre designacin de mandatarios; c) Objeto. Reglas aplicables; d) Prueba. 2. La extensin del mandato. Mandato general y especial. Mandato concebido en trminos generales. Supuesto en los que son necesarios poderes especiales. El acto de administracin. Concepto y rgimen legal. Comparacin con el acto de disposicin. Pluralidad de contratantes: mandantes y mandatarios. El mandato irrevocable. Concepto. Caracteres. Efectos. Rgimen legal. 3. Efectos del contrato. Obligaciones del mandatario: a) De ejecutar el mandato, como debe ejecutarse. Oposicin de intereses. Ejecucin por lo acreedores del mandatario; b) De tomar medidas conservatorias en caso de imposibilidad de ajustarse a las instrucciones; c) De rendir cuentas; d) De entregar al mandante lo recibido en virtud del mandato; e) Obligaciones en caso de sustitucin de mandato; f) Responsabilidad del mandatario. Ausencia de solidaridad. Obligaciones del mandante: a) De proporcionar los medios necesarios para la ejecucin del mandato; b) De reembolso; c) de indemnizar las prdidas; d) De liberar al mandatario; e) De retribuir el servicio. Solidaridad entre los mandantes respecto del mandatario. Ausencia de solidaridad respecto de terceros. 4. Efectos del mandato con relacin a los terceros: a) Contratacin en nombre de mandante. Actuacin dentro de los lmites del mandato. Actos realizados fuera de los limites del poder. Formas y efectos en cada caso; b) Contratacin en nombre propio. Mandato oculto. Concepto. Efectos. Situacin en que se encuentran las partes. Caso de duda. La ratificacin: Formas y efectos. 5. Cesacin del mandato. Causas: a) Cumplimiento del negocio; b) Vencimiento del plazo; c) Revocacin del mandato. Regla general. Formas y efectos. Mandatos irrevocables; d) Renuncia del mandatario; e) Muerte o incapacidad de una de las partes; f) Casos de sustitucin del mandato. Efectos de la cesacin del mandato entre las partes respecto de terceros. El mandatario presta nombre o simulado.

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BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos, t. II, n 1624. - Mosset Iturraspe, J., Mandatos, e. Ediar, Bs. As.

BOLILLA XXI 1. Contrato de fianza. Concepto. Caracteres. Promesa de fianza. Comparacin con: a) otras instituciones de garanta; b) la obligacin solidaria; c) la delegacin imperfecta. Clases de fianza: a) Convencional, legal o judicial; b) Simple y solidaria; c) Civil y comercial. 2. Obligaciones que pueden ser afianzadas. Objeto. Forma de prueba. Capacidad. 3. Efectos de la fianza: 1) Relaciones entre fiador y acreedor: a) beneficio de excusin; b) de divisin; c) excepciones oponibles; d) fiador solidario y principal pagador. 2) Relaciones entre el fiador y el deudor: a) derechos del fiador anteriores y posteriores al pago; b) exoneracin de la finanzas y embargo de bienes. Supuesto de concurso; c) subordinacin; d) extensin o limitacin del recurso contra el deudor. 4. Relaciones entre co-fiadores: a) subrogacin; b) oponibilidad de excepciones; c) respecto del subfiador. 4) Relaciones entre deudor y acreedor. Extincin de la fianza. Distintas causas: a) extincin directa; por va de consecuencia. 5. Derecho de retencin. Concepto y antecedentes histricos. Naturaleza Jurdica. Casos enumerados y no enumerados. Efectos. Extincin. La subrogacin real. Concepto. Casos. BIBLIOGRAFA - Borda, G., Contratos, t. II, n 1835.

BOLILLA XXII 1. Contratos aleatorios. Concepto. Comparacin con los condicionales. 2. Juegos y apuestas. Conceptos y rasgos distintivos. Clasificacin de las juegos: civil y administrativa. Juegos munidos de accin. Facultad de los jueces. Efectos de los desprovistos de accin: a) Pago voluntario; b) Compensacin; c) Novacin; d) Transaccin; e) Compromiso; F) Seguridades personales y reales. 3. Concepto de deudas de juego o apuestas. Mandato y gestin de negocios. Juegos de bolsa. Lotera y rifa. La suerte como medio de juego y apuesto y con medio de particin o transaccin.

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4. Contrato oneroso de renta vitalicia. Definicin y caracteres. Rentas personales y reales. Forma. Capacidad. Objeto. Personas en cuya cabeza puede sur constituida la renta. Personas vitalicias. Obligaciones a cargo del vitaliciante: a) de dar las seguridades prometidas; b) de pagar la renta. 5. Extincin de la renta vitalicia. BIBLIOGRAFA La misma indicada para las unidades 15 y 16. Para los contratos de juegos de apuesta: Ibez, C.M., El juego y la apuesta, loteras y rifas, ed. por la facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Tucumn; para las rentas reales: Lpez de Zavala, F., Las rentas reales Revista Jurdica n 2 de la Facultad de Derecho de la UNT.

BOLILLA XXIII 1. Los contratos reales. Depsito. Concepto. Caracteres. Comparacin con: a) el mutuo; b) el comodato; c) la locacin de cosa. Promesa de depsito. Campo de aplicacin de las reglas legales. Especies de depsitos. 2. Depsito voluntario. Concepto. Especies. Capacidad. Forma. Prueba. Obligaciones del depositario en el depsito regular: a) De guardar de la cosa. Diligencia debida. Responsabilidad; b) De abstenerse del uso de la cosa; c) De restitucin; d) Supuesto particular del depsito en caja o bulto cerrado. Obligaciones del depositario en el depsito irregular. Compensacin. Obligaciones del depositante. Cesacin del depsito. Depsito necesario. Concepto. Casos. Examen de la regulacin legal. 3. Mutuo o emprstito de consumo. Concepto. Caracteres. Comparacin con otros contratos. Promesa de mutuo. Objeto. Forma y prueba del mutuo. Efectos del contrato. Obligaciones del mutuario y del mutuante. Reglas aplicables. Prstamo a intereses. Prueba. Poderes de los representantes. Comparacin con otras instituciones. 4. Comodato. Concepto. Caracteres. Capacidades. Objeto. Forma y prueba. Poderes de los representantes. Comparacin con otras instituciones. Efectos del contrato. Obligaciones del comandatario: a) de conservar la cosa. Diligencia. Responsabilidad; b) de usar la cosa conforme a lo convenido o segn su destino; c) de restituir la cosa. Obligaciones del comodante. Terminacin del comodato. BIBLIOGRAFA - La misma indicada para las unidades 15 y 16. Adems: Jordano Barea, Juan, la Categora de los Contratos Reales, ed. Bosch, Barcelona, 1958.

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TERCERA PARTE LA CONTRATACIN EN MASA - OTROS CONTRATOS BOLILLA XXIV 1. El contrato en el derecho contemporneo. El trfico de masa y el contrato tradicional. Predominio de las condiciones generales negociables en el trfico jurdico actual. Condiciones generales. Concepto. Naturaleza. Rasgos propios: a) Publicidad; b) Monopolio; c) Standarizacin; d) Uniformidad; e) Despersonalizacin. El empresario, la empresa y la actividad empresarial. Elementos de las condiciones negociables generales. Condicin. Clusula y estipulaciones. Condiciones generales y particulares. El requisito de la preformulacin. Adhesin global y negociacin particular de las clusulas. Colisin de condiciones generales. 2. Precios y condiciones generales. Factores econmicos concomitantes. Incidencia de la tcnica. El llamado contrato por adhesin. Formularios Clusula de estilo. Contrato preliminar. Contrato normativo. Contrato directivo. Contrato leonino y forzoso. Autonoma de la voluntad. Limites de la autonoma privada. Derogacin sistemtica del derecho dispositivo por medio de las condiciones generales. El control estatal: ventajas e inconvenientes. 3. El consentimiento. Hay contrato? El consentimiento del no predisponte. El reenvo. La utilizacin de formularios, recibos, tickets, idioma. Clusula abusivas y sorpresivas. Limitacin o exclusin de responsabilidad. Clusula de riesgo. Clusula sobre el precio. Interpretacin. Interpretacin de tales clusulas: a) Contra el estipulante; b) la parte dbil. Prioridad de la clusula particular sobre la general. Interpretacin mediante clusulas abiertas. Anlisis de nuestra jurisprudencia. La cuestin en la legislacin comparada. Cdigos Civiles de Italia, Paraguay, Per, etc. El proyecto de Unificacin de 1987. La proteccin de los consumidores: Proyectos legislativos. 4. El contrato de ahorro previo. Concepto. Naturaleza. Caracteres. Elementos esenciales y modalidades. Sujetos intervinientes: a) Ahorristas; b) Entidades de capitalizacin; c) Fabricantes e importadores involucrados en los planes. Objeto y plazos. Forma: requisitos. Aprobacin previa. Destruccin, perdida o sustraccin de los ttulos. Cesin del contrato. 5. El contrato de fideicomiso. El contrato de leasing. La reforma del artculo 1113 del Cdigo Civil. BIBLIOGRAFA - Alterini, Atilio A., Formas de Modernas de la Contratacin en La Ley, t. 1980-D1108. - Rezznico, J. Carlos, Contrato con Clusula Predispuesta. Condiciones Generales Negociables, ed. Astrea, Bs.As., 1987. - Ghersi, C., Contratos Civiles y Comerciales, pg. 549, ed. Astrea, Bs.As., 1990.

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BOLILLA XXV 1. Otros contratos atpicos: I) Contrato de suministro. Concepto y funcin. Naturaleza. Caracteres. Rgimen legal por el cual debe regularse. mbito de aplicacin. El objeto: a) Determinacin de la cantidad de cosas; b) Las conductas de hacer. El precio. Plazo. Efectos. Jurisprudencia. II) Contrato de consignacin o estimatorio. Concepto. Caracteres. Naturaleza. Funcin econmica. Quines son partes. Efectos. Derechos y obligaciones de las partes. Precio: Determinacin. Tiempo y lugar de pago. Resucitacin de la cosa. Jurisprudencia. 2. III) Contrato de garaje. Concepto. Caracteres. Comparacin con otras figuras. El estacionamiento en playa. Parqumetros. Naturaleza jurdica. Perfeccionamiento del contrato. Obligaciones de las partes. Proteccin del usuario. Responsabilidad del garajista. Clusula limitativas de la responsabilidad. Rgimen. Plazo del contrato. Jurisprudencia. 3. IV) Las tarjetas de crdito. Las relaciones contractuales que se establecen. Concepto. El funcionamiento del sistema. Naturaleza jurdica. Caracteres. Rgimen legal que le es aplicable. El consentimiento. La formacin del contrato. Objeto y causa. Forma y prueba. El problema de la va ejecutiva: Jurisprudencia. Efectos. Obligaciones de la entidad emisora. Obligaciones del usuario titular. Obligaciones del proveedor adherido. Responsabilidad civil. Clusula limitativas de responsabilidad. Facultades de los jueces. Jurisprudencia. Obligaciones contradas en el exterior mediante el uso de tarjetas. Rgimen. 4. V) Contratos celebrados por medios informticos. Concepto. Caractersticas. La declaracin negocial. Autonoma privada. Contratos entre presentes y entre ausentes. La forma. Perfeccionamiento del contrato. Criterios de atribucin de la declaracin de voluntad. La prueba. La cuestin en el Proyecto de Unificacin. La responsabilidad precontractual. Jurisprudencia. BIBLIOGRAFA - Stiglitz, R., y Stinglitz, G., Contratos. Teora General, t. I, pg. 209 y pg. 179. - Ghersi, C., y Boietti, Cristina, en Ghersi, Contratos, cap. XXXV, pg. 595.

II. Bibliografa General

Lpez de Zavala, Fernando J., Teora de los Contratos. Parte general y Parte

Especial, vol. I, ed. Zavala, Buenos Aires. Salvat-Acua Anzorena, Fuentes de las Obligaciones, ed. Tea, Buenos Aires. Lafaille, H., Tratado de Derecho Civil-Contratos, vol. I, ed. Ediar, Buenos Aires. Mosset Iturraspe, Jorge, Contratos, ed. Ediar, Buenos Aires. Borda, Guillermo, Tratado de Derecho Civil - Obligaciones, vol. II, ed. AbeledoPerrot, Buenos Aires. Sptoa, Gaspar A., Instituciones de Derecho Civil-Contratos, ed. Depalma, Bs. As.
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 Ghersi, Carlos, y colaboradores, Contratos Civiles y Comerciales. Parte General

y Especial (Figuras Contractuales Modernas), ed. Astrea, Buenos Aires.

Garrido, Roque F. Y Zago, Jorge A., Contratos Civiles y Comerciales, t. I, Parte

General y t. II, Parte especial, ed. Universidad, Buenos Aires. Santos Britz, Jaime, La Contratacin Privada, ed. Montecorvo. Madrid, 1966.

III. Condicin para regularizar la materia

IMPORTANTE!! Los requisitos para regularizar la materia sern informados por el docente a travs de los canales pertinentes de comunicacin (tanto para alumnos regulares como libres):

Tabln de anuncios Foro de la materia Cuadros de regularizacin publicados en la pgina web Mantngase atento!!!

IV. Caracterstica de la materia

El aprendizaje de esta materia no resultar complicada ni difcil a alumnos que ya tienen cursadas dos materias de Derecho Civil, por lo que poseen conocimientos bsicos y esenciales que se concatenan con lo que comprende este tercer derecho civil. Para desarrollar un estudio completo debern manejar de modo dctil y constante el Cdigo Civil, corroborando citas y analizando artculos, aprendiendo a relacionar las distintas normas jurdicas que lo componen. Ser esencial que paralelamente al estudio doctrinario de los autores que tratan el tema de Contratos, se corrobore lo dicho por la jurisprudencia, para lo cual y desde ya, es fundamental que las obras jurisprudenciales y las revistas jurdicas las manejen, consulten y analicen, destacando los fallos que hagan a la materia en cuestin, anotando cada detalle que contradiga o avale alguna postura doctrinaria, como as tambin, todos aquellos que signifiquen una modificacin o adelanto respecto a lo dicho por los autores. Los alumnos deben utilizar los mdulos como una gua metodolgica que implica una orientacin bsica para la consulta de los temas que componen las unidades del programa, debiendo recurrir -evidentemente-, a las obras de la bibliografa general cuanto a las especficas de los temas que se consideran trascendentales. Debiendo, adems, seguir las pautas pre-indicadas en el prrafo anterior en orden a la consulta permanente de jurisprudencia, acostumbrndose a la importancia de los fallos judiciales y las enseanzas de los mismos.
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En el sentido apuntado precedentemente, no se desarrollarn en los mdulos las bolillas punto por punto sino que, como es lgico, tratndose de una gua de estudio y no de unos apuntes con carcter de resmenes, se elegirn los temas relevantes o que ofrezcan algn tipo de importancia o dificultad; y en todo caso, los ms importantes. Queda claro que el estudio deber basarse en la gua pero fundarse en las obras de la bibliografa.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD I

EL CONTRATO
Actos Jurdicos Plurisubjetivos

Elementos Accidentales

Teora del contrato del Cdigo Civil Argentino Principios fundamentales

Actos Colectivos

Elementos Naturales

Naturaleza Jurdica Acto Jurdico: bilateral, entre vivos, patrimonial Definicin del art. 1137 C.C:

Nocin Concepcin Art. 1137 C.C. - Crtica Diferencia y analoga con: Convencin, Pacto

Requisitos De existencia De validez

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V. Gua de estudios UNIDAD I

1.1. UNA DE LAS OBLIGACIONES, QUIZS LA MS IMPORTANTE SON LOS CONTRATOS
Esta introduccin debe guiar nuestro estudio a modo de tener bien claro el mbito de actuacin jurdica de cada uno (no son pocos los casos donde se confunden las esferas de cada uno, por ejemplo, cuando tratemos el tema del objeto de los contratos). El Contrato en general es un acuerdo de voluntades que tiene por objeto reglar derechos entre las partes. En este punto cabe sealar que, es la ms de las veces, fuente de las obligaciones motivo por el cual, con este ltimo y solo alcance jurdico se lo ha reglado en algunas legislaciones positivas considerndolo como una especie de convencin, la que, evidentemente, tiene un alcance jurdico ms amplio; (as el Cd. Civil de El Salvador (art. 1309), de Puerto Rico (art.1202) y de Colombia (art. 1495).En tal sentido, el art. 1101 del Cd. Civil Francs lo establece cuando expresa: Contrato es una convencin en virtud de la cual, una o varias personas se obligan con relacin a una u otras a dar, hacer o no hacer una cosa" Entonces en el Cd. Civil Francs el contrato es la convencin que origina obligaciones.

La convencin es el gnero y el contrato la especie

Pero tal limitacin de la esfera propia del contrato no ha merecido el asentimiento de toda la doctrina ni de la legislacin positiva, ya que otras lo consideran, no solamente teniendo como nico fin generar obligaciones, sino tambin el de modificar, transferir, conservar y aniquilar derechos. Siguiendo a Savigny, Vlez Srsfield le da un alcance ms amplio al contrato que el de crear solamente obligaciones, destinndole a reglar los derechos de las partes, lo que se acerca ms a la idea de lo que es una convencin, sin que pueda decirse que sta se agote con el contenido del contrato. Si bien la convencin es un trmino ms genrico y el contrato es una convencin especfica destinada a reglar ciertos derechos determinados de las partes, el uso de ambos trminos a veces se los utiliza como sinnimos y el mismo Vlez Srsfield, en distintas disposiciones as los utiliza (ej.: art.1197).

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1.2. CONTRATO - PACTO

Si nos remontamos al Derecho Romano vemos que el contrato era un acuerdo solemne entre las partes al que se le reconoca eficacia jurdica otorgndole accin; el pacto por el contrario, careca de formalidades y no tena accin, aunque en ciertos casos se los invocaba como defensa. Con el correr del tiempo el contrato en su evolucin histrica, dej de ser solemne paulatinamente, y los pactos -a su vez- fueron adquiriendo por obra del pretor, validez a travs de la teora de los contratos innominados y otros recursos tcnicos, reconocindoseles las acciones que podan emerger de los mismos. Siguiendo a Lafaille podemos decir que, en nuestro Derecho no es ese el sentido que debemos darle al pacto ya no tiene razn de ser tal diferenciacin). Para nuestro Cdigo y las modernas legislaciones: El pacto se aplica tan solo a las clusulas accesorias que producen -no obstante- consecuencias de importancia, susceptibles de modificar los efectos normales de la relacin principal. Podemos decir que contrato y pacto son trminos equivalentes, LOS PACTOS SON CONTRATOS INSERTOS EN OTRO CONTRATO PARA MODIFICAR LOS EFECTOS PROPIOS DE ESTE ULTIMO. Son clusulas que las partes convienen para subordinar a condiciones o modificar, como lo juzguen conveniente, las obligaciones que nacen de los contratos (clusulas que les son permitidas a los contratantes ver: art. 1363 en la compraventa). Sufre el contrato en nuestros das el fuerte embate de la teora del acto o negocio jurdico, en plena expansin. Como consecuencia de tal enfrentamiento se perfilan dos posturas extremas y una intermedia: 1a.) Aquella que, sintiendo el peso de la tradicin jurdica legisla sobre los actos en general, abarcando disposiciones que son comunes a los negocios jurdicos, genricamente considerados(1). 2a.) Contraria a la anterior, la otra posicin extrema dice que para armonizar con la evolucin social y econmica a la cual asistimos, y para evitar el riesgo de estampar frmulas vacas de sentido y sustancia, (dada la importancia que tiene hoy en da el acto jurdico), debe invertirse la frmula de la anterior posicin y declarar que las reglas generales, convenientes a la formacin, ejecucin y extincin de los actos jurdicos, son aplicables a los contratos, a menos que lo contrario surja de la voluntad de las partes o la disposicin de la ley. Podemos sealar que esta tesis no tiene consagracin legislativa hasta la fecha pero avanza notablemente en el mbito doctrinario (2).
1. Se origina moderadamente en el derecho francs, en el cdigo civil francs recibiendo consagracin expresa en el cdigo civil suizo. 2. Hay autores que al hablar de los contratos omiten referirse a la parte general remitindose a la teora del acto o negocio jurdico y entrando directamente a las figuras especiales. 40

3a.)La postura intermedia parte del reconocimiento de la utilidad y conveniencia de ambas teoras; el contrato como especie de mayor importancia en la vida econmica y de ms frecuente celebracin y el acto o negocio jurdico, que es el gnero de una muy grande variedad de figuras (este es el criterio de Freitas seguido por nuestro codificador y por la gran mayora de los cdigos modernos). Quienes participan de esta teora intermedia (la ms acertada a nuestro criterio ), an disienten acerca de como dividir el material que es comn a los actos o negocios jurdicos y al contrato. Algunos, como nuestro codificador, ubican en la teora del acto jurdico un nmero exiguo de preceptos; otros prefieren extender al mximo esta teora incluyendo temas como la declaracin negocial o declaracin de voluntad, modalidades de esa declaracin, forma, interpretacin e integracin, representacin, etc., que toman -por lo comn- de la teora del contrato (es lo que ocurre con el cdigo de Portugal). An cuando sea acertado legislar sobre el negocio jurdico, pensando en los destinatarios de los cdigos y su funcin eminentemente prctica, parece ms adecuado no hacerlo as. Similarmente ocurre en el plano docente, institutos modalidades o efectos que, a veces, no son captados cuando se los explica dentro de la teora general del derecho civil, pero cobran vida cuando se los inserta en algo real y practico como es el contrato.

1.3. NATURALEZA JURDICA DEL CONTRATO

El contrato es UN ACTO JURDICO QUE TIENE POR EFECTO PRINCIPAL REGLAR DERECHOS DE LAS PARTES, tiende a producir un resultado de derecho, CREANDO MODIFICANDO, TRANSFIRIENDO, CONSERVANDO O ANIQUILANDO DERECHOS. 1- Es un ACTO JURIDICO BILATERAL porque requiere para su configuracin el consentimiento unnime de dos o ms partes (art.944 y 946). 2- Es un acto jurdico entre vivos porque no depende para su eficacia de la muerte de aquellos de cuya voluntad emanan (art. 947). 3- Es un acto jurdico de carcter patrimonial porque tiene un contenido econmico (art. 1167) y ste puede ser de disposicin, administracin o de conservacin segn la mayor o menor amplitud de sus efectos. Segn Orgz, ser: 4- de disposicin aquel acto que tiende a disminuir o modificar sustancialmente los elementos que forman parte del patrimonio o que sin estos caracteres, comprometen su porvenir por largo tiempo (a stos suelen llamrselos actos extraordinarios de administracin) por ej.: venta, donacin, alquiler por largos aos.

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5- de administracin: cuando tienen por objeto producir a los bienes los beneficios que normalmente pueden obtenerse de ellos, respetando su naturaleza y destino, por ej. locacin de cosa. 6- de conservacin: el acto que simplemente tiene por fin preservar un bien patrimonial de un inminente peligro de perderse por ej. depsito. 7- El contrato puede ser acto jurdico gratuito u oneroso segn que existan ventajas correlativas o no. 8- Ser acto jurdico solemne formal o no, segn que se exijan o no, al momento de su celebracin, ciertas solemnidades. 9- Es un acto jurdico declarativo o constitutivo segn que se creen situaciones jurdicas nuevas (por ej. la compraventa ). 10- Es un acto jurdico directo cuando se consigue un resultado de inmediato con el contrato; indirecto: cuando el contrato es un medio o procedimiento oblicuo para conseguir un resultado querido (por ej. negocio fiduciario). De todo esto resulta que el CONTRATO ES UNA ESPECIE DE ACTO JURIDICO, el cual es el gnero; todo lo que se disponga sobre ste es de aplicacin a aqul. As expresamente lo dispone el Cd. Civ, cuando habla del objeto de los contratos, art. 1166.

1.4. DEFINICION DEL ART. 1137 CC

Segn el art. 1137 habr contrato cuando varias personas se pongan de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derechos . Este artculo, copiado ntegramente de Savigny, identifica el contrato con el acto o negocio jurdico bilateral. El aspecto objetivo de la definicin reglar sus derechos nos da la idea de un amplsimo contenido (patrimonial, o familiar; obligacional o real; excluyendo solo a los acuerdos que no tienen por objeto una relacin de derecho , sobre la base de Savigny citado por Vlez en la nota). No cualquier acuerdo destinado a producir efectos jurdicos o reglar derechos es un contrato; ES NECESARIO QUE SU OBJETO SEA SUSCEPTIBLE DE UNA APRECIACION PECUNIARIA; art. 1169 que lo limita al campo patrimonial en el mbito obligacional (art. 1168) con la amplitud de crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar tales relaciones jurdicas creditorias (art. 577 y concordantes). Algunos cdigos como el civil alemn, el suizo, el civil sovitico, el de Portugal y otros, evitan definir el contrato sin perjuicio de sealar su alcance.

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El proyecto de modificacin de 1.936 no defini al contrato limitndose a dar la siguiente regla general: Salvo precepto expreso de la ley, la constitucin o modificacin de obligaciones por los actos jurdicos entre vivos, solo puede tener lugar mediante contrato. Otros cdigos definen el contrato, la mayora siguiendo de los lineamientos del Cdigo Civil francs cuando en su art. 1.101, dice que: El contrato es la convencin por la cual una o ms personas se obliga, con una u otras, a dar, hacer o no hacer alguna cosa.

1.4.1. Crtica
La crtica fundamental que se le hace a la definicin contenida en el art. 1137, (al margen de la genrica relacionada a que no es conveniente que en un cdigo contenga definiciones), sta referida a que en realidad no son personas varias personas, sino que especficamente se trata de partes, al margen de cada parte pueda estar integrada por ms de una persona.

1.5. TEORA EN EL CONTRATO DEL CDIGO CIVIL ARGENTINO

El contrato tal como se encuentra legislado en el Cdigo, asienta sus bases sobre dos principios fundamentales: 1) el de la autonoma de la voluntad, y 2) el de la libertad de las formas contractuales. 1) Autonoma de la voluntad: se consagra en la propia definicin del art. 1137 y en lo dispuesto por el 1197. La autonoma de la voluntad presupone: a) que el individuo es libre tanto para celebrar contratos como para no hacerlo (ej. art. 1324); b) dispuesto a celebrar contratos es libre para discutir, dentro de un plano de igualdad con su co-contratante, el contenido del contrato reglando sus derechos como lo crean conveniente (ej. el art. 1336). c) que tiene la libertad de contratar sin conformar el contrato a las formas tipos previstas por el Cd. Civil. d) que pueden darle a los contratos los efectos que ellas crean convenientes (art. 1197);
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e) que pueden, libremente, dejar sin efecto el vnculo jurdico creado por el contrato y convenir libremente cmo pueden quedar desobligados (art. 1200); y, por ltimo, f) pueden adoptar al momento de la celebracin del contrato, en principio, las formas que crean ms convenientes para sus intereses (art. 973). Esta facultad reconocida a toda persona capaz de contratar no es absoluta. Su limitacin est dada por la propia ley y sus lmites son: el orden pblico y las buenas costumbres.

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Actividad N 1

a) Elabore el siguiente glosario: Obligaciones: Contrato: Convencin: Pacto: b) Relacione los conceptos definidos en A. c) Elabore distintas definiciones de CONTRATO, de acuerdo a las tres posiciones vistas en el mdulo. d) A travs de ejemplos explique las caractersticas del contrato. e) Cmo define el art. 1137 C.C. al contrato?. f) Elabore su propia definicin de CONTRATO.

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CONTRATO

asienta sus bases en

Autonoma de la Voluntad

Libertad de las formas

arts. 1.137 y 1.197 C.C.

orden pblico LIMITES arts. 21 y 953 C.C. buenas costumbres

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el individuo es LIBRE

LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD presupone que

1) para celebrar o no el contrato; 2) para discutir el contenido del contrato; 3) para no conformar el contrato a las formas tipo previstas en el Cd. Civil. 4) para dar a los contratos los efectos que pretenden; 5) para disponer dejar sin efecto el vnculo jurdico creado y disponer cmo pueden quedar desobligados; 6) para adoptar al momento de la celebracin las formas que crean ms convenientes.

El principio general es LA LIBERTAD DE LAS FORMAS (art. 954)

las partes pueden celebrar el contrato con las solemnidades que crean convenientes (verbalmente, tcitamente, por escrito, etc.).

Excepcionalmente
(cuando as lo dispone el Cdigo Civil o leyes especiales)

debe cumplirse con ciertas solemnidades y su omisin es sancionada de diversas formas.

1.6. REQUISITOS PARA LA EXISTENCIA DEL CONTRATO

Para la existencia del contrato hay requisitos que hacen a su existencia y otros que hacen a su validez.

1.6.1. Requisitos de existencia del contrato son aquellos que no pueden faltar, si faltara alguno de ellos no existira el negocio jurdico; son tres
a) Pluralidad de partes: segn la definicin del 1137 hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo. Para que en la relacin jurdica contrato, se llegue al acuerdo de declaracin de voluntad comn, se exige que concurran en ambos lados, personas distintas, por lo menos dos. Personas en el sentido de entes capaces de emitir una declaracin de voluntad; ya sea -esta declaracin- la exteriorizacin de la
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voluntad de una sola persona, ya sea la exteriorizacin de varias personas unidas por un mismo inters o propsito, que constituyan en conjunto una de las partes del contrato; pudiendo la otra parte, a su vez, ser una sola o varias personas que emitan tambin su declaracin de voluntad coincidente. (Ver fallo publicado en La Ley tomo 124 pg. 1.173). Esta sera la concepcin clsica psicolgica de la formacin del contrato donde los contratantes son los que emiten la declaracin de voluntad. La opinin contraria u opuesta admite que : - la declaracin de la voluntad tendiente a la formacin del contrato, no tiene que ser necesariamente, emitida por las partes contratantes sino que puede serlo por medio de otro u otros (por ej. mandatario), - que el acuerdo de voluntad comn se emita a travs de una sola persona, que represente intereses contrapuestos, y de la que emanan dos declaraciones de voluntades (caso del mandatario). Pero es necesario que esas partes que se ponen de acuerdo tengan intereses contrapuestos, encontrados, intereses que regulan con la declaracin de voluntad comn. b) Declaracin de voluntad comn: es una composicin voluntaria de intereses, en la que dos o ms partes con intereses contrapuestos se ponen de acuerdo para reglar sus derechos. Sin la existencia de esa declaracin de voluntad comn no hay contrato (Ver fallos publicados en: L.L. 104 pg. 197 y 297). Si las partes no se ponen de acuerdo sobre la declaracin de voluntad comn que regla la totalidad de intereses contrapuestos, no hay contrato (Ver fallos publicados en L.L. 129 pg. 1015; L.L 101 pg. 391; L.L. 115 pg. 785). En otras legislaciones slo es necesario que la coincidencia sobre los puntos esenciales, an cuando haya discrepancia sobre puntos secundarios o accesorios; nuestro Cd. en el art. 1152 expresa que cualquier modificacin que se hiciere a la oferta, al aceptarla, significar la propuesta de un nuevo contrato. c) Destinada a reglar sus derechos: segn este tercer elemento de existencia del contrato, la declaracin de voluntad comn, que tiene exteriorizacin propia, debe tender a reglar derechos de las partes; si no tiene esa finalidad no hay contrato.

1.6.2. Requisitos de validez del contrato:

Estos requisitos no estn reflejados en normas conjuntas del Cdigo Civil sino dispersas en distintos captulos. Estos elementos son: - la capacidad

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- objeto lcito - forma - causa En realidad, an cuando no hay coincidencia entre los autores, lo cierto es que, por lo general, la capacidad es considerada como presupuesto del consentimiento. La forma entendida como exteriorizacin de la voluntad o expresin de la misma, no puede faltar en ningn contrato y como tal, es tambin presupuesto del consentimiento. A su vez, los contratos tpicos o tipos (aqullos previstos en el cdigo civil o leyes especiales que les dan un rgimen jurdico especfico) para que sean tales, deben reunir ciertas exigencias, es decir, deben contener los elementos esenciales de cada uno de ellos (por ej. en la compraventa se requiere que haya cosa vendida y precio en dinero).

1.7. ELEMENTOS NATURALES

Aquellas consecuencia que surgen de la propia naturaleza de cada clase de contrato sin necesidad de que las partes las prevean expresamente (por ej. la eviccin y vicios redhibitorios en los contratos onerosos). Los contratantes pueden aumentar o disminuir o bien suprimir, las consecuencias de estos elementos naturales, mientras no se afecte el orden pblico o las buenas costumbres pero si nada dicen al respecto, estos elementos integran el contrato en la forma prevista en la ley.

1.8. ELEMENTOS ACCIDENTALES

Aquellas Clusulas especiales que las partes pueden incluir antes, en el momento, o despus de la celebracin del contrato, para condicionar las obligaciones que de l emergen o modificar como lo juzguen conveniente sus efectos propios (por ej. pacto de retroventa, clusula de no enajenar, pacto comisorio expreso, etc.). Sintetizando: Delimitaciones del concepto del contrato en el Cdigo Civil = Lmites doctrinas: romana y francesa. Patrimonial- creditorio 1) Derecho Privado no Derecho Pblico (como lo sostiene Savigny) 2) No extincin de las obligaciones; solo nacimiento y modificacin (para extincin: distracto).

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3) Obligaciones (arts. 1167 y 1169, no 953) leer nota: exceso, porque los jueces romanos deban hacer la condenacin que pronunciaban sobre una suma de dinero > intereses y bienes que tengan valor pecuniario. CONTRATO= principio de organizacin autnoma de la vida. Ihering = condena pecuniaria para todos los interese que el Derecho reconoca como necesitados y dignos de proteccin. Papiniano = otros bienes que el hombre les concede valor y son protegidos por el Derecho. Art. 1169 = en vez de apreciacin pecuniaria que haya un inters digno de ser protegido. As = 1) Especie de convencin, da lugar a nacimiento o modificacin de obligacin (extincin > distracto). 2) Derecho Privado; patrimonial, creditorio. 3) Tambin obligaciones del Cdigo, el simple inters de afeccin, a otros bienes el hombre concede valor. Convencin Contrato = = gnero especie esenciales Elementos del contrato naturales accidentales Requisitos del contrato: a) Pluralidad de partes b) Declaracin voluntad comn c) Destinada a reglar derechos de los interesados. - declaracin de voluntad de coincidente. - intereses contrapuestos. Declaracin de voluntad comn = debe haber acuerdo total de consentimiento.

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Teoras modernas: - acto interno - manifestacin de la voluntad (teora del consentimiento tradicionalmente considerada base y esencia del contrato). Alemanes: la base del contrato est en la coincidencia de las voluntades declaradas y exteriorizadas an cuando fueren diferentes las voluntades reales de las partes. Consentimiento: esencia del contrato. Concepto amplio: acuerdo de voluntades de las partes. Concepto restringido: conformidad, adhesin de cada una a las condiciones del contrato. Freitas: contrato: abarca tambin el Derecho Pblico. contrato: nacimiento o modificacin de obligaciones creditorias; extincin de las obligaciones -> convencin jurdica acuerdo sobre relaciones no regidas por el Cdigo -> convencin Maynz: segn Vlez toma al contrato asimilndolo a la convencin, pero no es as (el error surge por dificultades idiomticas). Domat: contrato especie de la convencin. Aubry y Rau: contrato especie de la convencin. Savigny: a) que exista ACUERDO; b) referible a MUCHAS PERSONAS (idea general de pluralidad); c) que tal consentimiento o acuerdo se manifieste o EXTERIORICE; d) que la relacin de derecho sea personal de las partes; contrato: acto jurdico bilateral contrato: tambin extinguir obligaciones contrato: convenciones constitutivas de derechos reales, la tradicin

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contrato: relaciones de derecho de familia contrato: ciertas relaciones de Derecho Pblico (tratados internacionales y naturalizacin) a) Capacidad de las partes b) Objeto lcito (derecho regulado o forma convenida) c) formas (solemnidades) d) causa del contrato ( la funcin jurdica - econmica que se persigue a travs del negocio jurdico). Existe impuesta por la ley o el ordenamiento jurdico y es un elemento comn a todo contrato.* Acto jurdico * bilateral * entre vivos * patrimonial (contenido econmico)
NATURALEZA JURIDICA

Requisitos de validez

* puede ser

de disposicin de administracin de conservacin

* gratuito u oneroso * formal o no solemne * directo o indirecto (negocio judiciario) * declarativo (transaccin) o constitutivo (compraventa). autonoma de la voluntad Teora en el contrato en el Cdigo Civil Argentino libertad de las formas Savigny: Contrato en el Derecho Privado, incluye tambin al Derecho de familia, al distracto tambin. Es un sentido amplio semejante al de: - convencin: mero acuerdo de voluntades exteriorizado sin coaccin jurdica.

- convencin jurdica: produce efectos en el Derecho (crea modifica - extingue). Autonoma de la voluntad: aquel principio que confiere a la voluntad jurdica la atribucin de crear negocios jurdicos sin ultrapasar el ordenamiento jurdico coactivo, brindndoles su contenido y su eficacia jurdica.

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Voluntad de los participantes: supuesto de hecho para que la ley acte brindando fuerza obligatoria a lo pactado. igualdad jurdica Parte de dos postulados bsicos libertad de las formas * igualdad jurdica: frente a la desigualdad econmica, * libertad econmica: frente a la dependencia o subordinacin; (exagerado individualismo frente a las exigencias de la solidaridad social y funcionalismo). Legislador -> restablecer el camino roto por desigualdades de hecho

dirigismo contractual publicizacin publificacin (3).

3. NOTA: Imprescindible leer el artculo del Dr. Snchez Urite titulado: Nocin y delimitacin del concepto de contrato en nuestro Cd. Civil, publicado en E.D tomo 26 pgs. 866 a 874.

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Actividad N 2

PARA INVESTIGAR a) Importancia del Contrato. b) Crisis del contrato Por qu se habla tanto de la crisis del contrato? En qu se basa tal afirmacin? De dnde surge? Fundamentos legislativos en nuestro derecho.

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1.9. ACTOS JURDICOS PLURISUBJETIVOS

Los actos jurdicos plurisubjetivos (o pluripersonales) siempre hablando dentro del mbito del campo patrimonial, no deben confundirse con el acto plurilateral, ya que ste se enfrenta al contrato, no pudindose decir lo mismo del acto plurisubjetivo que es ajeno a la nocin de contrato por no existir partes en este acto plrimo. Los actos plurisubjetivos son actos en los cuales las voluntades de los participantes en el acuerdo pueden: unirse o fundirse; en los actos plurilaterales las voluntades se contraponen o se cruzan.

Las voluntades "funden" es el acto complejo

a) Igualitario: implica una declaracin de varias voluntades que se funden en una sola voluntad, pero actuando todos sin prevalencia frente a otros(4) b) Desigualitario: aquel en que las voluntades de varias personas se funden pero actuando unas con prevalencias frente a otras(5).

1.10. ACTOS COLECTIVOS (colegiados o colegiales) las voluntades se unen constituyendo un acuerdo que surge de la mayora
(Ej: actos de los consorcios). Al no haber fusin sino unin podemos saber cul voluntad ha sido convergente y cul divergente, existe un solo acto pero son reconocibles las voluntades de cada uno de sus integrantes.

4. Ej. acuerdo de los condminos para dar en arriendo el inmueble comn. 5. Por ej. el caso del cnyuge emancipado por matrimonio que pretende enajenar un bien recibido a ttulo gratuito, que segn el art. 135 necesita autorizacin judicial, salvo que medie asentimiento del cnyuge mayor de edad, en tal supuesto, cuando cuente con el asentimiento, hay un acto plurisubjetivo complejo desigual.

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Actividad N 3

Elabore otros ejemplos de Actos: - plurisubjetivos - plurilaterales - colectivos.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD II

Cdigo Civil
Unilaterales y bilaterales Onerosos y gratuitos Consensuales y reales Nominados innominados

Utilidad

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

Otras clasificaciones
Conmutativos y aleatorios Simples, mixtos y complejos Discrecionales y de adhesin Principales y accesorios Individuales y colectivos

Segn sus funciones econmicas y sociales

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UNIDAD II
2.1. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS
En este punto del programa deben los alumnos detener su atencin ya que por lo general, no perciben su importancia, cometiendo luego errores a lo largo del programa cuando tienen que analizar los distintos contratos. Debe vincularse la clasificacin de los contratos a los problemas prcticos que se derivan de cada uno de los tipos contractuales, es decir, relacionarlo con los efectos derivados de cada clasificacin. Partimos del concepto de contrato determinado por el art. 1137 del Cdigo Civil: Hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Este concepto debe ser recordado a lo largo de este mdulo. Pasa el Cdigo a dar una clasificacin tcnica o jurdica, inspirada en un afn didctico. Es que los contratos como todo acto jurdico, pueden clasificarse en distintos grupos o categoras y desde distintos puntos de vista.-

CONTRATOS

UNILATERALES

COMBINAR

REALES

BILATERALES

CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS

GRATUITOS

TPICOS

ATPICOS CONSENSUALES

ONEROSOS

Se ha discutido como primera cuestin si la clasificacin de los contratos es algo que atae a la doctrina o debe ser tambin materia de la legislacin positiva. En uno y otro sentido hay opiniones opuestas. - Hay quienes mantienen el criterio de que la clasificacin de los contratos pertenece solamente al mbito de la doctrina.

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- Otros opinan que pertenecen a la legislacin positiva. - Una tercera opinin entiende que si bien es algo propio de la elucubracin doctrinaria, tambin pueda ser objeto de la legislacin positiva cuando la clasificacin tenga un carcter normativo; es decir cuando la ley diga concretamente en qu momento un contrato determinado se perfecciona, cundo surge a la vida jurdica y qu efectos son protegidos por la ley (por ej. los contratos contractuales y reales). Si tenemos en cuenta los contratos que clasifica el Cdigo vemos que stos son: - Art. 1139 a ttulo oneroso y gratuito; - 1140 a 1142 consensuales y reales y; - 1143 nominados e innominados.(6) Ya en la nota al art. 495 nuestro legislador -citando a Freitas-, expresa conceptos acertados sobre la labor legislativa en cuanto solo pueden admitirse aquellas definiciones que estrictamente contengan una regla de conductas por la mediata aplicacin de sus vocablos o por su influencia en las disposiciones de una materia especial... no debe extenderse la ley sino a lo que dependa de la voluntad del legislador, por ello debe ser IMPERATIVA, Y SEA QUE MANDE O PROHIBA, SOLO DEBE EXPRESAR LA VOLUNTAD DEL LEGISLADOR, de ah deriva la consecuencia de que la ley nada tenga en comn con un tratado cientfico de derecho. Vlez Sarsfield se ha olvidado de esto y abocndonos especficamente a la clasificacin de los contratos, cabe preguntarse si cuando Vlez nos dice que: habr contratos bilaterales cuando dos partes se obligan recprocamente y unilaterales cuando una parte se obliga frente a la otra, sin quedar sta obligada, nos est dando una definicin con contenido normativo (o sea, si surge de ella una prohibicin o mandato). La repuesta es negativa por lo que algunos autores han entendido que resulta impropia una clasificacin en un Cdigo por ser sta una tarea doctrinaria, reservando nicamente el criterio a favor, respecto a la clasificacin de los contratos consensuales y reales. Proyectos de modificacin del Cdigo como el de Bibiloni expresan que son definiciones exclusivamente doctrinarias de orden didctico cuando se limitan a reproducir corrientes de la doctrina sin modificarlas y sin establecer precepto alguno legislativo. A esto se aade que los distingos doctrinales quedan sometidos al avance y constante perfeccionamiento de la ciencia jurdica (la ley que emprende un camino que no le atae pretendiendo sustituirse al libro de enseanza as como a la obra jurdica, pronto queda superada). Siempre el avance de la legislacin nos enfrentar ante clasificaciones que deben ser analizadas como til valor doctrinal por su significacin jurdica, y porque nos
6. Cabe preguntarse si esta clasificacin legal tiene alcance normativo (y decimos que tiene alcance normativo una norma de derecho cuando esta cuenta con contenido imperativo, prohibitivo o permisivo, es decir, que implica mandatos del legislador o autorizaciones que confiere al regular o reglamentar una materia jurdica

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ofrecen medios valiosos para conocer mejor el alcance de las figuras contractuales de la personas, en ejercicio de su libertad contractual, pueden dar vida con aquella fuerza obligatoria a la que se refiere el art. 1197 del C.C. De ah que remarcamos: NO SOLO ES IMPROPIO DEL LEGISLADOR EMBARCARSE EN ESTA TAREA DOCTRINAL, DEBIENDO ABSTENERSE DE RECORRER TAL CAMINO CARENTE DE NORMATIVIDAD, si no que tambin, AL SEGUIR ESTA SENDA CORRE EL RIESGO DE INCURRIR EN OMISIONES, o , lo que es peor, EN AFIRMACIONES QUE LA CIENCIA JURIDICA LLEGUE A DESECHAR. Lo cierto es que nos ocuparemos de la clasificacin de los contratos, en primer lugar porque es una labor doctrinal mediante la cual apreciamos cmo aquellos se pueden agrupar en categoras jurdicas y luego, porque el propio Cdigo Civil, en sus art. 1138 a 1143 se encarga de formular distintas clasificaciones, siendo importante ampliar el concepto mero de la clasificacin, relacionndolo con los efectos derivados de la misma en cada caso. Se seala que la nica excepcin respecto a la no necesidad de incluir clasificaciones en el Cdigo, y refirindonos concretamente al nuestro, son los contratos consensuales y reales donde la clasificacin legal asume carcter normativo. La ley indica que para que un contrato real se perfeccione (surja a la vida jurdica y produzca efectos) es necesario que medie, adems del consentimiento, la tradicin de la cosa. Los art. 1140 a 1142 son, por lo tanto, *PERCEPTIVOS, imponen una condicin, un requisito legal (de ah que el Proyecto de Reforma al Cdigo Civil de 1.936 suprima todas las clasificaciones de los contratos, pero mantiene esta). Los Cdigos modernos suprimen las clasificaciones de los contratos (as el Cd. portugus, el italiano de 1942, el alemn, el Cdigo Federal de las Obligaciones suizo). Cabe sealar que, el Proyecto de 1.936 habla tambin de los contratos nominados e innominados pero no incurriendo en la inocua definicin del art. 1143 del C.C, sino que establece una directiva legal para interpretar los contratos innominados o atpicos, norma sta que, a pesar de contener una directiva por dems diminuta (es que, a veces es necesario un examen comprensivo de la finalidad socio - econmica que no concuerda con el resultado de la extensin analgica), tiene un indudable propsito normativo.En sustancia, LA MATERIA DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS DEBE QUEDAR SOMETIDA A LA INVESTIGACION DOCTRINAL Y ESCAPA A LA ESFERA DE LA COMPETENCIA DEL LEGISLADOR, SI QUEREMOS SEPARAR LO NORMATIVO DE LO DOCTRINAL Y DIDACTICO. Pero fuera cual fuere la posicin que tomemos y su concrecin legislativa al respecto, nosotros estudiaremos la clasificacin de los contratos conforme lo ha hecho el Cdigo Civil y como esta determinacin no es taxativa, sino enumerativa (no adoptando lo que la doctrina y jurisprudencia han elaborado) debe verse en el desarrollo del tema tanto unas como otras.

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Es innegable que, con un CRITERIO ESTRICTO en cuanto a la tcnica legislativa, RESULTA IMPROPIO DE UN CODIGO (que debe limitarse a lo preceptivo) QUE CONTENGA CLASIFICACIONES, pero NO DEBE PERDERSE DE VISTA LA CONVENIENCIA DE UN ORDENAMIENTO EN MATERIA DE TANTA VASTEDAD ( as mantienen la clasificacin otros cdigos modernos como el venezolano, el mexicano y el Proyecto franco - italiano de las obligaciones y contratos). Resulta obligacin destacar que el ESTUDIO DE LA CLASIFICACION DE LOS CONTRATOS NO TIENE SOLAMENTE UN INTERES DOCTRINARIO SINO TAMBIEN PRACTICO, por ej.: POR LOS DIFERENTES EFECTOS NATURALES QUE PUEDEN RESULTAR DE LOS CONTRATOS. Segn que configuren una u otra categora dentro de la clasificacin determinada. Tendr efectos naturales que, como sabemos, tienen vigencia entre ellos por imperio de la ley, en los casos en que las partes nada hayan convenido sobre el particular. Otra consecuencia prctica es la MAYOR O MENOR VULNERABILIDAD DEL CONTRATO SEGUN QUE SE CONSIDERE GRATUITO U ONEROSO. O la exigencia de una MAYOR CAPACIDAD DE LOS CONTRATANTES si el contrato es de administracin o de disposicin y dentro de stos, si es ttulo oneroso o gratuito. Consideramos de fundamental importancia para la comprensin de la materia lo atinente al orden o disposicin por clases, por lo que habremos de detenernos en ella, tratando de sumar a las categoras previstas por el legislador, otras, que la doctrina ha distinguido y que alimentan da a da. Esquematizando: CLASIFICACION LEGAL - contratos unilaterales. Art. 1138 C.C. - contratos bilaterales (sub-especie o 3 categ.= plurilaterales.

Art. 1.139 C.C.

conmutativos aleatorios (def. art. 2.051)

- contratos gratuitos

- contrato oneroso

juego oneroso de renta vitalicia vta. aleatoria: seguro prstamo a la gruesa:

C.C. fuera C.C.

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Art. 1.140/1142

formales - contratos consensuales no formales - contratos reales

Art. 1143 C.C.

- contratos tpicos (nominados)

compraventa permuta mandato locacin

- contratos atpicos (innominados)

ejs. C.C. arts. 1143 y 1493 garage, hospedaje, publicidad, exposicin, espectculo, de educacin, de lactancia, etc.

conmutativas aleatorias principales accesorios simples mixtos complejos OTRAS CLASIFICACIONES de ejecucin instantnea sucesiva escalonada discrecionales de adhesin individuales colectivos etc.

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Actividad N 4

a) Qu posturas fundamentales surgen a partir de la clasificacin de los contratos? b) La clasificacin presentada en el C.C., es de carcter normativo o imperativo? c) Explique el rol que juega el avance de la ciencia jurdica respecto a la elaboracin de clasificaciones.

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2.2. CLASIFICACIN DE LOS CONTRATOS SEGN SUS FUNCIONES ECONMICAS Y SOCIALES

Segn Betti: la ley tutela los intereses tpicos que se asientan en los contratos porque satisfacen tpicas funciones de colaboracin en la vida social: Existe una ubicacin en el Cdigo Civil no sin un orden, primero aquellos que ms significacin han tenido y tienen en la vida econmica y social del pueblo. Distinguimos: a) funcin social de CAMBIO (circulacin de bienes por enajenacin o disposicin o concesin de uso temporario de esos bienes). b) funcin de CREDITO c) funcin de GARANTIA d) funcin de COOPERACION (en el resultado o en la gestin o intermediacin) e) funcin de COOPERACIN: recurriendo al trabajo personal. f) funcin de COOPERACIN sobre la prevalencia del ttulo gratuito.

CRITERIO TELEOLOLOGICO (desde el punto de vista de su finalidad en la vida social)

Contratos de CAMBIO

contratos que importan mutacin de bienes. mutuo comodato renta vitalicia depsito irregular depsito contenido de garage Caja de Seguridad en Banco fianza constitucin de derechos reales mandato locacin de obra locacin de servicios sociedad

CONTRATOS DE PRESTAMO

CONTRATOS DE CUSTODIA CONTRATOS DE GARANTA

CONTRATOS DE COLABORACIN

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renta vitalicia CONTRATOS DE PREVISIN seguros - sobre hechos del asegurado - sobre riesgos de las personas - sobre riesgos de las cosas.

CONTRATOS DE DISPLICENCIA (funcin de recreacin, entretenimiento o recreativos)

juego apuesta suerte de azar de destreza

CONTRATOS GRATUITOS Y LIBERALIDADES

donacin

2.3. CONTRATOS UNILATERALES Y BILATERALES (art.1138 CC)

Debe atenderse a QUIEN QUEDA OBLIGADO EN EL MOMENTO DE LA CELEBRACION DEL CONTRATO (tener en cuenta que para la clasificacin en general de los contratos debe atenderse al momento de la celebracin). Si slo se obliga una parte: es un contrato unilateral. Si se obligan ambas partes: bilateral. Segn la nota al art. 1138 la unilateralidad y la bilateralidad es perfecta cuando se da al momento de celebrarse el contrato; sino la bilateralidad es imperfecta (aquellos contratos que nacen con obligaciones para una sola de las partes y durante el transcurso de la vida del contrato, surgen obligaciones para la otra parte, dan surgimiento que lo que se llama bilateralidad imperfecta. No es al momento de la celebracin y por lo tanto no es un contrato bilateral sino de bilateralidad imperfecta). Los contratos unilaterales slo dan accin a favor de la parte acreedora, los bilaterales tienen dos acciones para garantizar ambas obligaciones. La bilateralidad puede resultar de la convencin de las partes. No confundir la bilateralidad del contrato con la bilateralidad del acto (porque el contrato es acto jurdico bilateral por ser necesaria la concurrencia de dos o ms voluntades para su formacin). En los bilaterales: - Una obligacin es causa de la otra obligacin recproca; hay obligaciones interdependientes, se explican mutuamente.

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- A los fines de la prueba, deben redactarse en tantos originales como partes hayan con un inters distinto (art. 1201 CC). - Una parte no puede demandar el cumplimiento si no prueba ella haberlo cumplido, ofrece cumplirlo o que su obligacin sea a plazo (art. 1201 CC). - El incumplimiento de una de las obligaciones puede dar lugar a demandar la resolucin del contrato, mediante pacto comisorio expreso o tcito (art. 1.204 C.C.); en los unilaterales puede no darse este derecho. La teora de la lesin (art. 954 C.C) y de la imprevisin (art. 1198 C.C) siempre es posible en los bilaterales. Mora recproca: uno de los contratantes no incurre en mora si el otro no cumple o no se allana a cumplir con la obligacin (art.510 C.C). Ejemplos: son contratos unilaterales: depsito, mutuo, donacin, mandato gratuito y renta vitalicia. Bilaterales: compraventa, permuta, locacin, mutuo oneroso, cesin de crditos, sociedad.

2.4. CONTRATOS A TTULOS ONEROSO Y A TTULO GRATUITO (ART. 1.139 CC)

...son a ttulo oneroso cuando las ventajas que procuran a una u otra de las partes, no le es concebida si no por una prestacin que ella le ha hecho, o que se obliga a hacerle. Son a ttulo gratuito cuando aseguran a una u otra de las partes alguna ventaja independiente de toda prestacin de su parte. TODOS LOS CONTRATOS BILATERALES SON ONEROSOS pero NO TODOS LOS UNILATERALES SON GRATUITOS. Estos pueden ser unilaterales o bilaterales segn que la ventaja que una de las partes recibe, le es debida a la ventaja que ya proporcion o se obliga a proporcionar a la otra (por ej. depsito oneroso, el mutuo, segn que el mutuario est obligado a pagar intereses o no). Importancia prctica de la clasificacin: En cuanto a la teora del error: el error de las personas en los contratos a ttulo gratuito es esencial y causa de nulidad (art. 925), no as en los contratos a ttulo oneroso. La accin revocatoria o pauliana: Cuando se dirige contra un contrato a ttulo gratuito exige menos condiciones que cuando la accin se dirige para atacar un contrato a ttulo oneroso (art. 967 / 968).

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La garanta de eviccin y de los vicios redhibitorios: se da como elemento natural de los contratos onerosos (arts. 2.089 y 2.097 CC) no as en los contratos a ttulo gratuito (a. 2145, 2.146). Las consecuencias de la revocacin del acto, se extienden a las trasmisiones por contratos a ttulo gratuito y no a los a ttulo oneroso (a. 970 CC). La accin de reivindicacin se otorga ms fcilmente en los contratos a ttulo gratuito que en los a ttulo oneroso (art/ 2.778 CC). Lo mismo en el caso de peticin de herencia (a. 3.470 CC) Los a ttulo gratuito son atacables por accin de colocacin y reduccin, no as los ttulo oneroso (a. 1.831 CC ). Cuando se sujeta un contrato oneroso a condicin ilcita es nulo el contrato (art. 530 CC), cuando es a ttulo gratuito se anula la clusula. La ley exige mayor capacidad a las partes para los contratos a ttulo gratuito. Las formas se exigen con mayor rigor para los contratos a ttulo gratuito que en los a ttulo oneroso. Los gravmenes fiscales son mayores para los contratos gratuitos. Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos. Ejemplos: dentro del cdigo el depsito y el comodato son gratuitos; el mutuo y el mandato pueden ser onerosos o gratuitos, as tambin la renta vitalicia; la donacin es gratuita y la cesin de crditos puede ser onerosa o gratuita. Como una subespecie de los contratos onerosos se ve a los CONTRATOS CONMUTATIVOS Y ALEATORIOS: El art. 2051 habla de los contratos aleatorios como aquellos en que los que las VENTAJAS o PERDIDAS para una o ambas partes contratantes, dependen de un ACONTECIMIENTO INCIERTO. Por el contrario, son conmutativos cuando las ventajas o prdidas para una o ambas partes contratantes, no dependen de ningn acontecimiento incierto previsto en el contrato como parte integrante de l. Las VENTAJAS en este caso son inmediatas y ciertas. Los contratos aleatorios sujetan las ventajas a un acontecimiento incierto que puede ser pasado o futuro (lo que diferencia de la condicin porque en la condicin, adems de incierto, necesariamente debe ser futuro).

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El elemento aleatorio del contrato puede ser convenido entre las partes en forma suspensiva (juego) o puede tener los efectos de la condicin resolutoria (renta vitalicia onerosa). El carcter aleatorio puede ser a favor de una o de ambas partes a la vez. Importancia prctica de la clasificacin: - Aplicacin de la accin de resolucin por lesin: siempre est permitida en el conmutativo, no as en el aleatorio. - Aplicacin de la teora de las imprevisin: slo procede en los aleatorios cuando la excesiva onerosidad se produzca por causa extraa al riesgo propio del contrato.

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Actividad N 5

a) Cmo se clasifican los contratos desde el punto de vista de su finalidad en la vida social? b) A travs de ejemplos concretos explique las caractersticas de los contratos unilaterales y bilaterales. c) Explique la siguiente afirmacin: Todos los contratos bilaterales son onerosos pero no todos los unilaterales son gratuitos.

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2.5. CONTRATOS CONSENSUALES Y REALES

Segn los arts. 1140/1143 CC son consensuales sin perjuicio de lo que se dispusiere sobre las formas. Cuando los contratos quedan concluidos para producir sus efectos propios desde que las partes hubiesen recprocamente manifestado su consentimiento. Los contratos reales para producir sus efectos: Quedan concluidos desde qu una de las partes hayan hecho a la otra, tradicin de la cosa sobre la que versare el contrato. Esta clasificacin agrupa a los contratos segn el momento en que quedan perfeccionados. Consensuales: PERFECCIONADOS desde que las partes se ponen de acuerdo sobre la declaracin de voluntad comn la que desde ese momento tiene fuerza obligatoria entre ellos y el contrato entra a producir sus efectos propios. Reales: no quedan perfeccionados sino desde el momento en que las partes hagan tradicin de la cosa que es objeto del contrato, hasta ese momento no queda concluido el contrato para producir sus efectos propios (an cuando hay entre las partes un acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn tal acuerdo, de por s, no perfecciona el contrato. El solo acuerdo de las partes no da a las mismas derecho para exigirse el cumplimiento del contrato). Esta clasificacin no tiene relacin con la forma de los contratos, es decir, con las solemnidades exigidas por la ley en el momento de la celebracin del acto, a menos que la entrega de la cosa sea considerada como una solemnidad; en cuyo caso ello hace a la existencia y esencia del contrato, y de no cumplirse, no queda concluido el mismo ni las partes pueden exigirse mutuamente el cumplimiento de tal solemnidad. El acto queda como una simple promesa que no da derecho alguno para exigir la formacin del contrato. El simple acuerdo en los contratos reales -lo que constituye la promesa recproca segn el Cdigo Civil- no da accin para exigir su cumplimiento mientras la cosa no sea entregada. As lo establece el CC respecto al comodato (art. 2256), mutuo (2190), donacin manual (1816), contrato oneroso de renta vitalicia (a. 2071); constitucin de prenda (a. 3205), anticresis (art. 3240). El art. 1142 enumera los contratos reales: mutuo, comodato, depsito, constitucin de prenda y anticresis. An cuando dicha norma no menciona al contrato oneroso de renta vitalicia (art. 2071) y a la donacin manual (art. 1816), tambin lo son por disposicin de las respectivas normas citadas. No debe confundirse los contratos reales con los contratos con efectos reales, por ejemplo, algunos contratos como el depsito irregular, el mutuo, tienen efectos reales

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porque perfeccionados con la entrega de la cosa, sta pasa a propiedad de la otra. No confundir contratos reales con derechos reales, estos se contraponen a los derechos personales, y aquellos a los contratos consensuales.

2.6. CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES

Cabe mencionar aqu los CONTRATOS FORMALES Y NO FORMALES ya que dijimos que son consensuales sin perjuicio de las formas es decir que los contratos consensuales se dividen, a su vez, en contratos formales y no formales. Esta clasificacin apunta a las solemnidades que deben cumplir en el momento de la celebracin del contrato.

No formales

la ley no exige solemnidad alguna

* "ad solemnitatem"; la solemnidad hace a la Formales para su celebracin la ley exige: esencia del acto. algunas solemnidades: * "ad probationem": laslo hace a la pruebade la existencia del acto.

Importancia prctica de la clasificacin: Est dada por los efectos que la ley asigna a la omisin en el cumplimiento de las solemnidades.

2.7. CONTRATOS NOMINADOS E INNOMINADOS

Segn el art. 1143 del CC son nominados aquellos contratos a los que la ley asigna una denominacin especial e innominados aquellos que no la tienen asignada. Ello no agota el concepto de uno y otro. NOMINADOS: son los que aparte de tener una denominacin especial tienen en el Cdigo Civil o en las leyes especiales, un tratamiento que regla su formacin y efectos, es decir un rgimen particular. Son los contratos tipo o tpicos (estn tipificados).

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Contienen una disciplina propia. La ley establece sus elementos esenciales y efectos naturales (en razn de que son los ms comunes en el orden de las relaciones humanas). La tipicidad no resulta de la denominacin que las partes asignen a la relacin jurdica sino de que en ella, se den todos los elementos esenciales del contrato tpico. Los efectos naturales del contrato tpico, los que no han sido modificados por las clusulas insertas por las partes, se reglan por las normas establecidas de antemano por la ley. INNOMINADOS: las partes reglan sus derechos conforme al principio de autonoma de la voluntad y por la fuerza obligacional de los contratos (art. 1197 CC ) segn lo crean ms conveniente. Dentro de lo que la ley les permite, elige la forma contractual atpica. Los efectos de los contratos en ausencia de una norma especial vlida convenida por la parte, se reglan por las disposiciones de los contratos tpicos que resulten ms anlogas por aplicacin del art. 16 CC, los principios generales del contrato o los principios generales del orden jurdico. El Cdigo Civil trae ejemplos en los arts. 1143 y nota en el 1493.A los contratos innominados se los denomina Contratos de confeccin por oposicin a los contratos de medida. En los primeros hay una variedad infinita como las necesidades a las que dan satisfaccin. No slo son el resultado de "la facultad creadora del intelecto humano sino tambin de las necesidades sociales que en su continuo devenir, exigen en las relaciones interhumanas nuevas formas de contratacin.

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Actividad N 6

a) Establezca la diferencia entre: - contratos reales y contratos con efectos reales. - contratos reales con derechos reales.

b) Enumere ejemplos de contratos nominados e innominados.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD III

Aceptacin Modalidades Obligatoriedad Caducidad

Oferta Requisitos Clases Caducidad

CONSENTIMIENTO

Responsabilidad contractual

Formacin del consentimiento

Consentimiento Entre presentes Entre ausentes Entre vicios

Los Trminos Ofertas y aceptacin Requisitos de validez y eficacia jurdica

Acepciones Como manifestacin unilateral de la voluntad. Como acuerdo de dos o ms voluntades

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UNIDAD III
3.1. CONSENTIMIENTO
La palabra consentimiento tiene dos acepciones: - a) como manifestacin unilateral de voluntad - b) como acuerdo de dos o ms voluntades sobre un mismo punto sobre los elementos estructurales del contrato (junto al objeto y la causa ). El estudio de la voluntad comn que ocurre a la formacin del contrato debe ir precedido del anlisis de la manifestacin negocial. Se entiende por manifestacin negocial al conjunto de actos exteriores (declaraciones o comportamiento de hecho) dirigidos a la consecucin de un fin e idneos para producir tal efecto. Segn lo entiende Aguilar, la voluntad que concurre a la formacin del contrato, la voluntad jurdica, (Aguiar, Henoch, Hechos y actos jurdicos, tomo 1 pg. 46) no ha de aparecer desorientada y a la deriva, sino concretada a un fin.(7) Para Barbero, la intencin puede definirse como la preordenacin de un hecho voluntario por el sujeto que lo realiza, a la consecucin de un fin, siendo ese fin la persecucin de efecto jurdicos a travs de su representacin prctica en el sujeto LAS VOLUNTADES QUE CONCURREN A FORMAR EL CONSENTIMIENTO TIENEN QUE EXISTIR CON UNA DIRECCION DETERMINADA + intencin+ Y HABER SIDO EXTERIORIZADAS, solo entonces podemos hablar de manifestacin negocial. La exteriorizacin implica el hecho de la aparicin de la intencin negocial desde el interior al exterior del sujeto.- Siendo el contrato un acuerdo de voluntad, lgicamente, se llega a ese resultado mediante la exteriorizacin de las voluntades de las partes contratantes; quien pretende celebrar un contrato debe exteriorizar su voluntad hacindoselo saber a la otra.(8)

7. Se discuta entre una parte de doctrina que la voluntad negocial se dirige a obtener los efectos jurdicos del negocio - entre Windscheid y Savigny- y la otra parte de la doctrina, los llamados corifeos, afirmaban que la voluntad negocial se dirige a los fines prcticos o empricos que resultan tutelados por el derecho; dan el ejemplo de quien compra pan no busca contratar ni sabe que lo est haciendo sino que pretende sencillamente satisfacer su apetito. 8. Segn el art. 913 ningn hecho tendr el carcter de voluntario , sin un hecho exterior por el cual, la voluntad se manifiesta; hecho anterior que, se considerar voluntario si fue ejecutado con discernimiento, intencin y voluntad segn lo dispuesto por el art. 897, los que no fueron ejecutados con esos requisitos no producen por s obligacin alguna, tal como se dispone el art. 900. A su vez, la manifestacin de esa voluntad puede consistir en la ejecucin de un hecho material consumado o comenzado, o simplemente en la expresin positiva o tcita de la voluntad - art. 914.

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La expresin de la voluntad puede ser : - a) Positiva: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos con referencia a determinados objetos (art. 917). - b) Tcita: Cuando la voluntad resulta de actos por los cuales se puede conocer con certidumbre la existencia de ella (siempre que no se requiera una expresin positiva o cuando no haya una propuesta o declaracin expresa contraria o protesta- art.918). El silencio opuesto a actos o a una interrogacin no es considerado como manifestacin de voluntad sino en los casos en los que haya una obligacin de explicarse por la ley, o por las relaciones de familia o a causa de una relacin entre el silencio actual y la declaracin precedente (art. 919). Puede resultar de presuncin de la ley en los casos que expresamente lo disponga.(art. 920). Las manifestaciones de voluntad que concurren a la formacin de un contrato, del acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn segn el art. 1.137, puede exteriorizarse de muy diversos modos, siempre que, segn lo depuesto por el art. 916, su eficacia no dependa de observancia de las formalidades exclusivamente admitidas como expresin de voluntad. As, dicindolo con otras palabras pero en el sentido apuntando al comienzo, los modos de expresin de esa voluntad, segn el art. 1.145 y en concordancia con los arts. 917 y 918 son: * expreso: verbalmente, por escrito o por signos inequvocos. * tcito: resulta de hechos o actos que presupongan el consentimiento o que autoricen a presumirlo. La moderna doctrina habla de: * Manifestacin directa: cuando determinada intencin negocial se infiere inmediatamente de un comportamiento que segn la comn experiencia est destinada a ser socialmente reconocida de modo tal, que cualquiera tenga al instante su exacta percepcin; * Manifestacin indirecta: cuando determinada intencin negocial se infiere mediatamente de un comportamiento que considerado, por s mismo, no tiene como su destino comn y normal, la funcin de hacer socialmente reconocible dicha intencin, sino resear otra ms inmediata, pero que sin embargo, por una ilacin necesaria y nivoca permite inferir la existencia de la intencin de que se trata.

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Ambos modos de exteriorizar la voluntad pueden producirse mediante una declaracin o comportamiento declaratorio o bien mediante un comportamiento no declarativo. Ser comportamiento declarativo el que recurre como medio de comunicacin al lenguaje por smbolos (fonticos, grficos o mmicos, as tenemos la palabra hablada, la escritura y los gestos). En la manifestacin directa de la declaracin resulta excepcional (por ej. la enajenacin de la cosa legada revela la intecin de revocar el legado). Se llamar comportamiento no declarativo: a una actuacin del sujeto que se exterioriza mediante actos de ejecucin (entonces tenemos una manifestacin directa) o se infiere de una actuacin o conducta (y estamos ante una manifestacin indirecta ). Vemos de esto que la correspondencia entre las manifestaciones expresa y directa por un lado- y la tcita e indirecta -por otro- no es total, dado que todo comportamiento declarativo es necesariamente expreso y puede ser un medio directo o indirecto. Declaracin presunta (o presumida): se da cuando la ley atribuye a un acto, una consencuencia, prescindiendo de la real voluntad del otorgante. Es una declaracin ficta, el legislador se adelanta al juez y extrae una declaracin interpretando los hechos fundados, no slo en la verosimilitud de la voluntad contractual, sino tambin, en consideraciones de conveniencia, justicia y equidad (Ver: arts. 1.146 relacinndolo con el 920). Se ha entendido que el 1146 crea una presuncin legal que se distingue de la mera presuncin de hecho del 1145, presuncin que necesita prueba en contrario para destruirla. Silencio: segn el principio general consagrado en el art. 919 el que calla no concede nada; por excepcin, vale como manifestacin de voluntad afirmativa en la materia contractual (prescindiendo de las relaciones de familia y los casos en que la ley le impone expedirse) cuando el marco de las circunstancias que lo acompaen, asume la significacin segura de la voluntad del sujeto. a causa de una relacin entre el silencio actual y las declaraciones precedentes. Los fallos de jurisprudencia al respecto, aluden acerca de que para que el silencio valga como manifestacin tcita de voluntad, debe resultar de l, con certidumbre, la inequvoca voluntad de quien calla en un sentido coherente con los intereses en juego (Sala A CNacCiv en E.D. tomo 57 pg. 335). Barbero nos habla de una disposicin legal en el Estado de Nebraska, EE.UU., por la cual ninguna persona que reciba diarios o revistas por correo ante su silencio, pueda considerarse que admiti la suscripcin, an en contra de lo que expresamente se consigne en las revistas remitidas. Segn Messineo el consentimiento es un quid complejo. Las manifestaciones que emanan de dos o ms partes, es decir, de dos o ms centros de intreses distintos, no slo deben ser dirigidas a la contraparte -de all que se las denomine recepticias- sino que, deben ser cruzadas o intercambiadas entre s, a los fines del mutuo conocimiento. Para lograr el acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, al decir del art. 1137, se requiere una resultante que es la integracin recproca de esas voluntades en un negocio unitario.

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Consentimiento ser EL ACUERDO DE DOS DECLARACIONES DE VOLUNTAD QUE PARTIENDO DE DOS SUJETOS DIVERSOS, SE DIRIGEN A UN FIN COMUN, FUNDIENDOSE. No confundir porque, no es que al fundirse o fusionarse dos manifestaciones de voluntad se engendre una voluntad superior, distinta de la voluntad comn que contendra las voluntades singulares. Es pensar que el acuerdo tampoco sobre una declaracin de voluntad comn importe una coincidencia o concordancia plena, tanto sobre los elementos del contrato como sobre el significado y alcance del mismo. Es comn que la voluntad psicolgica concuerde con la exteriorizada, pero puede ser que ello no ocurra (ya sea por divergencia intencionada o por inconsciencia). Cuando tales divergencias ocurren debemos entender que la declaracin de voluntad vlidad no existe o bien, se har prevalecer a una voluntad sobre la otra, as se han expuesto al respecto distintas teoras: a) Teora clisica de la voluntad: prevalece la voluntad interna o real sobre la efectivimente expresada (Savigny, Winscheid). Protege el elemento subjetivo, el querer interno o intencin. b) Teora moderna de la declaracin: prevalece la voluntad que ha sido declarada (Betti, Danz). Prevalece el elemento objetivo. c) Teora mixta: como regla general debe prevalecer la voluntad interna o real, pero por excepcin prevalece la declarada en dos supuestos: 1) cuando la divergencia es imputable a la culpa de quien emite la declaracin; 2) cuando la parte destinataria de la declaracin haya procedido de buena fe y as lo exija la seguridad del comercio, siendo el negocio oneroso (Procteccin de la buena fe y la seguridad jurdidad).

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Actividad N 7

a) Defina el concepto de consentimiento. b) Elabore el siguiente glosario. Voluntad positiva: Voluntad psicolgica: Voluntad tcita: Comportamiento no declarativo: Declaracin presunta:

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3.2. PROCESO DE FORMACIN DEL CONSENTIMIENTO

a) Carta intencin: no constituye un instrumento de acuerdo ni obliga a quien la emite. Para algunos el alcance es simplemente el de una carta de presentacin y enunciacin de propsitos, para otros, es la conclusin de un proceso de tratativas fijndose las bases de un primer acuerdo general conforme al cual se negociar el futuro contrato. b) Invitacin a ofertar: le faltan requisitos de la oferta. Es una mera invitacin a entrar en tratativas, a formular una verdadera oferta, es decir, una declaracin que unida a la aceptacin pueda originar el consentimiento. c) Minuta: constituye un mero pro-memoria o mero proyecto redactado en base a las tratativas efectuadas hasta entonces. Tienden a fijar por escrito el resultado parcial de las negociaciones y predisponer el esquema del futuro contrato. A las llamadas minutas perfectas contienen el propsito de obligarse y les falta algn elemento para el contrato buscado. Tiene importancia a los fines de la eventual responsabilidad precontractual para demostrar la importancia de las tratativas y el estado de las mismas.

3.3. TEORA DE LA PUNKTATION

Para que el consentimiento se considere existente encontrndose presentes los restante elementos estructurales, se requiere un acuerdo total sobre todos y cada uno de los puntos en discusin (esenciales y secundarios). El acuerdo parcial no implica contrato. Si resulta difcil determinar cules son los puntos o cuestiones en discusin, para apreciar la existencia de una conformidad total o parcial, deber recurrirse a la oferta o propuesta de contrato y comparar sus clusulas con la minuta -si existe esta-; en la duda debe estarse a la no existencia de contrato, o sea que las partes no entendieron an estar vinculadas. Esta doctrina se infiere en nuestro ordenamiento del carcter autosuficiente que tiene la oferta, en especial del art. 1.152, cualquier modificacin que se hiciere en la oferta al aceptarla, implicar la propuesta de un nuevo contrato. Para la teora de la punktation -en cambio- la coincidencia sobre las clusulas esenciales, aunque no exista acuerdo en las secundarias, hace que el contrato quede concluido.

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3.4. CONTRATOS PREVIOS

El contrato preliminar es aquel en el cual UNA DE LAS PARTES, O BIEN LAS DOS, SE OBLIGAN A CELEBRAR EN UN MOMENTO ULTERIOR OTRO CONTRATO QUE, por contraste, SE LLAMA DEFINITIVO. El contrato preparatorio se realiza previendo la celebracin de un contrato o serie de contratos futuros dando las bases, condiciones o modalidades de dichos contratos. Los contratos preliminares obligan a la celebracin del contrato futuro (son la promesa y opcin: los preparativos reglamentarios o normativos) no obligan a esta celebracin. Tienen en comn su funcin de preparar la concertacin de otro u otros contratos que sern los definitivos. Promesa es el supuesto en cuya virtud las partes se obligan a la celebracin de un contrato futuro. Respecto a ella existen distintas corrientes: a) corriente negativa: niega la posibilidad conceptual del contrato de promesa (entienden que no es posible o admisible que las partes se obliguen a prestar un consentimiento futuro dado que la voluntad contractual no admite coercin ni suplencia). b) vinculada a la anterior doctrina est la corriente que le niega toda utilidad prctica. c) corrientes positivas: 1) Obligacin de hacer un contrato futuro: las partes se obligan a prestar en un tiempo futuro un nuevo acuerdo de voluntades que en caso de incumplimiento, har pasible su reclamo judicial. 2) Obligacin de hacer que se resuelve en daos y perjuicios: (variante de la anterior ) entiende que como la obligacin de hacer es infungible por no poder ser prestada por terceros ni compulsivamente, siendo que la promesa genera una obligacin de hacer, sta no puede ser cumplida compulsivamente . 3) Obligacin de hacer un contrato de segundo grado o de cumplimiento: el segundo contrato es una mera ejecucin de lo ya convenido. 4) Obligacin de hacer que es cooperacin o colaboracin en el contrato definitivo: hay un contrato preliminar que crea obligaciones y uno principal que las extingue. Ambos contratos crean obligaciones, la promesa obliga a cooperar en el contrato definitivo y ste produce sus efectos tpicos. Los que adhieren a este postura dejan a salvo que la concepcin debe limitarse al campo de actuacin de las promesas bilaterales, estos contratos preliminares slo pueden existir como previos a contratos consensuales no a los contratos reales respecto a los cuales su existencia no es jurdicamente posible; ni frente a los formales absolutos.

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3.5. CONTRATO DE OPCIN

Es el contrato preliminar por el cual una de las partes se obliga a la celebracin de un contrato futuro (concedente) si la otra parte (optante) manifiesta su voluntad de perfeccionarlo.

3.6. CONTRATO DE PRELACIN

Se llama contrato de prelacin o preferencia al contrato mediante el cual una de las partes se obliga frente a la otra, para el caso de que llegara a decidirse a celebrar un contrato futuro, a preferirla respecto de otros eventuales interesados en el contrato o contratacin. La prelacin, a diferencia de la opcin, no otorga al titular de la preferencia un derecho perfecto sometido a su voluntad, que puede o no ejercer sino un derecho condicionado a un evento futuro e incierto, que es la decisin del promitente de celebrar el contrato futuro. El promitente es libre de concluir o no el contrato definitivo, no queda obligado a su celebracin- pero s, se resuelve a realizarlo surge su obligacin de conceder preferencia al beneficio de ese derecho, en paridad de condiciones con los terceros interesados.

3.7. CONTRATO REGLAMENTARIO

Pertenece a la categora de los contratos preparatorios y se celebra con la finalidad de reglamentar ciertos contratos particulares a concertar en el futuro, estipulando las normas o principios a que debern atenerse. Las partes formulan el esquema de los futuros contratos. Se trata de una reglamentacin bilateral susceptible de ser discutida y destinada a aplicarse en el futuro. Implica -con esta limitacin- contratos tipos, exteriorizados en formularios o modelos. Las partes no se comprometen a contratar sino que, en caso de hacerlo debern ajustarse a estas lneas o condiciones rectoras preestablecidas.

3.8. CONTRATO NORMATIVO

Acuerdos destinados a dar origen a futuros contratos tipo, en base a una reglamentacin de carcter imperativo por estar de por medio el orden pblico, de la cual las partes no pueden separarse bajo pena de nulidad. Constituyen fuente creadora de normas jurdicas. (Spota afirma que en nuestro derecho tan slo se lo puede considerar contrato normativo al contrato de trabajo.)

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Actividad N 8

Complete el siguiente cuadro:

TIPOS DE CONTRATOS CONCEPTO FUNCIONES

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3.9. RESPONSABILIDAD PRECONTRACTUAL

Cuando ambas partes coinciden sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar sus derecho, el contrato queda perfeccionado y desde entonces nace para ellos, la responsabilidad contractual. Pero puede ocurrir que antes de coincidir las partes en esa declaracin de voluntad comn, inicien una serie de tratativas tendientes a obtener ese resultado, es lo que se denomina tratativas previas (pour parler para los franceses). En este proceso previo se establece una relacin entre las partes donde cada una guarda una conducta determinada. Si el proceso concluye con el contrato, se origina la responsabilidad contractual pertinente, pero si no se obtiene el contrato pretendido porque no ha habido acuerdo de las partes, en un proceso desarrollado normalmente, los intervinientes no tienen ninguna responsabilidad. Si por culpa de uno de ellos se llega una resultado negativo o a un contrato nulo, nace para aquel una responsabilidad precontractual o extracontractual. Para Ihering (antes de l no se la haba estudiado sistemticamente) hay una culpa en quien ha originado un dao en el perodo previo a la formacin del contrato, culpa que debe ser denominada culpa in contrahendo. El dao debe ser satisfecho por quien fue culpable, no debindose satisfacer los daos positivos, como si el contrato fuera vlido, sino solamente los negativos, es decir, los del inters negativo o de confianza que consisten en los daos sufridos a raz de haber credo en la validez del negocio y que, por lo tanto, no hubiera padecido de haber sabido que no era vlido. Ihering afirma que es una responsabilidad contractual (descarta la extracontractual), entiende que hay una culpa contractual que deriva de un contrato tcito que desde que se emite la oferta, las partes se comprometen las partes a prestar las diligencias necesarias para concretar el contrato. Culpa in contrahendo no es otra cosa que una culpa contractual en una especial direccin: la de la formacin de un contrato vlido. De esta teora se deriva: - Tanto la contractual como la culpa in contrahendo son culpas de la misma naturaleza pero que apuntan a direcciones distintas; - En el perodo de formacin del contrato como en el de ejecucin del mismo, debe ponerse la misma diligencia por existir iguales motivos para ello; - Solo los contratantes pueden incurrir en un hecho de esa naturaleza; - La accin derivada de la culpa in contrahendo se extiende a los herederos y se extingue por la accin derivada de la culpa contractual;

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- Para que haya culpa in contrahendo debe haberse emitido una oferta (las meras tratativas anteriores a la promesa no son susceptibles de originar responsabilidad basada en esa especie de culpa). Fagella, posteriormente, opina que la responsabilidad in contrahendo es tambin una responsabilidad contractual por basarse en la violacin del acuerdo concludo. No slo existe el momento en que se emite la oferta, sino desde antes de ella, si es que se han mantenido conversaciones previas en las cuales, las partes discuten, preordenan ideas, conciben las clusulas, entendiendo que esta etapa del proceso de formacin del contrato tambin merece proteccin jurdica por no diferenciarse cualitativamente, de la creada a partir de la emisin de la oferta, sino cuantitativamente. La suspensin intempestiva de las tratativas previas origina responsabilidad -al entender de Fagella-, ms all de la idea de culpa dolo o negligencia, basta una separacin arbitraria, sin motivos, para que ello ocurra. El resarcimiento por la ruptura intempestiva de las negociaciones debe limitarse a los gastos realizados con motivo de ellas debiendo descartarse las ganancias dejadas de obtener, es decir, se resarce slo el dao negativo. La corriente contractualista de la responsabilidad no ha sido admitida por la totalidad de la doctrina, que si bien la admiten la fundan en otras razones, por ej. para Windscheid la basa en una obligacin legal; Pothier la hace derivar de un acto ilcito compartiendo entre nosotros, tal idea, Busso, Colmo, Lafaille; Josserand habla de que la obligacin de resarcir se funda en el abuso del derecho. Legislaciones positivas como la de Alemania, Suiza, Mxico, Brasil, Per se basan en la teora de la declaracin unilateral de voluntad (admitiendo a sta como fuente de obligaciones). Lo cierto es que la responsabilidad pre-contractual o in contrahendo es admitida como una realidad jurdica, la responsabilidad nace no slo desde que se emite la oferta sino desde que las partes entran en tratativas para la formacin del contrato y en virtud de esa relacin recproca, nacen derechos y obligaciones entre s impuestas por la convivencia, el respeto de la responsabilidad humana, la seriedad de los negocios y la buena fe. En nuestro derecho positivo tenemos disposiciones concretas referidas a la responsabilidad in contrahendo o pre-contractual: arts. 1.156, 1.172, 1.056, 1.071, 1.198, resultando claro que tal responsabilidad no es contractual sino extracontractual, resultndole aplicables los principios de aquella.

3.10. OFERTA
Declaracin de voluntad unilateral, recepticia, dirigida a la formacin del contrato. Para que haya oferta los requisitos son:

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a) Debe ser dirigida a persona o personas determinadas (requisito que enuncia el art. 1148 del C.C. y que es coincidente con el art. 454 del Cdigo de Comercio, como as tambin con el Proyecto de Reforma del 1.936, art. 795). las declaraciones dirigidas al pblico en general o a un grupo de personas constituyen - en realidad-, una invitacin a ofertar. b) Debe ser completa o autosuficiente: requisito que surge tambin del art. 1148 y ha sido interpretado como el primero de los recaudos que debe contener la oferta. De l se deriva que la mera aceptacin basta para formar el consentimiento.

3.10.1. Oferta al pblico

La moderna doctrina admite la validez de las ofertas al pblico, es decir, de las ofertas hechas a personas indeterminadas, cuando ellas renen los restantes requisitos de la oferta, como un modo de proteger la buena fe del pblico (gran incidencia en el tema de la fuerza de los hechos econmicos).

3.10.2 Clases de oferta

El art. 1.153 legisla sobre dos especies de ofertas: a) Las alternativas, que tiene por objeto uno entre varios contratos independientes y distintos, o cosas que pueden separarse dentro de un mismo contrato, en cuyo caso la aceptacin de uno de los trminos sirve para formar el consentimiento. b) Y la oferta conjunta, en trminos que aparecen inseparablemente unidos entre s, de tal modo que la aceptacin parcial tan slo importa una contra oferta.

3.10.3 Obligatoriedad de la oferta

Segn el art. 1150 las ofertas pueden ser retractadas mientras no hayan sido aceptadas, a no ser que el que las hubiere hecho, renuncie a la facultad de retirarlas, o se obliga al hacerlas, a permanecer en ellas hasta una poca determinada. La regla es, entonces, la no obligatoriedad de la oferta, concepcin que reconoce la poderosa influencia de la que asienta la obligacin en la bilateralidad del consentimiento. El principio de la revocabilidad de la oferta mientras no haya sido aceptada reconoce (segn el art. 1150) dos excepciones:

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a) cuando el oferente hubiese renunciado a la facultad de revocarla, b) cuando se hubiere obligado a permanecer en ella hasta una poca determinada (debe haberse obligado al momento de hacer la oferta). La crtica que se le hace a la primera excepcin es la falta de determinacin del tiempo de duracin de la renuncia, lo que le resta valor por no poder concebirse una inmutabilidad tal, en las relaciones creditorias que por su naturaleza son de carcter temporario. La doctrina moderna dejando de lado los precedentes romanos, consagra como necesidad impuesta por el principio de la buena fe, el mantenimiento de la oferta por un tiempo razonable. El lapso de este mantenimiento variar segn la mayor o menor complejidad del contrato a celebrar y segn la distancia que medie entre los contratantes. Se ha dicho al respecto que no estando determinado en la ley este lapso, quedar su fijacin o estimacin, en caso de litigio, sometida a decisin del juez.

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Actividad N 9

a) Explique el concepto de Responsabilidad Precontractual. b) En qu consiste la culpa in contrahendo? c) Enumere los requisitos de la oferta y clases de la misma.

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3.11. CADUCIDAD DE LA OFERTA

Segn lo dispone el art. 1149 la oferta quedar sin efecto alguno si alguna de las partes falleciere o perdiere su capacidad para contratar. La autonoma de la oferta complementa el principio de la obligatoriedad as como la caducidad armoniza con la oferta revocable.

3.12. ACEPTACIN
Es una declaracin unilateral de voluntad recepticia, destinada al oferente y dirigida a la celebracin del contrato.

Debe coincidir en todo y cada unos de los puntos de la oferta para que se pueda considerar formado el acuerdo de voluntades, cualquier modificacin implicar la propuesta de un nuevo contrato.

3.12.1 Modalidades de la acepcin

Rige la libertad de las formas. Pero puede ser que el oferente, para asegurar la validez del contrato, imponga a la aceptacin, determinadas modalidades (por ej. que se haga por escrito, por carta certificada, etc.).

3.12.2 Obligatoriedad de la aceptacin

El aceptante puede retractarse antes de que llegue a conocimiento del ofertante (art. 1155). Si pretende retractarse cuando ya ha llegado a conocimiento del ofertante incurrir en responsabilidad civil (el art. 1155 2 parte habla de prdidas e intereses).

3.12.3 Caducidad de la aceptacin

La muerte o incapacidad del aceptante ocurrida con posterioridad al envo de la aceptacin no producen la caducidad porque no extinguen dicha declaracin de voluntad (art. 1154). Es que el consentimiento se encuentra formado y el momento posterior al conocimiento de la aceptacin es tenido en cuenta a los fines de la retractacin pero no a los fines de la caducidad.

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3.13. CONSENTIMIENTO ENTRE PRESENTES

El cdigo habla del consentimiento entre presentes al referirse a las declaraciones hechas verbalmente (art. 1151) indicando que en tal caso, la oferta no se considerar aceptada si no es inmediatamente, de donde surge que cualquier demora en la aceptacin importar el rechazo de la oferta. La oferta por escrito implica -necesariamente- que el oferente ha acordado un plazo prudencial que est implcito en el modo de proponer la oferta (por escrito). Contrato por telfono: El consentimiento prestado por telfono se considera entre presentes. Distinta solucin se imponen lo que respecta al lugar, puesto que estando las partes distantes se considera contrato entre ausentes, perfeccionndose en el lugar donde se encontraba el aceptante cuando emiti su declaracin (art. 1154).

3.14. CONSENTIMIENTO ENTRE AUSENTES

En este caso el proceso de gestacin del consentimiento muestra con nitidez la presencia de dos voluntades cuyos contenidos, lugares y momentos de exteriorizacin son distintos. a) Por agente, nuncio o mensajero: el mensajero ser un vehculo de la declaracin ajena, un instrumento material (segn Messineo) desarrollando una actividad que equivale a la carta, es el portavoz. La oferta hecha por agente no se considerar aceptada si volviese sin la aceptacin, es decir que es el encargado de llevar la oferta y traer la aceptacin, admitindose la respuesta inmediata nicamente, (ver art. 1151). El consentimiento se entiende (compartiendo la opinin de Mosset Iturraspe) cuando el destinatario de la oferta manifiesta al agente su aceptacin, razones de seguridad jurdica y de armonizacin con las restantes normas del Cdigo as lo imponen (a nuestro entender). b) Por correspondencia epistolar: se han expuesto varias teoras siendo las cuatro principales: b.1.) la de la declaracin o agnicin: el contrato se considera perfeccionado cuando el destinatario de la oferta la acepta (se la critica en cuanto deja al proponente en una total inseguridad). EXTREMA. b.2) Exige el efectivo conocimiento de la aceptacin por el oferente, se la llama teora de la informacin o recognicin (se la consider por un tiempo como la nica racional; se la critica si es que exige la efectiva lectura de la carga o

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telegrama por parte del oferente pero se la puede completar con la presuncin que la recepcin de la aceptacin importa la informacin). EXTREMA. b.3) De la expedicin o envo: juzga perfeccionado el contrato cuando la aceptacin o la declaracin aceptando la oferta es enviada al oferente. INTERMEDIA. b.4) De la recepcin: exige que el oferente reciba o est a su alcance recibir, el documento donde consta la aceptacin ya declarada y remitida por el aceptante. INTERMEDIA. Sistema adoptado por el Cdigo Civil Argentino. Atento las necesidades del trfico jurdico nuestro codificador adopt un sistema mixto sobre la base de la teora de la emisin, moderando el rigor de sus consecuencias con la teora de la informacin. Principio general: o ncleo es el art. 1.154 la aceptacin hace perfecto el contrato desde que ella haya sido enviada al oferente. Excepciones: caducidad de la oferta por muerte o incapacidad del oferente, art. 1149 donde se toma en cuenta el conocimiento de la aceptacin (la muerte o incapacidad ocurrida antes del conocimiento de la aceptacin hace caducar la oferta); y el caso de retractacin de la oferta, art. 1.155, la retraccin de la oferta puede realizarse vlidamente antes de que la aceptacin haya llegado al conocimiento del ofertante.

3.15. VICIOS DEL CONSENTIMIENTO

El consentimiento exteriorizado debe ser la consecuencia de una voluntad jurdica capaz, emitida con discernimiento, intencin y libertad por lo que, todo lo referente a los vicios del consentimiento dispuesto en el Ttulo de los Hechos del Libro Segundo se aplica a los contratos, porque el contrato es un acto jurdico cuyas declaraciones de voluntad que tienden a formarlo son hechos voluntarios lcitos, y porque as lo dispone el art. 1157.

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Actividad N 10

a) Complete el siguiente cuadro:

ACEPTACION Concepto Modalidades Obligatoriedad Caducidad

b) Enumere las distintas formas que puede adoptar al consentimiento entre presentes. c) Qu dice el Cdigo respecto al consentimiento entre ausentes?

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IV

Contratos celebrados por incapaces

Concepto

Inhabilitados

Incapaces Absolutos Relativos

CAPACIDAD DE HECHO

Legitimacin para contratar

Capaces Absolutos Relativos por detraccin por adicin

Capacidad Contractual

Idoneidad

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UNIDAD IV
4.1. CAPACIDAD DE HECHO (de obrar o de ejercicio)

Es LA GENERICA APTITUD DE OBRAR POR SI

Los incapaces son: a) absolutos, los enumerados en el art. 54 C.C., tambin las personas de existencia ideal que deben obrar por medio de personas fsicas consideradas como representantes de las mismas (no como rgano). b) relativos (en otra poca esta categora abarcaba a los menores adultos y a las mujeres casadas) luego de la 17.711 son los menores adultos (art. 55 C.C.). El menor a partir de los 18 aos de edad adquiere capacidad para celebrar contrato de trabajo (art. 128 segunda parte C.C.) e independientemente de la edad (por lo que la teora abarca tambin al menor impber incapaz absoluto), si ha obtenido un ttulo capacitante: adquiere capacidad con la idoneidad para el ejercicio de su profesin (art. 128 3 parte C.C.) formndose con el producido de su trabajo un peculio propio que puede administrar y disponer libremente. Los capaces pueden ser agrupados en dos categoras: a) Absolutos: los que no entran en algunos de los casos de capacidad absoluta o incapacidad relativa, b) Relativos: para ciertos casos son incapaces de obrar. La diferencia entre esta categora y la de los incapaces relativos es que, mientras que los ltimos la incapacidad es la regla, para aquellos es la excepcin. Lpez de Zavala establece adems subgrupos: 1) Capaces relativos por detraccin: los que habiendo sido capaces absolutos se vieron privados de parte de la capacidad, por ej. los inhabilitados y los incapacitados por condena. 2) Capaces relativos por adicin: incapaces que ascendieron a la capacidad sin alcanzarla en su plenitud, por ej. los emancipados por matrimonio o emancipacin.

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4.2. CAPACIDAD DE DERECHO: (jurdica o de goce)

APTITUD PARA SER TITULAR DE UN DERECHO

La civilstica Argentina dio a este concepto una gran amplitud quedando absorbidos los problemas del art. 1361 C.C. como incapacidades de derecho (para Lpez de Zavala se trata de problemas de legitimacin). Lpez de Zavala le da un concepto restringido estimando a la capacidad de derecho como una aptitud genrica y medida in abstracto y viendo en la incapacidad su contrapartida exacta. Admite slo una real incapacidad de derecho cuando una persona en razn de ciertas cualidades, se ve privada in abstracto del goce de un derecho, por ej. la prohibicin dirigida a los padres de comprar los bienes de sus hijos in potestas, (art. 1361 inc. 1 C.C.) no constituye para este autor una incapacidad de derecho pues a ese padre no se le priva del derecho de comprar otros bienes a otras personas, sino slo del derecho de comprar esos bienes determinados. No es la calidad de la persona lo decisivo sino la particular relacin en que sta se encuentra con respecto a otra propietaria de los bienes.

TODA PERSONA ES CAPAZ DE DERECHO

No hay incapacidades absolutas de derecho porque ello implicara la negacin de la personalidad. Hay INCAPACIDADES REFERIDAS A CIERTOS DERECHOS: a) Los supuestos que exceden el mbito de la personalidad reconocido a las personas por nacer (arts. 64, 70 a contrario) o el admitido para las personas jurdicas (arts. 35 y 41 a contrario). b) Todos los supuestos de actos que al no ser susceptibles de conclusin por un representante legal conllevan con el incapaz de hecho tambin una incapacidad de derecho (algunos autores como Ferrara consideran equvoco ver aqu un supuesto de incapacidad jurdica) tal el caso del reconocimiento de hijos extramatrimoniales. c) La incapacidad de clrigos de rdenes sagradas para ser fiadores (art. 2011 inc. 6).

4.3. IDONEIDAD: muy prxima a la incapacidad de derecho pero distinta de ella

1. Mientras la capacidad es la aptitud para un acto que se realiza por s o por medio de otro, la idoneidad es aptitud para una funcin o cargo en cuyo ejercicio se realizan actos. As son supuestos de falta de idoneidad y no de incapacidad, los del art. 398 (que indica quines no pueden ser tutores); el menor es incapaz de hecho pero es hbil para actuar como apoderado voluntario (art. 1897).. El mayor es capaz para actuar por s pero en algunos casos no es idneo para hacerlo por

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otros, cuando la ley confiere atribuciones especiales para determinada clase de personas (art. 1896). 2. Mientras la incapacidad es causa de nulidad del acto la falta de idoneidad afecta a la asuncin en s del cargo, pero no necesariamente los actos cumplidos donde entra a jugar la teora del error comunis y de la apariencia. Mosset Iturraspe entiende que la capacidad no es un elemento del contrato sino un PRESUPUESTO DE VALIDEZ DEL CONSENTIMIENTO. Para formar el consentimiento no es suficiente que las voluntades hayan cumplido con el proceso interno caracterizado por el discernimiento, la intencin, la libertad y posterior exteriorizacin. Es preciso que los sujetos del negocio jurdico tengan una especial aptitud denominada CAPACIDAD. Piantoni entiende que se trata de un elemento de validez del contrato juntamente con el objeto lcito y la forma. Define la capacidad como LA APTITUD O GRADO DE APTITUD QUE TIENE TODA PERSONA PARA SER TITULAR Y EJERCER, POR SI O POR OTROS, DERECHOS Y DEBERES. La capacidad de derecho es la aptitud o grado de aptitud para ser titular de derechos y deberes, y la capacidad de hecho, la aptitud o grado de aptitud para ejercer derechos y deberes. Se ha criticado la metodologa seguida por Vlez en el tratamiento del tema, se habla en el Cdigo de capacidad de disponer, capacidad de administrar sin dar base cierta de distincin, la capacidad de contratar que no existe como categora autnoma. Mucho se hubiera ganado exponiendo el punto con motivo de los hechos y actos jurdicos, tampoco existen como categoras autnomas las capacidades de obligarse de la que se habla en el contrato de compraventa, de hacer pagos vlidos o de hacer emprstitos, de las que se habla en los contratos tpicos. Podemos decir que el mtodo de Vlez es de conciliacin entre Freitas y el Cdigo Francs (donde slo se refiere a la capacidad de contratar). Carnelutti dice que la Capacidad Jurdica, entendida como APTITUD PARA ADQUIRIR DERECHOS O CONTRAER OBLIGACIONES QUE ESTE CODIGO REGLA EN LOS CASOS, POR EL MODO Y EN LA FORMA QUE EL DETERMINA, (art. 31 C.C.) es la medida de la personalidad, el ndice de participacin que se da al hombre en el ordenamiento jurdico. Ambos conceptos de personalidad y capacidad se hallan vinculados, ligados y de all tambin, que la capacidad jurdica general sea la regla y las limitaciones a esa capacidad la excepcin. Las limitaciones a la capacidad jurdica general importan ausencia de aptitud para ser titular de derechos subjetivos o deberes jurdicos y configura la INCAPACIDAD JURIDICA que en nuestro derecho es siempre relativa. Las incapacidades de derecho o jurdicas relativas dependen de la especial posicin de una persona respecto a otra, o

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respecto a un objeto determinado, que impide establecer una relacin jurdica contratar, porque la ley lo prohibe de una manera expresa. La capacidad jurdica admite grados, desde la mnima aptitud de las personas por nacer hasta la mxima de las personas fsicas, pasando por la intermedia de las personas jurdicas. En las limitaciones a la capacidad jurdica se halla interesado el orden pblico interno e internacional impidiendo la aplicacin de toda norma extranjera que lesione los principios fundamentales de nuestra organizacin jurdica, social o econmica. La capacidad de obrar, llamada capacidad de hecho es LA APTITUD DE LAS PERSONAS DE EXISTENCIA FSICA O VISIBLE PARA EJERCER POR SI LOS ACTOS DE LA VIDA CIVIL. Esa aptitud para el ejercicio de los derecho por s mismo se refiere al cuidado de los intereses propios y no debe confundirse con el poder de obrar para cuidar intereses ajenos, que puede recaer incluso en una persona que sea incapaz de obrar. Atribuimos la capacidad de obrar a la persona de existencia fsica o visible por cuanto la persona jurdica, segn la doctrina predominante en nuestro derecho, no acta por s misma sino que es dirigida o administrada por el ministerio de sus representantes. En principio toda persona es capaz tanto de derecho como de hecho, la REGLA ES LA CAPACIDAD, la excepcin es la incapacidad. Se es incapaz en la medida que la ley lo declare expresamente, siendo la incapacidad la excepcin no puede aplicarse por analoga una norma jurdica, adems la interpretacin debe ser restrictiva. La incapacidad de derecho no puede ser nunca absoluta sino relativa para ciertos y determinados actos, tampoco se puede afirmar que una persona sea absolutamente capaz de derecho, pues no se puede concebir persona alguna que sea capaz de ser titular de todos los derechos existentes o a existir. La incapacidad de hecho puede ser absoluta o relativa: 1) Incapacidad de hecho absoluta: cuando por s no puede realizar ningn acto o hecho jurdico ni cumplir con ninguna obligacin. 2) Incapacidad de hecho relativa: quien est impedido por la ley de realizar por s determinados actos o hechos jurdicos o una serie de ellos. Las causas por las cuales la ley determina las incapacidades de derecho son ajenas a la capacidad intelectual de la persona, mientras que la incapacidad de hecho se funda en el grado de madurez del sujeto, en su madurez mental porque siempre el acto o hecho jurdico, son actos voluntarios, que para poder ser ejecutados vlidamente, requieren que se realicen con intencin, discernimiento y libertad y slo pueden hacerlo

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quienes tengan la madurez psquica-mental que les permita querer, discernir o ejecutar libremente el acto o hecho jurdico concreto.

4.4. CAPACIDAD CONTRACTUAL

El C.C. en el captulo II del Ttulo I de la Seccin III, bajo el rubro De los que pueden contratar enumera en el art. 1160 los que no pueden hacerlo vlidamente (el ttulo debera decir de los que no pueden contratar ya que la capacidad general se presume salvo disposicin expresa en contrario). Art. 1160: No pueden contratar los incapaces por incapacidad absoluta, ni los incapaces por incapacidad relativa en los casos en los que les es expresamente prohibido, ni los que les es expresamente prohibido con personas determinadas, o respecto de cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas en cada uno de los contratos, ni los religiosos profesos de uno u otro sexo sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado, o contratasen por sus conventos, ni los comerciantes fallidos sobre bienes que correspondan a la masa del concurso, si no estipularen concordatos con sus acreedores. La moderna doctrina distingue en la capacidad de obrar o de hecho, de ejercicio, una capacidad general y una capacidad especial. La capacidad general puede ser a su vez, plena y atenuada.

4.4.1. Capacidad general plena: capacidad que se adquiere a la mayora de edad para realizar por s todos los actos que interesen a la vida jurdica del sujeto. 4.4.2. Capacidad especial: la referida a determinados actos singulares, incluso en defecto de las condiciones de la capacidad general. As la capacidad para testar acordada a los menores desde los 18 aos. A semejanza de la capacidad jurdica la capacidad de obrar puede ser limitada, toda limitacin determina recprocamente una incapacidad de obrar. Las limitaciones y por ende las incapacidades de obrar pueden ser absolutas o relativas -general o limitada- segn que abarque todos los actos o una determinada esfera de ellos. Puede ser plena cuando excluya toda actividad del sujeto para el cumplimiento relevante del acto o atenuada cuando se hace necesaria la intervencin de otras personas. Causas de incapacidad: - minoridad - interdiccin - inhabilitacin

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Art. 54 C.C. Tienen incapacidad absoluta: 1) las personas por nacer, 2) los menores impberes, 3) los dementes, 4) los sordomudos que no saben darse a entender por escrito. Art. 55 C.C. Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. A diferencia de la incapacidad jurdica a la cual no se le puede encontrar un remedio, la ley presta remedios la incapacidad de obrar que no importa ineptitud para asumir la titularidad de una relacin sino solamente para ejercerla, modificarla o perderla mediante un acto propio. Para proteger a los incapaces de obrar o de hecho el Cdigo les preve representantes necesarios y la representacin promiscua del Ministerio de Menores (art. 59). Las limitaciones impuestas a la capacidad de obrar son establecidas para la proteccin de un inters particular, no est de por medio el orden pblico.

4.5. LEGITIMACIN PARA CONTRATAR

Spotta la define como la posicin en que una persona se halla con respecto a un patrimonio ajeno, en cuya virtud la declaracin de voluntad de aquel sujeto tiene consecuencias jurdicas respecto al titular de dicho patrimonio. Entre los supuestos de legitimacin para contratar estudia Spotta los que le brinda el mandato representacin, la gestin de negocios y los contratos sobre cosas ajenas.

4.6. INCAPACIDAD DEL ART. 1160

- Incapaces por incapacidad absoluta: 1) 2) 3) 4) las personas por nacer; los menores impberes; los dementes; los sordomudos que no saben darse a entender por escrito.

Todos ellos son absolutamente incapaces de hecho para celebrar por s algn contrato, deben actuar por medio de sus representantes legales. - Incapacidad relativa: el art. 1160 continua ... los incapaces por incapacidad relativa, en los casos que les es expresamente prohibido.... Segn Piantoni aqu el artculo se refiere a la incapacidad relativa de hecho, casos que el viejo art. 55 enumeraba. La ley 17.711 ha sustituido el art. 55 por el siguiente: los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar. En la forma que est redactado este nuevo artculo 55 se invierten los trminos: la incapacidad de los menores adultos es la regla, la capacidad la excepcin.

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El menor adulto es el mayor de 14 aos y menor de 21 aos (art. 127) por lo que para analizar la capacidad contractual de los mismos hay que ver las disposiciones referentes en la parte general sobre los menores adultos. El menor puede administrar y disponer libremente los bienes que adquiera con el producto de su trabajo y estar en juicio penal o civil por acciones vinculadas a ellos. El menor adulto tiene capacidad para celebrar por s contrato de trabajo en actividades honestas, es decir, locaciones de servicios. Como la ley no distingue sobre qu bienes tienen la libre administracin y disposicin, resulta que pueden ser bienes muebles como inmuebles siempre que los haya adquirido con el producto de su trabajo. Como tampoco la ley discrimina sobre qu actos de disposicin pueden realizarse debe entenderse que se trata de actos de disposicin a ttulo gratuito como a ttulo oneroso. La nica dificultad que tiene el menor es acreditar el origen de los bienes. El art. 128 tambin establece que, El menor adulto se infiere (puesto que el menor impber es incapaz absoluto de hecho) que hubiere obtenido ttulo habilitante para el ejercicio de previa autorizacin. Al igual que en el caso anterior este menor adulto puede administrar y disponer libremente de los bienes adquiridos con el producto de su profesin y estar en accin penal o civil por acciones vinculadas a ellas. Puede celebrar con terceros contratos de locacin de obras y servicios, de lo que se desprende que este menor de 21 aos y mayor de 14 posee ms capacidad que el anterior, menor de 21 y mayor de 18 que slo puede celebrar contrato de locacin de servicios. Queda por dilucidar la capacidad del menor de 18 y mayor de 14 aos sin ttulo habilitante. La capacidad general de los mismos comprende lo dispuesto por los arts. 280, 281, 283 y 284 C.C. en virtud de los cuales, los padres requieren del asentimiento de ellos para contratar en su nombre locaciones de servicios, los menores necesitan autorizacin de los padres para celebrar esos contratos, autorizacin que se presume si ejercieren algn empleo pblico, alguna profesin o industria, si el menor estuviere ausente de la casa paterna con autorizacin del padre, en el extranjero o en algn lugar remoto de la Repblica Argentina -y tuviere necesidad de recursos para su alimentacin u otras necesidades urgentes. Quedan comprendidos tambin en esta categora de incapaces relativos de hecho, mencionados por el art. 1160, los menores adultos emancipados por matrimonio o emancipacin dativa. Los primeros emancipados por matrimonio, no pueden: 1) Aprobar cuentas de sus tutores ni darles finiquito, 2) hacer donaciones de bienes que hubieran adquirido a ttulo gratuito, 3) afianzar obligaciones.

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Los emancipados que adquieren capacidad para administracin y disposicin de sus bienes respecto a los bienes adquiridos a ttulo gratuito, antes o despus de la emancipacin, no pueden disponer de ellos sin previa autorizacin judicial. La capacidad de hecho del menor emancipado por matrimonio la tiene desde el momento de la celebracin del matrimonio es irrevocable, no cesando an cuando el matrimonio se disuelva en su menor edad, por muerte de uno de ellos, tenga o no hijos; pero caduca si el matrimonio fue anulado por sentencia que pase en autoridad de cosa juzgada, subsistiendo en caso de matrimonio putativo la emancipacin respecto al cnyuge de buena fe. La capacidad por emancipacin por matrimonio se encuentra restringida en parte si el menor ha contrado nupcias sin autorizacin paterna, en tal caso no tendr la libre disposicin y administracin de los bienes adquiridos a ttulo gratuito hasta que llegue a los 21 aos, salvo ulterior habilitacin. Tambin se encuentran entre los incapacitados relativos de hecho que menciona el art. 1160.

4.7. LOS INHABILITADOS

Situacin intermedia entre la plena capacidad de las personas fsicas y la interdiccin o incapacidad absoluta de los insanos mentales. Un elemento tuitivo persigue esta institucin, se le aplica un rgimen de asistencia que reemplaza a los representantes legales o necesarios. Para los actos de disposicin es indispensable la anuencia o consentimiento del curador, pero el inhabilitado no es sustituido o reemplazado por l. Segn el art. 152 bis Podr inhabilitarse judicialmente: 1) a quienes por EMBRIAGUEZ HABITUAL O USO DE ESTUPEFACIENTES estn expuestos a otorgar actos jurdicos perjudiciales a su persona o patrimonio. 2) a los DISMINUIDOS EN SUS FACULTADES, cuando el juez estime que el ejercicio de su plena capacidad pueda resultar dao a su persona o patrimonio (sin llegar al supuesto del art. 141). 3) a quienes por su prodigalidad expusieran a su familia a la prdida del patrimonio (slo procede la prodigalidad cuando la persona tuviere cnyuge, ascendiente o descendiente y hubiere dilapidado parte de su patrimonio). Se les nombre curador y sin la conformidad del mismo, no puede el inhabilitado disponer de sus bienes por actos entre vivos. Por lo tanto, todo contrato de disposicin les est vedado hacerlo sin la conformidad del curador, slo pueden realizar contratos de administracin, salvo aquellos expresamente prohibidos en la sentencia de inhabilitacin por las especiales circunstancias del caso.

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Paintoni entiende que si bien la proteccin a estos enfermos mentales es una aspiracin de nuestra doctrina que concuerda con la corriente de la moderna legislacin positiva, estima que la forma como se ha previsto en la ley 17.711 adolece de graves deficiencias que debern ser revisadas oportunamente.

4.8. CAPACIDAD DE LA MUJER Y REGIMEN DE ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

El art. 1276 C.C. establece luego de la reforma de la 17.711 que Cada uno de los cnyuges tiene la libre administracin y disposicin de sus bienes propios y de los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo, con la salvedad prevista en el art. 1277. Si no se puede determinar el origen de los bienes o la prueba fuera dudosa, la administracin y disposicin corresponde al marido, salvo tambin lo dispuesto en el artculo siguiente. Uno de los cnyuges no podr administrar los bienes propios o los gananciales cuya administracin le est reservada al otro sin mandato expreso o tcito conferido por ste. El mandatario no tendr obligacin de rendir cuenta. El rgimen adoptado por la reforma es el de PARIDAD DE LOS CONYUGES, en donde ambos tienen igual participacin en la administracin y disposicin de los bienes propios y gananciales. Cada uno administra independientemente sus propios y los gananciales adquiridos con su trabajo personal o por cualquier otro ttulo legtimo, sin que ninguno de ellos sea administrador o representante legal del otro. Los bienes propios o los gananciales que adquiera cada uno no responde por las deudas del otro, y s responden con los frutos de estos bienes por las obligaciones contradas por el otro cuando lo sean para atender las necesidades del hogar, la educacin de los hijos, etc.

4.9. INCAPACIDAD RELATIVA DE DERECHO

El art. 1160 C.C. contina diciendo: ... No pueden contratar ... los que estn excluidos de poder hacerlo con personas determinadas o con respecto a cosas especiales, ni aquellos a quienes les fuese prohibido en las disposiciones relativas a cada uno de los contratos. Supuestos de incapacidad relativa de derecho: 1. Los padres no pueden contratar con los hijos que estn bajo su patria potestad, igual prohibicin de los tutores y curadores respecto a sus pupilos; 2. Los padres, tutores y curadores no pueden adquirir cosas de sus hijos y pupilos; 3. Los que tienen orden sagrada, cualquiera sea su jerarqua no pueden ser fiadores a no ser que los sean por sus iglesias, por otros religiosos o personas desvalidas.

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Sigue el art. 1160 diciendo: No pueden contratar... ni los religiosos profesos de uno u otro sexo, sino cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen para sus conventos.... Los religiosos profesos son aquellos que ingresan a una orden sagrada haciendo votos de castidad, obediencia y pobreza. La orden constituye una comunidad dotada de capacidad jurdica y habilitada para contratar en la forma que establecen sus estatutos. Los religiosos profesos constituyen el clero regular, diferente del clero secular, estos ltimos, desde el punto de vista jurdico son plenamente capaces, -sin perjuicio de ser incapaces de derecho por su condicin de religiosos en determinados casos. Los religiosos profesos o regulares tienen su capacidad jurdica absorbida por la comunidad a la que pertenecen y por tanto son incapaces de derecho, pero esa incapacidad cesa cuando adquieren bienes muebles a dinero de contado o cuando contratan por sus conventos. Freitas ubicaba a los religiosos profesos entre los incapaces relativos de hecho y les designaba representante necesario en la persona de los superiores de los claustros o conventos. El Cdigo suprime el rgimen de incapacidad relativa general y reduce la incapacidad del religioso profeso al mbito contractual, contado y contratar por sus conventos. Para algunos autores la incapacidad consagrada en este caso es incapacidad jurdica de derecho e implica una limitacin en la idoneidad de ser titular de derechos mediante contrato. Mosset Iturraspe, siguiendo a Lafaille, entiende que se trata de una imposibilidad para contratar emergente de los votos formulados. Comerciantes fallidos: El art. 1160 concluye diciendo: No pueden contratar... ni los comerciantes fallidos sobre los bienes que corresponden a la masa del concurso si no estipularen concordatos con sus acreedores. Segn Piantoni, esta disposicin no traduce una incapacidad ni de hecho ni de derecho sino una imposibilidad, por cuanto el comerciante fallido, desde el momento en que es declarado en quiebra, es desposedo de los bienes que pertenecen al concurso, es decir, a la masa de acreedores, anotndose su inhibicin general con respecto a ellos. Luego, habiendo desapoderamiento, hay una imposibilidad de contratar respecto a esos bienes y no una incapacidad de hecho o de derecho. Mosset Iturraspe explica que, ese desapoderamiento de los bienes, transmitidos a la masa de manera fiduciaria, es el que impide a los comerciantes fallidos contratar sobre esos bienes. Se discute en doctrina cul es la situacin jurdica del fallido o concursado, - se trata de una incapacidad relativa de hecho (Freitas) - se trata de una incapacidad de derecho (Saravia) - es una imposibilidad en razn del desapoderamiento (Piantoni, Mosset Iturraspe).

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- Spota sostiene que el quebrado es un incapaz de contratar, sin perjuicio de que sus actos jurdicos resulten inoponibles a la masa de acreedores en la medida en que pretenda daarla activa o pasivamente y no se trate de aquellos supuestos de excepcin que autoriza la misma inoponibilidad. - para Barbero la situacin o condicin del fallido no es la de un incapaz puesto que no se ha hecho inidneo para ningn tipo de acto, pero es despojado de la legitimacin para realizar actos singulares que tengan por objeto bienes y relaciones concretamente comprendidos en la situacin de quiebra. (Posteriormente Mosset Iturraspe se adhiere a esta tesis). Los penados: (Art. 12 C.P.) Para Piantoni y Mosset Iturraspe se trata de una incapacidad de hecho la de los penados, ya que no pueden celebrar contratos de administracin ni de disposicin sobre sus bienes, sometindose a la curatela. Esta incapacidad subsiste mientras dure la condena y siempre que haya sido penado por ms de tres aos de prisin o reclusin. Se trata de una institucin tuitiva a favor del penado. Esta incapacidad de hecho cesa cuando cesa la causa de ella, su razn, es decir, cuando el penado recobra legtimamente la libertad.

4.10. CAPACIDAD PARA LOS PEQUEOS CONTRATOS

No obstante las prescripciones legales, el menor impber acta en la escena jurdica. El menor impber que para la ley civil carece de toda capacidad de obrar (art. 54 inc. 2 - 1040 y 1041), en la realidad de la vida celebra a diario negocios jurdicos, compraventa, transporte, etc. Celebra en especial los denominados pequeos contratos es decir, aquellos contratos referidos a la adquisicin de cosas muebles, destinadas a la alimentacin o el vestido, o bien contratos de transporte y algunos otros siempre a dinero de contado. Siempre que el contrato se celebre en equilibrio, sin aprovechamiento por la parte capaz, de la falta de experiencia o de la ligereza del menor impber, el pequeo negocio ser vlido por haber actuado el menor dentro de la esfera de su capacidad de obrar. Dice Spota que debe presumirse que el menor, adulto o impber con un mnimo de aptitud volitiva, cuenta con tcita aprobacin de su representante legal para efectuar todas aquellas adquisiciones comunes de la esfera domstica no obstante el silencio de la ley en esa materia.

4.11. NULIDAD POR INCAPACIDAD

El contrato es NULO cuando su NULIDAD ES MANIFIESTA.

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Es el caso de: -contratos otorgados por incapaces de obrar. - contratos celebrado sin autorizacin del juez o representante necesario, - contratos otorgados o celebrados por quienes padecen una incapacidad jurdica o de derecho. Son ANULABLES, cuando su nulidad, por NO SER MANIFIESTA se halla dependiente de juzgamiento. Es el caso de los contratos celebrados por quienes obrasen con incapacidad natural o accidental: a) los otorgados por insanos no interdictos b) los sordomudos que no supiesen darse a entender por escrito no interdictos. c) los celebrados en estado de delirio febril, con sonambulismo, hipnotismo y embriaguez completa, tambin son anulables los contratos en que interviene una persona en violacin del precepto que consagra una incapacidad jurdica, cuando la incapacidad resulta desconocida al tiempo de celebracin del contrato. NULO: cuando la causa de nulidad es ostensible, manifiesta, no se precisa para descubrirla de ninguna diligencia previa. ANULABLE: cuando la causa de la nulidad est oculta, no surge de las constancias del acto mismo sino que es necesario ponerla de manifiesto mediante una constatacin previa. Ahora bien, existe NULIDAD ABSOLUTA cuando se trasgrede el orden pblico (un inters cuya guarda est confiada a la ley por una razn de seguridad jurdica o de bien comn), esta nulidad fundada en el orden pblico, en la moral y buenas costumbres no es confirmable, ni susceptible de prescripcin, tampoco es renunciable. Hay NULIDAD RELATIVA cuando est de por medio un inters particular. Esta nulidad est dada en inters exclusivo de la parte y por ello es confirmable, prescriptible y subsanable por confirmacin. Los contratos celebrados por incapacidad de obrar, sean absolutos o relativos, revisten nulidad meramente relativa. Los efectuados en violacin de la prohibicin legal, en los supuestos de incapacidad jurdica o de derecho, sern de nulidad absoluta en razn del fundamento de la incapacidad y del inters tutelado sin perjuicio de encontrar supuestos de nulidad meramente relativa. Por lo tanto, no debe confundirse incapacidad absoluta o relativa de hecho o de derecho con nulidad absoluta no relativa. Hay incapacidad absoluta de hecho o de derecho cuando la parte no puede realizar por s o ser titular de ningn acto jurdico o hechos jurdicos. Incapacidad de hecho o de derecho relativa es cuando el sujeto no puede realizar por s o ser titular de uno o determinados actos o hechos jurdicos.

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4.12. EFECTOS DE LOS CONTRATOS EN RAZN DE LAS DISTINTAS INCAPACIDADES

1. Si el acto es realizado por una persona absolutamente incapaz de hecho, ste puede ser de una nulidad absoluta o relativa, est dado en proteccin de l. Puede ser nulo si la incapacidad es ostensible o anulable si se requiere una investigacin previa para conocerla. LA NULIDAD ABSOLUTA O RELATIVA DE UN INCAPAZ DE HECHO SIEMPRE ESTA DADA EN BENEFICIO DEL INCAPAZ DE HECHO. 2. Si el acto es realizado por una persona relativamente incapaz de derecho el acto es nulo anulable si la incapacidad resulta ostensible o no, pero podr ser de una nulidad absoluta o relativa. 3. Si el acto es realizado por una persona que necesita para actuar ya sea por s o por otro, de una autorizacin o de la asistencia de otro, el acto ser nulo o anulable si resulta ostensible el vicio o no.

4.13. EFECTOS DE LA NULIDAD POR INCAPACIDAD

La nulidad pronunciada por los jueces -dice el art. 1050 vuelve las cosas al mismo o igual estado a que se hallaban antes del acto anulado Una de las consecuencias ms importantes del principio es la consagrada por el art. 1052 la anulacin del acto obliga a las partes a restituirse mutuamente lo que han recibido o percibido en virtud o por consecuencia del acto anulado. Respecto de los incapaces se consagra una importante excepcin por el art. 1165 que condiciona la restitucin de lo dado o el reembolso de lo pagado o gastado, a la prueba de la subsistencia en el patrimonio del incapaz al tiempo de iniciacin de la demanda, o a la prueba de que redund en su provecho de manera manifiesta. Prueba que corre por cuenta de la parte capaz. La ley consagra un verdadero privilegio a favor del incapaz que se justifica slo a medias, si restringimos su alcance a los incapaces de obrar, excluyendo a la incapacidad jurdica a mrito de su inferioridad fsica o mental. Se ha querido evitar as que la sancin de nulidad provocara el empobrecimiento del incapaz y que tal situacin obstara a la demanda de nulidad a la que tiene derecho.

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4.14. QUIEN PUEDE PEDIR LA NULIDAD POR INCAPACIDAD DE HECHO

Siguiendo los principios generales, cuando la nulidad es RELATIVA pueden alegarla aquellos en cuyo beneficio lo han establecido las leyes, o sea el incapaz, y no puede ser alegada por la persona capaz, sea nulo o anulable el acto de resultar ostensible el vicio o no. Cuando la nulidad sea absoluta, la pueden alegar todos los que tenga inters en hacerlo, incluido el Ministerio Pblico excepto el que ha ejecutado el acto, sabiendo o debiendo saber el vicio que lo invalidaba, y si es nulo por ser ostensible, puede y debe ser declarada por el Juez. Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad relativa, pueden alegar la nulidad del contrato: a) la persona incapaz (cuando llega a ser capaz) b) sus representantes (mientras la persona sigue siendo incapaz) es decir, los padres, tutores o el Ministerio de Menores. c) o sus herederos (cuando el incapaz ha fallecido). Cuando la incapacidad de hecho genera una nulidad absoluta, pueden alegar la nulidad del contrato: a) incapaz b) sus representantes c) herederos d) terceros interesados e) Ministerio Pblico f) el Juez de oficio (admitido por la jurisprudencia). Excepcin: Si el incapaz hubiese procedido con dolo para inducir a la otra parte a contratar, ni l ni sus representantes o sucesores tendrn derecho para anular el contrato. Sin embargo, el incapaz puede alegar la nulidad an cuando obr con dolo cuando el dolo consistiese en la mera ocultacin de la incapacidad o cuando el incapaz fuere menor impber.

QUIEN PUEDE ALEGAR LA NULIDAD POR INCAPACIDAD DE DERECHO Cuando el acto es nulo, de nulidad absoluta en razn de la falta de capacidad de derecho de una de las partes, ste no puede alegarla.

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JURISPRUDENCIA DE CONSULTA NECESARIA - Principio de autonoma de la voluntad: L.L. 1979-D-578; L.L. 1982-A 133; L.L. 1983B218 con nota de Manuel Antonio Laquis; L.L. 1985-C-508. - Consentimiento: Rep. L.L. XLIV, A-I, 453 sum 124. - Precontrato: Rep. L.L. XLII, A-I, 466-sum.1, sum.2, sum.3; L.L. 1985-C-508; Rep. L.L. XLIII, A-I, 466 7, sum. 8; L.L. 1985-C-508; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389 sum. 17; Rep. L.L., A-I, 605 sum. 25. - Formacin del consentimiento: Oferta: Rep. L.L. XLIV, A-I, 440 su.6; Rep. L.L. XLI, A-I, 603 sum. 10. Rep. LL XLI, A-I, 603 su.9; Rep. L.L. XL, A-I, 470 sum. 5; Rep. L.L. XXXIX, A-I, 389 su. 18; L.L. 1980-B-420; L.L. 1984-B-422; L.L. 1981-C 345; L.L. 1981-B-223; L.L. 1984-C-217 (aceptacin tcita) con nota de Fernando Highton; L.L. 1979-C-489 con nota de Federico Fleitas Ortiz de Rozas; L.L. 1979-D-322. L.L. 62-72; L.L. 130-836; L.L. 45-807; L.L. 127-1204; L.L. 122-1140 L.L. 64-222 (Los lmites de la autonoma de la voluntad Antonio Orgaz) L.L. 35-773; L.L. 25-989.

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Actividad N 11

- A travs del anlisis de la jurisprudencia citada anteriormente (por los menos 2), realice la transferencia de los contenidos conceptuados. - Comprtalo con su tutor antes del examen parcial.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD V

PRESTACIN

COSAS LITIGIOSAS

REQUISITOS

OBJETIVOS DE LOS CONTRATOS

PACTOS

Lcito

Posible

Institucin Renuncia Desposesin

VALOR PATRIMONIAL

EXISTENCIA DE LA COSA

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UNIDAD V

OBJETO DE LOS CONTRATOS

EL objeto, consentimiento y causa son los elementos estructurales del contrato, los que se encuentran ntimamente relacionados entre s, a punto tal que el concepto que se tenga de uno de ellos condiciona los restantes (Veremos que algunos autores amplan el concepto de objeto abarcando a la causa y otros, por el contrario, en el concepto de causa abarcan lo que otros entienden por objeto). Ha habido quienes afirman que del anlisis jurdico surge que un contrato no tiene objeto sino que tiene efectos y tales efectos consisten en la produccin de obligaciones, siendo esas obligaciones las que tienen un objeto (Ripert y Boulanger). Segn lo entiende Piantoni: El contrato es un acto jurdico que tiene por fin inmediato reglar derechos entre las partes, adquirirlos, modificarlos, transferirlos o extinguirlos. Por ello, no puede exceder de la esfera de accin de todo acto jurdico, y siendo una especie de acto jurdico, el objeto de los contratos es una especie de los objetos de los actos jurdicos; de all que las normas generales que reglan el objeto de los actos jurdicos se aplican a los contratos; disponindolo as, expresamente, el art. 1167 C.C. Adems, al decir de este mismo autor, siendo el contrato una de las principales fuentes de las obligaciones, todo lo reglado sobre las obligaciones en general, rige respecto de los contratos (principio tambin sentado por el art. 1167). En consecuencia, para Piantoni el objeto de los contratos en general, son: Los derechos de ndole patrimonial que las partes reglan ponindose de acuerdo sobre declaracin de voluntad comn. Cabe puntualizar que el objeto del contrato no debe identificarse con los efectos, as como tampoco es admisible sostener que el contrato y la obligacin tienen un mismo objeto. El contrato es fuente de relaciones jurdicas obligacionales. La obligacin tiene por objeto la prestacin: de dar, hacer o no hacer; y la prestacin, finalmente, tiene por objeto las cosas o servicios debidos. As, los arts. 1.168 del C.C. confunden el objeto de la obligacin -la prestacin- con el objeto del contrato (leer atentamente dichos artculos). Por otra parte, los arts. 1.170 y concordantes de igual cuerpo legal, hablan de las cosas objeto de los contratos, cuando -como se dijo- las cosas, junto con los servicios, constituyen el objeto de las prestaciones.

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Siguiendo a Mosset Iturraspe (quien sigue los lineamientos de los Mazeaud) diremos que el objeto de los contratos es: El contenido concreto e integral de la cuerdo, variable hasta el infinito gracias al principio consensualista; la operacin jurdica considerada. Si sostenemos que el objeto del contrato son las obligaciones que de l nacen, incurrimos en el equvoco entre los efectos y el objeto del instituto jurdico examinado. Diciendo que el objeto es la operacin jurdica considerada, identificamos el objeto con el contenido del contrato. Ahora bien, cabe tener presente que la libertad de las partes para contratar sobre el objeto -operacin jurdica destinada a la creacin, modificacin, trasmisin o extincin de relaciones jurdicas obligacionales- que ms convenga a sus intereses, autonoma de la voluntad, se encuentra limitada en consideracin a los particulares que concurren a la celebracin del negocio y en atencin al inters de la comunidad.(1) Contestando la teora de Spota se dice que, tanto el objeto (que responde a la pregunta quid debetur) como la causa (que responde al cui debetur) indagan el por qu de la formacin del vnculo contractual y ambos, admiten una consideracin individual y otra social, pero no justifica que identifiquemos uno con otro. Como el contrato generalmente origina obligaciones y stas tienen como objeto a las prestaciones, el art. 1.168 establece que: toda especie de prestacin puede ser objeto de un contrato, sea que consista en la obligacin de hacer, sea que consista en la obligacin de dar alguna cosa y, en este ltimo caso, sea que se trate de una cosa presente, o de una cosa futura, sea que se trate de la propiedad, del uso o de la posesin de la cosa.

5.1 PRESTACIN
En el anlisis de la prestacin como una de las formas de exteriorizarse el objeto del contrato, no se debe confundir la prestacin con la cosa dada o el servicio sobre el que recae el deber del deudor, y el correlativo derecho del acreedor. La prestacin es el comportamiento a que el vnculo obligatorio sujeta al deudor y que tiene derecho a exigirle al acreedor. Y como este comportamiento a su vez se refiere a cosas, servicios y abstenciones que vienen a ser objeto de la prestacin segn Castn Tobeas, no le parece desacer1. Segn la teora de Spota esos dos aspectos salientes del objeto del contrato sern el objeto fin individual y el objeto fin social con la particularidad de que dicho autor, an cuando hace un importante aporte en cuanto a la concepcin solidarista del derecho, da un sentido amplsimo del objeto aprehendiendo en l la idea de la causa-fin, entendida sta como motivo determinante.

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tado distinguir un objeto inmediato de la obligacin constituida por la prestacin y un objeto mediato, constituido por la cosa, el hecho del deudor o su abstencin.

5.2 REQUISITOS DEL OBJETO

5.2.1 Objeto Lcito
La operacin jurdica que las partes quieren celebrar puede ser lcita o ilcita, conforme con el ordenamiento jurdico o contraria a l. Tratndose de una operacin tpica, como puede ser la compraventa, la permuta, etc. se descarta la ilicitud. El contrato ilcito por razn del objeto comprende tres supuestos: a) b) c) Contrato ilegal o contrario a normas imperativas Contrato prohibido, o contrario al orden pblico Contrato inmoral, o contrario a las buenas costumbres.

As como el pacto sobre herencia futuras encuadra dentro del supuesto enunciado con a), por ser una operacin jurdica contractual vedada por la ley, la violacin al orden pblico (inc. b anteriormente detallado), no se halla subordinada a la violacin de ningn texto en particular, sino que contradice los principios fundamentales e intereses generales sobre los cuales descansa el ordenamiento jurdico. En cuanto a las buenas costumbres, cuya trasgresin vuelve inmoral el contrato, se identifican con la moral. La moralizacin del contrato como el imperio del orden pblico se logra, ms que con reglas destinadas a sealar uno a uno los objetos que contraran aquella finalidad, con preceptos, que -como el art. 953 C.C.-, se limitan a contener un standard o prototipo de conducta. Nuestra jurisprudencia da numerosos ejemplos donde se determin el objeto inmoral del contrato refirindose a supuestos de usura, pactos comisorios abusivos, etc. (Ver fallo publicado en E.D. tomo 15 pgs. 463 y ss.)

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Actividad N 12

1) Establezca la relacin entre obligaciones y contrato. 2) Investigue casos de jurisprudencia donde se haya considerado el objeto del contrato ilcito en cualquiera de los tres aspectos relacionados precedentemente. 3) Observar cmo en muchos supuestos se incurre en imprecisiones o equivocaciones como, cuando en contratos relativos a casas de tolerancia (compra o locaciones con destino a tal fin), la ilicitud proviene de la causa y no del objeto ilcito, puesto que la operacin jurdica tpica -como dijimos anteriormente- no es susceptible de ser considerada ilcita.

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5.2.2 Objeto Posible

Nuevamente cabe destacar que no debe confundirse lo relativo a los bienes y comportamientos humanos que pueden ser objeto de las prestaciones de dar, hacer y no hacer, con lo atinente al objeto del contrato, o sea, la operacin jurdica considerada. Segn lo dice el art. 1.148 C.C. (en la parte referida a la oferta), no puede haber contrato si el objeto no es una operacin jurdica determinada. Por su parte, los arts. 1.170 y 1.171 se refieren a la determinacin con relacin al objeto de la prestacin: los bienes.(2) El requisito de la posibilidad surge del art. 953 C.C. volviendo al tema los arts. 1.172, 1.173, 1.174, 1.177, 1.178 y 1.179. Parte de la doctrina distingue entre la posibilidad material y la jurdica. Otros entienden que la imposibilidad jurdica se da dentro del terreno de la ilicitud, por lo que reservan nicamente la imposibilidad material, para el supuesto que estamos viendo la posibilidad del objeto. En una opinin muy interesante y precisa, Mosset de Espans entiende que, desde el punto de vista del objeto del contrato y no desde el punto de vista del objeto de la prestacin, la posibilidad del objeto es lo relativo a la idoneidad de la cosa o la conducta para ser objeto de un tipo de negocio, o sea, con relacin a cada negocio singular en concreto. Por ej., las cosas ajenas no pueden ser objeto del contrato de compraventa pero pueden darse en locacin, depsito, etc. Las cosas futuras pueden ser objeto de los contratos, pero no pueden donarse. La locacin de cosas, el depsito regular y el comodato no pueden darse sobre cosas fungibles o consumibles, ocurriendo lo contrario respecto al mutuo. Las cosas fuera del comercio pueden darse en arrendamiento.

5.3 VALOR PATRIMONIAL DEL OBJETO

Tratndose las relaciones jurdicas obligacionales del objeto-contenido del contrato, la cuestin referida a la valoracin pecuniaria debe ser considerada al analizar los requisitos de la prestacin. No obstante ello, su estudio dentro del objeto del contrato tiene inters puesto que, no debe olvidarse que Vlez consagr un criterio dual admitiendo el contenido no pecuniario en las obligaciones extracontractuales, pero negndolo al exigir valor pecuniario a las obligaciones contractuales. Su criterio respecto a las obligaciones nacidas del contrato surge del art. 1.169 CC. Para algunos seguidores de esta tesis no era suficiente para acordar accin al acreedor de una obligacin, que el objeto fuera en s mismo susceptible de apreciacin pecunia2. En este punto autores como Piantoni confunde el objeto de las obligaciones con el de los contratos.

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ria, sino que exigan adems, que presentara para aqul, una ventaja apreciable en dinero. Deba darse la patrimonialidad en el objeto de la prestacin y el inters del acreedor.(3) Un criterio totalmente opuesto es el que sostena Ihering para quien, un inters serio y legtimo deba ser suficiente para que el derecho amparara al acreedor, prescindiendo de la patrimonialidad o no del objeto. (siguieron esta tesis en nuestro pas Babiloni y Colmo) Modernamente se hace la distincin entre: - El contenido de la prestacin obligatoria que ha de ser siempre susceptible de valoracin pecuniaria. - El inters del acreedor en el cumplimiento de la obligacin, el que puede ser extrapatrimonial, moral, etc.

5.4 EXISTENCIA DE LA COSA

La existencia de la cosa influye sobre la suerte del contrato. El contrato puede encarar la cosa como existente o prever su existencia para el futuro. Cuando el contenido contractual afirma la cosa como existente, si de hecho sta no existiere, el contrato es nulo (conf. art. 1.172) y en consonancia con los principios generales, quien hubiera permitido la existencia de la cosa deber indemnizar a la otra parte del dao que le causare (arts. 1.056 y 1.172), puesto que quien promete la dacin tiene el deber jurdico de diligencia. Con esto no se significa que la indemnizacin del art. 1.172 sea automtica, puesto que la mala fe de la contraparte la excluye, pudindose decir lo mismo de los supuestos en que sta no actu con el razonable cuidado y previsin. (art. 1.198) Este caso es diferente al supuesto donde se contrata aclarando que la cosa es existente pero sujeta a un riesgo, en cuyo caso la promesa de entregar la cosa se halla sujeta a la condicin de si ella existiere, en cuyo caso: a) Si el contrato es oneroso, si la condicin domina slo la promesa de entregar la cosa, de tal forma que la otra parte asume el riesgo y obras en firme, el contrato vale como aleatorio. Slo podr ser anulado a ttulo de dolo si la parte perjudicada probara que la otra parte no ignoraba el resultado del riesgo (doctrinas que surgen de los arts. 1.406 y 1.407). b) Cuando el contrato es gratuito no puede ser aleatorio y la incertidumbre lo domina integralmente, por lo que debe ser tratado como condicional. Lo mismo cuando siendo oneroso la otra parte no asumiera el riesgo.
3. No era suficiente un simple inters de afeccin -ver nota al art. 1169.

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Similar razonamiento cabe cuando las cosas futuras son objeto de una promesa de dar la que queda sujeta al hecho si llegase a existir (art. 1.173): a) Cuando el contrato es oneroso y la otra parte asume el riesgo de que la cosa no llegase a existir, vale como aleatorio (art. 1.173 in fine) constituyendo un pactum de spes. (pacto de esperanza) b) Fuera de esta hiptesis el acontecimiento domina todo el contrato y ste es condicional; siendo un pactum de re sperata. (pacto de cosa esperada) Tambin es posible la combinacin entre lo aleatorio y lo condicional. Es lo que acontece cuando la condicin versa sobre la existencia de la cosa (actual, sujeta a un riesgo o futura) y el lea, slo sobre la cantidad. (doctrina del art. 1.405)

5.5 PACTOS DE INSTITUCIN, DE RENUNCIA Y DE DISPOSICIN

Una importante limitacin a la posibilidad de contratar sobre bienes futuros deriva de los arts. 1.175/1.176 que combinados con otras disposiciones constituye un sistema que prohibe: I.- Los pactos de institucin: es decir, las convenciones por las cuales los contratantes persiguen instituir o designar legatarios a un tercero, a uno de ellos o hacerlo recprocamente (art. 3.618). II.- Los llamados pactos de renuncia: de los que se derive una abdicacin a una herencia futura, prescripto por la doctrina que surge de los arts. 3.311, 3.312 (este principio, extensivo a la legtima, encuentra una excepcin en el art. 3.604). III.- Los pactos de disposicin que implican una aceptacin actual de una herencia futura y al mismo tiempo negociacin sobre ella (prohibidos por las disposiciones de los arts. 1.175 y 1.176).

5.6. BIENES FUTUROS EN LA DONACIN:

Se trata de otra prohibicin legal dictada en virtud de motivos determinados, el artculo 1.800 dispone que la donacin no puede comprender sino los bienes presentes del donante, si comprendiera tambin bienes futuros, sern nula a este respecto. Son bienes futuros en el sentido de bienes no incorporados al patrimonio del donante al momento de la donacin, y que dependen para su incorporacin, de un hecho o un acto del donante.(4)
4. Es que la cosa donada no puede una vez aceptada la donacin, quedar a la suerte de la voluntad del donante de incorporarla o no a su patrimonio; sera una facultad que desvirtuara la donacin puesto que el donante podra dar y quitar, lo que no es admitido ya que la donacin es actual e irrevocable. 121

5.7. COSAS LITIGIOSAS, PRENDADAS:

De los arts. 1.174 y 1.179 surge que las cosas litigiosas dadas en prenda o en anticresis, hipotecadas o embargadas, pueden ser objeto de la obligacin, contenido material de la prestacin a que se obliga a cumplir el deudor en virtud del contrato. Entre las partes es vlido ese contrato pero el que dispone de esa cosa, responde de todas las prdidas e intereses que el contrato irrogue al tercero, contraparte en el litigio o titular de la prenda, de la anticresis, de la hipoteca, del embargo, ya no slo por el hecho propio, sino tambin, por el hecho que provenga de su contratante. Todo ello, si el contrato ha sido sobre esas cosas en las condiciones mencionadas y con el pleno conocimiento de ambas partes sobre las condiciones sujetas de la cosa. Pero si se ha dispuesto de la cosa como si fuera libre, actuando de mala fe y la otra parte lo ha aceptado de buena fe, el que dispuso de mala fe como si fuera libre comete el delito de estelionato (estafa del Cd. Penal art. 179 inc. 9) respondiendo tambin por los daos y perjuicios que sufra su contratante. El contrato no es nulo porque el objeto es permitido. El contrato es vlido con relacin a las partes contratantes, pero el que obr con mala fe, ocultando el carcter litigioso o los gravmenes, responde por los daos que sufre como consecuencia del contrato, el contratante de buena fe.

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Actividad N 13

1) Explique los conceptos de posibilidad material y jurdica. 2) Sintetice las distintas posturas sobre el valor patrimonial del objeto. 3) Complete el siguiente cuadro.

PACTOS De Instituciones De Renuncia De Disposicin

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VI

Evolucin Concepcin clsica El Anticausalismo Doctrina Nacional

CONCEPTO CAUSA ILICITA

LA CAUSA

DEL ACTO JURIDICO Y DE LA OBLIGACION

PRESUNCIN DE EXISTENCIA

FALSA CAUSA

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UNIDAD VI
6.1 LA CAUSA
Al decir de Lpez de Zavala el tema de la causa es apasionante y enigmtico. Todo lo que es tiene su razn de ser (principio de razn suficiente) y no conocemos plenamente algo, mientras no encontramos respuesta al por qu de ese algo que lo explica en el orden real o en el lgico. Preguntar por la causa de algo, es inquirir por su razn de ser.(5) As, el concepto de causa es siempre el mismo an cuando se pueda hablar de muchas causas en particular. Al preguntar el por qu de algo frente a algo se recibir una respuesta de tipo causal, pero como los algos que sirven de punto de referencia son variables, la causa concreta que se seale lo ser tambin. Segn Mosset Iturraspe causa es: El Motivo determinante del Contrato Aparece as la causa como subjetiva, concreta y variable en cada negocio jurdico, an en los de la misma especie. Subjetiva: porque se vincula con la FINALIDAD que gua a los contratantes. Concreta: porque atiende a cada negocio en particular. Variable: porque tratando de apreciar el mvil que ha guiado a las partes ser distinta en cada contrato. El motivo determinante ha de ser comn a los contratantes. Siendo individual el mvil se vuelve comn, se bilateraliza, cuando se lo declara, cuando llega a conocimiento de la otra parte o haya debido conocerse normalmente. La causa no constituye una mera elucubracin doctrinaria sino un elemento apto como el que ms para la moralizacin del contrato.

6.2 CAUSA DEL ACTO JURDICO Y DE LA OBLIGACIN

Ms que hablar de causa del contrato corresponde aludir a la causa del acto jurdico en general, pues, concebida como la razn que determin la voluntad del otorgante,

5. Se entiende como mala fe el conocimiento del enajenante de la condicin de la cosa vendida y la contratacin como si fuera libre. Buena fe es el desconocimiento de la condicin en que se hallaba la cosa adquirida.

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es aplicable a todos los negocios jurdicos, con prescindencia del nmero de partes intervinientes y de tratarse de actos entre vivos o de ltima voluntad. Los arts. 500, 501 y 502 que legislan con respecto a la causa -fin lo hacen con referencia al contrato (segn Mosset de Espans eso no debe extraarnos si tenemos en cuenta el carcter de categora invasora que reviste en el Cd. Civil). En la teora general de las obligaciones, por el contrario, slo cabe la nocin de causa-fuente o causa eficiente referida al acto o contrato que genera la relacin jurdica obligacional, es decir, el art. 499 del Cd. Civil. La causa eficiente est en la raz u origen de la obligacin, es el antecedente explicativo o ttulo en que se funda. La causa-fin, en cambio, no puede ser elemento de la obligacin porque existen relaciones jurdicas creditorias nacidas al margen de la intencin de las partes. Distinguiendo la causa de los restantes elementos de los contratos diremos que: - Mientras el consentimiento es el acuerdo de voluntades, que trasunta el querer de las partes, la causa es el motivo determinante, el por qu del querer. - Mientras el objeto es la operacin jurdica considerada con su finalidad econmica y jurdica, la causa es la razn subjetiva por la cual se la ha querido. No podemos identificar la causa con los motivos puramente personales, por lo comn numerosos, variables hasta el infinito y las ms de las veces, reservados en la mente de las partes. Causa y motivo, an siendo de la misma sustancia psicolgica, no se confunden. La causa es el motivo determinante o decisivo que se exterioriza. La exteriorizacin diferencia y juridiza el motivo que sirve de causa. El motivo es irrelevante, en tanto la causa es trascendente.

6.2.1 Evolucin del concepto de causa

Concepcin clsica: Expuesta por Domat en el XVII sistematizando ideas que ya tenan aplicacin en su tiempo, por haberse desarrollado en el pensamiento medieval y en los primeros tiempos de la Edad Moderna. Expuso una concepcin unitaria referida ms a la causa de las obligaciones que a la de los contratos distinguiendo entre contratos: Onerosos: el compromiso de una de las partes es el fundamento del compromiso de la otra. La causa se halla en la interdependencia o reciprocidad de las obligaciones.

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Reales: la causa equivale a la prestacin que se anticipa y acepta y deja fundado el derecho a exigir otra prestacin en correspondencia a la primera. Gratuitos: el compromiso del que da tiene su fundamento en algn motivo, razonable y justo, como un servicio del donatario o por el solo placer de hacer bien. Estas enseanzas fueron recogidas por el Cd. Civil de 1.804, incluyendo a la causa entre los elementos esenciales del contrato. Los juristas exegetas desarrollan la nocin clsica manteniendo la confusin entre causa de la obligacin y del contrato, centrado su preocupacin en distinguir la causa de los motivos personales o mviles de los contratantes. Demolombe afirma que la causa impulsiva (los motivos de cada uno de los contratantes) ninguna influencia tiene sobre la formacin y validez del contrato, siendo indiferente que sea lcita o ilcita. Bonnecase sintetiza el concepto expuesto por la doctrina clsica diciendo que: la causa es el fin abstracto, idntico en todos los actos jurdicos pertenecientes a la misma categora, que persiguen fatalmente al autor o autores de un acto jurdico determinado. El anticausalismo: Se levanta contra la doctrina clsica. Fue expuesta por primera vez en 1.826 por el jurista belga Ernst, quien deca: si la causa en los contratos onerosos es lo que cada una de las partes debe respectivamente a la otra, se confunden con el objeto de la convencin y por tanto de nada sirve hacer de una sola y misma cosa dos elementos distintos y exigir cuatro condiciones: voluntad, capacidad, objeto y causa cuando en realidad solo existen tres. Si en los contratos a ttulo gratuito la causa reside en la liberalidad del benefactor tampoco es cierto que sta sea por s misma, una condicin exterior de la existencia de tales contratos. No pueden separarse el sentimiento que anima al donante de la voluntad que expresa para hacer de l un elemento del contrato. Planiol atac a la doctrina clsica aduciendo que era: a) Falsa: porque en los contratos onerosos una de las prestaciones no pueden ser la causa de la otra porque la causa precede naturalmente al efecto y las dos obligaciones nacen al mismo tiempo; en los contratos reales la entrega de la cosa no es la causa de la obligacin de restituir sino que es la causa eficiente, generadora; en los a ttulos gratuitos se basa en una confusin entre la causa y los motivos. b) Intil: porque en los contratos reales, siendo la entrega un requisito para la formacin de los contratos, de nada sirve firmar si la cosa no se entrega, el contrato carece de causa; en los gratuitos la falta de intencin se confunde con la falta de consentimiento y sin consentimiento no se perfecciona el contrato; en los onerosos, la falta de causa implica la falta de objeto de la otra obligacin y ello es suficiente para quitar validez al negocio.

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Freitas se muestra contrario al concepto de causa en los contratos. Los anticausalistas coinciden en afirmar que la idea de causa es artificial, escolstica, que no constituye un elemento de los contratos distinto del consentimiento o del objeto (Giorgi la llam quinta rueda del carro o cuarto lado del tringulo). El neocausalismo: Son varias las posturas anticausalistas y se debe a ellos el haber despertado a la consideracin de los juristas, el tema de la causa que apareca como una vieja cuestin pacficamente aceptada por unos y repudiada por otros, sobre la cual nada nuevo haba para decir. Los comunes denominadores que presentan estas posturas son: a) Superacin de la teora clsica de Domat. b) Afirmacin de la causa como elemento estructural del negocio jurdico, entendida como finalidad. c) Esfuerzo por distinguir la causa de los dems elementos. Para Capitant (llamado el precursor de estas teoras por la proximidad con la doctrina clsica, algunos piensan que por ello se detuvo a mitad del camino) la causa del contrato resida en la causa de las obligaciones definindola como la consideracin del fin a cumplir por el negocio. En algunos contratos, como la compraventa, la causa es siempre la misma, la voluntad de obtener la ejecucin de la obligacin asumida por el otro contratante o sea de lograr el cumplimiento. En las donaciones la causa es la intencin de efectuar una liberalidad, el motivo determinante, y ser lcita cuando ambas partes lo han tomado en consideracin y han manifestado tal circunstancia. Tesis subjetiva: el motivo determinante: la causa se ubica en el mbito de la pura voluntad. Es el motivo determinante que al exteriorizarse o declararse se vuelve comn. Se distingue entre causa y objetivo. Tesis objetiva: finalidad econmico-social: la causa aparece como un elemento material, objetivo del negocio. Es la finalidad econmico-social que ste cumple y que es reconocida por el ordenamiento jurdico. En la compraventa, por ej., la causa es, en todos los casos, el cambio de la cosa vendida por el precio, cualquiera sea el destino a dar por el vendedor al dinero que obtiene con la venta y por el comprador a la cosa que adquiere. Las recientes tendencias de la economa dirigida parecen resumidas en la teora de la funcin econmico-social del contrato. Tesis dualista: contiene a su vez conceptos objetivos y subjetivos; afirman que teniendo la causa un carcter proteiforme no se niega la unidad de concepto que hace a su esencia misma. Videla Escalada la define como: finalidad o razn de ser del negocio jurdico, entendida en el doble sentido de la causa categrica de la figura en cuestin y de los

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motivos psicolgicos relevantes, admisibles para el derecho, que en la hiptesis concreta, hayan impulsado a las partes a concluir el acto.

6.2.2 Doctrina nacional

Segovia y Llerena dan a la causa mencionada en el art. 499 CC el significado de causa eficiente sin distinguirlo de los conceptos que pudieran desprenderse de arts. como los 500, 501 y 502. Machado y Colmo distinguen con nitidez la causa eficiente del art. 499 de la causa fin de los arts. 500/02, enrolndose en el causalismo clsico de Domat y Demolombe. Salvat es anticausalista (expone su opinin al referirse a las obligaciones). Para Risola el concepto de causa fin estara ubicado dentro del concepto de consentimiento o en el objeto. Llambas sigue similar concepto para su consideracin del derecho vigente pero propugna apartarse de quienes compenetran objeto y causa en el anteproyecto de 1.954. Spota afirma la inutilidad del concepto de causa-fin entendiendo que todo lo que se predica sobre l cabe perfectamente dentro de la nocin de objeto del acto jurdico, y por tanto de la obligacin, sea el objeto fin individual o el objeto fin social. Lafaille es neocausalista subjetivista, afirma que no sera correcto equiparar el contenido de un acto (objeto) con la causa del mismo, o sea el propsito que se tuvo en mira, particularmente dentro de la tesis finalista. Es posible que el primero sea lcito y la inmoralidad o la violacin a la ley se revele por el nimo del agente. Entiende que las teoras neocausalistas colaboran en el movimiento que tiende a espiritualizar la ciencia jurdica. El bien y el mal no se presentan ya ajenos a las reglas de un cdigo, aislados de ellas, a manera de comportamientos estancos. Para Lpez Olaciregui, la causa constituye un elemento de la voluntad real de los otorgantes que deben ser investigados en cada caso. Fontanarrosa es neocausalista objetivista para quien: La causa del contrato ha de entenderse como finalidad econmico-social que ste, considerando objetivamente, cumple, y que es reconocida por el ordenamiento jurdico.

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La concepcin neocausalista dualista es sostenida por Borda y Videla Escalada. Borda afirma que comparte el criterio subjetivo de la causa pero, nos guardamos bien de caer en subjetivismos estriles -afirma- que no hacen sino que desprestigiar esta teora agrega que la causa est integrada por todo lo que ha, sido determinante de la voluntad del sujeto, siempre que esta finalidad est incorporada expresa o implcitamente al acto mismo, comprendiendo: a) La contraprestacin, o sea el objeto del contrato, b) Los fines o motivos mediatos o personales, y por tanto eminentemente subjetivos, con tal que estos motivos integren expresa o implcitamente la declaracin de voluntad o sean conocidos por la otra parte y atentas las circunstancias, deban ser tenidos como fundamento da la violacin. Lpez de Zavala indica que est con los causalistas en cuanto sostienen la utilidad y necesidad lgica -a su entender- del concepto de causa, pero mientras ellos slo se ocupan de la causa de algunos fenmenos y con referencia a la obligacin slo inquieren por la causa fuente, la causa fin y la ocasional, l entiende que el tema abarca todos los fenmenos y que las causas concretas pueden ser tantas, que su estudio desborde de todas las clasificaciones conocidas. Alude a que cada vez que nos encontremos con la palabra causa en algn artculo del Cd. Civil, tendremos que verificar especial anlisis para indagar a qu problema concreto se est aludiendo. Y est con los anticausalistas en tanto entiende que muchos de los problemas que los causalistas entienden resolver con la causa, se solucionan directamente con los preceptos concretos que la ley trae en ciertos temas, como por ej. el objeto y el consentimiento. Discrepa con ellos en cuanto piensa que no usar la palabra no equivale a renunciar al concepto; si un problema concreto se decide segn las reglas de la ley sobre el objeto, no es porque la causa carezca de inters sino porque se ha llamado objeto a una de las causas constitutivas del acto.

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Actividad N 14

1) Establezca las diferencias entre causa y motivo. 2) Elabore los cuadros sinpticos siguientes:

Concepcin sobre el concepto de causa

Doctrina Nacional

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6.3 PRESUNCIN DE LA EXISTENCIA DE CAUSA

Segn el art. 500 del CC: Aunque la causa no est expresada en la obligacin (acto jurdico o contrato), se presume que existe, mientras el deudor no pruebe lo contrario. Entendida la causa como motivo determinante no puede pensarse que un contrato pueda carecer de ella, an el celebrado por un demente responde a una finalidad. Pero el motivo determinante debe haberse incorporado al contrato, sea por mencin expresa o por comn intencin de los otorgantes, de donde surge que pueda ocurrir que la causa no se haya expresado o mencionado en el contrato y no obstante ello, se presume su existencia as como su licitud, mientras no se pruebe lo contrario. Ello tiene especial importancia en cuanto al error sobre la causa principal del contrato, puesto que uno de los contratantes es susceptible de equivocarse sobre la existencia o mvil que le hace obrar, en cuyo caso la inexistencia del mvil entraa la nulidad del contrato por falta de causa. (art. 926)

6.4 FALSA CAUSA

La obligacin (acto jurdico o contrato) ser vlida aunque la causa expresada en ella sea falsa, si se funda en otra causa verdadera. Esta cuestin planteada por una causa que oculta otra existente, real o lcita se vincula con el problema de la simulacin. Interesa la real y no la aparente (simulacin relativa) pero hay que tener en cuenta que el art. 459 dice que: Los que hubieren simulado un acto -el motivo determinante- con el fin de violar las leyes o de perjudicar a un tercero, no pueden ejercer accin alguna el uno contra el otro, sobre la simulacin , salvo que la accin tenga por objeto dejar sin efecto el acto y las partes no puedan obtener ningn beneficio con la anulacin.

6.5 CAUSA ILCITA

La obligacin (acto jurdico o contrato) fundada en una causa ilcita es de ningn efecto. La causa es ilcita cuando es contraria a las leyes o al orden pblico. An siendo lcito el objeto, por ej. la compraventa, o locacin de inmuebles, la nulidad puede provenir de la causa ilcita -la finalidad perseguida- e igualmente, un objeto ilcito como puede ser el contrato sobre herencias futuras, puede estar motivado en una causa lcita como lo sera el evitar dificultades o litigios entre los futuros herederos. Estando de por medio un inters pblico la nulidad acarreada por la causa ilcita no es susceptible de confirmacin, es absoluta (Explicacin: si es absoluta es inconfirmable
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y ello ocurre cuando est de por medio un inters pblico. Es anulable, porque se necesita descubrir el fin perseguido). La necesidad de descubrir el fin perseguido permite calificar al contrato de anulable. La jurisprudencia de nuestros tribunales muestran numerosos casos en los que analizando la causa, o sea, el motivo determinante, se ha declarado la licitud o ilicitud del negocio en cuestin. As, la donacin es vlida si responde a un sentimiento de afecto por la ex concubina y no tiene en mira el mantenimiento de la unin concubinaria; ser tambin vlida -al entender de los tribunales- si constituye la reparacin de los daos causados por la cesacin del concubinato.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VII

Conversin del Negocio Jurdico

FORMA DE LOS CONTRATOS

Contratos que debiendo ser hechos en Escritura Pblica se extienden en Documentos Privados

Documentos y Declaraciones

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Art. 1.184 del C.C.

Boleto de Compraventa Finalidad del Doble Ejemplar Contratos Formales

Su anlisis

Absoluta Ad Solemnitatem Relativa Ad Probationen

Importancia Naturaleza Jurdica Tesis formalista Tesis aformalista Oponibilidad a la masa de acreedores

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UNIDAD VII

7.1 FORMA DE LOS CONTRATOS

La terminologa en materia de forma es imprecisa y anrquica, pero no es una mera cuestin de vocabulario sino que por detrs se ocultan diferencias conceptuales. El contenido es lo que se dice en el contrato, la forma COMO se lo dice. Forma y contenido son inseparables. Forma es la palabra hablada, la escrita, la mmica, forma es el silencio mismo. Toda manera de expresar algo es una forma. Se clasifican los contratos en formales y no formales no porque estos ltimos no tengan forma sino ya que la forma es la exteriorizacin del acto, la visibilidad abstrada de su contenido, y ningn acto tiene el carcter de voluntario sin un significado exterior por el cual la voluntad se manifieste. Cuando se dice que los contratos son formales o no formales, se emplea la palabra en un sentido especfico, llamando forma a una clase especial de manifestacin exterior. En sentido genrico podemos decir que la palabra forma designa a cualquier medio exteriorizante de la voluntad, en tal sentido podemos decir que todo contrato tiene una forma, a la que llamaramos forma esencial. En sentido especfico, con la palabra forma se designa a algunas maneras exteriorizantes de la voluntad. De todas las formas esenciales se elige una que es la forma impuesta. De acuerdo con esto y teniendo presente que todos los contratos tienen forma, habra que decir que son contratos formales los que tienen una forma impuesta y no formales los que no la tienen. A diferencia de lo que aconteca en el Derecho Romano la regla es la libertad de las formas, la libre eleccin por las partes de los modos de exteriorizar la voluntad, la forma comenz a ser gesto o rito y con la alfabetizacin de los pueblos se racionaliz y se convirti en escrito. La finalidad del formalismo de los pueblos antiguos era producir en los contratantes una impresin profunda, herir sus sentidos para hacer ms duradero el recuerdo del contrato. La forma estaba impuesta en beneficio de las partes. El derecho moderno, con la consagracin del principio consensualista, recurre a la formalidad en consideracin a la importancia social de los actos, medida por los efectos que de ella pueden seguirse. A mayor importancia corresponde -en general- mayor rigor de la forma. Sin subestimar los beneficios que se siguen de las formalidades (mayor reflexin sobre las consecuencias, mayor certeza en los hechos y determina-

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cin de las circunstancias, aseguramiento de la prueba) tiene en cuenta sus inconvenientes: lentitud en la conclusin de los negocios, onerosidad, nulidades pronunciadas en razn de la omisin de formas, etc. En el derecho contemporneo se habla del resurgimiento o renacimiento del formalismo pero el moderno adems de ser muy atenuado resulta muy diferente, por su espritu y tcnica, al antiguo. Ya la funcin de publicidad que cumplan antiguamente las formas la cumplen en la actualidad los registros. Se atiende ms que a las formas ad solemnitatem a la forma ad probationem, requerida para la prueba en juicio y persigue fundamentalmente la seguridad de los terceros. Son ejemplos de formas impuestas por la ley la escritura, que el acto sea realizado por oficial pblico o por escribano pblico, con el concurso del juez del lugar. En cuanto a las formas libres las partes pueden acudir y utilizar las que consideren ms convenientes. La necesidad de formas, la formalidad de un acto, puede derivar de la imposicin legal (del precepto de la ley) o bien de la voluntad de las partes que, incluso, pueden convertir en formal un negocio o negocios que por la ley no lo son, ello en uso de la autonoma de la voluntad. Lo que no pueden hacer es dejar de lado solemnidades impuestas por la ley ad solemnitatem. Pero para que la voluntad de las partes d lugar a una forma prescripta por acuerdo de ellas, tal acuerdo debe figurar expresamente y con claridad.

7.2 CONVERSIN DEL NEGOCIO JURDICO

Cuando por defecto de forma prescripta ad substantiam no surge un negocio jurdico sino que se engendra otro diferente, con efectos parcialmente distintos, ocurre lo que se denomina conversin del negocio jurdico. Al entender de Barbero, ello encuentra fundamento en el principio de carcter prctico de que lo til no se vicia por lo intil. El fundamento prximo lo encontramos en el principio de la buena fe que preside la celebracin, interpretacin y ejecucin contractual. En nuestro derecho encontramos ejemplos como el art. 1.185 que respecto a los contratos que debiendo ser hechos por escritura pblica fuesen hechos por instrumentos particulares, prescribiendo que: No quedan concluidos como tales pero quedarn concluidos como contratos en que las partes se han obligado a hacer escritura pblica. En el mbito del contrato de sociedad (arts. 1184 inc. 3 y 1.663 y ss) permite convertir en sociedad irregular o de hecho, el negocio social celebrado con omisin de la escritura pblicas dispuesta por la

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ley. En la donacin, cuando no es actual sino condicionada al fallecimiento del donante, ser nulo como contrato y slo valdr como testamento cuando est hecha con las formalidades de estos actos jurdicos.

7.3 DOCUMENTO Y DECLARACIN

El instrumento es un hecho distinto de la declaracin documentada. El sentido de una intencin se encuentra en la declaracin y la documentacin es una operacin representativa de esa revelacin. En algunos supuestos bastar la declaracin cuando la ley no exige una forma determinada. En otros casos puede requerirse de la documentacin para que la declaracin tenga validez pero, probada la documentacin aunque falte el documento por haberse perdido, extraviado, o destruido, puede procederse a la demostracin por otros medios probatorios del contenido, a su tiempo documentado. Por ltimo, si la documentacin se exige ad probationem, la prueba no podr darse ms que por ese documento.

7.4 FORMALIDAD DEL DOBLE EJEMPLAR

Segn el art. 1.021 CC. los actos que contengan convenciones bilaterales deben ser redactados en tantos ejemplares, como partes hayan con un inters distinto. La finalidad de tal exigencia es poner a las partes en igualdad de condiciones respecto a la prueba del contrato; caso contrario, el que guarda un documento nico se encuentra en situacin de superioridad respecto a la otra. La finalidad es exigida ad substantiam, o sea, para la validez del contrato, pero probada la documentacin, puede probarse o demostrarse por otros medios, el contenido a su tiempo documentado. Omitido el requisito del doble ejemplar, se vuelve ineficaz el documento nico (an cuando mantengan validez las declaraciones en l contenidas. El contrato podr probarse por otros medios pudiendo servir el documento de principio de prueba por escrito (art. 1.092 C.C.)

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CONTRATOS FORMALES Ejemplo 1 * AD SOLEMNITATEM: la forma o solemnidad se requiere para la validez del contrato. La exteriorizacin es requerida bajo pena de nulidad. La forma tiene valor constitutivo; omitida la forma el contrato queda privado de sus efectos propios. (sin perjuicio de producir otros efectos diferentes) Ejemplo 2 * AD PROBATIONEM: la forma o solemnidad se requiere para la prueba del contrato. (Un contrato requiere una forma impuesta para su demostracin en juicio, cuando no puede ser probado en el mismo -si se lo contesta- sino exhibiendo aquella determinada forma.

La doctrina argentina en general, -siguiendo a Salvat- clasifica a los contratos formales segn lo expuesto precedentemente. En rigor, segn la definicin de contrato formal slo seran formales las ad solemnitatem. Entre las ad probationem se incluyen a las que tengan por objeto una cantidad superior a los diez mil pesos (art. 1.193) y a la fianza (art. 2.006). La doctrina tradicional incluye en esta categora a los contratos que, pese a tener dispuesta una forma (art. 1.184), cuando ella es omitida, producen los efectos del art. 1.185; ejemplificando con la compraventa de inmuebles.

CONTRATOS FORMALES AD SOLEMNITATEM

* ABSOLUTOS: aquellas en las que, omitida la forma requerida por la ley, quedan privados de sus efectos propios y de la produccin de obligaciones civiles, engendrando slo obligaciones naturales. Ej. art. 1.810 CC., art. 838 CC. * RELATIVOS: aquellos en los que, omitida la exteriorizacin requerida, quedan privados de sus efectos propios pero engendran la obligacin de escriturar, segn lo indicado por el art. 1.185.

La reforma de la ley 17.711 elimin la sancin de nulidad, suprimiendo la frase bajo pena de nulidad en los arts. 1.184; 1.454; 2.071), encontrndonos con formas impuestas sin sancin dispuesta (art. 1.184) otras, donde subsiste la pena de nulidad. Parte de la doctrina interpreta que si en la parte especial destinada a los contratos en particular, se exige una forma determinada bajo pena de nulidad, asimila estos supuestos a los tratados en el art. 1.810, y ubica a todos en la categora de ambos absolutos.

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Otros autores (Mosset Iturraspe por ej.) piensan que: lo que permite ubicar a los contratos solemnes en una u otra categora es la expresa referencia legal a la privacin de todo efecto civil o del efecto dispuesto por el art. 1.185. Dice Piantoni que la modificacin introducida al art. 1.185 por la ley 17.711, al suprimir la frase bajo pena de nulidad, implica que el artculo exige la escritura pblica como requisito formal pero sin determinar la consecuencia jurdica para el caso de omisin. Por esto debe entenderse que los efectos de tal omisin debern buscarse en la parte que el Cdigo dispone el tratamiento especial de cada uno de los contratos que all se enumeran, para saber si la ley exige la forma ad solemnitatem o ad probationem, conforme se la sancione con nulidad o no. De lo que se desprende de la redaccin del art. 1.184 surge que se exige escritura pblica para los actos y contratos all enumerados, salvo que fuesen celebrados en subasta pblica. Ahora bien, no todos los actos o contratos enumerados en dicha norma se pueden celebrar por remate judicial. Adems, siendo la subasta pblica una forma de contratacin, no todo contrato que se celebre por este medio est eximido de la formalidad de la escritura pblica (por ej. la subasta pblica privada) porque la especie de subasta pblica a la que se refiere el art. 1.184 es el remate judicial, realizado con intervencin de la justicia con las formalidades de la ley de procedimientos, siendo prueba de tal contrato, (remate judicial) las copias del expediente debidamente autenticadas o las constancias del mismo. Es as que, la excepcin relativa a la subasta pblica, aunque colocada en el encabezamiento del artculo, abarcando al parecer todos sus incisos, slo corresponde, -en rigor- a las ventas inmobiliarias que forman el ncleo del inciso 1.(6)

6. Por lo que algunos entienden que debera haberse colocado la salvedad al finalizar el inc. 1 y haba un error de redaccin o transcripcin.

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Actividad N 15

1) La forma, puede ser causa de nulidad? 2) Establezca la relacin entre forma y contenido. 3) Explique las caractersticas de las formas ad probationem.

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7.5 ANALISIS DEL ART. 1.184 DEL COD. CIVIL

Abarca distintos actos jurdicos, contratos, pero todos referidos a derechos reales sobre inmuebles. En tales supuestos la forma es exigida en algunos supuestos ad solemnitatem y en otros ad probationem. Para saber cundo es un caso u otro aduce Piantoni que debe estarse a lo que alude cada contrato en particular. Por ej. en el contrato de compraventa nada se dispone al respecto, luego la escritura se requiere ad probationem; en el contrato de donacin de inmuebles el art. 1.810 dispone la pena de nulidad, en cuyo caso la formalidad es ad solemnitatem. Inciso 2: luego de la reforma de la ley 17.711 no hay duda que las particiones pueden hacerse extrajudicialmente en instrumento privado presentado al juez de la sucesin, quien podr exigir ratificacin ante el mismo o la autenticidad de la firma de los intervinientes. (Se discute si, por analoga, se aplica igual solucin para el caso de desistimiento que lo dispuesto en el art. 838.) Inciso 3: tambin reformado por la ley 17.711, exige en todos los contratos de sociedad civil y sus prrrogas la escritura pblica; exigencia ad probationem. Celebrado por instrumento privado o verbalmente no valdr como sociedad regular con efectos plenos para el pasado y el futuro, sino como sociedad irregular o de hecho que slo autoriza a las partes a demandar la liquidacin y particin sin perjuicio de su existencia frente a terceros (arts. 1.663 y sgts.) Inciso 4: referido a las convenciones matrimoniales y constitucin de dote (la ley 17.711 elimin la ltima parte referida a que pase de mil pesos). El art. 1.223 sanciona con nulidad y el art. 1.241 declara que la promesa de dote no puede probarse ms que con escritura pblica; por la que la forma es exigida ad solemnitatem. Inciso 5: se refiere al contrato de renta vitalicia, entendiendo Piantoni que, como en el art. 2.071 se dispone para los contratos onerosos de renta vitalicia la nulidad; la escritura pblica, es exigida ad solemnitatem. Mosset Iturraspe, coincidente con su criterio, entiende que relacionando ambos artculos (el 1.184 y el 2.071) celebrado este contrato por escrito o verbalmente, vale como promesa o boleto que obliga a cumplir con la escrituracin segn el art. 1.185. Inciso 6: se refiere a la: - cesin: acto por el cual un heredero transmite a otros los derechos que le corresponden en una sucesin; - repudiacin: acto por el cual la persona llamada a recoger una herencia rehusa su aceptacin; y - renuncia: cuando una persona hace abandono o abdica derechos hereditarios que haba aceptado.

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Ha interpretado la jurisprudencia que la escritura pblica no puede ser suplida por el acto judicial ni por la protocolizacin de un instrumento privado. Inciso 7: se refiere a los poderes generales o especiales para ser presentados en juicio, los poderes para administrar, y cualquier otro que tenga por objeto un acto redactado o que deba redactarse en escritura pblica. En el contrato de mandato autoriza a celebrar el mismo en forma verbal y hasta tcitamente, siendo la regla la no formalidad. Ahora bien, no puede confundirse el contrato de mandato con el poder o procura que es siempre formal. El art. 1.876 dispone la vigencia de las normas de procedimiento provinciales para las procuraciones judiciales y en todo lo que no se oponga rigen las de fondo (por ej. carta-poder para actuar en juicios de quiebra). No disponindose sancin por la omisin de las solemnidad ser ad probationem, a menos que los derechos sean litigiosos, en cuyo caso para su validez, hace falta la presentacin ante el juez de la causa (art. 838), en tal supuesto ser ad solemnitatem. (art. 1.455) Inciso 9: su omisin queda sujeta a la suerte del acto principal donde consten las acciones o derechos cedidos, y por tanto el carcter ad solemnitatem o ad probationem. Inciso 10: deben hacerse por escritura pblica todos los actos accesorios de contratos redactados en escritura pblica, siguiendo su suerte en cuanto a los efectos de la omisin (Por ej.: la aceptacin de donacin de inmueble realizada por separado debe hacerse por escritura pblica.) Inciso 11: desde el momento que la obligacin principal se consign en escritura pblica, y con excepcin de los pagos parciales de intereses, canon o alquileres, deben ser hechos por escritura pblica los pagos no incluidos en la excepcin, sea cual fuere la razn por la cual se hizo aquella (la obligacin principal) en escritura pblica (sea por disponerlo la ley o por voluntad de las partes.) La formalidad se exige ad probationem con los efectos del art. 1.185.

7.6 CONTRATOS QUE DEBIENDO SER HECHOS EN ESCRITURA PBLICA SE EXTENDIEREN EN DOCUMENTOS PRIVADOS O VERBALMENTE
En estos casos, si la solemnidad es exigida por la ley o por las partes ad solemnitatem, haciendo a la esencia del acto, sern nulos y no tendrn eficacia jurdica, a menos que una disposicin expresa admita su conversin.

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La conversin es la transformacin de un negocio nulo en un negocio vlido con efectos ms limitados que el negocio vlido. No debe confundirse la conversin del acto, permitida por la ley, con la reiteracin del acto que las partes pueden disponerse a realizar nuevamente como si se tratara de una nueva e independiente operacin. La conversin debe estar autorizada por la ley o las partes ad probationem, rige el art. 1.185 salvo que -segn lo dispone el art. 1.186- las partes hayan declarado en instrumento particular que sin la escritura el acto no valdr. A su vez, el artculo 1.187 dispone que la obligacin de que habla el art. 1.185, ser juzgada como obligacin de hacer y la parte que se resistiere a hacerlo podr ser demandado por la otra para que otorgue la escritura pblica, bajo la pena de resolverse la obligacin en el pago de prdida e intereses. Estos artculos en relacin al contrato de compraventa inmobiliaria tienen ciertas particularidades que luego se vern.

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Actividad N 16

1) Determine la forma estipulada por el art. 1.184 para los siguientes casos. (Si es con efectos ad solemnitatem o ad probationem.) derechos reales sobre inmuebles: contrato de donacin: contratos de sociedad civil: constitucin de la dote: contrato de renta vitalicia: poderes para administrar:

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7.7 BOLETO DE COMPRAVENTA

La importancia de este tema nos obliga a un anlisis detallado y pormenorizado de su problemtica. (7) Pasando al anlisis resulta dable destacar la IMPORTANCIA DEL BOLETO DE COMPRAVENTA: Se dice que el Boleto de Compraventa ha surgido de la inevitable expectativa entre la concertacin de las ventas de inmuebles y el otorgamiento de la escritura pblica, sin la cual no hay ttulo suficiente para la transmisin o constitucin de derechos reales sobre inmuebles; de la imperiosa necesidad que tienen las partes de dejar fijadas las condiciones del negocio inmobiliario y sus respectivas obligaciones. Tan importante es, que suprimirlo, sera un remedio peor que la enfermedad (Dr. Alsina Atienza). El Dr. Augusto Morello en Jurisprudencia anotada, N 5.025 expresa que nuestro Boleto, a despecho de los principios, se ha sabido ganar una indisputable relevancia jurdica; de algn modo institucionaliza el contrato de compraventa de acuerdo a la voluntad de las partes y por encima de las clsicas conquista doctrinarias. Es un producto de la reaccin de las necesidades econmicas y jurdicas contra la superada rigidez y estatismo del viejo esquema contractual (con frase de Ramn Lpez Vilas, El subcontrato, Tecnos. Madrid.) El Boleto de compraventa trasciende el campo de lo meramente jurdico para llegar al campo de lo econmico-social, y es por esto que los tribunales, muchas veces en miras de encontrar una solucin justa al caso concreto, han tratado de forzar la letra de la Ley; y muchas veces se han visto en la disyuntiva de aplicar la ley, arribando a una solucin injusta, o forzar la ley para llegar a una solucin justa en el caso concreto. Debemos reconocer que la importancia primigenia en nuestro medio, asignada al Boleto de Compraventa, es que tiende a satisfacer una necesidad acuciante en su momento: la situacin de los compradores de lotes por cuotas peridicas y por boletos. SPOTA, con claridad expresa: El Boleto de compraventa responde a una necesidad econmica, una necesidad argentina. No es un crculo intil. El boleto es un instituto nuestro, argentino. Hasta el nombre es nuestro, argentino. Los maestros se abstenan de emplear la palabra Boleto. Hablaban de la promesa bilateral de compraventa. Hablar de Boleto era incorrecto. Hoy nuestra ley ha superado esos escrpulos. Se habla de Boleto, implicando una terminologa legal, dos veces, en el art. 1.185 bis y en el art. 2.355.

7. Se omiten aspectos de suma trascendencia para el curso superior cuando en Reales se estudie el tema; reservndose para tal oportunidad, lo relativo a los efectos del boleto compraventa, la posesin derivada del boleto de compraventa y el boleto en relacin a la Ley 14.005.

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Lo cierto es que compramos con simples Boletos sin interesarnos los Registros de la propiedad, sin interesarnos la inmediata escrituracin (por lo dems imposible de obtenerla al instante) y, despus vienen los problemas. Es la conducta argentina, un poco desordenada. Pero, un jurista francs, JEAN CRUET, en La vida del derecho y la impotencia de la Ley, deca que mucho desorden es anarqua, pero un poco de desorden es progreso. Dentro de estas disposiciones hay progreso. Se quiere poner un poco de justicia en stas adquisiciones. Tan importante se vislumbra el tema que nos ocupa, que la Ley 17.711, al reformar el cdigo, coloca como art. 1.185 bis en desigualdad de situacin a los distintos acreedores de un determinado sujeto que ha cado en quiebra o concurso. Ya que si por igualdad de condiciones nos debiramos regir deberamos colocar al comprador por Boleto junto a los dems acreedores quirografarios del fallido. Tan es as, que autores como SAJON Y LEO GOMEZ han tildado de inconstitucional la norma por ir contra el principio de igualdad de los acreedores. Claro que en defensa de tal acusacin se levantaron voces como la de AUGUSTO MORELLO considerando que tal distincin obedece a razones de inters general y no al mero arbitrio del legislador. Al respecto, la Corte Nacional tiene reiteradamente resuelto que el precepto del art. 16 de la Constitucin Nacional no impone una rgida igualdad (Fallos v. 238, p. 60) ni responde a un propsito de hostilidad contra determinada persona o grupo de personas (Fallos v. 205 p. 68.) Al principio, el Boleto de compraventa era considerado una promesa bilateral de comprar y vender, un precontrato, con el que slo se poda exigir la escritura pblica, no as obtener la tradicin de la cosa ni el pago del precio, obligaciones stas, que slo podan ser exigidas cuando mediaba Compraventa y escritura pblica. Pero la realidad del trfico transita por otras sendas, y as posteriores exigencias socio-econmicas traen por consecuencia divisin de la tierra por fraccionamiento y su venta en lotes y a plazos. Nace la propiedad horizontal, toma auge la contratacin y el trfico jurdico. Demora ms el proceso notarial de escrituracin por el aumento de deberes fiscales, y ello trae aparejado dotar al Boleto de Compraventa de la extraordinaria vigencia con que hoy cuenta como instrumento del trfico jurdico (cita de MARIO ZINNY.) El Dr. ORGAZ, considera al Boleto de compraventa como un verdadero acto de disposicin (ya que modifica o altera sustancialmente los elementos que componen el capital o al menos compromete su porvenir por largo tiempo) y no de administracin. Sealando adems que sera necesario agregar esta situacin en el cdigo por las consecuencias que trae aparejadas, entre ellas la referida al art. 1.277, que preocupando a GUSTAVINO expresa: La celebracin de Boletos de compraventa de inmuebles gananciales constituye acto de disposicin. Sin olvidar, por supuesto, la opinin contraria que no consideran la celebracin de un Boleto de Compraventa como acto de disposicin, basados en el hecho de que en rigor, la transmisin del dominio, la concertacin de la venta, la disposicin del bien, se

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realiza o materializa con el acto escrituario y el posterior cumplimiento de otros requisitos legales, relativos a la publicidad de la enajenacin. Cabe acotar, en respaldo de la tesis del Dr. ORGAZ que califica a un acto de disposicin como aquel que ... compromete su porvenir -del capital- por largo tiempo. Tanto que lleg a considerar en doctrina, en tiempos de leyes de emergencia de locacin, que dar en alquiler o arrendamiento una finca, local o viviendo por largo tiempo, implicaba un acto de disposicin. Tambin demuestra importancia este tema, en cuanto en la aplicacin de las leyes se deber vislumbrar, por ejemplo, desde cundo se determinar los impuestos, si corresponde aplicar una ley referida a la compraventa a los boletos que se hayan celebrado. Si por ejemplo se exime de impuestos la adquisicin de tierras determinadas, y los adquirentes lo han hecho mediante Boletos con el pago de la mayora o totalidad del precio, cabe preguntarse si esa exencin ser desde el momento de la firma del Boleto o de la realizacin de la escritura. Y as otras tantas circunstancias. Otro tema de importancia es la determinacin del carcter de ciertos bienes adquiridos con anterioridad al matrimonio mediante Boleto de compraventa, cuyo pago total o la parte restante del mismo fue abonado con posterioridad a la celebracin del matrimonio, o cuando la posesin del inmueble o la escrituracin del mismo se produce despus de celebrado el matrimonio. La Suprema Corte de Buenos Aires, con el voto de los Dres. BAGNASCO, MARTINES, IZQUIERDO, y en palabras de ste ltimo resolvi: El Boleto de Compraventa, con el slo pago de la sea, es el ttulo que determina la naturaleza del bien, segn la fecha de su adquisicin. Las fechas de posesin y de escrituracin son inoperantes para determinarla. Siempre quedar a favor de la sociedad conyugal un crdito, por el dinero que pertenecindole se hubiera invertido en el pago del saldo del dinero. Otro punto importante es que la Corte Nacional, en el caso Berraondo de Posadas, Mara, juzg que a los fines impositivos se computarn el precio de venta, tanto en las operaciones perfeccionadas con escritura pblica, como en los que se exteriorizan mediante Boleto de Compraventa, an sin otorgamiento de escritura, adecuando as el tributo a la verdad objetiva, ya que la 17.711 reconoce al Boleto de compraventa, en las circunstancia que determina el 1.185 bis la calidad de acto jurdico eficaz para producir la enajenacin (CSN 31 - 7- 68, L.L. v. 132, p. 974.) Es dable destacar que en el da de hoy son tantos y tan frecuentes los problemas que ha suscitado el Boleto de Compraventa que nadie puede permanecer ajeno a su importancia trascendental. Y digo trascendental porque en el caso que me ocupa el Boleto de compraventa inmobiliaria, se est poniendo en juego uno de los bienes que mayor importancia tiene en la riqueza del hombre de nuestros das. Con l se pone en juego las ms de las veces la vivienda de un sujeto.

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Actividad N 17

1) Qu es un Boleto de Compraventa? 2) Especifique las causas que generan el surgimiento y las consecuencias que produce el Boleto de Compraventa.

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7.8 NATURALEZA JURDICA DEL BOLETO DE COMPRAVENTA

7.8.1 Introduccin
Es uno de los temas ms intrincados en el cual la doctrina no se pone de acuerdo y quizs, no lleguen a una solucin pacfica, conforme a lo que hasta hoy se puede apreciar. El Dr. LOPEZ DE ZAVALIA en una conferencia dictada en la Universidad Catlica de Salta consider que: la verdad es que nos encontramos profundamente divididos en el tema del Boleto de Compraventa, que est carcomiendo al Derecho Civil, sembrando la anarqua, el desconcierto. Lo grave es, al decir de este autor, que todos tienen al respecto su posicin tomada y nadie est dispuesto a escuchar nada, no hay dilogo, a menos que pueda llamarse tal, al que se entabla entre sordos. De manera que tendremos que enfocar este tema desde las distintas posturas de los autores -y que son muchos-, apreciando conjuntamente sus argumentos, fundamentos, y las crticas que han merecido.

1) POSTURA DEL Dr. LOPEZ DE ZAVALIA

Para comenzar este tema vamos a tratar la posicin sostenida por este autor en su libro: Teora de los contratos, Parte General. Concibe que el Boleto de Compraventa es una compraventa nula por defecto de forma. Pero es al mismo tiempo un preliminar vlido. Encuadra el tema de la siguiente manera: Antes que nada -se pregunta- debemos saber cul es el cdigo que nos rige. Por ello nos dice que existen dos escuelas: a) La encabezada por Llambas que sostiene que la Ley 17.711 ha sustituido algunos artculos, modificados otros, agregado algunos y derogado expresamente muy pocos artculos del Cdigo Civil. b) La encabezada por Borda que sostiene que adems, la ley ha derogado tcitamente todo el resto del CC. que no entre en armona con la reforma. La primera es la tesis de la derogacin expresa, la segunda la de la derogacin tcita. Considerando que nuestro CC. ha experimentado ya tantas reformas que no admite ni un parche ms, cree que es imprescindible una reforma integral, pero no una reforma de la noche a la maana como fue la reforma de la ley 17.711. Critica a ambas

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posiciones acerca de la derogacin que sufre el CC. con la reforma. Expresa: Es preferible que los jueces nos juzguen por las leyes y no con las convicciones ntimas, con lo que ya est tomando partido en una teora formalista. Indica que acerca del boleto de compraventa existen dos teoras: A. TESIS FORMALISTA Para la Tesis Formalista: La Compraventa Inmobiliaria es un Contrato Formal que exige Escritura Pblica. En consecuencia, el Boleto de Compraventa no puede ser una compraventa, porque no es lo mismo el instrumento privado que la escritura pblica. La consecuencia lgica de la ausencia de forma es la nulidad del acto como contrato de compraventa. El Boleto de Compraventa es una compraventa nula. Pero siempre los actos nulos algn efecto han producido. Y en este caso la teora formalista dice que el Boleto de Compraventa que no es una compraventa vlida, queda convertido por mandato de la ley en una promesa de comprar y de vender. EL BOLETO DE COMPRAVENTA ES NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA PERO VALIDO COMO PROMESA DE CONTRATO. Para la Tesis Aformalista: El Boleto de Compraventa Inmobiliaria es una Compra Venta Vlida Antes de la Reforma, la Tesis aformalista no tena en su apoyo ni un slo texto legal y todas sus argumentaciones eran puramente de juicio. La tesis formalista que predica la nulidad como compraventa del Boleto de Compraventa, tena todo el CC. en su apoyo. El argumento que daba la tesis formalista eran dos artculos: 1.184 inc. 1 y el 1.185. El 1.184, inc. 1 deca bajo pena de nulidad, en consecuencia si no se haca por escritura pblica era nulo. El 1.185 deca que si deben ser hechos por escritura pblica y esto no se cumpla, no quedan concluidos como tales contratos y el valor que tienen, es dar accin para obtener la escrituracin. La Tesis formalista tena ms argumentos pero crea que con esos dos artculos tan expresos era bastante. (Cndida inocencia la de los partidarios de la tesis formalista, porque los aformalistas eran igualmente sencillos en su razonamiento). Los aformalistas consideraban que a pesar de lo que deca el 1.184, en realidad no era bajo pena de nulidad, y en cuanto al 1.185 decan que era as en tanto y en cuanto valan como promesa de venta y como la doctrina francesa nos dice que la promesa de venta vale venta, y esta doctrina ha entrado en nuestro CC. a travs de Garca Goyena, entonces hay que receptarla. Como conclusin la promesa de venta vale venta. B. TESIS AFORMALISTA

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Con la Ley 17.711 se quita la frase bajo pena de nulidad con lo cual parece triunfar los aformalistas. Pero en lugar de ese argumento los formalistas esgrimieron otros nuevos y la disputa sigue igual. Recurre a las fuentes, diciendo que nuestro arts. 1.184 y ss, estn tomados del 1.929 del Esbozo de Freitas, no de Garca Goyena. Nos dice, s, que la promesa de venta vale venta, pero agrega: Siempre que la promesa est revestida de las formalidades exigidas para la venta. Es decir que para que nuestra promesa de venta, segn Garca Goyena, valiera venta, tendra que estar revestida tambin de escritura pblica. Entonces ya el Boleto de Compraventa no vale absolutamente nada. Cita la nota expresa de Vlez al art. 4.012, donde pone como ejemplo de ttulo nulo al actual boleto de compraventa. Por ello expresa que hay que buscar la voluntad que vive autonma en el seno de la Ley, interpretar la Ley y no las fuentes. Parafraseando a ALL ROSS dice: Uno de los ms preciosos elementos para interpretar las leyes son los antecedentes y las fuentes, cuando nos dan la razn los invocamos y sino los ocultamos. Pero cuando se quiere hacer ciencia del derecho hay que decir la verdad, y las fuentes no tienen valor ni cuando nos niegan la razn ni cuando nos la dan. LOPEZ DE ZAVALIA defiende la tesis formalista a travs de dos tipos de argumentos: negativos y positivos. Los primeros tienden a destruir la tesis opositora, los positivos a afirmar la tesis que comparte. La tesis aformalista dice que Boleto de Compraventa es igual a Compraventa vlida, porque afirma que la compraventa es un contrato no formal que no requiere forma alguna especial. En consecuencia, tambin tiene que admitir esta tesis que se puede hacer en forma oral, ya que si exigimos la escritura somos formalistas. Entonces: Contrato general es = a Boleto de Compraventa es = a compraventa vlida. Pero vemos que el Boleto de Compraventa y la contratacin oral son distintas. El 1.185 y el art. 2.355 se refieren a los Boleto de Compraventa hechos por escrito. La contratacin oral tiene un rgimen y efectos distintos a la contratacin escrita por instrumento privado. El Boleto de Compraventa ya es un contrato formal, porque si fuera informal bastara la oralidad. Adems estos contratos orales no llegan a tribunales por la dificultad de la prueba. El Boleto de Compraventa obliga a escriturar, sin embargo en los 111 arts. que tiene el CC, sobre el contrato de compraventa a partir del art. 1.323, no se establece la obligacin de escriturar como emergente de la compraventa, sino que emerge del contrato por instrumento privado o Boleto de Compraventa Entonces, la tesis aformalista equipara la promesa de venta a la venta, pese a un texto expreso de la ley (CC.) que establece la distincin (1.324 inc. 2)

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A pesar de que se sac la expresin bajo pena de nulidad del texto del art. 1.184, sigue siendo argumento. No hace falta que un texto sancione expresamente con la nulidad, si de su redaccin surge un mandato legal; Deben ser hechos .... Y quien no cumple con el mandato legal en materia civil sobre las formas de realizacin de un acto tiene como sancin la nulidad. En segundo lugar porque este art. sigue estando en el Cap. IV de las Formas de los Contratos, y sabemos que la inobservancia de las formas acarrea la nulidad. En tercer lugar porque siguen estando los arts. 1.182 y 1.183 que legislan expresamente sobre las consecuencias que se siguen de la inobservancia de las formas y que remiten a las disposiciones generales de Las formas de los Actos Jurdicos. Los que invocan la modificacin del 1.184 borran con el codo lo que escriben con la mano, ya que an est el 1.810 que al hablar de las donaciones que deben ser hechas por escritura pblica bajo pena de nulidad, y que respecto a los casos all previstos, no regir el 1.185. Es decir que mencionan aqu al contrato que es nulo pero que no se convierte. Hace la aclaracin que el art. 1.185 al decir no quedan concluidos como tales ... se refiere al momento de la concertacin y no al momento de la ejecucin que es el cumplimiento del contrato. Critica otro de los argumentos aformalistas de la siguiente manera: los aformalistas dicen que por el boleto uno dice vender y otro comprar, le dan el nombre de compraventa. Con ello se olvidan un texto expreso del CC. que es el art. 1.326: "El Contrato as no ser juzgado como compra y venta, aunque las partes as lo estipulen, si para ser tal, le faltase algn requisito esencial". No depende de la voluntad de los sujetos la calificacin del contrato sino de reunir los elementos de hecho a los que la norma le adjudica consecuencias jurdicas. En su Teora de los contratos Parte Especial el Dr. Lopez de Zavala considera que Boleto de Compraventa es el contrato parcialmente tpico, concluido por escrito, que segn su contenido impuesto o declarado, obliga recprocamente a las partes a escriturar una compraventa inmobiliaria y que entre tanto, slo genera por s, obligaciones naturales de dar la cosa y pagar el precio. De tal manera que para este autor la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa revestira una doble esencia; participara del carcter de compraventa nula por defecto de forma y de preliminar vlido bilateral. El Boleto de Compraventa es UNA COMPRAVENTA NULA POR DEFECTO DE FORMA pero UN PRELIMINAR BILATERAL VALIDO.

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Actividad N 18

1) Sintetice las posturas de los formalistas y aformalistas respecto al Boleto de Compraventa. 2) Cul es la postura del Dr. Lpez de Zavala?

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2) POSTURA DEL Dr. DALMIRO ALSINA ATIENZA

La solucin que me propongo exponer aspira a distinguirse por una interpretacin finalista del CC. que respetando por igual sus normas y la finalidad prctica de los contratantes, las armonice dentro de un prudente eclecticismo (pues cada da ms me convenzo de que nadie puede aspirar al monopolio de la verdad.) El razonamiento que este autor hace es el siguiente: La voluntad es el alma de todo negocio jurdico, ese querer debe exteriorizarse en cualquier actividad negocial, para que trascienda al mundo jurdico. Y que si bien en nuestro ordenamiento rige el principio de la libertad de formas, los actos jurdicos para gozar de validez, requerirn la forma prescripta por la ley para algunos de ellos, en cuyo supuesto la imposicin de esa forma legal los constituir en actos formales (art. 973 C.C.) En el contrato de compraventa rige, en principio, la libertad de formas del art. 974 CC. Para la venta de inmuebles el art. 1.184 inc. 1 prescribe la forma de la escritura pblica. Su texto originario la exiga bajo de nulidad. Interpreta la mayora que la omisin por la reforma de dicha frase es intrascendente y continan siendo los mismos efectos, por la falta de explicacin de quienes realizaron la Reforma. La remisin de los otorgantes del boleto al rgimen del contrato de compraventa, no puede apuntar al contrato especial de compraventa de inmuebles, sino en todo caso a la compraventa comn, por su carcter informal. Ya que no se puede aplicar el rgimen de la compraventa de inmuebles pues para sta se exige expresamente la escritura pblica y no slo el consentimiento como en la compraventa comn. En Derecho no siempre querer es poder; entonces, no importa lo que las partes quisieron frente a normas inderogables. La exigencia de la escritura pblica es para que los contratos queden concluidos como tales (1.184 y 1.185) pero por aplicacin de la doctrina de la conversin -que es principio general del derecho- son contratos que obligan a hacer escritura pblica. La finalidad de la escritura pblica es para el ttulo de dominio que haya de servir de base a la tradicin traslativa de dominio (2.601 a 2.603 CC.) y tiene en miras las proyecciones de aqul -Boleto de Compraventa- al campo de los derechos reales. Ser, entonces aplicable el rgimen de la compraventa comn e informal, pero an as, no cabe una identificacin total entre sta y el Boleto de Compraventa Porque la falta de escritura pblica al obstar a la constitucin del ttulo de dominio, repercute en ciertos aspectos sobre las reacciones obligatorias entre las partes, impidiendo el cumplimiento inmediato de la principal obligacin del vendedor: hacer tradicin traslativa de dominio. Tampoco le ser aplicable las normas de la venta comn en operaciones de contado.

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Expone las distintas tesis sobre el Boleto de Compraventa: - Las que lo consideran promesa bilateral de venta o antecontrato o preliminar. - Las que lo consideran un supuesto de venta forzosa. Hace un anlisis de la doctrina y jurisprudencia muy exhaustivo, dividiendo una tesis clsica y una realista a la que tiende la jurisprudencia. Da como solucin: El Boleto de Compraventa lleva en s, en potencia, un contrato de compraventa comn, consensual e informal, como resulta del vendo y compro. Que la frustracin del contrato, como compraventa de inmueble consensual y formal slo apunta a su conclusin con el alcance propio de ste ltimo y de constitucin del Ttulo de dominio del art. 2.602 (apto para fundar una tradicin traslativa de dominio). Que nos frustra, en cambio, estipulaciones expresas o implcitas del Boleto, independientes de la formacin de aquel ttulo de dominio, que regulen las obligaciones entre las partes del boleto dentro de los lmites del orden pblico. Y que por va de conversin no slo genera la obligacin de escriturar, que si se cumple constituir el contrato especial, formal, de compraventa de inmueble y el ttulo de dominio antes mencionado, sino las dems obligaciones propias del contrato comn de compraventa consensual e informal. Pero no todas las obligaciones sern exigibles inmediatamente -salvo convencin en contrario- como lo son en la venta comn al contado, sino que sern exigibles en el momento de escrituracin (las obligaciones de entregar la cosa y pagar el precio). Lo cual podr ser modificado interpartes. Propone: entre las dos posiciones siguientes se coloca en el medio: Boleto de Compraventa = venta definitiva o en firme Boleto de Compraventa = promesa de contrato de venta Sobrepasando generosamente la segunda (respecto a la extensin de la fuerza vinculante del boleto) pero sin llegar a la total identificacin con la primera. Considera que la omisin de la reforma sobre el bajo pena de nulidad del art. 1.184 es intrascendente. Y que el 1.185 posibilita la conversin del contrato de venta de inmuebles inconcluso e invlido como tal, en un contrato que genere la obligacin de escriturar. Por ello el art. 1.185 distingue entre dos figuras jurdicas distintas el Boleto de Compraventa y el contrato formal de venta de inmuebles. Con ello refuta las tesis que admiten una total igualdad entre ambos ya que una cosa no se puede convertir en otra cosa que es igual a ella.

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El art. 1.184 inc. 1 exige la forma notarial pues esos contratos aspiran a transmitir el dominio o a constituir cualquier derecho real, sobre inmuebles. (9) Segn este autor: De los artculos 1.184 inc. 1 y 1.185 resulta de modo irrefutable, que el simple Boleto de Compraventa no es el contrato de venta de inmuebles, y que tanto ste ltimo como el ttulo de dominio, slo quedan concluidos mediante la escrituracin. Critica a los autores que pretenden una total identificacin entre Boleto de Compraventa y compraventa de inmuebles, rebatiendo todos sus argumentos. Considera que del Boleto de Compraventa nace la obligacin de escriturar, de sta la escrituracin, de sta o con sta el contrato de venta de inmueble, y de sta a su vez las obligaciones que el Cdigo Civil le imputa (transmitir el dominio, conservar, pagar el precio, etc). Cuadro ste que es revertido en la tesis que l critica. Hace hincapi especialmente en la equivocacin de las tesis que no advierten que para la transmisin del derecho real de dominio se requiere el ttulo suficiente para esos fines y tratndose de inmuebles la escritura como forma del ttulo y no de la tradicin para la que se requiere actos materiales. Rebate la tesis de los que sostienen que la escritura pblica es exigida ad probationem, ya que la escritura pblica se exige en el art. 1.184 inc. como forma del contrato, que es el acto jurdico instrumentado, y no como forma del acto instrumentante. Si no hay escritura es nulo como tal, es una forma legal y no una forma para la prueba. Calificacin de la forma exigida en el art. 1.184 inc. segn Alsina Atienza: No se trata de un forma legal que de ocurrir su inobservancia se transforma en nulo e inconvertible sino en una forma legal que es condicin de validez del acto, para el fin a que ste aspiraba, pero que por va de conversin se constrie a otorgar el acto en la forma omitida. Tambin se la ha denominado solemnidad relativa, pero nunca sera una forma legal del acto probatorio. Finalidad de la forma exigida en el art. 1.184 inc. 1 segn este autor: Explica que no tiende a proteger a las partes, pues -uno de sus tantos argumentossino no admitira la conversin. Tiende nicamente a la CONSTITUCION DE LOS TITULOS DE DERECHOS REALES SOBRE INMUEBLES. No apunta a la publicidad pues sta slo se cumplira con la inscripcin en registros pblicos. Pero si atiende a: la autenticidad de los ttulos, al buen orden de sus formas, y a la conservacin material de los ttulos.

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Considera que la forma del art. 1.184, inc. 1 no obsta a que las partes estipulen sus obligaciones recprocas (precio, entrega de la posesin, escrituracin, etc). Analiza los regmenes propuestos en doctrina para el boleto a) El de las obligaciones de hacer: si se considera que el Boleto de Compraventa es una promesa de contrato de venta de inmueble que slo genera una obligacin de escriturar, o la obligacin de concertar el contrato de venta de inmueble por va de conversin. b) El de la compraventa comn, consensual e informal: si se considera que es un contrato innominado para regir las obligaciones entre las partes, conforme a la finalidad prctica de ambas, la una que vende y la otra que compra. c) El de la compraventa comn, consensual e informal, pero slo en forma parcial: porque la exigibilidad inmediata al boleto, de las obligaciones principales de la compra venta comn, las sustrae temporariamente -al menos- al rgimen de sta ltima. Explica el porqu de la aplicacin de la teora de la conversin en el art. 1.185, ya que es un principio general del derecho, y desconocindola no se explicara el por qu de la redaccin del art. citado, ni del proceder de las partes en una contratacin que a fin de resultado no valdra nada. Para Dalmiro Alsina Atienza: El Boleto de Compraventa se identifica con el contrato de compraventa de inmueble, ni con el ttulo del dominio, pues ambos requieren por igual la forma de la escritura pblica, incluso ante el agregado del art. 2.355 por la ley 17.711. El Boleto de Compraventa (salvo expresin contraria de partes) genera la obligacin de escriturar y de concluir el contrato de venta de inmueble, siendo en relacin a ste ltimo una PROMESA DE CONTRATO. Pero su fuerza vinculante entre partes no se reduce a valer como tal promesa de contrato, sino que tiene para ellas un alcance aproximado al de un contrato de venta comn (consensual e informal), en cuanto les impone las obligaciones recprocas propias de ste ltimo. No todas las obligaciones son exigibles inmediatas sino que en ausencia de convenio al respecto se difieren al tiempo de la escrituracin la de pagar el precio y entregar el inmueble. An entre partes el Boleto de Compraventa no es igual a la venta comn pues slo por estipulaciones accesorias se le asemeja.

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Se rige: a.- Por su clusulas b.- Por el contrato comn de compraventa por analoga, c.- Por las obligaciones de hacer en lo que respecta a la obligacin de escriturar y concluir el contrato.

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Actividad N 19

Sintetice la postura del Dr. Alsina Atienza.

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3) POSTURA DE LOS DRES. GATTI Y ALTERINI

Esgrimen una tercera posicin doctrinal. No considera al Boleto de Compraventa ni como promesa de contrato que slo genera obligacin de hacer escritura pblica, ni como contrato de venta acabado y firme. Opina al igual que Molinario, que el art. 1.185 significa que el Boleto de Compraventa importa un contrato en el que las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato de compraventa de inmuebles. Es un contrato verdadero firme, serio, definitivo y perfecto, pero no como contrato de compraventa, sino como contrato que obliga a concluir el de compraventa. Tiene importantes efectos propios distintos a los de la compraventa (pagar el precio, entregar el inmueble), y se presenta con respecto al de compraventa como un contrato puro, intermedio, como un antecontrato. Como el Boleto de Compraventa configura un contrato por el cual el vendedor se compromete a vender, aparece un caso tpico de VENTA FORZOSA, segn la modalidad del art. 1.324 inc. 2. El Boleto de Compraventa no genera la obligacin de transferir el dominio (de hacer tradicin traslativa de dominio) pues lo impide el art. 2.602 CC. que impone como presupuesto de ella el ttulo suficiente a esos efectos, no revistiendo tal carcter el Boleto de Compraventa. (1.184 inc 1) El efecto propio del boleto para ambas partes, consiste en la obligacin de otorgar la escritura pblica, o sea, de conformar el ttulo suficiente para transmitir el dominio, una verdadera obligacin de hacer con la eficacia del art. 1.187 CC. El promitente de compra tampoco esta sujeto a la obligacin de pagar el precio. Pero no obsta para que si las partes lo convienen, expresa o tcitamente, se agreguen a aquella otras obligaciones, como la del promitente de venta de hacer tradicin de las cosas (tradicin traslativa de tenencia o posesin) o del promitente de compra de pagar todo o parte del precio. Su naturaleza despus de la ley 17.711: No es conmovida en lo ms mnimo por la supresin efectuada por la reforma de la expresin bajo pena de nulidad que contena el art. 1.184 C.C. EL Boleto de Compraventa ES NULO COMO CONTRATO DE COMPRAVENTA PERO CONFORMA UN CONTRATO VALIDO DE PROMESA DE COMPRAVENTA QUE DA LUGAR A UNA VENTA FORZOSA. Esta tesis ha sido robustecida por el art. 150 de la ley de concurso 19.551, que se refiere a las promesas de contratos y como un caso especial de ellas contempla el Boleto de Compraventa. Opinin del Dr. ALTERINI en el caso P de Giampietro, en Arcuri, Oscar P . v. Balbarani R.

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I. Esquema de Vlez: El punto importante es el art. 1.184 inc. 1 al exigir la escritura pblica. El art. referido junto a otros -975 a 978 y 1.140 CC.- desvirta la opinin que la escritura pblica es una mera formalidad ad probationem. Refuta esto en cuanto no es susceptible de ser suplido por otras formas de prueba. Considera que se trata de una solemnidad intermedia, una forma ad solemnitatem segn los distintos ngulos en que nos coloquemos, segn que apuntemos a la no produccin de efectos propios del contrato de compraventa, o la produccin de efectos intermedios que conducirn forzosamente a los definitivos y tpicos de la compraventa. Niega que se trate de un contrato verdadero firme y perfecto, como contrato de compraventa. Reitera su posicin anteriormente expuesta. Fundamento del art. 1.185: Est dado por la presuncin del legislador de que quienes suscriben un Boleto de Compraventa tienen en mira que se concrete finalmente la compraventa a la que aspira, y como esa voluntad es presumida, no interesa que sepan o no que el objeto perseguido slo se alcanzar con el posterior contrato de compraventa que, para ser tal, ha menester de la escritura pblica, mxime que no es invocable aqu el error de derecho. Esto se corrobora con la previsin del art. 1.186 CC., normas cuyas proyecciones generalmente omite meritar la doctrina, en funcin del cul la voluntad tcita de la ley puede desaparecer mediante una expresa declaracin de voluntad contraria. Reitera que se trata de una venta forzosa, siendo su fuente (la del art. 1.324 inc. 2) el art. 1.972 inc. 2 del Esbozo que remite al art. 1.730, el que se corresponde con nuestro art. 438 inc. 6 CC, si la venta es forzosa por el incapaz por haberla prometido su antecesor con mayor razn lo sera para este ltimo. II. Esquema de la Reforma: No se conmueve la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa por la omisin del art. 1.184, ya que subsiste el anterior (art. 1.183), haciendo lugar tambin los siguientes arts.: 976, 977, 978, 1.140. Si los reformadores se propusieron convertir la forma del contrato de compraventa de inmuebles en mera formalidad ad probationem sin requerir ni escritura pblica ni otro instrumento pblico, la permanencia de los otros textos comparados lleva al fracaso del intento. La autonoma de la voluntad, con su soberana autorregulacin de los intereses en juego, no es apta para superar los vallados con que la ley condiciona y precisamente una de las importantes limitaciones estriba para algunos actos jurdicos en la obligatoriedad de determinadas formas para expresar la voluntad. Entonces aunque nos queramos atener al derecho vivo (las partes dicen compro y vendo) no se puede dejar de lado los mandamientos de la ley.

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El art. 1.323 define al contrato de compraventa del que nace la obligacin de transferir la propiedad de una cosa, pero esa obligacin consiste en la tradicin de la cosa y no en el otorgamiento de la escritura y NO PUEDE HABER TRADICION TRASLATIVA DE DOMINIO SIN QUE EXISTA ESCRITURA PUBLICA. Se descarta que pueda haber contrato de compraventa de inmuebles sin escritura pblica. Crtica la posicin del Dr Cifuentes (tambin del mismo fallo) quien sostiene que la escritura pblica transfiere la propiedad, es la transferencia dominial. Sostiene que por el art. 577 CC no es posible sostener tal posicin, slo aceptable en el derecho francs en donde no se exige la tradicin constitutiva del derecho real. Recordando a Felipe Snchez Roman, dice que el modo y el ttulo se diferencia en el que el modo produce de una manera inmediata, y sin el no se origina, el derecho real; el ttulo sirve slo para dar ocasin y pretexto a su adquisicin. La causa prxima de la adquisicin del dominio es el modo, y la causa remota el ttulo. Entonces, cuando el art. 1.323 se refiere a la obligacin de transferir la propiedad, se entiende inequvocamente obligacin de hacer tradicin de la cosa, pues con la escritura per se no se transmite el dominio. Y es indudable que para que exista obligacin de hacer tradicin traslativa del dominio, si de inmuebles se trata, el ttulo tiene que estar formalizado por escritura pblica (arts. 1.184 inc. 1 y 2.602 C.C.) Considera que a pesar de la ley 17.711 hable de vendedor y comprador y no de promitente de venta o compra, ello no es bice a su postura en cuanto el texto no es tcnicamente correcto. Adems la ley 19.551 se refiere a las promesas de contrato. Crtica del Dr Augusto Morello a la tesis de Gatti y Alterini Funcionalmente no responde a la realidad del trfico ni en definitiva representa un avance sobre el esquema bsico, en tanto el contenido de ese acto, el negocio del art. 1.185, quedara emplazado en el territorio de la promesa de contrato, que originara una venta forzosa. El Boleto de Compraventa legitima a las partes a exigirse todas y cada una de las obligaciones de comprador y vendedor, y no slo la de otorgar escritura pblica. Pues las mayoras de las compraventas nacidas con Boleto de Compraventa desembocan en la escrituracin y el resto no da lugar a contienda sobre su validez, aunque s sobre su eficacia, o tramos de ejecucin. En los hechos y resultados prcticos no tiene sentido bifurcar el negocio de la compraventa del de la adquisicin del dominio que es el resultado esperado y finalidad jurdica econmica que persigue el comprador. La misma situacin de la venta forzosa, como lo indica NAZI, demuestra el valor unitario del consentimiento y que la voluntad negocial no puede desdoblarse en un precontrato y un contrato definitivo.

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Crtica del Dr CALATAYUD (Cam. nac. civ., E, 28-9-73, Der. v. 53 fallo N 24.054): No corresponde distinguir entre contrato de compraventa y promesa de compraventa, no slo porque en el caso Boleto de Compraventa rene los recaudos del art. 1.323 CC. sino porque la escrituracin es una obligacin de hacer que si bien es complementaria o necesaria no quita al contrato el carcter de tal.

4) POSTURA DEL Dr. BORDA

La distincin entre contrato definitivo y promesa bilateral de compraventa slo se explica en las legislaciones que como la francesa y la italiana confieren a la compraventa efecto traslativo de propiedad, pero no en nuestro derecho en que la compraventa no es mas que la promesa de transferir a otro la propiedad de una cosa a cambio de la promesa de pagarla (art. 1.323). Ni an en el derecho francs se explica la diferencia ya que el Cdigo en su art. 1.859 establece categricamente el principio de que la promesa de venta, vale venta. Desde que los tribunales han resuelto que el comprador por Boleto de Compraventa tiene derecho a exigir el cumplimiento del contrato de venta, debiendo otorgar el juez la escritura en caso de resistencia del vendedor, carece de sentido considerar al Boleto privado como una simple promesa y no como un contrato definitivo y perfecto de compraventa. En nuestro derecho positivo y pese a lo dispuesto es el art. 1.184 inc. 1, la escritura no es ya un requisito formal del contrato de compraventa, sino solamente uno de los requisitos de la transmisin de la propiedad. Cumplida la escrituracin, sea por el dueo, sea por el juez, el dominio queda transferido, de tal modo que no es necesaria una nueva demanda de cumplimiento del contrato como lo sera si la escritura fuera slo un requisito formal para tener por concluido el contrato. La concepcin del boleto como simple promesa, implica escindir el proceso del consentimiento en dos etapas; en la primera se consentira slo en escriturar; en la segunda, se consentira en vender. Pero ello sera artificioso. Cuando dos personas suscriben un boleto privado entiende la una vender y la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el precio. La escritura es el cumplimiento mismo, como que a partir de su otorgamiento se habr operado la transferencia del dominio. Justifica la omisin del bajo pena de nulidad del anterior art. 1.184, con el argumento de que a su entender era equivoco porque el art. 1.185 -que subsiste hasta hoy- les reconoca validez a los contratos comprendidos en aquel art. 1.184. De ah deduce que la forma requerida era ad probationem y que la referida omisin quiso dar a entender esto ltimo y nada ms.

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RESUMEN: El Boleto de Compraventa se trata de un contrato definitivo y perfecto de compraventa, siendo la escritura pblica un requisito de la transmisin de la propiedad.

5) POSTURA DEL Dr. CIFUENTES (caso P. de G., L. en A., O. v B., R)

Cataloga al Boleto de Compraventa como verdadero contrato de compraventa, en donde las partes convencionalmente y, por la forma de desarrollar su conducta contractual, tiene la conviccin y la intencin comn de celebrar un contrato de ese tipo, no obstante que para su cumplimiento deba otorgarse la escritura traslativa de dominio. No comparte la idea de que ese instrumento privado significara una simple promesa, precontrato o contrato preliminar de compraventa, siendo conscientes de que sus obligaciones nacen de ese contrato que es el que quisieron realizar y no otro preparatorio. El Boleto de Compraventa juega un papel fundamental: la concrecin definitiva del consentimiento. Y esto se proyecta. Firmado el Boleto de Compraventa hay entendimiento recproco, saben las partes a qu atenerse. Nacen con la compraventa, las obligaciones de transferir la propiedad, recibirla y pagar el precio. En la compraventa no se transfiere, se obliga a transferir la propiedad. Y es justamente lo que ocurre con el Boleto de Compraventa sobre inmuebles. La escritura pblica transfiere la propiedad. Entonces, LA ESCRITURA ES UNA FORMA DE DAR CUMPLIMIENTO A LA OBLIGACION DE LA COMPRA Y VENTA NACIDA CON EL BOLETO. Entiendo que la interpretacin que considera que es con la escritura pblica donde se celebra el contrato de compraventa, desnaturaliza el concepto del art. 1.323, pues en verdad con ella se ejecuta el contrato pero no se celebra. El Boleto no es ms que la manifestacin concreta del art. 1.323 CC. lo que no impide sostener que, acorde con otras disposiciones, para la ejecucin de las obligaciones concertadas en l, deba cumplirse con formalidades prescriptas por la ley. La forma exigida por el art. 1.184 es ad probationem o ad solemnitatem relativa, entonces el contrato que no cumple con la forma del art. 1.184 tiene validez. Apoyado en la omisin del art. 1.184 con la reforma, opina que a los efectos del contrato, en nuestro caso transmitir el dominio del bien inmueble, debe otorgarse la escritura pblica, pero no para la esencia del acto como contrato. La escritura pblica es forma requerida para el cumplimiento de la obligacin que asumi en el contrato. Pero al no observrsela, su omisin no ataca la validez del acto, sino que opera sobre la produccin de los efectos de ese mismo acto, o para la necesidad de su prueba. Para dar ejecucin al acto se requiere el instrumento pblico de transferencia dominial. Se apoya en la interpretacin que da al art. 1.185, al opinar que no quedan

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concluidos como tales. O sea, por voluntad de las partes no es posible eludir las formas que la ley exige para transferir la propiedad inmueble, lo que no importa sostener que la ley exige esa forma para celebrar el contrato de compraventa. El contrato no es nulo, sera nula la transferencia en documento particular del dominio del inmueble. Sostiene, apoyado en el art. 1.186 que si las partes se han obligado a que el contrato no valdr sin escritura pblica, all ser el acto nulo como contrato, valiendo slo como promesa de contrato de compraventa, pero si nada dijeron, el contrato vale como tal. Tanto es as que la ley en el art. 1.185 bis no habla de promitentes sino de compradores y vendedores, quedando aquella expresin para la antologa terica. Resumiendo la postura de este autor: El boleto es el contrato, el anudamiento propiamente dicho de las voluntades para comprar y vender; y la escritura simplemente la formalidad exigida para su cumplimiento parcial: transferencia del dominio

6) POSTURA DEL Dr AUGUSTO MORELLO

I.- Antes de 1.968: El Boleto de Compraventa no era ttulo traslativo de propiedad ni creaba una obligacin de dar, la cosa al comprador. Era un antecontrato o contrato preliminar, que slo acordaba el derecho de exigir una obligacin de hacer escritura pblica. Se transfiere la propiedad cuando materializada la posesin se firma la escritura. Slo confiere facultades personales. El acreedor por Boleto de Compraventa no se puede oponer a terceros que hayan constituido derechos reales sobre el inmueble. Tendr un derecho a la cosa pero no un derecho en la cosa. Los actos de disposicin que realice el promitente despus de la firma del Boleto son en principio inatacables, salvo simulacin o fraude. Aqul continua siendo propietario hasta que se perfeccione o consume la venta con la escrituracin. El promitente no se despoja de ninguno de sus derechos reales. Sigue siendo promesa aunque se entregue la posesin. Se diferencian dos actos: el Boleto: compromiso de vender, y la venta: transferencia de dominio. Mientras no haya escritura pblica, las dems obligaciones no son exigibles entre las partes, ni podr demandarse al respecto. Si no se escritura en el plazo que da la sentencia, se resuelve el contrato aunque haya entrega de posesin.

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Reconoce que hay arts. del CC. que slo le son aplicables al contrato de compraventa perfecto, pero que la jurisprudencia aplica tales pautas a los Boleto de Compraventa.

7) OPININ DEL Dr. QUIJANO

Hacindose valer una promesa regida por los arts. 1.185 y 1.187 y no una compraventa de inmueble celebrada por escritura pblica, hasta que esa escritura no se suscriba la compraventa no queda concluida y slo existe para las partes una mera obligacin de hacer, de suerte que aplicar los arts. 1.412 y 1.413 antes que el negocio se consume definitivamente es un contrasentido. (LL t. 38 p. 960) Aduce que la actuacin diaria a cargo de nuestros Tribunales de stas nuevas figuras -clusula resolutoria implcita y teora de la imprevisin- al caso de compraventas documentadas a travs de B. privados, no importa sino un reconocimiento cabal de status de verdaderos y propios contratos que aquellos revisten. La firma del Boleto no es necesaria pues puede realizarse oralmente.

8) OPININ DEL Dr. BARRAQUERO

No debe confundirse la tradicin que realiza el propietario a objeto de transmitir solamente la posesin (art. 2.454 CC), con el instrumento pblico de enajenacin, seguido de la tradicin. Pero sta es la regla general, ya que nadie se opone a que el vendedor al firmar el Boleto de Compraventa realice la tradicin del inmueble. En este caso -an no mediando la escritura pblica traslativa de dominio- el comprador incorpora a su patrimonio un derecho: la posesin de la finca, regida por disposiciones propias a esta relacin jurdica y distinta, cuando no independientes, a las del dominio. Recuerda que para la transferencia del dominio se requiere ttulo y modo. Tambin expresa que la forma requerida con la escritura pblica es ad probationem, por lo que el acto subsistir independientemente del instrumento. Pero para la adquisicin del dominio, la escritura pblica es constitutiva, como elemento que concurre a caracterizar el modo de adquisicin, aunque sea meramente ad probationem respecto del ttulo o dato de instrumentacin del contrato de compraventa inmobiliaria. Para su oponibilidad erga omnes la transferencia del dominio debe estar inscripta en los Registros de Propiedad (para un sector, ya que otros opinan lo contrario considerando inconstitucionales los registros provinciales al respecto). Por ello es que en el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil reunido en Crdoba se aprob, con fecha 11 de Octubre de 1.961, la siguiente recomendacin: que mientras se realice la revisin general del CC, se sancione una ley que disponga agregar el siguiente artculo: Art. 4.052 La tradicin requerida para la adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda, y
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en todos los dems casos, esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas..... Sealan los efectos de considerar al Boleto de Compraventa como una promesa respecto a la posesin insuficiente para fundar una tercera, que lo nico que se puede exigir es la escrituracin, que el acreedor de esa obligacin de escriturar no tiene ningn derecho real sobre la cosa, etc. El acreedor por Boleto era meramente quirografario frente a la quiebra del deudor. Indica que es falsear la realidad y la verdadera voluntad e intencin de las partes contratantes considerar que con el Boleto no han querido todava obligarse como verdaderos comprador y vendedor, que slo los facultaba para exigir una obligacin de hacer, y que despus, al escriturar, venderan y compraran en firme. Pondera la teora que considera al Boleto de Compraventa como contrato preliminar, y luego la critica. Considera intil dar rodeos absurdos. En su opinin el Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, y que la exigencia de la escritura pblica es requisito formal que hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de la compraventa en s. Es un verdadero contrato de compraventa en firme, serio y definitivo, perfecto en s mismo. Critica la teora del Boleto de Compraventa como contrato preliminar porque ya con el Boleto las partes han quedado enlazadas como verdaderos comprador y vendedor, en razn de haberse dado expresa y recproca conformidad respecto de la cosa y el precio. El otorgamiento de la escritura pblica no hace sino ejecutar el contrato de compraventa ya concluido el que, para nuestro sistema positivo, an tratndose de inmuebles no deja de ser consensual. Realiza un cuadro comparativo de derechos que posee el comprador por Boleto de Compraventa en relacin al propietario. TIENE 1.Ttulo suficiente (contrato causal: compraventa definitiva) 2.Si hubo tradicin: Modo legal para adquirir la posesin (1.185 bis) 3.Presuncin de buena fe de la adquisicin (referida a la CV). 4.El derecho de poseer. La posesin legitima. NO TIENE 1. El dominio (es ttulo insuficiente para adquirir derechos reales). 2. Justo ttulo (falta legalidad formal para alegar prescripcin decenal. 3. Legitimacin para oponer la accin reivindicatoria (aunque a veces pueda accionar por tercera de dominio. 4. Dominio perfecto ni imperfecto

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Y adems agrega otros tantos hitos importantes. FORMA: Sea que la promesa bilateral de compraventa contenga un verdadero contrato de esa especie o slo constituya un mero precontrato, lo cierto es que ella genera obligaciones de carcter convencional que deben regirse por las reglas del contrato respectivo. El contrato de compraventa inmobiliaria es consensual. Cuando el valor del bien vendido supera los 10.000 $, el contrato ha de revestirse de forma escrita. Tal formalidad es ad probationem. La escritura pblica es un requisito esencial o constitutivo para que el comprador adquiera el dominio. Ello rige tambin para las compraventas de inmuebles sujetas a la ley 13.512. Opinin del Dr Barraquero: El Boleto de Compraventa es un verdadero contrato de compraventa, serio, definitivo, firme y perfecto, siendo la exigencia de la escritura pblica un requisito formal que hace al modo de adquisicin del dominio, con independencia de la compraventa en s.

9) POSTURA DEL Dr. BUSTAMANTE ALSINA

Desde que la estipulacin que obliga a comprar y vender est contenida en el Boleto, estamos en presencia de un contrato de compraventa. Sostiene que quien suscribe el boleto, no ha pensado jams que ha hecho nada provisorio, ni sujeto a una ulterior voluntad ni a la posibilidad de retraer esa voluntad.

10) POSTURA DEL Dr. SALVAT

Tratndose de la transmisin de inmuebles la adquisicin en propiedad requiere escritura pblica, pero se afirma que tal exigencia formal es meramente ad probationem y no ad solemnitatem. La compraventa es en principio un contrato consensual, que se concluye por el acuerdo de voluntad de los contratantes, pero que cuando tiene por objeto un bien inmueble, reviste un carcter formal y no queda perfecto hasta que no se extienda la correspondiente escritura pblica.

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11) POSTURA DEL Dr. SPOTA

Califica al Boleto de Compraventa como contrato preliminar que obliga al otorgamiento de un contrato de segundo grado o de cumplimiento. Es contrato preliminar de compraventa pero contiene la esencia de ese contrato consensual, o sea, el consentimiento de ambos contratantes que autoriza a cualquiera de ellos a exigir que se brinde al negocio jurdico la forma legal y los dems actos de ejecucin inherentes al contrato de segundo grado o cumplimiento.

12) POSTURA DEL Dr. LAJE

El Boleto o documento privado de compraventa, est o no complementado con la posesin dada al comprador, solo confiere al mismo un derecho personal, es decir, una vocacin jurdica para obtener el cumplimiento de la formalidad faltante, necesaria para que nazca el derecho real. Sin escritura pblica e inscripcin en el registro, el adquirente no es dueo frente a los terceros. El Boleto de Compraventa no constituye un requisito esencial para la concertacin del contrato, slo se requiere consentimiento prestado de cualquier manera. Lo que si resulta indispensable es la escritura pblica.

13) POSTURA DEL Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE

El contrato de compraventa es consensual. Ello no se contradice con la otra directiva de que la transmisin de inmuebles en propiedad requiere la escritura pblica. Pero esto ltimo vale con referencia a la adquisicin del dominio, porque la norma especfica nos dice que habr compraventa cuando una de las partes se obliga a transferir a la otra la propiedad de una cosa y sta a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero, con lo que se tipifica un verdadero contrato consensual que al margen de las dificultades de la prueba, puede hacerse inclusive verbalmente. Se obliga a una obligacin de hacer. No asimila precontrato a contrato de compraventa.

14) POSTURA DEL Dr. FUNES

La forma notarial no es determinante del precontrato, sino el consentimiento. La forma es solo un medio para obtener ese resultado jurdico. Con el papel de Compraventa hay consentimiento y accin para obtener la escritura pblica.

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15) POSTURA DEL Dr. MACHADO

Cuando por instrumento privado se ha vendido un inmueble, se ha concluido un contrato, la venta se ha realizado y las partes deben cumplirla. La escritura pblica, forma ad probationem en el caso, es elemento de su eficiencia ltima del acto, pero no de la esencia del consentimiento. El fin perseguido est siempre dentro de una sola y nica voluntad jurdica establecida por el consensus.

16) POSTURA DEL Dr. HERNAN RACCIATI

Acreditado el contrato de compraventa, que no es otra cosa que el instrumento firmado por las partes, dicho ante acto resulta suficiente para que sobrevenga el negocio de cumplimiento, donde se observe la forma legal a fin de que el adquirente pueda alegar que el dominio se ha establecido a su favor. Es indudable que el contrato de compraventa se perfecciona desde que las partes hubieran quedado vinculadas por su recproco consentimiento y que tal contrato existe desde ese momento y no recin desde que se firme la escritura traslativa de dominio. En el caso de los negocios de compraventa previstos en el art. 1184 inc. 1, donde no obstante tratarse de contratos consensuales, en cuanto a su formacin, no quedan concluidos como tales; esto es, en cuanto a sus efectos, como acto constitutivo del derecho real, sino desde que el requisito de forma se hubiere cumplido.

17) POSTURA DEL Dr. COLOMBO

El Boleto de Compraventa entraa para sus firmantes una promesa recproca de perfeccionar el acto a que ellos aluden, en esos contratos privados los contratantes se ponen de acuerdo sobre las bases y condiciones a que supeditarn la operacin definitiva, que en materia de inmuebles no se formaliza mientras la escritura pblica no sea firmada. Hasta que esa escritura no se suscriba la compraventa no quedar concluida, y solo existir para las partes una mera obligacin de hacer.

18) POSTURA DEL Dr. LAFAILLE

Dos categoras de convenciones pueden presentarse como previas a la compraventa revestidas de todas las formalidades legales. Vendrn a constituir sus efectos verdaderos ante contratos, en el sentido de aquellos actos que nos ocupamos dentro de la parte general. En primer lugar tenemos las llamadas promesas bilaterales de compraventa, donde tanto el futuro comprador como el vendedor se ponen de acuerdo sobre las condiciones o requisitos de la operacin a celebrarse, y se comprometen recprocamente a llevarla a cabo.

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Qu efectos produce un antecontrato? Algunas situaciones son muy claras, como la del art. 1185, en que se produce la consecuencia de que obligan a las partes a llenar las formalidades o el compromiso. Entonces son verdaderos contratos que conducen, a otros contratos. En la negociacin sobre la compra de un inmueble se habra pasado por dos etapas perfectamente deslindadas. La primera en que el interesado hace firmar y suscribir a su vez un boleto, un anteacto perfecto en que se determinan todas las condiciones de la venta y se comprometen a escriturar dentro de determinado plazo; y la segunda sera cuando en cumplimiento de ese contrato se reduce a escritura pblica o se paga la indemnizacin si no se quiere firmar. Los Boleto de Compraventa pertenecen igualmente al mismo tipo de antecontratos y como lo expresan los arts. 1185 y 1187, obligan a las partes cuando tienen por objeto un inmueble, a formalizar la operacin por medio de la escritura pblica.

19) POSTURA DEL Dr. FEDERICO QUINTEROS

La promesa bilateral de compraventas de inmuebles, pese a que fue concertada con un acuerdo sobre la cosa, (cuya propiedad el comprador se obliga a recibir y a pagar el precio, y el vendedor a entregar la propiedad), dado lo dispuesto por el art. 1185 C.C. no se la debe considerar contrato de compraventa, sino contrato preliminar, que se diferencia del definitivo en que aquel solo se imputa a las partes la obligacin de otorgar la escritura pblica, a la par que ste imputa obligaciones de dar. Este contrato preliminar tiene en miras al definitivo, y su cumplimiento consiste precisamente en dar existencia legal a la compraventa.

20) POSTURA DEL Dr. LLAMBIAS

La concepcin del Boleto como simple promesa implica escindir el proceso en dos etapas; en la primera slo se consentir en escriturar en la segunda, se consentir en vender. Pero sta es una escisin artificiosa, que no responde a la realidad ni a la verdadera intencin de las partes. Cuando dos personas suscriben un Boleto, entienden la una vender, la otra comprar. No tienen en mira la escritura sino la cosa y el precio. Asumen, actualmente, el compromiso de hacerse la entrega de las prestaciones recprocas. La escritura no es para ellas el paso previo que les permitir exigir el cumplimiento de las obligaciones contradas, sino el cumplimiento mismo, como que a partir de su otorgamiento se habr operado la transferencia del dominio.

21) POSTURA ADOPTADA POR LA CATEDRA DE DERECHOS REALES DE LA UNIVERSIDAD CATOLICA DE SALTA
Para lograr comprender la evolucin que ha sufrido el Boleto de Compraventa debemos realizar la siguiente metodologa:

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a) Hasta la Sancin del Cdigo de Vlez. b) Desde la vigencia del Cdigo hasta el plenario Cazes de Francisco c/Rodrguez Conde. c) Desde el plenario hasta la Ley 17.711. d) Desde la vigencia de la ley hasta la fecha.

A.- HASTA LA SANCION DEL CODIGO DE VELEZ SARSFIELD

En esta primera etapa no pretende dar un concepto de lo que era el Boleto de Compraventa en el derecho patrio, sino analizar las distintas fuentes que tuvo en cuenta el codificador; A.1. En el Derecho Romano: La aparicin de la moneda pone fin al trueque, entonces comienza a distinguirse claramente lo que es compraventa y lo que es entrega de la cosa. La compraventa era considerada contrato consensual y verbal. En la poca clsica se decidi que las partes podan convenir que la compraventa no existira hasta tanto ella no se instrumente por escrito. Eso que originariamente, era costumbre, con Justiniano se transforma en regla, o sea que en el Derecho Romano hay dos clases de venta: a) La simplemente verbal y consensual, que se perfeccionaba con el simple acuerdo de las partes; y b) La que era escrita, es decir, aquella que no exista hasta tanto no se instrumente por escrito, hasta que suceda esa instrumentacin, las partes podan retractarse. Se distingue el pactum de contrahendo, que es el contrato preliminar, por el cual las partes convienen celebrar el contrato definitivo. Su incumplimiento da origen a la actio estipulata, que es una accin de daos y perjuicios. Se distingue el contrato preliminar del contrato definitivo. A.2. En el derecho francs: Se distingue pactum de contrahendo o contrato preliminar, del contrato definitivo. Y comienzan a generarse discrepancias acerca de las consecuencias del incumplimiento de ese contrato preliminar. Parlamento de LYON: Siguiendo al derecho romano, considera que el incumplimiento del contrato preliminar, acarrea como consecuencia las prdidas e intereses. Parlamento de PARIS: No cumplindose con el contrato preliminar, se puede exigir el cumplimiento en forma especfica judicialmente. Esta solucin es receptada por el CODIGO DE NAPOLEON, y en el art. 1.559 se establece que la promesa de venta, vale venta y da derecho a obtenerla judicialmente.

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Los comentadores posteriores la siguen y sostienen que si bien la promesa de venta no es la compraventa, equivale a ella. Se comienza a distinguir aquellos casos en que la forma es necesaria solamente para la prueba, entonces, cuando faltaba, no era nulo el acto, y aquellos casos en que la forma es exigida como requisito esencial para la constitucin del contrato, y faltando la forma era nulo el acto. El contrato de compraventa siempre fue consensual, pero este a su vez puede ser formal o a-formal. A.3. En el derecho patrio: Somellera sostiene que la compraventa es un contrato por el cual una de las partes entrega una cosa y va a recibir a cambio de ella, un precio en dinero. Es un contrato consensual, a menos que las partes convengan en otorgar escritura de venta, en este caso, la compraventa no existe hasta tanto no se otorgue la misma. Y ello es as porque el consentimiento se difiere al momento de otorgarse la escritura pblica, o escritura de venta. La compraventa es un contrato consensual y verbal que se perfecciona cuando las partes se han puesto de acuerdo en cuanto al consentimiento y en cuanto al objeto. A.4. En el Esbozo de Freitas: Sigue la lnea del derecho romano, distingue la promesa de venta del contrato definitivo, y en el art. 951, ap. 3, sostiene que en caso de que alguna de las partes se niegue a cumplir con la promesa de venta, a la otra parte solamente le queda una accin para resarcirse de las prdidas e intereses. Hace remisin a las obligaciones de hacer, personalsimas que no pueden ser cumplidas por personas distintas del deudor.

B. EL CDIGO DE VLEZ
El art. 1323 define el contrato de compraventa. La compraventa es un contrato consensual que existe desde que las partes se ponen de acuerdo sobre la cosa y el precio. Vlez, en esta misma seccin, en el Ttulo I, legisla De los contratos en general, tratando: consentimiento, capacidad, objeto, forma, prueba, efectos. El art. 1.140 define a los contratos consensuales y reales. Los primeros se perfeccionan con el mero consentimiento de las partes, los segundos con la entrega de la cosa. Estos contratos consensuales pueden ser a su vez: formales o no formales. Si no son formales, el mero consentimiento perfecciona el contrato, pero si son formales se necesita el consentimiento de las partes y la forma requerida por la ley.

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De acuerdo al art. 1.184 inc. 1, la compraventa inmobiliaria es un contrato consensual formal, bajo pena de nulidad. Si no se hace mediante escritura pblica, el contrato es nulo, porque tiene esa expresin: bajo pena de nulidad. Sancin que es reafirmada en los arts. 1.183, 1.182, 976, 977, 978. En el art. 1.185 establece que si se hiciesen de otra forma no van a valer como tal contrato, pero si van a valer, como un contrato en que las partes se obligan a celebrar el contrato formal. La compraventa inmobiliaria celebrada en instrumento privado no es compraventa inmobiliaria, pero vale como contrato en que las partes se obligan a otorgar escritura pblica. El art. 1.187 determina que si no dan cumplimiento a esa obligacin de hacer, lo nico que queda es una reparacin de daos y perjuicios, sin poder exigir el cumplimiento en forma especfica. A raz del problema que se presenta con la venta de lotes a largo plazo y en cuotas peridicas (si el vendedor no escritura lo nico que poda pedirse eran daos y perjuicios a pesar de las mejoras introducidas) es que los tribunales buscan dentro de nuestro CC una solucin mas justa, comenzando COLMO, sostenindola BIBILONI en su ante-proyecto y finalmente las cmaras civiles en pleno, en los autos CAZES DE FRANCINO c/RODRIGUEZ CONDE la mayora triunfa. Con Vlez Boleto es pre-contrato.

C. CAZES DE FRANCINO CONTRA RODRIGUEZ CONDE

Esta nueva mayora sostiene que en un juicio por escrituracin el juez va a poder otorgar la escritura pblica por el obligado renuente. Por el juego de los arts.: 1.185, 1.187, 505, 629, 630, 631, el consentimiento por escrituracin, y en cuanto a la escrituracin misma, el juez la firma por el obligado. Por el art. 1.187 y 505, el acreedor puede en primer lugar, procurar que el deudor otorgue la prestacin; si no lo consigue, debe procurarla de un tercero a costa del deudor; y en ltima instancia, pedir la indemnizacin de daos y perjuicios. En el esquema de Vlez la opcin de escriturar o pagar daos era del deudor, despus del plenario se la dan al acreedor: o la hace escriturar por el juez o pide daos y perjuicios. Sus fundamentos son: De los arts. 1.185 y 1.187 resulta que la COMPRAVENTA ES UN CONTRATO CONCLUIDO que obliga a hacer la escritura pblica. A partir de este fallo surge una nueva postura que comienza a identificar al Boleto de Compraventa con la compraventa en s. Tambin distinguen lo que es la compraventa inmobiliaria, de lo que es la traslacin de dominio. Dicen que la traslacin del dominio es una consecuencia de la compraventa inmobiliaria, por lo tanto la escritura pblica no

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hace al contrato, sino que hace a la traslacin del dominio. El Boleto de Compraventa es el verdadero contrato de compraventa, firme serio y definitivo. Los problemas de la venta de lotes por mensualidades fueron solucionados por la ley 14.005, de la que nos interesan los arts. 4 y 6. La inscripcin del Boleto en los registros inmobiliarios genera una oponibilidad y entramos as en el campo de los derechos reales. Inscribiendo el Boleto de Compraventa, ese primer adquirente con B. inscripto va a se preferido contra cualquier otro adquirente. En cuanto a los embargos e inhibiciones sobre esa propiedad y contra el vendedor, van a poder hacerse efectivas nicamente sobre las cuotas impagas pero no sobre el todo. Este registro de la ley 14.005 posteriormente se fue aplicando a otras clases de ventas, por ej. el rgimen de la propiedad horizontal.

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Actividad N 20

- Elija la postura cuyo criterio comparta y busque las que se le asemejen en cuanto a la naturaleza jurdica del Boleto de Compraventa.

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LA LEY 17.711
Introduce reformas en los arts. 1.185 bis, un agregado al 2.355 una modificacin en el 1.184 y el nuevo art. 2.505. El art. 1185 bis hace oponible a la quiebra del vendedor por Boleto, este instrumento, y que antes no poda oponerse al mismo, solucin que era injusta. El agregado al art. 2.355 viene a romper un poco todo el esquema normativo de Vlez, que era claro y coherente. En cuanto al art. 1.184, la supresin de la frase bajo pena de nulidad, carece de importancia, por que ella era sobreabundante, ya que actualmente subsisten los arts. 1.182, 976, 977 y 978. De las nuevas teoras que han surgido a partir de la reforma de la ley y que tiende otra vez a diferenciar el Boleto de Compraventa con la compraventa inmobiliaria, las ms importantes son las de GATTI Y ALTERINI, la de ALSINA ATIENZA, la de SPOTA y la de LOPEZ DE ZAVALIA. CONCEPTO DE BOLETO: Es un acto bilateral, consensual, informal y oneroso en virtud del cual una persona se obliga a vender una cosa inmueble a otra por un cierto precio de dinero, que en caso de incumplimiento est obligacin puede ser exigida judicialmente, y no reviste el carcter de intuito personae, por esto es que el juez puede escriturar por el obligado renuente.

III)ESCRITURACIN POR EL JUEZ

El principio general est dado en el art. 1.187 1. POSICION DE MORELLO Es evidente, como la jurisprudencia lo haba terminado por reconocer en forma uniforme y reiterada, que siendo el objeto de esa obligacin una prestacin de hacer, nada impide que el acreedor obtenga su cumplimiento mediante la actuacin de un tercero, el juez por cuenta del deudor. (LL. v. 19, p. 619; JA. v. 71 p. 590.) Es una obligacin que pesa por igual sobre ambas partes, quienes se deben lealtad en todo lo referente al cumplimiento del contrato. Es una solucin que a ms de la jurisprudencia, la haban tomado el derogado cdigo de procedimientos de la provincia de Bs. As. del ao 1.905. Lazcano en su proyecto de cdigo procesal de 1.935, admite tambin esa solucin, considerando en la Exposicin de Motivos: la obligacin de hacer escritura pblica, es la que se presta a una inmediata y fcil realizacin por el juez.

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Tambin se asemeja la posicin de uno de los ms modernos cdigos procesales argentinos, el de la provincia de Santa Fe, y la del Anteproyecto de cdigo procesal civil para la provincia de Bs. As. 1.961. Considera que se trata de una obligacin indivisible, por lo consiguiente deben actuar todos los que compran y todos los que venden formndose un litisconsorcio necesario. Sostiene que el escribano puede vlidamente citar y requerir a las partes a concurrir a otorgar la escritura y que, adems, tal requerimiento (el que se formula a las partes para que otorguen la escritura en fecha cierta y determinada) vala por interpelacin del acreedor y por tanto constitutiva de mora extrajudicial. Puede tambin, el escribano, exigir la comparencia de las partes. Tambin interesa que el requerimiento constitutivo de la mora es un acto informal que el acreedor puede hacer por s y por representante, sin que sea necesario, en este ltimo caso, poder especial a tal efecto.

2. CASO PESSIA c/ DEL VALLE, 1.922 (JA. T IX p. 391 T SS)

1. Voto del Dr. Pera: Sostiene que en caso de incumplimiento de la obligacin de hacer escritura pblica, ha de resolverse en el pago de daos y perjuicios, conforme a las disposiciones expresas de la Ley, a la jurisprudencia constante en materia y a los resuelto en el caso Byrne c/ Posse con fecha 22/12/1.921. En el caso Byrne c/ Posse el Dr. Pera apoya la sentencia que hace lugar a la demanda, fijando plazo para la escrituracin, pero no el apercibimiento que pide el actor de que en caso de incumplimiento la otorgue el juzgado, ya que slo puede darse en ese caso en daos y perjuicios conforma al art. 1.187. El voto del COLMO en el mismo caso BYRNE sostiene que no importa que haya sentencia de primera instancia determinando daos y perjuicios por la negativa del deudor a cumplir, ya que la manifestacin de voluntad de demandado, en forma posterior, acerca de su no negativa a escriturar, deja sin efecto tal resolucin. Repudia la jurisprudencia segn la cual el incumplimiento de un Boleto de Compraventa, en que no hay sea ni pacto resolutorio convenido, como en el caso, se resuelve en la indemnizacin de daos. Si la parte pide que la escritura se otorgue por el juez as debe ser. Jams se podr hacer decir al CC. que una obligacin que no sea personal, como la del caso, no cumplida por el deudor no debe ser cumplida por un tercero a costa de ste. Ni que se puede liberar el deudor dando daos y perjuicios, ni que la ltima posibilidad que da el CC. es los daos. Adems los pactos se cumplen. El art. 1.187 se explica -dice el Dr. COLMO- en el caso de imposibilidad de cumplimiento de la obligacin de escriturar. Adems la opcin no puede ser para el deudor.

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El Dr. REPETTO, en el caso BYRNE c/POSSE sostiene, recordando a Freitas y a Garca Goyena, que la obligacin de hacer del art. 1.187 es una obligacin sui generis, y que por consiguiente slo puede ser cumplida por el deudor, y sino se resuelve en daos y perjuicios. Cita tambin la doctrina y legislacin francesa en su apoyo. Dice: Nada poda ser ms terminante para demostrar que la obligacin de hacer escritura pblica, en la buena doctrina jurdica no es susceptible de cumplimiento en especie. Sostiene que el sistema quedara falseado en su esencia, pues, so color de cumplir una obligacin de hacer escritura pblica, se estara cumplimentando por el juez una obligacin de dar nula por declaracin de la misma ley (art. 1.183). 2. VOTO DEL Dr. COLMO: Coincide con el orden en que estn expuestos en la rplica, para criticarlos. Sostiene que la fuente de Freitas no es tan palmaria, que nuestro CC. tiene su diferencias. Adems la obligacin de hacer escritura pblica NUNCA puede ser personal. Tambin: no s cmo se puede razonar sobre la base de un sistema legislativo y jurdico tan distinto del nuestro (se refiere al francs.) Reitera argumentos vertidos en el caso Byrne c/Posse, y aludiendo a legislacin comparada, cita que en Francia a pesar de la literalidad del art. 1.142 del CC. francs que no reconozca que a pesar de ello se puede pedir escrituracin al juez. Cita tambin en su favor la doctrina y legislacin italiana, de Austria, Alemania e Inglaterra. Otro argumento en su favor es la ley procesal. Dice que la obligacin de hacer del art. 1.187 no tiene por qu correr otra suerte; puede, y debe, ser cumplida en especie.

3. CASO SAZES DE FRANCIANO, MALIA C. C. RODRGUEZ CONDE, MANUEL. 1.951.

A. Voto del Dr. SANCHEZ DE BUSTAMANTE: Considera al Boleto de Compraventa un problema actual. El problema que le plantean los arts. 1.185 y 1.187 del CC. no es nuevo, su origen ya se vera en el derecho romano y francs. En primer lugar no haba compraventa, ya que no haba moneda, haba trueque y permuta. Se distingue acuerdo y tradicin de la cosa. Se concibe que hasta el contrato firmado slo haba precontrato. Luego con Justiniano lo que fue excepcin se hizo regla. Se conocen dos tipos de ventas, la que se realiza por escrito y la que es verbal. Si se pacta que la compraventa debe ser hecha por escrita estamos en presencia del pacto de contrahendo, cuyo incumplimiento trae aparejado los daos y perjuicios. (Derecho romano) Seala las posiciones en el derecho francs (Parlamento de Lyon y Pars) y la solucin del cdigo de Napolen. Se refiere a las discusiones previas del mismo.

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Muestra las distintas posturas, adems de las anteriores, con que se enfrenta Vlez al tiempo de redactar su cdigo (opiniones de Marcad, Troplong, Toullier, Demante). Considera que los autores citados llegaron errneamente a sus conclusiones influidos por la tradicin histrica, pues en el antiguo derecho francs, la promesa no transfera la propiedad, y la discusin era determinar si era obligatoria su ejecucin o si se resolva en daos e intereses. Las fuentes de Vlez fueron el derecho romano y el antiguo derecho francs, se apart de Garca Goyena, toma a Freitas. Despus de citar a variados autores, y considerar que lo que se precisa es una reforma al Cdigo, concluye en que si se condena a escriturar la compraventa voluntaria y el emplazado no realiza el hecho la obligacin SE RESUELVE EN DAOS Y PERJUICIOS. B. VOTO DEL Dr. PODETTI: Sostiene que la sentencia que condena a escriturar, como obligacin de hacer, puede ser cumplida por el juez. Considera el asunto desde la ptica del derecho procesal. El Boleto de Compraventa cuya firma ha sido reconocida es un ttulo ejecutivo. Es necesario que triunfe el imperio de la autoridad judicial. Sanchez de Bustamante lo critica diciendo que no puede ser que en un lugar el Boleto de Compraventa sea precontrato y en el otro sea contrato, y que el Cdigo Procesal no puede variar una solucin de fondo. La opinin del Dr. Podetti es sostenida en forma similar por Alsina, Chiovenda, Jofr. En los Boleto de Compraventa la escrituracin constituye solamente una etapa de perfeccionamiento formal de lo querido, resuelto y estipulado. Cita algunos arts. del CC, pero su razonamiento es totalmente procesalista, concluyendo en la posibilidad de escrituracin por el juez.

4. POSTURA DEL Dr. JOSE MARIA LOPEZ OLACIREGUI

La condena de escrituracin bajo apercibimiento de escrituracin judicial contiene, por de pronto, un acto de autoridad (sentencia). La jurisprudencia, primero se elimina el apercibimiento, luego se lo recepta (Caso Byrne C. Posse -Caso Pessia c. del Valle y Caso Cazes de Francino C. Rodriguez Conde). Fija los argumentos de cada una de las posiciones sostenidas fundamentalmente por Repetto, Colmo y Sanchez de Bustamante, y luego Podetti.

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La sentencia por de pronto no sera a nuestro juicio, una verdadera condena. Es la proposicin aparentemente subordinada (bajo apercibimiento de escriturar el juzgado) la que contiene en realidad el elemento fundamental. La escrituracin por el deudor deja de ser el centro o foco de la nueva situacin y pasa a constituirse en una alternativa eventual y sin trascendencia. La no escrituracin posterior a la sentencia no comportara respecto del deudor la comisin de un delito de desobediencia a la autoridad (art. 239 C. Penal) tal como sucedera si el real contenido de la orden judicial estuviera dirigido a imponer y conminar la actividad escrituraria. Y todo esto es as porque la resolucin judicial se integra con una segunda parte que la transforma (si el deudor no escriturara, escriturar el juzgado) en cuya virtud la efectiva escrituracin por la mano del deudor ha perdido antijuricidad substancial. Las sentencias no habran de redactarse como condenas subjetivas (condeno a NN a escriturar) sino como disposiciones objetivas (dispongo que tal cosa sea escriturada) complementadas con una referencia a las dos vas o caminos por los cuales el resultado deber producirse (escrituracin que otorgar el juzgado en caso de no hacerlo el vencido.) La sentencia aparece como un ACTO ATRIBUTIVO DE LA COSA que altera su condicin dominial. La sentencia contiene virtualmente la escritura, entonces para que se opera la transmisin del dominio se requiere la tradicin. La sentencia bajo apercibimiento de escrituracin judicial es acto desapoderativo que modifica la condicin dominial de la cosa y no simple condena personal que impone al vencido determinada actividad. A nuestro juicio hay que ir ms all que Colmo y Podetti, la sentencia confiere al ganador derechos actuales sobre la cosa aunque no sean todava derecho de dominio. El vencedor tiene un ttulo que emana de acto de autoridad y no de simple convencin privada: es adjudicatario de ella en los trminos del art. 2.610 y ser adjudicatario es ms que ser simple acreedor. Similares razones respecto al 2.610 dan: Machado, SEGOVIA, SALVAT, LAFAILLE. Concluye: 1. En las ventas inmobiliarias la escrituracin no hace a la formacin del vnculo sino a su prueba y (en la etapa del cumplimiento) a la produccin del efecto traslativo que es consecuencia del acto. 2. El Boleto privado de Compraventa asigna al adquirente la facultad de demandar la escrituracin del bien. Se trata de la escrituracin misma como resultado objetivo. Es de recomendar que la demanda no requiera se condene al demandado a escriturar sino que peticione la escrituracin del bien a otorgarse por el demandado o por el juzgado en los trminos del art. 2.610 del CC. 3. La sentencia deber ajustarse a lo que se de mand y en consecuencia no deber condenar a escriturar al demandado sin disponer directamente la escrituracin.

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4. Los actos materiales de escrituracin son tan poco personales como los actos materiales de entrega de la cosa. As como estos se desapodera al deudor y se entrega la cosa en su nombre, nada impide que en la escrituracin se lo sustituya y se la otorgue en su nombre. 5. La sentencia es en s misma acto que modifica la condicin dominial de la cosa en los trminos del art. 1.610. Se la puede calificar de acto atributivo con efecto operativo inmediato. No transfiere el dominio porque falta la tradicin, pero asigna la cosa en forma irrevocable que no podra ser desconocida por acto alguno del deudor ni tampoco por resolucin de otra resolucin judicial. 6. Los derechos del comprador quedan amparados por la fuerza de la cosa juzgada. Por derecho adquirido en los trminos de la Constitucin Nacional.

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Actividad N 21

- Analizando las fallas referidas, elabore una opinin crtica acerca de la posibilidad de escriturar por el juez, cdigos procesales vs. cdigo civil. Hay inconstitucionalidad?

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IV) OPONIBILIDAD DEL BOLETO A LA MASA DE ACREEDORES

1. POSICIN DEL Dr. SANTIAGO CARLOS FASSI Presenta el problema que trajo aparejado el B. en el caso de la venta de inmuebles loteados en cuotas peridicas. Se busc remedio en el decreto 9032/63 pero pese a ello, en la Capital Federal termin por sentarse la doctrina que privaba de derecho a la escrituracin del Boleto de Compraventa al futuro comprador, si ella no haba tenido lugar al tiempo de declararse la quiebra, igual postura sustentada en un fallo plenario de la Cmara Comercial de la Capital. Del juego de los arts. 1.185 bis y 150 de la ley 19.551, determina que slo es aplicable al caso de inmuebles destinados a vivienda. Establece que depender del arbitrio del juez el que determine si se escriturar o no por la facultad dada en la expresin podr del art. 1.185 bis CC. El juez se fundar en razones de equidad, por ejemplo, si el inmueble tiene un destino doble: lucro y vivienda, si predomina el primero, podr negar la escrituracin. Debe tratarse de un adquirente de buena fe, la que debe existir al tiempo de la contratacin y pago que complete el 25%. La buena fe se presume y lo contrario ser probada por quien la alega. El 25% debe ser pagado antes de dictarse el auto de apertura del concurso del enajenante. No se exige fecha cierta. No se requiere la posesin del adquirente para gozar de la posibilidad legal de escriturar.

2. POSICIN DEL Dr. ALBERTO SPOTA El art. 1.185 bis del CC. exige el pago de la cuarta parte del precio y la buena fe. No exige fecha cierta. 3. Nuestra opinin: A) Esquema de Vlez: En el nico caso que es oponible a la masa del concurso, es cuando se trata de un B. de fecha anterior a la cesacin de pagos, con posesin anterior. B) Esquema de la Reforma: El art. 1.185 bis tiene de positivo que protege a los adquirentes por B., pero sus aspectos negativos son:

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- Significa un retroceso en el rgimen previsto por Vlez, porque: - Debi exigirse posesin en vez del 25%, pues la posesin es un medio de publicidad. - Es criticable la total ausencia de publicidad, cuando ello se impone para todos los derechos reales por el nuevo art. 2.505.

- Es absurdo: - Porque se priva de oponibilidad respecto a ciertos tercero, a aquellos derechos reales que no se inscribieron, an cuando hubiera habido publicidad posesoria. - Se da oponibilidad a derechos personales adquiridos sin ningn tipo de publicidad. En sntesis, los Boleto de Compraventa son oponibles a la masa de acreedores del concursado, y debe atenderse que esa oponibilidad implica convertir al crdito del promitente de compra, en un verdadero crdito contra la masa. El acreedor por B. no es un acreedor privilegiado sino quirografario, porque es titular de una obligacin de hacer. Normalmente estos cobran despus de que se satisfacen a los acreedores privilegiados, los gastos y honorarios del juicio, y con lo que queda del patrimonio del fallido, a prorrata si no alcanza. En las Segundas Jornadas de Derecho Civil en Corrientes en 1.965 se distingue segn ese adquirente por boleto tenga o no posesin. Si haba posesin, la masa deba respetar su crdito, si no el contrato quedaba rescindido, y era acreedor quirografario. El Dr. Borda, apoyado por el Dr. Brevia no advierten la diferencia en que haya o no posesin, pues de cualquier manera, ese crdito es oponible a la masa. Se dijo que la masa no puede reconocer o desconocer mejores ni mayores derechos que los que tena el deudor. Tambin se sostuvo que en la quiebra slo se equiparn los acreedores de una obligacin de dar pero no de hacer como la que tratamos, y que en este caso, la masa deba actuar conforme lo hara el deudor, y slo en el caso de imposibilidad se transformara esa obligacin de hacer en una de daos y perjuicios. Adems se distingua el contrato realizado por un comerciante y el realizado por el hombre comn que slo compraba vivienda. Se va imponiendo el criterio de la oponibilidad del B. a la quiebra del vendedor. Las Cmaras Comerciales consideran inoponible el B. a la masa. Se mantiene este criterio en un fallo plenario de 1.967. Halpern sostiene esta postura en contra de Rossi, Abelardo.

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Halpern considera que el Boleto de Compraventa es un precontrato, mientras que ROSSI, lo considera un contrato de Compraventa perfecto, en el que lo nico que est pendiente es la ejecucin de un contrato que ya est celebrado. Esta es la situacin hasta la ley 17.711. Mientras tanto, Spota opina que el Boleto no slo es oponible a la quiebra, sino tambin a un acreedor hipotecario. Prevalece la opinin de Borda. Con el art. 1.185 bis se presenta la cuestin de quien tiene la posesin pero le falta el 25% del precio, haya o no posesin. No requiere fecha cierta, requisito incluido por la jurisprudencia. Con el art. 150 de la ley 19.551 se restringe el mbito del 1.185 bis a los inmuebles destinados a vivienda.

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Actividad N 22

Complete el siguiente cuadro: OPONIBILIDAD DEL BOLETO DE COMPRAVENTA A LA QUIEBRA DEL VENDEDOR Art.150 Ley 19551 Art.1185 bis Cod.Civil

Jurisprudencia

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD VIII

CONCEPTO

INSTRUMENTOS PBLICOS

PRUEBA

CLASIFICACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS Dirigidos a la demostracin del hecho De exclusin de la carga de pruebas

JERARQUA

Capaces de demostrar plena prueba. Valen como principio de prueba. Excluye la prueba. Desplazan la carga de pruebas.

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UNIDAD VIII
8.1. PRUEBA
La produccin de un efecto jurdico est condicionada, por la norma a la existencia de determinada situacin de hecho. El hecho jurdico constituye el fundamento de la relacin jurdica: del hecho nace el derecho. Pero, siendo un acontecimiento pasajero, es necesario probarlo. Probar significa: dar la demostracin de la que se afirma. Segn Couture la prueba civil es un mtodo jurdico de verificacin de las proposiciones que los litigantes formulan en el proceso. Probar un contrato es demostrar la existencia de una relacin jurdica entre partes; establecer la naturaleza y contenido exactos de los derechos y obligaciones emergentes del mismo. El derecho sustancial estudia lo relativo a los medios probatorios, su disciplina y eficacia probatoria. El derecho procesal estudia la las modalidades con que cada uno de los medios debe y puede ser prcticamente actuado en el curso del proceso. Vlez -siguiendo a Freitas- incorpor a la teora del contrato un captulo destinado a la prueba de los contratos; habiendo legislado luego del tema de la forma, sobre los instrumentos pblicos (arts. 979 y 996), las escrituras pblicas (997 a 1.011) y los instrumentos privados (arts. 1.012 a 1.036). Disposiciones relativas a la prueba en general se encuentran dispersas en los distintos lugares del Cdigo, como tambin en la reglamentacin de cada uno de los contratos tpicos. La lnea de separacin entre la legislacin de fondo (se ocupa de los medios) y la de forma (se ocupa de los modos probatorios) a veces es difcil de precisar, existen muchas leyes sustanciales que avanzan consagrando modalidades de la prueba (por ej. la ley de locaciones urbanas); y cdigos procesales que incorporan medios probatorios. La actividad probatoria hace a la vigencia del contrato. El inters en probar que es fundamental, se refleja en el tema carga de la prueba, o sea, lo referente a saber cul de las partes en el proceso tiene la obligacin de realizar la prueba. Rigen en la parte de los contratos los principios clsicos: a) Al demandante incumbe la carga de la prueba; b) El demandado representa el papel de actos cada vez que invoca una excepcin.
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De esta surge que quien alega la existencia de un contrato, el incumplimiento de una o ms obligaciones de l nacidas, tiene la carga de probarlo. Si el demandado reconoce la vigencia de la relacin pero afirma que el incumplimiento no le es imputable o que se encuentra liberado, debe demostrar lo hechos en que se funda. El art. 1.190 contiene una enumeracin de los medios probatorios por los cuales se demuestra la existencia del contrato, respetando los modos que dispongan los cdigos procesales de las provincias. La enumeracin es enunciativa no excluyendo la posibilidad de que los contratos sean probados por otros medios dispuestos por los cdigos de procedimientos o no incluidos en ellos, medios que la tcnica moderna ha hecho surgir con posterioridad a la sancin del Cdigo Civil (grabaciones, fotografa, anlisis qumicos y biolgicos, etc.)

CLASIFICACIN DE LOS MEDIOS PROBATORIOS

Medios dirigidos a la demostracin del hecho

a) Aquellos cuyos fundamento est en el experimento por ej. las pericias). b) Aquellos cuyo fundamento est en la confianza o credibilidad -prueba histrica- (por ej. documentos, testimonios.)

Medios de exclusin de la carga de probar

c) Presuncin, confesin, juramento.

DESIGUAL EFICACIA O JERARQUA DE LOS MEDIOS PROBATORIOS

a) Capaces de demostrar plena prueba (instrumentos pblicos y privados reconocidos); b) Valen como principio de prueba -art. 1192 2 parte; c) Excluyen la prueba (presunciones legales -iure et de iure- confesin, juramento); d) Desplazan la carga de probar (presunciones legales iuris tantum o presunciones judiciales).

Instrumentos Pblicos: (ver arts. 1.109; 979 a 996; 997 a 1.011). Medio preconstituido cuyo fundamento est en la confianza, proporcionan plena prueba. La confianza deriva de la presencia del funcionario y el cumplimiento de las formas exigidas por la ley. La fuerza probatoria emanada de ellas puede destruirse por accin civil o criminal. Instrumentos privados: se denominan as por no requerir la presencia de oficial pblico. Condicionan su eficacia probatoria al reconocimiento de firma y, frente a terceros, al logro de fecha cierta. Son tambin preconstituidas y basados en la credibilidad.

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El Cdigo se ocupa de ellos desde el art. 1012 al 1036. Cartas misivas: exteriorizan una manifestacin confidencial. No ha sido compuesta y entregada con la intencin de constituir una prueba que pueda ser invocada en su contra. La jurisprudencia ha dicho: que el propietario de la carta es el destinatario; el remitente conserva el derecho moral de autor; el propietario tiene sobre la carta todos los derechos derivados de su carcter pero adaptndolos a la ndole de la cosa que obliga a respetar el derecho de autor y la ndole confidencial.

Tienen valor probatorio variable. Para que tengan o hagan: - Plena prueba - Principio de prueba - Desprovistas de toda prueba los trminos y quien lo haga valer

depende de

Ello as porque tramitan una declaracin unilateral. Entre las partes (destinatario y remitente) ambos pueden ofrecerla como prueba (entre los corresponsales no hay secretos) y hacen plena prueba. Si el destinatario quiere hacerla valer en un juicio tramitado con un tercero, la prueba es similar a la testimonial. Siendo confidencial no puede agregarse la carta sin la conformidad del autor, de lo contrario se violara el secreto de la correspondencia privada garantizada por el art. 18 de la Constitucin Nacional. Las cartas dirigidas a terceros no pueden hacerse valer contra el remitente. Se protege la confianza existente entre ellos los corresponsales (art. 1.036), no obstante lo cual la jurisprudencia ha interpretado que ello es as nicamente si el contenido es confidencial, lo que depende de su contenido y debe ser analizado por el juez. Nadie puede valerse de una carta obtenida por un medio doloso o fraudulento. Confesin de partes: se entiende por confesin a la declaracin que una parte hace de la verdad de hechos desfavorables a ella y favorables a la otra parte. La moderna doctrina ubica a la confesin entre los medios que excluyen la prueba puesto que si la necesidad de probar proviene del contraste entre afirmaciones dispuestas y discrepantes y con la confesin desaparece el contraste o la controversia; se supera la necesidad de suministrar prueba. La confesin judicial es la suministrada dentro del proceso, segn el procedimiento de los cdigos provinciales, pudiendo ser espontnea o provocada, expresa o ficta.

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La confesin extrajudicial es la hecha fuera del juicio, por escrito o verbalmente, frente a la parte contraria o a quien la represente. Hace plena prueba siempre que sea acreditada por los medios establecidos por la ley. Juramento judicial: ms que medio de prueba es un medio de superacin y exclusin de la prueba, en la medida que constituye una reafirmacin, en forma solemne, de lo antes afirmado. En la actualidad tiene predicamento el juramento supletorio, cuando se completa la prueba cuando la demanda o excepciones no son suficientemente probadas, pero no estn absolutamente desprovistas de prueba. Presunciones legales o judiciales: dan por admitida la realidad de los hechos antes de cualquier demostracin de ah que, en cierta medida, excluyen la carga probatoria o modifican la carga ordinaria; o bien, remiten al discernimiento del juez que puede ponerlas como base de su conviccin en defecto de pruebas directas. La apreciacin de las presunciones la hace el juez sobre la base de cmo acaecen normalmente ciertos hechos. El hecho del que se infieren las presunciones, denominado indicio debe estar suficientemente comprobado. Testigos: se funda en la retencin sensorial de los hechos por seres inteligentes y su posterior reproduccin en juicio del modo dispuesto por los Cdigos Procesales. El art. 1.193 no admite la prueba por testigos -ni por presunciones- para demostrar la existencia de contratos cuyo objeto tenga un valor superior a los diez mil pesos. Las excepciones a este principio se encuentran contenidas en los arts. 1.191 y 1.192, o sea: a) Imposibilidad de obtener prueba por escrito: cuando por las circunstancias de los hechos acaecidos al momento de celebrar del contrato, hubiese habido imposibilidad de obtener la prueba asignada por la ley (no estn contemplados en esta expresin los solemnes ad solemnitatem) ni aquellos que deben realizarse por escritura pblica dentro del rgimen de los arts. 1.185, 1.186, 1.187 y 1.188). Debe entenderse que contempla la imposibilidad moral (cuando existen motivos, de ndole tico; por ej. antes de practicar una operacin quirrgica de urgencia. No debiendo confundrsela con la mera delicadeza o conveniencias de las partes y tambin la imposibilidad fsica que es una situacin de hecho que debe analizarse en cada caso; por ej. cuando concurren en el momento de la celebracin del contrato acontecimientos como incendios, ruinas, saqueos, etc. que hacen imposible que las partes otorguen la prueba exigida por la ley. b) Imposibilidad de presentar la prueba por escrito: hecho referido al momento (no de la celebracin del contrato) sino de la presentacin de la prueba. Si bien la

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prueba pudo obtenerse al momento de la celebracin no puede presentrsela por la prdida o destruccin del instrumento. Para que valga la excepcin, debe acreditarse: 1) La existencia de la prueba por escrito. 2) El hecho de su prdida o destruccin por caso fortuito. Principio de prueba por escrito: puede probase por cualquier medio un contrato cuando hubiere principio de prueba por escrito. Segn el art. 1.192 es cualquier documento pblico o privado que emane del adversario, de su causante o de parte interesada en el asunto y que tendra inters si viviera, y que haga verosmil el hecho litigioso. Se aplica a los contratos que puedan hacerse por instrumento privado y es un medio indirecto, presuncional de la existencia del contrato. El documento debe ser reconocido por el otorgante o que se lo declare conocido en virtud de las normas procesales. El inters con el que se alude a personas interesadas es el inters econmico. Existencia de vicios: segn el art. 1.121 si la cuestin versare sobre los vicios de error, dolo o violencia, fraude, simulacin o falsedad de los instrumentos donde constaren, pueden probarse por cualquier medio. En realidad, de la lectura de la excepcin vemos que no corresponde a la materia de prueba de los contratos sino a vicios del consentimiento y a actos simulados o falsos. Principio de ejecucin: la existencia del contrato se prueba por los hechos realizados en cumplimiento de las obligaciones que surgen del mismo. Los hechos que importen un principio de ejecucin deben ser de tal naturaleza que pueda deducirse verosmilmente de ellas la existencia del contrato. Se da mucho en los casos de locaciones. Es una cuestin de hecho que debe resolverse segn las modalidades propias de cada caso. Conflicto de pruebas: instrumento pblico e instrumento privado: El art. 1.194 (concordante con lo dicho por el art. 996) establece que el documento privado que alterare lo que se hubiere convenido en un instrumento pblico, no producir efectos contra terceros. Se ha dicho que la inoponibilidad del contradocumento slo puede invocarse por los terceros de buena fe, es decir, quienes no conocan su existencia o la de la simulacin. El sentido de ambos arts. (996 y 1.194) es de proteccin a los terceros que confan en el instrumento de mayor jerarqua, tendiendo a darles seguridad, de all que nada

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obsta a que esos terceros, sucesores a ttulo singular o no, invoquen a su favor los documentos privados que modifiquen lo convenido en el instrumento pblico.

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Actividad N 23

a) INVESTIGUE: 1) Existe discrepancia entre los artculos 1012 y 1190 inc.2 C.C.?, Cmo solucionaramos la misma? 2) Qu es la carga probatoria segn los cdigos procesales? Qu deben probar el acto y qu el demandado? 3) Cite otros principios procesales aplicables a la prueba de los contratos. 4) Si un contrato no puede ser probado en juicio, qu efectos tendr? 5) Qu otros medios probatorios conoce? 6) Qu es la confesin ficta?

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Actividad N 24

1) Defina el objeto de los contratos. 2) Elabore un concepto de causa. 3) Realice un cuadro sinptico en el que puedan visualizarse las distintas posturas con respecto al boleto de compra venta. 4) Busque material jurisprudencial sobre el tema de "La prueba". Seleccinelo y agrpelo por temas.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD IX

SUCESORES UNIVERSALES Excepciones Tercetos Aspecto objetivo Aspecto subjetivo Autonoma de la voluntad Dirigismo contractual

EFECTOS DE LOS CONTRATOS

ENTRE PARTES Y TERCEROS Contrato a fovor de terceros A cargo de terceros Cesin del Contrato

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UNIDAD IX
9.1. EFECTOS DE LOS CONTRATOS
Como pauta de orientacin en este tema, relativo al efecto de los contratos, podemos sealar que existe un PRINCIPIO DE EFECTO RELATIVO (el principio y sus limitaciones arts. 903 y 1195 C.C.). Los contratos no obligan sino a las partes y no tienen efectos contra terceros. No se ve por qu razn una declaracin de voluntad emanada de una o de varias ersonas puede crearle obligaciones a un tercero extrao al acto. Pero, es de sealar que en la prctica, esta regla sufre numerosas limitaciones o excepciones, a tal punto que no ha faltado quien se pregunte si realmente puede hablarse de la existencia de este principio. Antes de continuar en el tema debe tambin aclararse el concepto de PARTE conceptualizndoselo en el sentido de que: Partes de un contrato son aquellas personas, ya sea que por s o por intermedio de un representante, se han obligado a cumplir ciertas prestaciones y han adquirido ciertos derechos. Se las llama tambin otorgantes del acto. No debe confundrselos con los signatarios. El signatario puede ser el otorgante (ello ocurre siempre que acte directamente y en su propio derecho), pero puede ser tambin un representante suyo, suscribe el acto sin ser tocado por sus efectos jurdicos.

9.2. SUCESORES UNIVERSALES

Tambin se considera como si fueran parte los sucesores universales de los otorgantes, que a la muerte de stos vienen a ocupar su lugar. Los efectos de los contratos se extienden activa y pasivamente a ellos (art. 1195 C.C.).

9.2.1. Excepciones
a) Los derechos y obligaciones no se extienden a los sucesores universales cuando as lo dispone la ley, o cuando esa transmisin no sea compatible con la naturaleza de la obligacin (obligaciones intuito personae); b) Tampoco se extienden los efectos de los contratos a los sucesores universales si as lo hubieran dispuesto las partes;

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c) Si la aceptacin de la herencia goza de beneficio de inventario, la responsabilidad de los herederos por las deudas del causante se limita al monto de los bienes dejados por ste, no responde ilimitadamente como la parte. Los sucesores universales ocupan el lugar del causante desde el mismo momento del fallecimiento. Tiene importancia decisiva la llamada posesin hereditaria. Esta posesin hereditaria la tienen los herederos forzosos ipso jure desde el mismo momento del fallecimiento; en cambio, los otros herederos la tienen si son legtimos desde la declaratoria de herederos que les reconoce el carcter de tales; si son designados por testamento, por el auto judicial que lo aprueba en cuanto a sus formas. Mientras no ostentan la posesin hereditaria los herederos no pueden demandar a terceros ni ser demandados por stos (carecen hasta ese momento de legitimacin tanto activa como pasiva).

9.2.2. Terceros
Tercero es toda persona que no es parte en el acto. Sucesores a ttulo particular o singular, no se trata aqu de la sucesin universal, sino de la sucesin en un derecho o cosas singulares. Ocurre a veces que la cosa trasmitida est ntimamente ligada a un tercero, el sucesor quedar ligado a los efectos de ese contrato. El desarrollo de este tema se centra en el cuadro sinptico que sigue: Fuerza vinculatoria: se basa en la autoridad de la voluntad Canonistas: imperativo Ripert: moral Grocio: la razn humana Puffendorf: la fidelidad a la palabra empeada. Kant: imperativo categrico Bethaw: el inters individual. Demogue: el inters social. Messineo: la aceptacin por las partes del contenido contractual.

ASPECTO OBJETIVO

En qu consisten los contratos

Fundamento de la autonoma de la voluntad

Crsis del Contrato

- Dirigismo: Josserand - Publicacin: Lambert

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a) Las partes

Son alcanzados en forma plena por los efectos de los contratos. Universales: (Art. 1195 C.C.) continan la persona del causante (art. 3417) salvo los derechos inherentes a las personas (arts. 498 3.263 a 3.279, 3.417).

b) Los sucesores

ASPECTO OBJETIVO

A quienes alcanzan los efectos del contrato

Particulares: no continan a la persona del causante. Slo los afectan las obligaciones protem rem (arts. 3.266/3.267) y se benefician con los derechos accesorios de la cosa c) Los acreedores (Nota al art. 2.019 y 1.498 c.c.). pueden * Emplear medidas conservatorias del patrimonio del deudor. * Ejercer acciones de integracin y deslinde. * Ejecutar los bienes del deudor. d) Los terceros Nada tienen que ver en la relacin.

El tema relativo a los efectos de los contratos abarca dos aspectos: - El referido a los efectos en general y - Los efectos en particular (al tratar cada uno de los contratos en particular estudiaremos los efectos de cada contrato). Los contratos son acuerdos sobre una declaracin de voluntad comn destinada a reglar los derechos de las partes. Mediante esa declaracin de voluntad comn -que es la esencia del contrato- se establecen vnculos jurdicos obligacionales entre los contratantes, con la finalidad de reglar los derechos patrimoniales de ellas. Esos vnculos jurdicos obligacionales tienen fuerza de ley entre ellos, as lo dispone el art. 1.197 C.C.. La declaracin de voluntad comn, entonces, es una regla, una norma a la cual las partes quedan sometidas como a la ley misma. Alguna jurisprudencia destaca que no es idntica la norma convencional a la ley, evidentemente, pero la fuerza que surge de ambas, en el caso de los contratos, es similar en orden a sus efectos precisamente porque as lo dispone la ley, (art. 1.198 C.C.).

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Como norma jurdica que es, a semejanza de la norma legal, obliga a las partes intervinientes, en todo lo expresamente establecido y las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellas (1).

9.2.3. La autonoma de la voluntad

El rol acordado a la voluntad en la creacin del negocio jurdico ha sufrido importantes mutaciones en el tiempo. La voluntad es autnoma cuando se gobierna desde adentro y heternoma cuando es dirigida desde afuera. Ms all de los significados etimolgicos debemos admitir que la autonoma o soberana de la voluntad nace de una delegacin del orden jurdico. El derecho objetivo convierte el poder de hecho, en poder jurdico, en poder de generar normas jurdicas o poder jurigentico de la voluntad. El (el acuerdo de las partes obliga), resumen del dogma consensualista, acuerda fuerza vinculatoria a la sola palabra empeada, haciendo privar el aspecto tico o moral en el trfico jurdico. Sabemos que la era de la codificacin iniciada con el cdigo prusiano de 1794 y el Cdigo Napolen de 1804 aparece bajo el signo del individualismo. Nuestro Cdigo Civil respondi al influjo de estas ideas y fue an ms rgido que el Cdigo Civil, ya que no admiti algunas atemperaciones que tena el Cdigo de 1804 (el Cdigo Napolen). Vlez consagr la autonoma del poder creador de la voluntad y es la libertad de contratar el primer aspecto de la autonoma de la voluntad. Consiste en que el hombre es libre de contratar o no, incluso es libre para elegir con quin va a contratar, pero si contrata deja de ser libre, existe libertad para entrar en la convencin pero no para salir de ella. Una vez que se ha decidido a contratar y ha elegido con quin es igualmente libre para elegir sus clusulas, segn la conveniencia de sus intereses, la satisfaccin de sus necesidades, pudiendo dictarlas con plena soberana. Es la libertad contractual, que integra el concepto de autonoma de la voluntad. Pero la autonoma de la voluntad an en la concepcin individualista de nuestro Cdigo, tiene como lmites infranqueables: una prohibicin de la ley, el orden pblico o las buenas costumbres (arts. 19, 21 y 953 del C.C.). La fuerza vinculatoria del contrato ha encontrado en los autores distintos fundamentos y no faltan quienes, colocndose en una postura de jurista prctico, restan impor(1)El art. 1.198 que fuera sustituido por la ley 17.711 haca expresa alusin a ello al decir que los contratos obligan no slo a lo que est formalmente establecido sino a todas las consecuencias que puedan considerarse que hubiesen sido virtualmente comprendidas en ellos, an a pesar de la sustitucin podemos decir que tal afirmacin tiene implcitamente aplicacin en la actualidad.

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tancia al problema argumentando que no ha de averiguarse cul sea ese fundamento en trminos absolutos, pues en la realidad no hay ningn problema que espere solucin en este sentido (2). Para los autores del derecho cannico priva un criterio de orden moral. Para Ripert el respeto a la palabra empeada es una de las bases del orden social. Segn Grocio (quien seculariz el derecho natural) y busc apoyo slo en la razn humana) la obligatoriedad de los contratos se fundara en un supuesto convenio, primitivo y tcito otorgado contemporneamente a la constitucin de la vida social, y por el cual los hombres se habran obligado a ser fieles a sus promesas. Para Kant el hombre dicta su propia ley, (a la coaccin exterior se sustituye la interior). Benthan indica que interesa ms al hombre, la observancia de los acuerdos que llega a celebrar, que su inobservancia, ya que al producirse sta decae la confianza que merece a sus semejantes y es l mismo quien se perjudica. Segn Demogue los pactos son aceptados por la ley en cuanto implican la colaboracin a la realizacin de los intereses colectivos y son irrevocables porque as lo exige la seguridad social. La buena fe -lealtad y creencia- son pilares de la fuerza vinculatoria de los contratos. Ahora bien, a travs del tiempo el derecho contemporneo ha ido dando diferente tinte a los efectos del contrato. Est en el signo de los tiempos -dice Mosset Iturraspeque el cauce legal por el que transita la autonoma de la voluntad, sea cada vez ms estrecho. As lo preconiza una tendencia socializadora cada da ms arraigada (3). La conducta de los contratantes trasciende los lmites de lo privado para incidir muy hondo en lo social. No resulta exagerado afirmar que, al igual que la propiedad, el contrato est en funcin social debiendo los contratantes o celebrantes, atender al objeto fin individual cuanto al social (tesis de Spota). Se habla por ello de civismo contractual. La Exposicin de Motivos del Cdigo Civil mexicano indica que el principio de la autonoma de la voluntad con su correlativa fuerza vinculante, va siendo sustituido en el derecho contemporneo por el de la sujecin de la actividad humana a los imperativos de la interdependencia y solidaridad social, creados por la divisin del trabajo y la comunidad de necesidades.
(2)Puig Brutau. (3)Ya Ihering, autoridad insospechada en la materia, en 1875 adverta sobre los peligros que amenazaban a la sociedad el egosmo individual libre de toda traba.

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9.2.4. Dirigismo contractual

El Estado se ha vuelto en la actualidad marcadamente intervencionista, dirigiendo las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces, es que ve en el derecho un medio de regulacin de los fenmenos econmicos. Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen. Por obra del legislador, el Estado con leyes de emergencia, locaciones urbanas, moratorias en prstamos hipotecarios, control de precios y todos los ejemplos de la actual poltica Argentina, o por obra de los jueces con facultades de revisar el contrato invocando la lesin, la imprevisin, abuso del derecho, etc., dirige el contrato (usando la terminologa de Josserand) y el contrato deja de ser una obra exclusiva de las partes para ser, de ahora en ms, una obra realizada en cooperacin entre las partes y el Estado, quehacer que se inspira en una apreciacin ms social y menos individualista del contrato.

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Actividad N 25

a) Explique el principio del efecto relativo de los contratos. b) Enumere algunas excepciones al principio de que los efectos de los contratos se entiendan a los sucesores universales. c) Relacione los conceptos de: autonoma de la voluntad, orden jurdico y contrato. d) Complete el siguiente cuadro: Fuerza Vinculatoria de los Contratos PuigBrutau Derecho Cannico Ripert Grocio Kant Benthan Demoque

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9.3. EFECTOS DE LOS CONTRATOS ENTRE LAS PARTES Y TERCEROS

Los efectos de los contratos se llaman efectos relativos porque slo alcanzan a los sujetos de la relacin, es decir, a las partes. Son partes quienes se han puesto de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, concurriendo a la formacin del consentimiento y celebracin del contrato. En cuanto a los sucesores universales valga lo dicho en cuanto al art. 1195 del CC que, a su vez, no es ms que una consecuencia de lo prescripto por el art. 3263 y siguientes de igual cuerpo legal. Los sucesores particulares o a ttulo singular son aquellas personas a las cuales se les trasmite un slo bien que sale de los bienes de otra parte. El sucesor singular recibe slo bienes determinados que se desmembran del todo ideal que forma parte del patrimonio del autor, lo que lo diferencia del sucesor universal; as tambin por el hecho de que, por lo comn, se trata de actos entre vivos o por actos de ltima voluntad (caso de testamento). Tambin son terceros (englobados dentro de la categora de sucesores particulares o singulares) los acreedores de las partes. Al respecto cabe recordar el principio de que quien se obliga compromete lo suyo por aquello de que el patrimonio es la prenda comn de los acreedores. Ahora bien, por el hecho de estar obligado el deudor no queda privado de las facultades ordinarias referentes a la administracin y explotacin de sus bienes, puede celebrar los ms variados contratos (mientras acte de buena fe) porque no existe contralor por el acreedor de la actividad del deudor. Cuando el deudor acta de mala fe, entonces los acreedores tienen derecho a intervenir para preservar la garanta de sus crditos. Los acreedores, en este caso pueden: - Utilizar medidas precautorias para la conservacin de la garanta previniendo la realizacin por parte del deudor de actos que puedan disminuir su solvencia; - Ejercer acciones de integracin y deslinde del patrimonio del deudor; - Ejecutar y liquidar los bienes para cobrar sus crditos.

9.3.1. Quines son los verdaderos terceros a los que se refiere la ltima parte del art. 1195 CC?
Los terceros no pueden exigir el cumplimiento de la obligacin nacida del contrato ni pueden quedar sujetos a satisfacerla. Pero debe precisarse que al decirse que los

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contratos no pueden perjudicar a terceros (o sea, la relatividad de los efectos de los contratos) no significa que el contrato no existe frente a ellos, o que no les es oponible; ya que el contrato es oponible frente a todos (4). Los terceros pueden invocar la existencia del contrato, las obligaciones engendradas, su incumplimiento, etc., y no tienen derecho a desconocer tales vnculos, a pretender ignorarlos o interferir en el derecho de crdito.

9.3.2. Contrato a favor de tercero (tambin llamado estipulacin por otro o estipulacin a favor de otro)
Existe contrato a favor de tercero cuando una parte denominada estipulante, conviene en su propio nombre y a mrito de un inters digno de tutela que la contraparte promitente, quede obligada hacia un tercero, designado como beneficiario, a cumplir una prestacin que aceptada se estabiliza a su favor. Una primera relacin une al estipulante con el promitente y una segunda relacin al promitente con el tercero beneficiario. Siendo que el estipulante acta a su nombre y para s mismo, actuando en su nombre y con inters personal, su quehacer escapa al de un mero representante, al menos en sentido estricto o directo. El beneficiario es un tercero ajeno al contrato entre estipulante y promitente al que se busca beneficiar o favorecer, al margen de toda intervencin suya en el negocio base.

(4)No en los trminos de los derechos reales sino porque toda relacin jurdica debe ser respetada por los terceros y su violacin apareja responsabilidad.

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Actividad N 26

- Investigar la tres teoras que se dan respecto a la naturaleza jurdica del derecho del beneficiario.

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La sola aceptacin por el tercero de la ventaja estipulada en el contrato a su favor antes de ser revocada, le da derecho a exigir su cumplimiento; pero es necesario que la aceptacin se haya hecho saber al obligado, es decir, al prominente. Por qu es fundamental la importancia de la aceptacin? Por dos motivos:
- Porque el beneficiario puede rechazar la estipulacin hecha a su favor y - Porque el estipulante puede, hasta la aceptacin del beneficio, proceder a la revocacin. En ambos casos la estipulacin queda a beneficio del estipulante, salvo que se convenga otra cosa por las partes.

Una vez aceptada la estipulacin y conocida esta voluntad, podr el beneficiario exigir el cumplimiento del contrato. Pero siendo un tercero que no es parte, no puede, por ejemplo pedir la resolucin del contrato por el art. 1204 C.C.. El promitente, a su vez, podr oponer al tercero todas las excepciones que podra hacer valer contra el estipulante, nacidas del contrato en el cual, se origin el beneficio, pero no las fundadas en otras relaciones frente al estipulante, (su incapacidad para contratar, la nulidad en razn del objeto o de la causa, etc.). Son ejemplos de la estipulacin a favor de tercero la donacin con cargo a favor de persona distinta del donante, la renta vitalicia en beneficio a un tercero ajeno al constituyente.

9.3.3. Contrato a cargo de tercero (o promesa del hecho ajeno):

Es cuando una de las partes promete el hecho de un tercero, en su nombre propio. Evidentemente que si el beneficio que surge de un contrato a favor de un tercero no puede concretarse sin la aceptacin del tercero, de igual modo y con mucho mayor motivo, no puede obligarse a un tercero sin su ratificacin. As, a lo que se obliga quien en nombre propio promete el hecho ajeno surge del art. 1163 CC. ltima parte debe satisfacer prdidas e intereses si el tercero se negare a cumplir con el contrato. La solucin dada por el cdigo ha sido criticada puesto que es distinto el caso en que el que promete el hecho ajeno garantice o no el resultado, el xito de la promesa, que de garanta del xito o bien se lmite a asegurar la ratificacin de la promesa. Cabe tener presente aqu lo dicho por el art. 1177 CC referido a las cosas ajenas como objeto de los contratos. Si no ha habido garanta, la promesa de prestacin a cargo de un tercero no produce para el estipulante otra obligacin que la de emplear los medios necesarios para que el tercero cumpla. Es una obligacin de medios.

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El slo hecho de prometer la prestacin de un tercero, sin constituirse en garante no obliga al promitente.

9.3.4. Cesin del contrato

En este caso se transfiere la calidad de parte contratante en un contrato con prestaciones recprocas, lo que la diferencia con la cesin del crdito o de la deuda, nacidas de un contrato. Importa la sustitucin de la parte por un extrao en su mismo rango.

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Actividad N 27

- Investigue las teoras que fundamentan la cesin del contrato.

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Las partes en la cesin de contrato son cedente y cesionario, el contratante cedido no es parte, limitndose a dar su asentimiento expreso o tcito, el que sirve para hacer eficaz la cesin respecto del cedido. Cuando la aceptacin de la cesin se produce, el cedente es liberado de las obligaciones nacidas del contrato y pierde, a la vez, los derechos engendrados a su favor. Si el cedido no acepta la cesin no se verifica la liberacin del cedente, pero como el negocio ha tenido efecto entre las partes, ambos, cedente y cesionario quedan obligados frente al cedido (ver arts. 1584, 1596 y 1599 2 parte del CC referido a la locacin de cosas). Nuestro cdigo no ha reglado la figura de la cesin del contrato pero la amplitud del art. 1444 acoge en su seno una serie de figuras tpicas de cesin o trasmisin de la posicin contractual. Donde ms se siente la falta de una regulacin es en la compraventa, especialmente en lo relativo a las promesas bilaterales de compraventa.

9.3.5. El sub-contrato (contrato derivado)

El sub-contrato es un nuevo contrato, por el cual una persona extraa a la relacin contractual asume las facultades que ataen a la posicin de una de las partes, por va de sucesin constitutiva sin que se extinga la primitiva relacin.

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Actividad N 28

Complete las siguientes afirmaciones: - Los sucesores particulares son ............................... a las cuales se les transmiten ......... ................... que sale de los bienes de otra parte. - Los terceros ................. pueden exigir el ...................... de la obligacin nacida del contrato. - Los terceros .................. la existencia del contrato y................. tienen derecho a desconocerlo. - Una ................... relacin une al estipulante con .................... - Una ................... relacin ....................... al promitente con.................

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD X

VICIOS REDHIBITORIOS
Requisitos Vicio oculto Grave Existente al tiempo de la adquisicin Campo de aplicacin Modificacin a la responsabilidad Efectos

EVICCIN
Concepto Naturaleza Jurdica Condiciones Exigidas

EXPRESIN DEL CUMPLIMIENTO

UNIDAD X
Legal Convencional SEAL O ARRAS

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Naturaleza Jurdica Requisitos de Procedencia Cumplimiento Simultneo Incumplimiento de gravedad suficiente Que no puede imputarse incumplimiento al excepcionante

PACTO COMISORIO

Efectos Diferencias

Entre "exceptio non adimpleti contractus" y el pacto comisorio Entre "exceptio non adimpleti contractus" y derecho de retencin

Concepto Especies Conformatoria Penitencial Arras penitenciales Clusula "como sea y a cuenta de precio"

Concepto Fundamento Naturaleza Jurdica Sistema del Cdigo Civil

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UNIDAD X
10.1. EXCEPCIN DE CUMPLIMIENTO
Esta institucin se aplica slo en los contratos bilaterales donde, una prestacin debe ser causa o motivo comn determinante de la otra prestacin. Una prestacin es la causa determinante de su contraprestacin. Entre ambas obligaciones existe una perfecta correlacin y el cumplimiento de la una exige la correspondencia de la otra. Una es la determinante de la otra y esa correlacin no lo es slo en cuanto al contenido de cada prestacin sino tambin, salvo disposicin legal o convencional en contrario, en cuanto a la poca y lugar de cumplimiento (Ejs. en la compraventa son los arts. 1408 a 1410 y 1424 CC). Como consecuencia del acuerdo de voluntad nacen los derechos correlativos para exigirse, recprocamente, el cumplimiento de cada prestacin. Por ello, ante el incumplimiento, la partes pueden recurrir a los medios legales para que el otro le procure aquello a lo que se ha obligado, para hacrselo procurar por otro a costa del deudor y/ o para obtener del deudor las indemnizaciones correspondientes. El art. 1201 CC establece que en los contratos bilaterales una de las partes no podr demandar su cumplimiento si no probase ella haberlo cumplido u ofreciese cumplirlo, o que su obligacin es a plazo. Ello importa decir que, cuando as no lo hiciese y ejercitara la accin persiguiendo el cumplimiento de la prestacin a cargo de la otra parte, sta puede enervar esa pretensin alegando incumplimiento del accionante, con respecto a su obligacin correlativa. A esta norma de enervar aquella accin es a lo que se ha dado en denominar exceptio non adimpleti contractus o excepcin de incumplimiento. A pesar del nombre dado, no es romano su origen; en realidad, an cuando el derecho de alegarse el cumplimiento fue bastante aceptado en materia de contratos sinalagmticos, el principio general nunca fue expuesto all. Fueron los canonistas los que las dedujeron del principio de la correlacin entre las obligaciones recprocas, nacidas de una misma relacin jurdica y los postglosadores los que construyeron la teora de la excepcin a la cual dieron ese nombre. Esta teora subsisti entre los germanos, no as en el antiguo derecho francs. Nuestro Cdigo Civil se inspir en este punto en la obra de Freytas, en el Cdigo de Chile y los principios de Domat, sancionndose el art. 1201. Con posterioridad a nuestro cdigo la incluyeron el Cdigo Civil alemn, el brasilero, el peruano, el francoitaliano y el italiano, mantenindolo Bibiloni y el Anteproyecto de 1936. Entre las diversas causas dadas para fundar la excepcin se destaca la interdependencia o causalidad recproca de las prestaciones; en la injusticia que sera permitir

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que una parte reclame el cumplimiento de las obligaciones a cargo de la otra parte, sin que por su lado cumpla las que el contrato ha puesto a su cargo. Otro fundamento de importancia es simplemente, la voluntad de las partes. Es que, las partes al contratar celebrando un contrato bilateral, sin concertar clusula expresa, condicionan el respectivo cumplimiento al cumplimiento simultneo de la otra. Por ello, si una de las partes cuando pretende exigir el cumplimiento de la otra sin haber ella cumplido, ofrecido cumplir, o demostrado que su obligacin es a plazo, no condiciona la accin a lo que fue voluntad de ambas. La ley al reconocer el derecho de la demandada para paralizar la accin del reclamante mediante esta excepcin no hace ms que darle fuerza legal a esa voluntad condicionada. La condicin a la que nos estamos refiriendo interesa slo a las partes por lo que el Juez no puede aplicarla de oficio. Puede ser renunciada tctica o expresamente por las partes.

10.1.1. Naturaleza jurdica: hay dos corrientes iniciales

- La excepcin es -en rigor- un requisito necesario de la accin en cuanto no se puede demandar el cumplimiento sin antes haber cumplido (interpretacin literal del art. 1201 CC); - Es una verdadera excepcin o defensa que debe ser opuesta por el demandado por cumplimiento, accionado, pudiendo el actor -mientras tanto- guardar silencio sobre su propia obligacin. Es predominante la consideracin del instituto como una excepcin sustancial o de derecho sustantivo, cuya cualidad propia es la de ser un derecho contrapuesto al pretendido por el actor, un contra-derecho. Por su naturaleza y por su destino se diferencia de las excepciones del derecho procesal. El demandado por cumplimiento puede optar por oponer la excepcin sustancial paralizando la accin -demorando el cumplimiento de su obligacin hasta que se cumpla o se ofrezca cumplir la obligacin correlativa y simultnea que el contrato impone a la otra parte, o bien aceptar la contienda haciendo uso de sus defensas de fondo. An a pesar de su ndole de excepcin sustancial dilatoria, la doctrina y jurisprudencia admiten que pueda ser opuesta por va reconvencional, motivando una contrademanda destinada a que el actor haga efectiva su prestacin incumplida (Salvat).

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10.1.2. Requisitos de procedencia:

* Que las obligaciones de actor y demandado sean de cumplimiento simultneo;

* Que el incumplimiento por parte del actor sea de gravedad suficiente.

* Que no pueda imputarse incumplimiento al excepcionante.

El incumplimiento por el actor de la obligacin a su cargo lleva a distinguir entre la excepcin de incumplimiento total y parcial, defectuoso o irritual (exceptio non rite adimpleti contractus). En la primera excepcin procede frente al incumplimiento de la obligacin principal, en el sentido de obligacin que guarda equivalencia o correlacin con la que se demanda. Nuestro Cdigo nada dice -en cambio- acerca del incumplimiento parcial, o del inexacto o defectuoso (no conforme con los requisitos objetivos del cumplimiento: identidad e integridad de la prestacin). La dificultad estriba, frente al incumplimiento de esta ndole, en fijar pautas o criterios que permitan al juzgador decidir razonablemente cundo la excepcin interpuesta es admisible y cundo no lo es. La excepcin no puede ser alegada cuando quien la opone ha motivado el incumplimiento de la otra parte, o ha faltado l mismo a sus obligaciones. Si el demandado no ha prestado al actor la colaboracin necesaria para posibilitarle el cumplimiento de la obligacin a su cargo o no ejecuta por su culpa las obligaciones que le competen incurriendo en mora, no puede invocar el art. 1202 CC.

10.1.3. Efectos
Quien demanda por cumplimiento debe demostrar haber satisfecho las obligaciones a su cargo, impuestas por el contrato bilateral. El accionado que opone la excepcin de incumplimiento debe acreditar exclusivamente la existencia del contra productor de las obligaciones recprocas. Acogida la excepcin por el juzgador la sentencia a dictar puede: a) Rechazar la accin (sin que se prejuzgue sobre los derechos en cuestin que el demandante podr hacer valer en otro procedimiento, una vez cumplida la prestacin);
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b) Acoger la accin, previo pago de la prestacin pendiente a cargo del actor. La primera de estas soluciones es la ms tradicional, receptada por los tribunales cuando la excepcin juega como verdadera excepcin dilatoria, cuando se hace valer como demanda o contrademanda nada impide que el sentenciante admita ambas pretensiones. La segunda, ms novedosa, importa un tipo de sentencia condicional o de futuro debindose reconocer que se satisface la simultaneidad del cumplimiento a la vez que se logra una importante economa procesal.

10.1.4. Diferencia entre la exceptio non adimpleti contractus y el pacto comisorio

El pacto comisorio es la facultad legal o convencional que reconoce a una de las partes el poder de resolver un negocio de prestaciones recprocas si la otra no cumple injustificadamente con su obligacin. Es una accin que se da a la parte cumplidora contra la parte incumplidora y que procura desatar el vnculo contractual, mientras que la excepcin que tratamos es una defensa que trata de paralizar temporariamente, la accin de cumplimiento interpuesta por quien no ha cumplido, o no promete cumplir, la obligacin correlativa que debe satisfacer antes o simultneamente a la del demandado. Esta no persigue desatar el vnculo contractual sino simplemente paralizar sus efectos hasta tanto se cumpla esta condicin y la facultad se otorga a la parte incumplidora para justificar su incumplimiento.

10.1.5. Diferencia de la exceptio non adimpleti contractus con el derecho de retencin

En la retencin lo que se rehusa es la entrega de una cosa que es propiedad del otro (art. 3030 C.C), se exige la condicin de conexin entre la deuda y la cosa; en la excepcin basta que la obligacin derive de un contrato bilateral y la correlacin o conexin que se exige es de las obligaciones y su cumplimiento simultneo que configuran una relacin sinalagmtica; en el derecho de retencin se rehusa la entrega an en el caso de contratos unilaterales. La defensa de incumplimiento es una excepcin, el derecho de retencin puede ejercerse como accin. El derecho de retencin supone crditos recprocos y/o conexos pero stos son independientes entre s, por cuanto no es el uno la causa jurdica del otro, en cambio, en la excepcin adems de relacin sinalagmtica, un crdito es la causa jurdica del otro, si entre los crditos faltase la relacin de causalidad no se dara la relacin sinalagmtica y la excepcin carecera de fundamento. El que ejercita el derecho de retencin se aprovecha de un beneficio que le ha otorgado la ley y que no sera una consecuencia del derecho de crdito que se asegura

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de ese modo, en cambio, el que recurre a la excepcin de incumplimiento, se aprovecha de un defecto del contrato y, por ende, de una consecuencia de su crdito.

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Actividad N 29

a) Explique el contenido del art. 1.201 del C.C. b) Cules son los efectos de la excepcin de incumplimiento? c) A travs de ejemplos explique: c1. La diferencia entre exceptio non adimpleti contractus" y el pacto comisorio. c2. La diferencia de la "exceptio non adimpleti contractus" y el derecho de retencin.

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10.2. SEAL O ARRAS

Es la suma de dinero o la cosa fungible que entrega una parte contratante a la otra en el momento de la celebracin del contrato. Esa dacin o entrega puede hacerse con dos finalidades distintas:

a) Reforzar el cumplimiento ejerciendo una presin o coaccin sobre ambas partes, tanto sobre quin la da como sobre quin la recibe; b) Permitir el arrepentimiento de cualquiera de los contratantes, el retiro unilateral, actuando como indemnizacin de daos y perjuicios. Es un efecto accidental que puede ser incorporado a los contratos bilaterales y plurilaterales, y tambin a los contratos preliminares. El momento para la efectivizacin de la sea es el de la celebracin del negocio o uno posterior, pero siempre previo al cumplimiento del mismo.

10.2.1. Especies
* Conformatoria: se denomina de ese modo a la seal o arras que tiende a reforzar el cumplimiento. * Penitencial: Se denomina as cuando se dirige a permitir el arrepentimiento. Constituido un contrato con seal o arras, la finalidad de la sea o el arras, como prueba de la existencia del contrato, como forma de reforzar el vnculo contractual para asegurar el cumplimiento de la obligacin o como medio de debilitarlo, facultando su arrepentimiento, est dada por la voluntad de las partes, es a ellas que quedan librados su forma y alcances. Es una cuestin de hecho interpretativa de la voluntad de las partes que pueda resultar de los trminos del contrato o de las circunstancias del caso. En el Cdigo Civil no hay una disposicin concreta como en el Cdigo de Comercio sobre este punto. En ste (art. 475 del Cdigo de Comercio), salvo pacto expreso en contrario, la sea o arras es confirmatoria y no penitencial. El sistema del Cdigo Civil es contrario al de Comercio (ver art. 1202 CC). La norma general es la sea penitencial que faculta al arrepentimiento, la excepcin -salvo prueba en contrario- es la sea confirmatoria o de prueba de la existencia del contrato.

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Convenida la sea como penitencial, debilita el vnculo contractual, porque cualquiera de las partes puede arrepentirse tanto el que dio la sea como el que la recibi, el primero perdiendo lo que dio y el segundo devolviendo lo recibido con otro tanto igual, ello como total y nica indemnizacin por arrepentimiento (al igual que las clusulas penales). El arrepentimiento puede ejercerse por ambas partes, salvo existencia de una clusula especial en el contrato que estableciera la facultad para una sola de ellas. Si el arrepentimiento se limit a un tiempo determinado, a l deben someterse las partes, y tal derecho podr ejercerse slo dentro de ese perodo determinado. Si nada se hubiera dicho con respecto al tiempo, el momento hasta el cual se puedan arrepentir depender: a) Si despus de celebrado el contrato hay principio de ejecucin del mismo, hasta ese mismo momento podr ejercerse el derecho de arrepentimiento; b) Si no hay principio de ejecucin, hasta que se lo ponga en mora al deudor extrajudicial; c) En defecto de ambas situaciones anteriores, hasta el momento que contesta la demanda si hubiera sido demandado por incumplimiento. El principio de ejecucin y lo que debe entenderse por l es una situacin fctica objetiva y subjetiva que debe ser determinada por el Juez en cada caso, un ejemplo clsico es la entrega de la posesin.

10.2.2. Arras penitenciales

En el Cdigo civil (art. 1202) la estipulacin de una sea comporta un acto de displicencia, que autoriza a ambas partes a ejercer la facultad de arrepentirse, privando al contrato de sus efectos. La sea, adems de enervar la eficacia del contrato, por el pacto de displicencia que implica, equivale a una indemnizacin convencional fijada anticipadamente por las partes, tendiente a resarcir los daos sufridos por la contraria en caso de mediar arrepentimiento. Los daos quedan delimitados por el valor de la sea si se arrepiente o quien la entreg o por el doble de ella si el arrepentido es quien la recibi, no siendo admisible pretender:
a) Que no existiendo perjuicio o menoscabo alguno, la sea no debe perderse o devolverse doblada; b) Que siendo los daos superiores al valor de la sea -o al doble- debe abonarse la diferencia a fin que la indemnizacin sea integral.

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Ahora bien, si no media arrepentimiento sino incumplimiento de la obligacin, la indemnizacin, no obstante existir seal o arras en el contrato se rige por los principios generales, sin limitarse al importe de la sea. La voluntad de arrepentirse no ha menester de palabras sacramentales ni de forma solemnes, pudiendo extravertirse de manera expresa o tcita sobre la base de un comportamiento declarativo o de un comportamiento de hecho. Siendo de interpretacin restrictiva, no cabe admitir el arrepentimiento por implicancia o presuntivamente.

10.2.3. Clusula como sea y a cuenta de precio

La sea penitencial (segn la especie adoptada por el art. 1202 CC) permite a las partes arrepentirse y con ello separarse del contrato, la dacin o entrega a cuenta de precio, al significar un principio de ejecucin, constituye, por el contrario, un obstculo al retiro unilateral y una confirmacin del negocio celebrado. Luego, entre las expresiones como sea y a cuenta de precio existe un claro antagonismo cuando se usan en forma conjuntas amalgamadas en la frase del acpite. Dicha clusula resulta contradictoria conceptual y jurdicamente. Pese a ello, ante la vulgarizacin de tales clusulas, la jurisprudencia abocada a la necesidad de interpretarlas de acuerdo con el principio de conservacin y respecto a la finalidad econmica perseguida por los contratantes, ha tratado de armonizar y flexibilizar su contenido llegando -no sin algunas discrepancias- a acordarle una funcin sucesiva, vale como pacto de displicencia hasta el comienzo de la ejecucin del contrato y durante ese perodo cabe el arrepentimiento con la prdida de la sea o su restitucin doblada; despus del principio de ejecucin del contrato cesa esa virtualidad de la sea, que queda como pago parcial a cuenta de la prestacin debida. Si la clusula se la indica como a ttulo de sea, a cuenta de precio y comienzo de ejecucin no se le acuerda la doble funcin sucesiva antes mencionada, sino que la referencia al cumplimiento del contrato se ha juzgado decisiva para impedir el arrepentimiento, calificndosela como sea confirmatoria.

10.3. PACTO COMISORIO: (VER ARTS. 1203, 1024 Y 1374 CC)

Es la facultad que emerge de la ley o de una convencin, en virtud de la cual se reconoce a una de las partes el derecho de resolver el contrato frente al incumplimiento injustificado de la otra. Puede tener como fuente la ley o una convencin. La facultad se concede a la parte cumplidora frente a la incumplidora una vez producido el incumplimiento injustificado de la obligacin. Presupone la existencia de un contrato vlido con prestaciones recprocas.
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Tal facultad nace desde que la parte incumplidora incurre en mora y tiene por finalidad no cuestionar la validez o existencia del contrato sino resolver el vnculo contractual vlido, de hacer volver las cosas al estado anterior al momento de la celebracin del contrato, con la obligacin por parte de la incumplidora de satisfacer daos y perjuicios. 10.3.1. Fundamento: (manifestacin mayor del sinalagma funcional segn Dalmartello). Es innegable que los contratos se hacen para ser cumplidos, de donde lo natural, frente al incumplimiento de una de las partes es demandar el respeto a la palabra empeada, la prestacin especficamente prometida, pero como muchas veces la accin por cumplimiento no brindar al acreedor la satisfaccin de su derecho subjetivo (por insolvencia del deudor, por inconvenientes de una ejecucin tarda o por lo que fuere), de all que el derecho le conceda la posibilidad de optar como una u otra va -cumplimiento o resolucin- atendiendo a su exclusiva conveniencia, y siempre con la posibilidad de adicionar daos y perjuicios emergentes del incumplimiento. 10.3.2. Naturaleza jurdica: Constituye una medida de autodefensa dirigida, al igual que la exceptio non adimpleti contractus, a tutelar la condicin de respectiva igualdad o paridad entre las partes, salvaguardando el equilibrio contractual. No se trata de una sancin ante la conducta antijurdica del deudor porque no requiere la imputabilidad moral o subjetiva y procede incluso ante un incumplimiento no culposo. 10.3.3. Sistema del Cdigo Civil: Resulta interesante en este punto observar la antigua redaccin del art. 1204 CC y la modificacin introducida por la Ley 17.711. Esta ley distingue entre pacto comisorio legal y pacto comisorio contractual; el art. 1204 CC fue tomado ntegramente del art. 216 del Cdigo de comercio (modif. por Dec.Ley 4777/ 63).

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Actividad N 30

a) Elabore el siguiente glosario: confirmatoria 1) seal penitencial 2) pacto comisorio

b) Cul es el principio y cul la excepcin en el Cdigo Comercial respecto a la seal o arrar?

c) Cul es el fundamento del pacto comisorio?

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10.4. PACTO COMISORIO LEGAL

LA PRIMERA PARTE DEL ART. 1204 ESTABLECE QUE: En los contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver las obligaciones. Al decirse contratos con prestaciones recprocas se entiende implcita la facultad de resolver la obligacin. Se abarca un concepto ms amplio que si se dijera contratos bilaterales (5). Obsrvese que la ltima parte de la expresin del artculo es incorrecta, puesto que no se resuelven las obligaciones sino el contrato, se rompe el vnculo contractual volviendo las cosas a su estado anterior. Celebrado un contrato con prestaciones recprocas, el slo vencimiento del plazo hace incurrir en mora a la parte incumplidora, desde ese momento la cumplidora tiene dos acciones: la accin de cumplimiento (exigir el cumplimiento de la obligacin con los daos y perjuicios derivados de la demora) o la accin de resolucin (resolver la obligacin debiendo pagar daos y perjuicios por el incumplimiento). Si el acreedor elige la primera accin puede despus desistirla y demandar la resolucin. Si elige la de resolucin, no puede luego reclamar el cumplimiento. Si opta por la resolucin puede hacerla valer por dos vas: judicial o extrajudicial. Si prefiere la judicial la resolucin del contrato se produce recin cuando se dicta la sentencia. Si quiere llegar a la resolucin por va extrajudicial, la parte cumplidora tiene que conminar a la incumplidora extrajudicialmente para que cumpla con la obligacin, dentro de un plazo que nunca podr ser menor de quince das (salvo que los usos o una convencin expresa fijara un plazo menor). Hecha la conminacin del cumplimiento la suerte del contrato queda a cargo del deudor que puede: - Oponerse cuestionando el requerimiento por no estar en mora, por haber cumplido, por resultar imposible material y jurdicamente su cumplimiento por caso fortuito o fuerza mayor, por invocar la lesin, etc. - Cumplir la obligacin dentro del trmino de quince das de la intimacin (o el menor si correspondiere) en cuyo caso purga la mora y slo paga daos y perjuicios por la demora en el cumplimiento. - Aceptar la resolucin del contrato que en tal caso se produce de pleno derecho, respondiendo el deudor por los daos y perjuicios por el incumplimiento.
(5)Estos son nicamente los bilaterales perfectos y contratos con prestaciones recprocas incluye tambin los bilaterales imperfectos.

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Es claro que -como dijimos- la suerte del contrato est a la voluntad del deudor puesto que, an cuando lo que se pretenda sea conminar para el cumplimiento, eligiendo la va extrajudicial, si el deudor no lo prefiere as, el contrato se resolver de pleno derecho porque as lo prefiri el deudor que opt por la resolucin.

10.5. PACTO COMISORIO CONVENCIONAL

Est previsto en la tercera parte del artculo. Esta facultad est reglada en forma distinta a la legal. Se puede llegar a la resolucin de pleno derecho, extrajudicialmente, sin que la parte cumplidora emplace a la deudora que cumpla dentro del trmino antes dicho de quince das (o menor si correspondiere), con slo comunicarle en forma fehaciente su voluntad de resolver el contrato. Pero la ley no prev dentro de qu trmino debe el acreedor formular la declaracin, de ah que se hayan originado dos corrientes contradictorias. La una que sostiene que puede hacerlo antes de que se prescriba la obligacin, la otra que entiende que debe hacerlo dentro de un trmino prudencial para que no se presuma su renuncia. De esto resulta que la resolucin de pleno derecho en el caso del pacto comisorio legal se produce en distinta forma y en distinto tiempo que la resolucin de pleno derecho en el pacto comisorio expreso. En el primer caso no basta la mora y el requerimiento sino que debe vencer el plazo de quince das despus de la intimacin (o el menor si corresponde). En el caso de la facultad resolutoria expresa, recin cuando el acreedor comunique al incumplidor en forma fehaciente su voluntad de resolverlo. En ambos le corresponde al deudor el derecho de oposicin, en cuyo caso, alegando la oposicin, la resolucin deber resolverse por va judicial, declarndose su procedencia o no.

10.6. EVICCIN
A todos los que dividen bienes comunes con otro, o que a ttulo oneroso trasmite derechos, la ley impone el beneficio del copartcipe o adquirente, la obligacin de asegurarle la existencia, legitimidad y ejercicio del derecho; el goce y la posesin del bien dividido o trasmitido, conforme lo que como objeto del acto de divisin o trasmisin, y los responsabiliza por los perjuicios que aqullos sufran como consecuencia de las pretensiones de derecho de un tercero por los que la turbe o prive total o parcialmente, de esos bienes en razn de un vicio inherente del derecho o de una carga que lo grave, lo que exista con anterioridad o concomitantemente al momento de la celebracin del acto y cuya existencia, entonces, era desconocida por el copartcipe o adquirente. De lo dicho se desprende el concepto de la garanta de eviccin como que: Es la garanta legal a cargo del copartcipe o adquirente cuando es turbado o privado del derecho de divisin o adquiri a consecuencia: de un hecho futuro e incierto consistente en la pretensin de derecho o una
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carga que lo grava cuya existencia era anterior y desconocida por el turbado en el momento de la celebracin del acto de divisin o trasmisin. La palabra eviccin utilizada por el Cdigo o tiene un alcance estrictamente etimolgico (como lo seala Vlez en la nota al art. 2089, no se utiliza en el sentido restringido de desposesin a consecuencia de una sentencia judicial, sino en uno ms amplio para designar toda especie, de turbacin o de perjuicio que sufra el que adquiri la cosa. Siendo el instituto de la eviccin jurdica perfectamente delimitada por el codificador, el distinto empleo conceptual de la palabra eviccin no produce confusin, (ni an cuando en el art. 2109 se habla de eviccin y saneamiento). En consecuencia: Todo adquirente a ttulo oneroso es responsable frente al adquiriente de las consecuencias daosas emergente de la eviccin y de los vicios redhibitorios. Normalmente la responsabilidad se presenta como una consecuencia del incumplimiento de los deberes del deudor, posteriores a la entrega de la cosa cierta con la finalidad de constituir sobre ella derechos reales. Pero indudablemente el incumplimiento es un hecho posterior al contrato que toma origen en la no ejecucin de las prestaciones que provengan del contrato; en cambio, el vicio que da lugar a la eviccin o a los vicios redhibitorios. El germen patgeno es coetneo a la negociacin misma, por ello se afirma que la responsabilidad originada no es cuestin de incumplimiento sino de falta de legitimidad; y es una responsabilidad objetiva, no derivada necesariamente de la imputabilidad subjetiva, de la culpa o del dolo. Mosset Iturraspe estima ms adecuado hablar de responsabilidad que de garanta legal impuesta como elemento natural y fundar esa responsabilidad en la contratacin ilegtima y no en el incumplimiento de una obligacin u obligacin de garanta. Por eviccin se entiende la turbacin o privacin que sufre el adquirente en todo o en parte del derecho trasmitido a ttulo oneroso. As, eviccin significa vencido o, con ms precisin, vencido en juicio. La eviccin es un elemento natural impuesto por la ley que se hizo obligatorio como consecuencia de la frecuente repeticin del pacto de garanta que las partes concertaban para conseguir la finalidad del acto, no para garantizar el cumplimiento sino para garantizar el negocio que se realiza. A tal punto que la garanta as concebida por la ley no se pone en movimiento por el incumplimiento sino por un evento futuro que consiste en la pretensin del derecho de un tercero que turba o priva al adquirente en razn de que el derecho que ejerce es preferente al derecho del turbado, a raz de un vicio inherente del derecho trasmitido, anterior o concomitante al acto de la trasmisin y desconocido por el adquirente.

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10.6.1. Naturaleza jurdica de la eviccin

Es un elemento natural dado en inters de una de las partes que preserva la identidad del negocio que se tuvo en mira celebrar siendo de inters de una de las partes, cae dentro de la rbita de lo que puede ser materia del principio de autonoma de la voluntad que consagra el art. 1197 CC con las limitaciones impuestas por el orden pblico, la moral y las buenas costumbres.

10.6.2. Condiciones exigidas para que se d la garanta de la garanta de eviccin (ver art. 2901 CC)
1) Existencia de un negocio jurdico vlido que tenga por objeto la trasmisin de un derecho o la divisin de derechos comunes. 2) Que el negocio sea a ttulo oneroso. 3) Que el adquirente o copartcipe sufra una turbacin de derecho en la propiedad, goce o posesin de la cosa adquirida, o fuese privado total o parcialmente, del derecho que adquiri o dividi, o cuando fuese obligado a sufrir cargas ocultas cuya existencia el enajenante no le hubiere declarado y de las cuales el adquirente no tena conocimiento. 4) Que es privacin total o parcial del bien lo sea en virtud de una sentencia. 5) Que esa sentencia se funde en causa anterior o contempornea a la adquisicin y desconocida por el adquirente antes de la adquisicin. 6) Que la turbacin o privacin o se haya originado por causa del adquirente o copartcipe. 7) Que la especie de eviccin sufrida no haya sido exceptuada por clusula especial o expresa en el acto de transferencia o divisin.

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Actividad N 31

- Analice cada una de estas condiciones en forma pormenorizada.

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10.6.3. Quin debe la garanta: El que trasmiti el derecho o lo dividi con otro, ya se trate de una persona fsica o jurdica, obligacin que se extiende a sus herederos o continuadores en la persona del enajenante o copartcipe. 10.6.4. A quin se debe la garanta: La garanta se debe al adquirente o copartcipe que, por la enajenacin o divisin pas a ser el titular del derecho trasmitido o dividido y se extiende esta garanta a favor de los herederos y sucesores singulares de aquellos. a su vez, estos titulares de la garanta se constituyen en garantes frente a sus sucesores singulares, de modo que el ltimo titular del derecho, turbado por un tercero que pretenda un derecho sobre el derecho trasmitido o dividido, tiene una accin directa contra cualquiera de sus antecesores con dos nicas limitaciones en este proceso retrospectivo: - La fecha de la causa que determina la turbacin (ms all de esa fecha no se puede buscar antecesor pues no se est obligado sino por causas anteriores o concomitantes al acto de enajenacin o divisin); - Que la adquisicin haya sido a ttulo oneroso (el donante, salvo casos de excepcin frente a los subsiguientes adquirentes). Ver art. 2096 CC.. 10.6.5. En qu medida se debe esta garanta: Esta garanta se debe en la medida del derecho trasmitido, salvo convencin especial. Tal derecho es el que pone lmite al deber de garanta. (Ej.; si trasmiti el derecho pleno de propiedad, se responde por cualquier turbacin de derecho sobre su existencia, legitimidad, ejercicio pleno del derecho y libertad de cargas ocultas. Si se enajen un derecho de propiedad menos pleno, con un vicio que no puede servir de causa para la turbacin de derecho, porque no rene las condiciones de tal, por lo que se trasmiti un inmueble sometido a servidumbre pasiva, se garantiza sobre toda turbacin de un tercero menos la que pueda provenir del ejercicio de dicha servidumbre). 10.6.6. Con qu clase de obligaciones se integra la garanta: Se integra con tres clases de obligaciones 10.6.7. Obligaciones de no hacer: estas obligacin del que debe garanta comprende el deber de abstenerse de realizar cualquier acto que turbe o prive al adquirente del derecho trasmitido o dividido. Esta obligacin se extiende a los herederos del garante, y se la denomina garanta por los hechos personales del vendedor. 10.6.8. Obligacin de hacer: Consiste en la defensa del derecho trasmitido cuando el adquirente es turbado o privado de ese derecho en la medida que se le transmiti (art. 2108 CC). Esta obligacin est condicionada a la citacin que el eviccionado debe hacer al enajenante en el trmino que determine la ley de procedimiento. El citado tiene la obligacin no slo de salir en defensa, al ser citado, sino tambin el derecho de hacerlo por impulso propio y en salvaguarda de sus obligaciones futuras.

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Esta obligacin de hacer es de carcter indivisible y si fueren varios los herederos del enajenante, cualquiera de ellos tiene el deber y puede ejercer el derecho de salir en defensa por la totalidad del derecho trasmitido o dividido, (art. 2107 CC). La omisin de la citacin trae consecuencias jurdicas perjudiciales para el adquirente, pero hay algunos casos donde a pesar de ello, se ha admitido por la jurisprudencia que el adquirente haga valer la garanta demostrando que era intil la citacin por no haber oposicin justa que hacer al derecho del vencedor. 10.6.9. Obligacin de dar: Consiste en general, en devolver el precio de la adquisicin y pagar los daos y perjuicios cuando se trata de una adquisicin a ttulo oneroso; la de soportar en proporcin los daos y perjuicios en las transferencias a ttulo gratuito en los casos en que la ley, expresamente, as sanciona la garanta. Su determinacin concreta en cuanto a lo que se debe dar y su monto est claramente especificado en el Cdigo Civil desde el Captulo I al VI inclusive del Ttulo XIII - Seccin II - Libro II. 10.6.10. Modificaciones a la responsabilidad por eviccin: Siendo una responsabilidad que no compromete el orden pblico puede ser excluida, aumentada o disminuida por acuerdo de partes (art. 2097 y 2098 CC). Las clusulas restrictivas tienden por lo comn a excluir la responsabilidad en ciertos casos concretos o a limitar el importe del resarcimiento. An cuando es difcil imaginar la utilidad y alcance de las clusulas extensivas de la obligacin que nace de la eviccin (segn Josserand), podemos dar como ejemplo de ellas aqullas que establecen de antemano el quantum indemnizatorio. 10.6.11. Requisitos para el funcionamiento: La eviccin slo es concebible en los actos de trasmisin de un derecho (art. 2089 CC) y en la divisin entre comuneros, particin de un condominio o adjudicacin de derechos hereditarios (arts. 2089 y 2140 y SS CC). No es admisible en aquellos donde meramente se declaran o reconocen derechos que fueron ignorados por el legislador.

Para que funcione la responsabilidad se necesita:

1. Privacin o turbacin de un derecho. 2. Causa anterior o contempornea. 3. Sentencia judicial.

Son obligaciones del enagenante:

1. No turbar al adquirente. 2. Acudir en defensa del adquirente ante el reclamo judicial (promovido por un tercero titular de un supuesto mejor derecho de la cosa trasmitida). 3. Indemnizar los gastos y perjuicios.

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10.6.12. Cesacin de la responsabilidad

- Si el adquirente no lo cita al enajenante y luego es vencido en juicio o lo cita luego de los trminos procesales, cesa la garanta segn el art. 2110 (recordar lo dicho respecto a la interpretacin jurisprudencial cuando demuestra que era intil la citacin). - Cesa tambin la responsabilidad si el adquirente, continuando en la defensa del pleito, deja de oponer las defensas convenientes, (art. 2112 CC). - Si no apel la sentencia de primera instancia o no prosigui la apelacin (es decir, si se le declar desierto o desistido el recurso o la caducidad de la segunda instancia) Art. 2112. - Cuando el adquirente, sin consentimiento del enajenante, comprometiese el negocio en rbitros y estos laudos en contra el derecho adquirido.

10.7. VICIOS REDHIBITORIOS

Segn el art. 2164 CC son vicios redhibitorios los defectos ocultos de la cosa cuyo dominio, uso o goce, se trasmiti por ttulo oneroso, existentes al tiempo de la adquisicin que la hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyen el uso de ella que de haberlos conocido el adquirente no la habra adquirido o habra dado menos por ella. El vicio o defecto debe ser de tal entidad que se traduzca en la posibilidad de dejar sin efecto el contrato volviendo la cosa al enajenante y restituyndole ste el precio pagado.

10.7.1. Requisitos
a) Que se trate de un defecto oculto. b) Que sea grave. c) Que fuera existente al tiempo de la adquisicin. 10.7.2. Campo de aplicacin: Los vicios redhibitorios funcionan en los contratos onerosos y no en los gratuitos. 10.7.3. Modificaciones a la responsabilidad: Constituye una responsabilidad objetiva sin culpa, que obliga al enajenante a restituir las cosas a su estado primitivo, sea o no de buena fe. Si el enajenante conoca o deba conocer, por razn de su oficio o arte, los vicios o defectos ocultos de la cosa y no los manifest al adquirente, responde adems de los daos y perjuicios ocasionados (art. 2176 CC). El conocimiento de los defectos por el adquirente al momento de la compra, como as tambin si conoca o deba conocerlos en razn de su oficio o arte, libera de responsabilidad al enajenante.

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Se puede restringir, renunciar o ampliar la responsabilidad por vicios redhibitorios. Se llaman vicios redhibitorios convencionales los que se desprenden de la afirmacin del enajenante de una cierta cualidad en la cosa o que ella estaba exenta de defectos; sea que asuma el carcter de una garanta prometida o de una exteriorizacin expresa. 10.7.4. Efectos: Los vicios originan dos acciones: a) La redhibitoria, que priva al contrato de sus efectos al provocar la rescisin; b) La quanti minoris, para la compraventa que consiste en reducir el precio (de conformidad con el art. 2172 -accin estimatoria-). El comprador (art. 2175) podr intentar una u otra accin pero no tendr derecho para intentar una de ellas despus de haber sido vencido o de haber intentado la otra. En los mdulos respectivos se ver cmo funcionan los vicios redhibitorios en los contratos en particular, en especial en la locacin de obra donde cabe tener presente que no se puede dispensar totalmente la responsabilidad por ruina total o parcial y que la recepcin de la obra de conformidad obsta a cualquier reclamo por vicios aparentes y respecto a los ocultos, el trmino vara segn que se trate de edificios u obras en inmuebles destinados a larga duracin (art. 1646) o de otras especies de obras (art. 1677 bis).

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Actividad N 32

a)Explique el contenido de la 1 parte del art. 1.204. b)Analice la 3 parte del mismo art. c)A travs de un ejemplo explique el concepto de eviccin. d)Complete el siguiente cuadro:

Eviccin Naturaleza Jurdica Condiciones Requisitos

5)Qu son los vicios redhibitorios?

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XI

Caracteres de la Regla de Interpretacin Interpretacin a favor del deudor Interpretacin Conservadora Interpretacin Fctica Interpretacin Filosfica El espritu de la Norma Interpretacin de Buena Fe

Concepto de Interpretar Materia Objeto Criterio del C.C. Legales Doctrinaria Judicial Autntica

Clases

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

La cuestin de la Jurisprudencia

Doctrina sobre Interpretacin

Proceso de Declaracin

El Problema en la Legislacin Nacional

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UNIDAD XI
11.1. INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS
Interpretar
Significa ESCRUTAR UN HECHO PARA RECONOCER SU VALOR. Interpretar un contrato es observar las manifestaciones negociales, las clusulas o estipulaciones para determinar su sentido o alcance. Es captar el sentido de una manifestacin de voluntad. Toda interpretacin supone un esfuerzo que puede llegar a un mximo o reducirse al mnimo. La interpretacin no es atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumplimiento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad u oscuridad de las clusulas. Se ha sostenido que las manifestaciones claras no necesitan interpretacin, la cual por ende, se circunscribira a las oscuras y ambiguas. En esto hay un error, la interpretacin en cuanto captacin de un sentido, existe siempre, por difana que sea la manifestacin de voluntad. Ser preciso algn esfuerzo, alguna aplicacin de conocimientos y de experiencia con los cuales no se nace. A ello cabe aadir que claro, oscuro y ambiguo, son trminos relativos, pues ninguna manifestacin es tan clara que equivalga a la luz inmediata. Incluso la palabra hablada, se capta segn el contexto y las circunstancias. Tambin se ha sostenido que la necesidad de interpretar cesa si el sentido de una manifestacin no es discutido por las partes. Lpez de Zavala entiende que esto es tambin un error desde que el contrato existe, se independiza de las partes a las que gobierna como una ley. Las partes, cuando no discuten su sentido es porque estn de acuerdo de darle una determinada interpretacin, pero el acto de interpretar, que puede traducirse en un convenio de determinacin, es distinto del contrato mismo. Ahora bien, si las partes no discuten el sentido de una manifestacin de voluntad, el juez debe recoger la interpretacin dada por ellas, aunque estuviera convencido de que otro es el sentido real y ello porque las partes son seoras de sus derechos sustanciales. De tal modo que an cuando lo que presentaren de comn acuerdo, so color de interpretacin, fuera una modificacin del contrato, el magistrado tendra que acogerlo, as como no podra rechazar (salvo las limitaciones del orden pblico) los efectos de una transaccin.

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La interpretacin no es un atributo exclusivo del contrato sino de todos los actos o negocios jurdicos. Resulta un procedimiento indispensable para conocer cules son los derechos y las obligaciones que emanan del negocio, y por ende, para su cumplimiento. Al margen de todo litigio o diferendo entre partes y prescindiendo de la claridad u oscuridad de las clusulas. Interpreta quien se ve en la necesidad de captar el sentido de una declaracin de voluntad. El juez es el ltimo y supremo de los intrpretes cuando se somete una contienda a su examen.

11.2. MATERIA
El juez puede verse en la necesidad de interpretar el contrato como un todo o cada una de las declaraciones destinadas a formarlo. La interpretacin de cada una de las declaraciones de voluntad, esto es de la oferta y de la aceptacin tomndolas como actos jurdicos unilaterales, tiene importancia siempre que se encuentre en discusin si se ha formado o no algn contrato. Para si hay o no coincidencia entre ambas debe verificarse previamente una labor interpretativa. Superado este primer problema llega el momento de interpretar el contrato como un todo, es decir, captar el sentido de la declaracin comn, tomando no ya la oferta y aceptacin unilaterales sino como actos bilaterales, partes de un todo, de una recproca accin. a) Esto es fcil en las declaraciones que instrumentalmente se presentan como comunes, por ejemplo un contrato escrito haciendo hablar primero al vendedor y luego al comprador. La interpretacin debe recaer sobre la declaracin comn como un todo orgnico, las clusulas que aparecen redactados por el vendedor deben interpretarse teniendo en cuenta las que se presentan redactadas por el comprador y recprocamente. b) Este anlisis tambin es trasladable a aquellos casos en que hay una neta separacin entre la declaracin de oferta y la de aceptacin. Cuando la aceptacin puede consistir en algo ms que un s, el sentido del contrato deber desentraarse combinando las frases de la oferta con las de la aceptacin. Cuando sta ltima slo consista (o sea reductible) a un s, bastar con interpretar la oferta.

11.3. OBJETO
Con la interpretacin se trata de conocer una voluntad, pero cul voluntad? la de los contratantes o la que vive autnoma en el seno del contrato. Lo primero es el fin perseguido por las doctrinas subjetivistas o voluntaristas, lo segundo la meta de las doctrinas objetivistas o declaracionistas.

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Lpez de Zavala dice que: 1) Es absolutamente imposible conocer la voluntad psicolgica de los contratantes, 2) Tambin constituye una ilusin el suponer que las palabras y la conducta tienen un sentido unvoco segn los usos del trfico. Existe el fenmeno de la pluris significacin, de ah que toda palabra, toda frase y en general toda conducta, deba ser interpretada conforme al contexto general. Juegan el tiempo y el lugar, y un cmulo de otras exterioridades que permiten fijar un sentido a la declaracin. Descartadas las ilusiones de un extremo subjetivismo y de un extremo objetivismo, todava queda en las doctrinas que navegan por unas y otras aguas una diferencia de perspectiva, consistente en que unos toman un mayor nmero de datos que los aproxime tanto como sea posible a la voluntad psicolgica, en tanto que otros seleccionan algunos en el intento de encontrar, tambin dentro de lo posible, un sentido segn los usos del trfico. Las pautas o criterios interpretativos pueden existir o no en el Cdigo, a falta de textos que los condensen se ha de recurrir a principios ms generales, como son los relativos a la voluntad de las partes y su respeto, la consideracin de la buena fe contractual, la conservacin del contrato, la liberacin del deudor, el equilibrio en los onerosos, etc. Cuando las normas sobre la interpretacin son receptadas en la ley se plantean, liminarmente, dos cuestiones: a) Saber quin es el destinatario de tales preceptos, si las partes o el juez, y b) Decidir si revisten el carcter de normas coercitivas o de simples consejos. Danz opina que las reglas van dirigidas al juez y pone de resalto la estrecha vinculacin entre las normas de interpretacin. Para Messineo son normas dirigidas, en primer trmino, a las partes que son sus nicos destinatarios y quienes formularn una interpretacin autntica y slo cuando surja algn diferendo entre ellas y el contrato sea llevado ante la justicia, el destinatario ser el juez. Acerca del carcter de las normas, si coercitivas o simples consejos se encuentra dividida la doctrina y la jurisprudencia. Mientras hay coincidencia entre los autores italianos y alemanes que las consideran normas positivas y obligatorias, la doctrina francesa y la Corte de Casacin las estiman ms que verdaderas reglas de derecho, como mximas de orden interno (consejos) dados al Juez.

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11.4. CRITERIO DEL CDIGO CIVIL

Vlez no estamp en su cdigo ninguna regla interpretativa. En el afn de encontrar una explicacin a esta omisin algunos juristas han afirmado que el Codificador lo crey innecesario, teniendo presente las clusulas interpretativas contenidas en el Cdigo de Comercio de 1862. Otros piensan que el silencio fue intencionado, por juzgar a tales reglas como impropios de un cuerpo de leyes, destinado a contener normas preceptivas y no meros consejos. El derogado art. 1198 C.C. no contena una regla de interpretacin, pese a lo afirmado en contrario por doctrina y jurisprudencia -afirma Mosset de Iturraspe-, el nuevo art. 1198 expresa Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe ... Se incorpora as de modo expreso y a la vez con la mxima amplitud, la buena fe como norma fundamental en la interpretacin del contrato. Antes de la reforma tanto la doctrina como la jurisprudencia nacional estimaban implcito en el ordenamiento jurdico el principio rector de la buena fe. El mencionado principio de la buena fe encierra algo ms que una referencia a la correccin en las relaciones entre deudor y acreedor que un llamado al fiel cumplimiento de la obligacin pactada. La buena fe es como el eje sobre el cual se mueve la reforma de la ley 17.711 en la temtica de las relaciones patrimoniales. Esa amplitud del concepto de buena fe est dada en primer lugar, por la admisin del distingo entre buena fe objetiva. Lealtad y probidad y buena fe subjetiva, creencia o confianza, relacionada con los mltiples supuestos de derecho aparente. Debe estimarse que en la materia de los contratos el derecho ampara la buena fe en uno como en otro significado. La buena fe objetiva recibe amparo cuando se la considera tanto en el aspecto compromisorio -reclamando del deudor el fiel cumplimiento de la obligacin- como en el eximente o absolutorio, cuando concurre en auxilio del deudor frente a un acreedor usuario a un acreedor que pretende desconocer el cambio de circunstancias al estado de necesidad que aflige a su deudor, a un acreedor en fin, que pretende ejercitar su derecho de manera abusiva. La buena fe subjetiva logra amparo cuando se protege a los adquirentes que obran en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a los adquirentes que obran en base a la confianza que suscita un derecho aparente, cuando se protege a quien no puede advertir un error no reconocible, cuando para la formacin del consentimiento y la interpretacin del contrato se atiende a los trminos que se desprenden de la declaracin y no a los que permanecen guardados en la conciencia de los celebrantes. 11.4.1. Las reglas del Cdigo: Entiende Mosset Iturraspe que, en virtud de lo preceptuado por el art. 16 del Cd. Civil, las reglas de interpretacin de los contratos establecidas por el art. 218 -tambin 217- del Cdigo de Comercio (repeticin de las

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contenidas en el Cdigo de Comercio del estado de Bs. As. vigente a la poca de la sancin del Cdigo Civil) son aplicables para la interpretacin de los contratos civiles (J.A. 1955 - II pg. 452). Tales reglas constituyen una repeticin de los principios expuestos por Pothier que inspiraron las normas del Cdigo Napolen y ejercieron notable influencia sobre las codificaciones del siglo XIX. As, expresa Lpez de Zavala que, antes de la reforma la doctrina que entenda que exista en nuestro Cdigo Civil una laguna en materia de interpretacin de los contratos, y slo vean alguna norma aislada de este tipo, como el art. 1198 C.C., invocando el art. 16 del C.C. los llevaba a aplicar a la interpretacin de los contratos civiles las normas que el Cdigo de Comercio en su art. 218 traa para los contratos comerciales. El mencionado autor sostiene que, a su entender, la regla del art. 1197 es decisiva. Ella implica la consagracin del CARACTER NORMATIVO DEL CONTRATO, el cual debe ser interpretado del mismo modo que la ley. Indica que no hay que tomar el art. 16 como punto de partida e ir al Cdigo de Comercio, sino como PUNTO DE LLEGADA, el art. 16 no es una norma remisiva sino la norma a la cual remite el art. 1197. En el anlisis de nuestro sistema -expresa- veremos que, en definitiva encontramos directivas similares a las del Cdigo de Comercio, pero que son similares las reglas que gobiernan la interpretacin de todos los actos y por ende, tanto de los legislativos como de los contractuales. Afirma que despus de la reforma el art. 1198 tiene una redaccin que da una precisa directiva en materia de interpretacin contractual.

11.5. CLASES DE INTERPRETACIN

Atendiendo a los sujetos que la verifican, la interpretacin puede ser: A) DOCTRINARIA: es la que verifican los tcnicos del derecho cuando se les pide su parecer sobre un contrato. Su actitud equivale a una prediccin de lo que los jueces puedan fallar si el caso llega a su conocimiento. B) JUDICIAL: es la que verifican los jueces. C) AUTENTICA: la que realizan las partes, ha sido llamada la reina de las interpretaciones (la forma ms comn de interpretacin autntica es la que realizan las partes cuando concluyen un negocio de fijacin o determinacin, donde establecen de comn acuerdo la interpretacin de un contrato anterior).

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Actividad N 33

Elabore el siguiente cuadro:

concepto: Interpretacin objeto: clases:

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11.6. CARACTERES DE LAS REGLAS DE INTERPRETACIN

1.- Los que consideran que las reglas de interpretacin slo implican pautas, consejos, dirigidos al juez, se ven naturalmente inclinados a considerar los juicios hermenuticos del mismo modo que los juicios de valoracin de la prueba que se emiten en un sistema de libre conviccin. Unos y otros envuelven una questio facti ajena al recurso de casacin, en cuanto dependientes del libre arbitrio del juez. Los tribunales que la recogen admiten sin embargo una relevante excepcin: se abre el recurso tratndose la materia como cuestin de derecho cuando lo impugnado es la calificacin jurdica verificada por los jueces de los hechos. (Los tribunales franceses admiten una segunda excepcin cuando ha mediado desnaturalizacin del contrato, lo que acontece cuando el juez se ha apartado de una clusula del contrato clara y precisa). 2.- Quienes, por el contrario, sostienen que las reglas sobre interpretacin constituyen verdaderas normas jurdicas, no vacilan en sostener que la interpretacin puede ser revisable en casacin siempre que se afirme una violacin de ellas. 3.- Lpez de Zavala piensa que los artculos de una ley que contengan directivas sobre hermenutica de los contratos, son como cualesquiera otros objetos de interpretacin. Slo del anlisis concreto de cada cuerpo legal podr concluirse si un determinado texto envuelve un consejo o un precepto normativo. Al mismo tiempo sostiene que los problemas sobre interpretacin constituye una questio juris revisable por casacin. Comparando las tesis enunciadas se advierte la diferencia: a) Si las reglas de interpretacin son simples consejos el tema hermenutico no debiera constituir nunca una questio juris (cuando las casaciones francesa e inglesa lo admiten por excepcin, incurren en una desviacin de la lgica de los principios. b) Si las normas interpretativas son verdaderas normas jurdicas, el recurso de casacin es admisible siempre que se afirme una violacin a dichas normas. c) Sean o no las reglas interpretativas normas jurdicas, la interpretacin de los contratos implica una questio juris.

11.7. INTERPRETACIN FILOLOGICAS, SEGN LAS PALABRAS

Por la primera regla de hermenutica, para captar el sentido hay que fijarse en las palabras del contrato. Sobre el modo de interpretar las palabras el Cdigo de Comercio contiene dos reglas las que, siendo aplicables a la ley lo son tambin a los contratos civiles. Por el art. 217 las palabras deben entenderse en el sentido que les da el uso gral., aunque el obligado pretenda que las ha entendido de otro modo y por el art. 218

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inc. 1 habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos. El punto de partida est dado por la interpretacin literal contra la que no cabe el sentido divergente de una de las partes pero s el sentido divergente de ambas partes. a) Para fijar el sentido literal hay que tener en cuenta el uso gral. de los vocablos y de las frases, lo que depende del contexto y las circunstancias. b) Fijado ese sentido literal no tiene inters alguno para la interpretacin el probar que una de las partes lo entendi en modo diferente. Distinto es el caso en que todos los contratantes hayan entendido la declaracin en un sentido comn distinto, aqu sobre el sentido literal prevalece la intencin comn. 2) Las palabras y frases deben interpretarse segn el contexto donde se articulan. 3) Por uso gral. debe entenderse el corriente en la vida de relacin segn las circunstancias (en el mbito contractual deber atenderse primeramente al lxico contractual). De entre los usos prevalece el regional, esto es, el practicado en el lugar donde debe ejecutarse el contrato. Quien afirme que las clusulas, pese a su claridad, no traducen la voluntad real, deber producir la prueba pertinente; lo mismo sucede con quien pretenda dar a los trminos empleados en el contrato un significado distinto del que se desprende de su acepcin comn y gral. En los contratos redactados en formularios o que contengan condiciones reales, se otorga prevalencia a las clusulas manuscritas sobre las impresas a las condiciones particulares sobre las grales. (Norma fundamental para los contratos de adhesin L.L.63589 LL 67-425, L.L. 93-410).

11.8. EL ESPIRITU DE LA NORMA

La segunda regla que dimana del art. 16 lleva a tener en cuenta el espritu de la ley contractual. La redaccin de la norma no establece preeminencia entre la palabra y el espritu. El espritu del contrato trasunta las palabras y stas se explican por el espritu del mismo. No debe independizarse ambas normas para hacer funcionar una despus de otras sino que pueden aplicarse ambas o tomarlas conjuntamente. Esta en el espritu del contrato estatuir algo, el tener algn efecto, y est en su espritu establecer un ordenamiento justo. a) El contrato algo estatuye. De all que las clusulas susceptibles de dos sentidos de uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero (Cd. Com. art. 218 inc. 3 primer precepto).

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b) El contrato estatuye con justicia. De ello, si las significaciones posibles llevaran todas a la validez del acto, debe elegirse aquella que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de la equidad (C. Com. art. 218 inc. 3 segundo precepto). El contrato establece un orden normativo que en cuanto tal deroga otro anterior. Al ser las normas contractuales individuales, presentan un carcter de excepcin que llevan -en la duda- a una interpretacin en contra del cambio. a) Cuando la libertad debe trocarse en sujecin, en la duda de interpretacin debe ser a favor del deudor, o sea en el sentido de la liberacin. b) Cuando la sujecin debe trocarse en libertad, la regla es la misma y en la duda la hermenutica est en contra del cambio. Est en el espritu del contrato no ser un fin en s, sino medio para la obtencin de un fin ulterior. Corresponde en consecuencia dar a su contenido aqul significado que mejor convenga a los fines prcticos que persiguen las partes. Entran aqu en juego las llamadas interpretaciones especificadora, restrictiva y extensiva. a) Especificadora o declarativa: cuando entre los varios sentidos admisibles se elige, en base a consideraciones pragmticas, aqul que ms o mejor convenga a la consecucin de los fines prcticos que persiguen las partes, a las finalidades prcticas, atendiendo la naturaleza del negocio. b) Restrictiva: cuando las partes han empleado trminos que abarcan mayores situaciones que las que corresponda. Se reduce o restringe la amplitud de casos que abarca el trmino (o clusulas) teniendo en cuenta todo el contexto y las circunstancias. c) Extensiva: (o por analoga) Cuando la cuestin no pueda resolverse ni por las palabras ni por el espritu, hay que acudir a la analoga (leyes anlogas art. 16) Cundo y en qu casos ser legtima depende de consideraciones pragmticas. Hay quienes rechazan que la analoga tenga valor en la interpretacin de los contratos, pero para defenderla nos basta recordar que las leyes supletorias son susceptibles de aplicacin analgica. Si recordamos que la legislacin supletoria queda incorporada al contrato como parte de l, se deber concluir que el contrato mismo recibira aplicacin analgica y no tan slo en la parte que se limita a repetir la letra de la legislacin supletoria, sino en todo su contexto pues aqulla por ste se explica.

11.9. INTERPRETACIN SEGN LA BUENA FE

El nuevo art. 1198 C.C. establece que los contratos deben interpretarse de buena fe y de acuerdo con lo que la partes verosmilmente entendieron o pudieron entender obrando con cuidado y previsin. Se trata aqu de la buena fe en la interpretacin:

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1.- Al interpretar un contrato debe operarse con l como con la ley, conceptualmente ms justo, ms sabio que sus autores concretos. a) Porque es ms justo el juez debe interpretarlo razonando hipotticamente como si fuera la obra de quienes actuaron sujetndose a las normas de honestidad, correccin, lealtad, que constituyen la buena fe objetiva. b) Porque es ms sabio, la ley imputa a las voluntades de las partes lo que verosmilmente entendieron o debieron entender obrando con cuidado y previsin en todos los puntos en que ellas no se han explicado suficientemente principio ste que estaba ya contenido en su sustancia en el anterior art. 1198 y cuya redaccin refleja la influencia subsistente del art. 541. 2.- La interpretacin segn la buena fe recibe una poderosa ayuda de la presuncin gral. de buena fe subjetiva, segn la cual debe partirse de la base de que las partes ignoran los vicios que afectan a sus situaciones. Pero su color de la buena fe no puede llegarse hasta determinar un sentido como querido, otorgndole eficacia, cuando la ley niega efectos al acto de buena fe no se puede querer lo que la ley no permite querer.

11.10. INTERPRETACIN FACTICA

Art. 218 C.Com. inc. 4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. Proviene de los hechos de los propios contratantes, por ello es llamada interpretacin autntica. Slo podr recurrirse a ella evidentemente debiendo ambigedad en las palabras. No slo los hechos posteriores interesan a estos fines, tambin los anteriores y los simultneos o coetneos interesan a la interpretacin.

11.11. INTERPRETACIN CONSERVADORA

El art. 218 del C. de Com. en su inc. 3 consagra el principio de conservacin del contrato. En caso de ambigedad debe estarse por la produccin de los efectos jurdicos, no siendo dable interpretar que las partes han hecho algo intil o ilusorio. Lo mismo ocurre cuando la clusula es equvoca acerca de la extincin o no del negocio: debe estarse por el mantenimiento de los efectos. La conservacin del contrato permitir a su vez, a las partes lograr el fin econmico perseguido.

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En segunda parte del inciso apunta a una interpretacin acorde con la naturaleza del contrato y las reglas de la equidad. Por medio de la calificacin del contrato se determinar la naturaleza jurdica y se la clasificar tanto del punto de vista jurdico como econmico entre las categoras jurdicas existentes. La interpretacin debe tomar en cuenta la ndole del contrato, si es oneroso o gratuito, etc. El juez ver en cada caso cul es la interpretacin que -segn su prudente arbitrio- se acomoda mejor con la naturaleza del contrato y las reglas de la equidad.

11.12. INTERPRETACIIN A FAVOR DEL DEUDOR:

El art. 218 en su inc. 7 establece que en los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas deben interpretarse siempre en favor del deudor, o sea, en el sentido de liberacin. Es una reproduccin de la regla de Pothier, de conformidad con la mxima romana. La interpretacin en favor del deudor traduce diversas mximas romanas que se inclinaban en la duda, por el mantenimiento del estado de libertad considerando que la restriccin a la misma, por medio de la obligacin, era la excepcin. Las interpretaciones que tienden a limitar el derecho de las personas en materia contractual, deben ser restrictivas y fundadas en disposiciones legales.

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Actividad N 34

a) Elabore un ejemplo de interpretacin filolgica. b) Explique el concepto de Interpretacin segn la buena fe.

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11.13. INTEGRACIN DEL CONTRATO

Interpretar es captar el sentido de un contrato, fijando su contenido; integrarlo, interpretar integrando es agregar algo a ese contenido, integrarlo es aadir algunos efectos que no estn en el contenido ni son incorporados a l. Lpez de Zavala entiende que integracin es siempre interpretacin del mismo modo que interpretacin es siempre integracin. Mosset Iturraspe expresa que, para conocer cules son los efectos que nacen de un contrato as como para interpretarlo cabalmente es preciso integrarlo. La integracin dirigida a sealar las consecuencias jurdicas que emergen del negocio, sea por voluntad de las partes, sea por voluntad del voluntad del legislador a mrito de los elementos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea fundamental. No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan; ello no se encuentra fuera de la voluntad sino en su voluntad del legislador a mrito de los elementos estructurales y de los efectos naturales, resulta tambin una tarea fundamental. No hay que perder de vista que, adems de lo que las partes ponen en el contrato, lo que all se dice, existe lo que las partes presuponen pero que no expresan, ello no se encuentra fuera de la voluntad sino en su fondo y en su raz, es el subsuelo del contrato. Son las consecuencias que pueden considerarse virtualmente comprendidas en el contrato. El legislador integra el contrato con normas imperativas, como las destinadas a sealar los elementos estructurales comunes y propios de cada figura, y adems, con normas dispositivas o supletorias que componen los efectos naturales destinados a completar figuras tpicas. Tratndose contratos atpicos los usos los integran con fuerza normativa segn el art. 17 C.C.. RESUMIENDO tenemos que: Interpretacin del contrato: En el Cdigo. las manifestaciones de voluntad son recepticias, estn dirigidas a la otra parte y ello determina que su contenido no se rige atendiendo slo la voluntad interna depositada en la declaracin sino valorndola como un ttulo con vida propia que despert la confianza y cuyo alcance ha de ser aquel que razonablemente se le poda atendiendo a las circunstancias en que se formulaban.

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Pautas o criterios generales:

- Respecto a la voluntad de las partes alma del contrato - Buena fe contractual - Conservacin del contrato - Liberacin del deudor. Concepto de interpretacin del contrato: desentraar la voluntad de la partes a travs de declaracin. Es decisiva la voluntad cuando su contenido puede reconocerse pero no ser as, la buena fe exige que se interprete la manifestacin por s misma conforme al posible entendimiento de las partes y los usos y la conciencia social. En nuestro Cdigo Civil no hay ninguna regla interpretativa Freytas: buena fe. Los franceses: una seccin del tema en el Cd. Napolen (con Pothier en sus famosas reglas, influencia codificaciones S.XIX). Vlez: se piensa que su silencio que intencional por juzgar las reglas como meros consejos, e innecesario ponerlas porque ya las llevaban el Cd. de Com. (que ya son repeticin de las clusulas vigentes en el Cd. de Comercio de la Provincia de Bs. As. vigente a la sancin del Cd. Civil. Su traslacin del C. Com. de la Prov. luego Cd. de Com. de la Nacin Argentina arts. 217-218). Interpretacin filosfica: expresin literal de uso gral. Ambigedad de trminos: a) Buscar la intencin comn; b) Hechos posteriores. Dos sentidos: por la conservacin del contrato. A favor del deudor (interpretacin restrictiva). A quin se dirigen, a las partes o el juez? Messineo: normas dirigidas en primer trmino a las partes que son sus nicos destinatarios si surge diferencia, justicia o juez. Carcter de las normas de interpretacin de los contratos: si son meros consejeros o normas imperativas como cualquier otra: Italianos y alemanes: imperativas (Lafaille, Spota). Franceses: consejos dados al juez, normas procesales dadas al juez Doctrina diferencia las dos.

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Voluntad interna y voluntad declarada: - Doctrina subjetiva: teora clsica -voluntad partes que hay que interpretar- palabras, gestos, escritos, mera cuestin formal accidental. - Doctrina objetiva: declaracin un todo indisoluble con la voluntad, as -exteriorizacin- obligatoriedad exigencia vida social. El art. 1198 del C.C. de Vlez y su aplicacin a la interpretacin del cont.: Normas interpretativas de integrativas: - Las partes han celebrado un contrato y estn en desacuerdo sobre el significado de sus trminos, dos problemas:

* 1) La interpretacin: las partes a lo mismo atribuyen distinto significado de los trminos, 2 problemas: * 2) La integracin: cuando aparece algo no previsto. Juez integra: - Con leyes supletorias integra cada contrato (si no est la situacin) - Con la voluntad presunta de las partes, pero siempre dentro de los mrgenes de la voluntad expresa o declarada. 1198: - contrato debe celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe - Acuerdo de partes, previsiblemente entendieron o pudieron entender - Obrando, cuidado y previsin - bsicamente lo exteriorizado o declarado. Iniciarse, concretarse, realizarse de buena fe de acuerdo a la voluntad declarada obrando cuidadosamente. A continuacin se transcribe lo que la Enciclopedia jurdica Omeba dice sobre el tema, por lo explcito, completo y bien desarrollado del texto integral.

INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS.

SUMARIO: I. Objeto de la interpretacin. II. Consideraciones generales. III. Doctrinas sobre la teora de la interpretacin de los contratos. IV. Proceso de la declaracin. V. El problema en la legislacin nacional. VI. La cuestin en la jurisprudencia. VII. Conclusiones.

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I. OBJETO DE LA INTERPRETACIN
El acto jurdico importa por s una declaracin de voluntad emanada de una o ms personas segn se trate de un acto jurdico unilateral o bilateral. La voluntad negocial para que tenga relevancia jurdica, debe exteriorizarse, manifestarse. Slo as puede aprehenderla el derecho objetivo como acto jurdico. El contenido de un crdito se determina en las disposiciones de derecho y por los negocios jurdicos en que se basa. Pero tambin por lo que respecta a cmo ha de realizarse la prestacin y por consiguiente cmo debe ser exigida, en cuanto a la medida, lugar y tiempo y otras modalidades. Es menester establecer el qu de la prestacin, o que el contenido de la deuda y el cmo de la prestacin, la manera de la prestacin o procedimiento que trata de descubrir el verdadero sentido de las clusulas de un acto jurdico bilateral para establecer el qu y el cmo de un contrato, para posibilitar su actuacin es la interpretacin contractual. Toda declaracin de voluntad, unilateral, bilateral, recepticia o no recepticia (es decir dirigida o no a un destinatario), requiere ser objeto de un proceso de comprensin que fije su significado y en caso necesario que integre para salvar una omisin de quien y quienes la formularon y an ser motivo de rectificacin para ajustar lo expresado totalmente querido, pero siempre a travs de lo declarado. Este concepto de interpretacin como determinacin del sentido en que las partes han querido regular un extremo determinado, es general en la doctrina. As Planiol, Lafaille, Salvat, Von Thur, expresan que se llama interpretacin al esclarecimiento del sentido que una declaracin encierra y para Giorgi, con este trmino fija la extensin de los efectos de el contrato, mediante el esclarecimiento de la voluntad de las partes que se manifiesta por los signos o formas que usan los contratantes. La interpretacin del contrato tiende, pues, a reconstruir el pensamiento y la voluntad de las partes considerados en su combinacin, es decir, el contenido perseguido por las partes. De la misma manera que en el caso de interpretacin de la norma, la interpretacin se dirige a reconstruir el pensamiento y la voluntad de la ley. Como dice Messineo, interpretar el contrato significa y vale como indagar la intencin comn, efectiva, eso es, concreta de la partes. O ms exactamente: La sustancia o el contenido efectivo de la voluntad comn. No basta la indagacin del sentido en que las partes han entendido producirse. La interpretacin tiene que averiguar el sentido que es decisivo para el Derecho. Es decir: se ha de fijar, como explica Ennecrus, el contenido de la declaracin. El problema no es sencillo en cuanto se repare que ese sentido puede ser deducido de diferentes fuentes. Tiene que extraerse de lo que pens el declarante? O de lo que entendi o tuvo que entender el destinatario de la declaracin? Qu circunstancias, qu usos del trfico pueden ser consideradas en la interpretacin? Pueden considerarse tambin las circunstancias o uso que no conozcan una u otra parte? O en su aso que no pudieran conocer las dos por ser sobrevivientes? Estos y otros mltiples problemas que se plantean en la peripecia hermenutica reciben distintas soluciones segn los autores, los legisladores y los tribunales.

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II. CONSIDERACIONES GENERALES

A) Fundado en la similitud de los procedimientos a seguirse, no ha faltado quien postulara la posibilidad de una teora unitaria en la interpretacin de la ley y del negocio jurdico. Sealemos que existen algunas diferencias, por ejemplo: la exclusin de la interpretacin del contrato no puede ser adoptada, como seala Colagrosso, aunque la recepcin de la equidad puede permitir un procedimiento similar. Como recuerda el doctor Dassen, algunos autores como por ejemplo Douglas Hogg ante la Corte de La Haya, equiparan la interpretacin de la ley a la interpretacin del documento escrito donde se concreta la voluntad contractual. Y se seala la similitud entre la ley y el acto jurdico en cuanto a las reglas admitidas para interpretar la voluntad del autor o los autores de los mismos. La opinin de Gny es en el mismo sentido. B) La interpretacin suele clasificarse en autntica y doctrinal, dividindose sta en declarativa, extensiva o restrictiva. La primera es aquella que emana de las propias partes. Como seala Giorgi, es la primera regla que debe seguir el intrprete: averiguar si las partes no han interpretado ellas mismas su propia voluntad. Ello surge no slo de las palabras sino tambin de los hechos. La declarativa es aquella que surge directamente de los trminos del contrato. La extensiva promedia cuando el contrato ha dicho menos que lo que las partes se propusieron hacer. La restrictiva cuando se ha dicho ms de lo que las partes se proponan realizar. Otros autores (Danz) hablan de interpretacin filolgica en oposicin a interpretacin jurdica. C)Corresponde tambin que distingamos entre interpretacin, calificacin e integracin del contrato. La interpretacin de la voluntad de las partes va seguida del anlisis jurdico del contrato. Este consiste en incluir atendiendo su contenido, en una de las categoras contractuales y que el Cdigo seala. En el anlisis jurdico del contrato no es fundamental ni decisivo el nombre que las partes le dan (art. 1326, C.C.). La calificacin debe hacerse atendiendo a la voluntad real de las partes del como se desprende de la declaracin. Muchas veces el intrprete llega a resultados en que el nombre elegido por las partes no se ajusta a la realidad. Las partes no estn obligadas a conocer Derecho, aparte de que en muchos contratos hay propensin a utilizar trminos jurdicos tcnicos. La clasificacin y anlisis del contrato han de atenderse a los elementos esenciales. Interpretacin y calificacin del contrato, no son necesariamente la misma cosa. A menudo, sin la interpretacin no se puede llegar a la exacta calificacin del contrato, pero no por eso las dos operaciones deben identificarse. La interpretacin sirve para establecer qu se ha querido efectivamente decir con las palabras utilizadas por las partes, y es una investigacin que versa sobre el hecho. La calificacin sirve en cambio para establecer, mediante una investigacin que es de Derecho la naturaleza del contrato y qu normas jurdicas ha de aplicarse y mediatamente, qu efectos deriva de la voluntad de las partes. Por lo tanto, la calificacin tiene funcin instrumental respecto a la aplicacin de la ley pero no es un punto de pasaje indispensable a esos fines.

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En esta obra de calificacin y de interpretacin se roza un punto muy importante y que lo sera an ms. Se refiere al tema de la cuestin de hecho y de derecho en tema de casacin sobre la interpretacin del contrato que ms adelante veremos. Otra operacin que es anloga a la interpretacin pero se distingue de la misma, es la integracin del contrato. Hay que precisar tambin un concepto intermedio: La interpretacin integrativa o supletoria del contrato. Esta es la que sirve para poner en evidencia elementos del contenido del contrato. Esta es la que sirve para poner en evidencia elementos del contenido del contrato de lo que sta ya virtualmente capaz si se lo entiende de conformidad con el ordenamiento jurdico. Con ella no se atribuye a los contratantes una intencin comn ms extensa que la que ellos tendran sino que se le agrega lo que por voluntad extraa pero ineliminable debe considerarse incluido en ella (las normas que establecen las disposiciones del jus cogens, del derecho imperativo, que no puede ser apartado. Las clusulas impuestas que se insertan automticamente en el contrato forman lo que puede llamarse las clusulas de uso. De la interpretacin integradora se distingue la integracin del contrato. Se ejercita no tanto sobre el contenido de ste como sobre sus efectos. Se trata en ltimo caso de colmar lagunas del contrato y no de establecer hasta qu punto puede llegar por su ntima virtud la voluntad de las partes. Mediante la integracin del contrato se hace surgir de ste efectos que no poda producir por la mera interpretacin ni siquiera por la integradora. Se trata como seala Von Tuhr, de un problema de lagunas del contrato, problemas que las partes no pudieron prever ni resolver. La frontera lgica que separa la integracin y la interpretacin no es muy ntida, pero impera la tendencia de imputar a las partes, como obra de su voluntad tcita, las decisiones a que llega el juez aplicando los principios de la equidad, generalmente. Colagrosso aade a la referencia de Von Tuhr que en la hetero-integracin del contrato pueden llenarse los claros dejados por las partes por intermedio de la ley, los usos y finalmente la equidad. A este particular puede librarse la implicancia de la teora de la imprevisin, que resulta no de lo puesto sino de los presupuesto por las partes, en el sentir de Orgaz. D)Plantase tambin el problema de establecer quin es el destinatario de las normas de interpretacin del contrato. La mayora sostiene que el destinatario es el juez como apunta Bett en su obra especial, ya que en ltima instancia corresponde el mismo pronunciarse sobre la intencin contractual. En el mismo sentido Planiol se refiere directamente a la interpretacin con referencia a los litigios. No hay duda de que en definitiva, la ltima palabra corresponde al juez. Eso no puede bastar para afirmar que el juez sea el exclusivo destinatario de las normas. Las normas, en general, tienen como destinatarios a los que estn obligados a observarlas. La tesis general contraria (Thon) segn las cules todas las normas estaran dirigidas al juez, ya ha perdido autoridad. Lo mismo acontece con las normas de interpretacin del contrato. Ellas tienen como destinatarios a las partes. Estas pueden o no estar de acuerdo sobre la interpretacin concreta del contrato, la inteligencia de una o de varias de sus clusulas y tambin ocurre que el recurso de uno de los contratantes a las reglas de interpretacin puede no ser decisivo por lo cual podr intervenir el juez. Pero esto no pasa

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solamente en materia de interpretacin del contrato: el juez le corresponde intervenir en toda cuestin de derecho. Al igual que las otras normas hay que considerar que las relativas a la interpretacin contractual va dirigidas en primer lugar a las partes y luego al juez. Se admite sin discusin que las partes pueden dar la interpretacin autntica del contrato; la que ser motivo de un negocio denominado de determinacin (negozio di acertamento), que tiende precisamente a establecer en qu sentido debe entenderse el contrato. Las partes entonces recurren en primer lugar al cuerpo de normas que regulan la interpretacin.

III. DOCTRINAS SOBRE LA TEORA DE LA INTERPRETACIN DE LOS CONTRATOS

Aparte de matices singulares que no han hecho fortuna, dice Puig Pea, hay dos importantes tendencias que han pretendido conquistar el campo de la interpretacin. Una la clsica, asentada firmemente en el dogma de la autonoma de la voluntad, y otra moderan, de esencia germana, que pretende dar un nuevo sesgo al asunto. Para la primera la interpretacin no tiene otra finalidad que descubrir la verdadera intencin de las partes contratantes. Indagar lo que ellas han querido en un determino asunto, pues si la voluntad concordada fue la que dio vida al negocio contractual esa es la comn intencin a la que debe atenderse. La segunda tendencia, que arranca de la exposicin hecha por Danz y tiene su asiento en la forma en que fue entendida la teora en el B.G.B. por parte de la doctrina alemana, se llama tambin teora objetiva. Danz, dice, ms o menos, lo siguiente: Es simplista pretender encontrar lo que las partes quisieron. Algunas veces ello es imposible, pues no existe la comn intencin. Ms comn y ms conforme con la lgica y los principios de la razn, es indagar cmo la conducta de las partes reflejada en el contrato es entendida por la generalidad de las gentes. En vez de ver slo las partes, el juez debe colocar en su lugar a dos hombres razonables, preguntndose cmo stos habran comprendido e interpretado la conducta que constituye la declaracin de la voluntad. Es decir: qu prestacin habran realizado esos hombres en aquel caso. De esa manera se objetiviza en aquel caso. De esa manera se objetiviza la llamada declaracin de voluntad. En el prlogo lo dice Danz: Hasta ahora la interpretacin del negocio jurdico se ha entendido como una funcin ms o menos anloga a la interpretacin filolgica, cuy finalidad es descubrir lo que quiso decir, lo que pens la persona al emitir una declaracin de voluntad. Nada ms falso. El juez en su funcin de intrprete slo tiene que preocuparse cmo entiende la generalidad de la gente una determinada conducta, ya consista sta en pronunciar palabras, o en ejecutar ciertos actos o en guardar silencio. Su misin es ver qu sentido atribuye el comercio jurdico a ese modo de conducirse. El juez ha de amparar el fin econmico a que segn ese anlisis aspiran los hombre, fallando que se ejecute la obligacin que resulte de eso. Y si as procede, el efecto jurdico que decrete se ajustar fielmente a los fines econmicos perseguidos por las partes.

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La tesis de Danz fue sostenida en su libro clsico, que apareci pocos meses despus de la sancin del Cdigo alemn. La segunda edicin, aparecida treinta aos despus, seala la recepcin de muchos de sus corolarios en la jurisprudencia. La tesis fundamental se mantiene: la interpretacin no tiene por qu preocuparse en determinar las intenciones internas. Su misin es slo aclarar las declaraciones de voluntad. Y la interpretacin es siempre la que determina los efectos jurdicos. En cierta medida esta distincin entre las dos corrientes extremas (ya veremos luego que se ha abierto camino una posicin intermedia), responde al agrupo de ideas que se hallan en combate en la clsica distincin de la doctrina alemana entablada en torno a la cuestin de saber si el derecho objetivo acoge la teora de la voluntad o la teora de la declaracin de la voluntad (Wille and Willeserklarung theorie). Asimismo podemos decir que los distintos grupos de legislacin han seguido con algunas atenuaciones los dos grupos de ideas. Es decir: la teora clsica, la teora asentada en el dogma de la autonoma de la voluntad, ha venido sosteniendo la necesidad de incluir normas o preceptos referentes a la interpretacin. Ese criterio subjetivista arranca del Cdigo francs, que incorpora las reglas de Pothier, que a su vez son las del Digesto, y es seguido por la mayora de sus cdigos que siguieron sus aguas: el espaol y el italiano de 1865, entre otros. En cambio, entre los cdigos contemporneos, el Cdigo alemn fundamentalmente, ha innovado sobre el sistema consagrando slo dos reglas: los prrafos 133 y 157 sin tener normas o preceptos formales. Representa una importantsima excepcin el Cdigo Italiano de 1942 que, pese a su fecha, sigue la corriente tradicional, si bien en sus reglas acoge tambin criterios objetivos (art. 1362 y ss.). a) De igual manera los redactores del Cdigo Civil Francs, dan prevalecencia a la investigacin de la voluntad interna, psicolgica, antes que a la expresin material de la voluntad. Que es lo que recomiendan Demoombe, Aubry y Rau, Baudry-Lacantinerie y Barde y dems expositores. En cambio, en la tendencia de los Cdigos alemn y Suizo de las obligaciones, se sigue el sistema opuesto, tendencia que se observa tambin en el Cdigo brasileo peruano venezolano. El mexicano sigue fiel al criterio tradicional. En el primer grupo, entonces (es decir, en el grupo de la orientacin clsica o subjetivista, figuran en primer trmino el Cdigo civil francs art. 1156). Este texto expresa: En los contratos deber investigarse cul ha sido la comn intencin de las partes contratantes ms bien que atenerse al significado o al sentido literal de las palabras. La frmula empleada puede ser confusa o ambigua, puede existir contradiccin. El Cdigo trae, entonces, una serie de reglas tomadas de Pothier. Las diversas clusulas deben interpretarse unas por otras. La intencin de las partes puede investigarse fuera de las frmulas del contrato, en los actos de cumplimiento, en los otros convenios y an en cualquier otro acto entre las mismas personas. Cuando una clusula es susceptible de distintos sentidos, hay que descartar aqul que la prive de defectos o que anule el contrato an cuando ste sea su sentido literal. En caso de duda, el contrato se interpretar en contra del estimulante y en favor del que hubiera contrado la obligacin.

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El 1602 va ms lejos: todo pacto oscuro o ambiguo se interpretar en contra del vendedor sin distinguir entre las disposiciones que lo hagan deudor o acreedor. Las clusulas dudosas deben interpretarse por la que es de uso en el lugar en que el contrato pas. En el Cdigo civil espaol, el principio general es que en materia de interpretacin de contratos es absolutamente necesario operar sobre la intencin de las partes. La intencin de los contratantes se descubre por una cantidad de reglas que el mismo Cdigo regula (arts. 1282 y ss.): a) La conducta de las partes en la celebracin y vida del contrato. b) El engarce de todas las clusulas contractuales entre s (interpretacin sistemtica). c) La prctica consuetudinaria. d) La finalidad del negocio. Sealemos seguidamente que el Cdigo Civil italiano de 1942, mantiene esta tendencia (arts. 1362 a 1371). Las normas pueden distribuirse en varios grupos segn que oriente a la investigacin de la intencin comn de las partes o que ayude a eliminar dudas o ambigedades. El segundo grupo comprende los artculos 1365 a 1370 y 1371 est en posicin independiente y supone que el contrato ha quedado ininteligible. Los dos grupos estn en posicin jerarquizada, en subordinacin lgica del segundo o primero. El intrprete puede recurrir a las reglas de interpretacin objetiva cuando sea imposible establecer la intencin comn, concreta de acuerdo con la primera serie de normas. Aqu corresponde reflexionar sobre lo que expresa Messineo: Una cosa es interpretar el contrato y otra interpretar las normas de interpretacin contractual. Todo tratado o una interpretacin doctrinaria de las normas que disciplinan el contrato en general y slo luego de ser cumplida esta interpretacin pude entrarse a la interpretacin de las disposiciones contractuales, que pasa si a ser una interpretacin de segundo grado. b) Dentro del segundo grupo de codificaciones, figura en primer trmino el Cdigo Civil alemn. Contiene el artculo 133, que es la base general de la doctrina de interpretacin: En la interpretacin de una declaracin de voluntad ha de investigarse la voluntad real y no atender al sentido literal de la expresin. El artculo 157 tambin establece: Los contratos han de interpretarse como exigen la fidelidad y la buena fe de atencin a los usos del trfico (Treu uni Glauben: Buena fe de comportamiento). Danz objetiva la declaracin de voluntad lo que dos personas rectas entienden al respecto. Ennecerus, variando su opinin anterior, en la 39 edicin, establece que bajo la expresin voluntad real tiene que entenderse la voluntad interna, pues la voluntad que slo existe en apariencia en la declaracin, la voluntad que no existe internamente,

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no es voluntad real. Pero de esta voluntad real interna no se dice que su descubrimiento, constituya la finalidad de la interpretacin, sino slo que debe ser investigada en la interpretacin. Se designa como objeto de la interpretacin la declaracin de voluntad, no una voluntad interna que no haya llegado a tener expresin. pero en la interpretacin de la declaracin no debe desatenderse a la voluntad real, sino ser investigada o sea tomarse tambin en consideracin. As, pues, el intrprete, partiendo de la declaracin y las dems circunstancias que interesan para la interpretacin, ha de investigar la voluntad real pero slo puede considerarla decisiva en tanto en cuanto haya tenido expresin en la declaracin. En trminos mucho ms concretos lo dice Pollock, citado por Dassen: La interpretacin debe buscar no la intencin supuesta sino la intencin manifiesta. El Cdigo civil argentino, seala Salvat, no contiene una reglamentacin directa sobre interpretacin de los contratos. Solamente ha establecido como una regla fundamental el artculo 1198, aunque no falten autores, como Orgaz, que descartan ese papel y para quien el 1198 significa que el deudor no slo est obligado a realizar el acto a que sea ha comprometido, sino tambin a todos los otros actos que sean necesarios para la realizacin debida de aqul. Para Lafaille, la omisin de aquellas reglas es un acierto de Vlez, pero, en realidad, el apartamiento del sistema general vigente en la poca puede haber respondido a la circunstancia de que el Cdigo de comercio del estado de Buenos Aires las contena en los artculos dedicados a la materia de obligaciones (ms de un centenar) y la remisin del art. 16 a las leyes anlogas poda cubrir toda dificultad.

IV. PROCESO DE LA DECLARACIN

Por declaracin no solamente se entienden las palabras empleadas sino todo aquello a travs de lo cual -sea por s solo, sea con otras circunstancias- la voluntad haya llegado a tener expresin. Evidentemente, la interpretacin parte en primer trmino de las palabras expresadas. Puede leerse generalmente que las expresiones claras no necesitan interpretacin. Sin embargo, as como la idea de que la ley clara no necesita ser interpretada ha cado en descrdito (in claris non fit interpretatio), lo mismo acontece en materia de negocio jurdico. La declaracin de voluntad, precisa, terminante e inequvoca, siempre requiere un proceso de interpretacin, como lo dicen Gonzlez y Alguer. Afirmar que una clusula es clara, presupone ya una interpretacin, una valoracin de congruencia entre las palabras y la voluntad. No ha de creerse que todo reduce a inclinarse ante lo aparentemente claro y preciso y hacer privar el principio de que no procede la interpretacin. No es lo gramatical lo que decide; es el sentido o significado de la declaracin lo decisivo, de acuerdo con lo que en el contrato las partes realmente quisieron y expresaron. Por otra parte, las palabras toman a veces vida propia y se independizan de sus autores (el Quijote,

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segn Unamuno; la creacin potica, segn Radbruch; los personajes de Pirandello, que cita Orgaz, van ms all de lo que sus autores pensaron). Las pautas en la materia seran las siguientes: en primer lugar hay que suponer que el declarante ha empleado las palabras -y el destinatario los ha entendido- en el sentido que les asigna la generalidad. Pero es posible que tambin nos encontremos en presencia de un lenguaje especial, de un determinado lugar, o rama de los negocios. Si se trata de declaraciones recepticias puede valer precisamente este concepto. Si resulta de las circunstancias que la significacin especial admitida por una de las partes tiene que se considerada decisiva tambin por la otra, el negocio se ha concluido vlidamente en el sentido de esa significacin. Adems del tenor literal, la interpretacin debe tener en cuenta otros factores que permiten inferir el sentido de la declaracin: as, la total conducta de las personas al concluir el negocio y las circunstancias de toda especie que acompaaron la contratacin (las tratativas preliminares); el modo habitual de obrar de los interesados, a veces su situacin patrimonial pero muy especialmente, la finalidad del negocio, la situacin de los intereses y la conexin con otros negocios o con otras partes del mismo negocio. Tiene gran importancia, al igual que en la interpretacin de la ley, la ponderacin del resultado a alcanzar. En los casos dudosos habr de interpretarse de modo que resulte en un sentido racional, conforme con la situacin econmica y los dems intereses de las partes. Pero no se agota aqu el material. No basta analizar lo puesto; a veces deber estimarse lo presupuesto. Sobre este particular cobra subido valor la consideracin de la teora de la presuposicin de los actos jurdicos y el desenvolvimiento contemporneo en torno a la clusula rebus sic stantibus, para todo lo cual remitimos a nuestro examen hecho en otra oportunidad (El cambio de circunstancias y el contrato, en D. J. A., nms. 189 y 190).

V. EL PROBLEMA EN LA LEGISLACIN NACIONAL

El acto jurdico importa una declaracin de voluntad de una o ms personas, segn sea unilateral o bilateral. Orgaz lo define como el conjunto de circunstancias en que se contienen una o varias declaraciones de voluntad privada que deben producir determinadas consecuencias jurdicas de conformidad con la ley y el querer de los otorgantes. Sabido es que el artculo 944 del Cdigo civil contiene la definicin legal, de acuerdo con el concepto de Ortoln, que cita la nota. Si definimos el acto jurdico como toda declaracin de voluntad que de acuerdo con el derecho objetivo tiene por si relevancia legal para hacer surgir, transmitir, reconocer, modificar o extinguir derechos subjetivos, nos plantearemos el prtico de nuestra investigacin.

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Evidentemente, la voluntad es un requisito fundamental, esencial del acto jurdico, conforme a la definicin del artculo 944 del Cdigo Civil. Ese acto voluntario ejecutado conforme con las pautas del artculo 897 del Cdigo Civil, slo puede tener relevancia en tanto se manifieste exteriormente la voluntad negocial. En tal sentido, el artculo 913 parte de ese principio. La exteriorizacin de la voluntad que el mismo exige es el elemento material a que se refera Freytas, ya que sin l slo estaramos ante un hecho interior que nadie puede conocer mientras no se traduce en signo sensible. Los hechos exteriores, por otra parte, se establecen en el artculo 904 en su alcance legal. Aparte de la expresin positiva o tcita, incluso la ejecucin de un hecho material como puede serlo la prestacin de un servicio o de una obra- puede poner de manifiesto aquella manifestacin de voluntad que, en los ejemplos dados, conducir a la prueba del contrato de servicios o de locacin de obra. Esa exteriorizacin de voluntad es, entonces, un requisito general para todo hecho voluntario. He aqu, pues los dos elementos que han de tenerse en cuenta: voluntad y exteriorizacin de la voluntad. Grficamente lo establece Butera al enunciar los tres casos lgicamente posibles en que media disociacin de dichos elementos: un querer intenso sin declaracin de voluntad; una declaracin de voluntad sin querer interno y un querer interno y una declaracin de voluntad en ntima armona. Tales son los supuestos computables. Qu sistema ha prevalecido en nuestro derecho positivo? Adelantemos que no existe una afiliacin absoluta a ninguno de ellos. a) Vamos a considerar en primer trmino cules son las consagraciones de la teora volitiva. El artculo 897 del Cdigo Civil considera voluntarios los hechos ejecutados con discernimiento, intencin y libertad. El acto jurdico es un hecho voluntario lcito (art. 944). Adems, sobre los hechos humanos practicados con vicio de la voluntad depende una causal de posible invalidez o ineficacia. Podemos recordar tambin la preponderancia de la voluntad en el derecho matrimonial y testamentario. b) Pero tambin existen aplicaciones legales de la voluntad declarada. As, por ejemplo, an los actos jurdicos que adolecen de vicios de la voluntad (error, dolo o violencia) o de simulacin o fraude, subsisten mientras no sobrevengan la declaracin de invalidez (arts. 1045 y 1046: adems no se est frente a nulidad sino a anulabilidad. Como recuerda Orgaz, predomina lo declarado frente a lo realmente querido en esos supuestos de reserva mental; de error inexcusable, de dolo recproco y de simulacin relativa a los terceros a que se refieren los artculo 923, 929, 932, 959 y 996. Otro de los supuestos donde se reconoce la prevalencia indicada se halla en el artculo 1154 al establecerse que el contrato se perfecciona con la aceptacin de la oferta remitida proponente a pesar de que la intencin de ste ya no concuerde con su propuesta, lo que es an ms patente el supuesto de la oferta irrevocable por haber renunciado el oferente a ese derecho o porque se obliga a mantenerla durante un cierto plazo (art. 1150). Todo esto indica, como seala Spota cmo la voluntad se enquista en la declaracin, vive indisolublemente con ella.

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Cul es, entonces, nuestro sistema legal?. El derecho vigente en nuestro pas no conduce a una de las teoras exclusivamente. Ninguna de ellas ha sido aceptada en su aspecto ms extremo. Si bien la voluntad integra la definicin legal del acto jurdico en su exteriorizacin o declaracin la que la torna relevante a los fines jurgenos. Esta declaracin de voluntad perdura mientras no medie un vicio esencial de la voluntad, aunque existen stos, no pueden ser alegados por quien haya incurrido en error no reconocible o inexcusable, o entorpezca al haber obrado con dolo o violencia ni tampoco por quien dio motivo a que la otra parte sufriera el error. La interpretacin de la intencin de los que han declarado la voluntad de los actos jurdicos bilaterales debe orientarse a conservar la seguridad jurdica que vive de buena fe-creencia. En cambio, la voluntad interna o real es relevante en los actos jurdicos por causa de muerte (arts. 3606, 3607, 3615, 3616 y 3619). Nuestro derecho objetivo sigue as un camino intermedio: Por una parte afirma el papel preponderante de la voluntad en el nacimiento de los actos jurdicos y, por otra, propende a la seguridad jurdica a travs de la declaracin de esa voluntad. En el derecho contractual, el artculo 1137 define al contrato como el acuerdo de voluntades, puesto de resalto a travs de una declaracin. Por ello, en los contratos consensuales, el vnculo jurdico surge desde que las partes hubieren manifestado recprocamente su consentimiento (art. 1140). En los contratos reales, se requiere adems la tradicin de la cosa (art. 1141). El consentimiento contractual debe manifestarse por ofertas o propuestas de una de las partes y aceptarse por la otra (art. 1144). Cuando la aceptacin importa un consentimiento indirecto tcito, resultar de hechos o actos que lo presupongan o autoricen a presumirlo, salvo que por disposicin legal o convencional se exija un consentimiento directo o expreso (art. 1145). La intencin es uno de los elementos del acto, pero debe deducirse de un hecho exterior. La prueba de la divergencia interna no la proporcionar una investigacin psicolgica, una lectura del pensamiento en la mente del declarante (Spota), sino que se realizar siempre sobre la base de hechos y circunstancias que demuestren tal oposicin. Es necesario que esos hechos y circunstancias hayan trascendido a los interesados y destinatarios. De manera que a los fines de la interpretacin del contrato, si bien el consentimiento resulta decisivo para establecer su nacimiento, aqul consentimiento debe ser puesto de resalto a travs de la declaracin que sea efecto de aquella voluntad comn. Esto no implica abrazar la teora volitiva: La intencin debe ser comn, es decir, que el destinatario de la declaracin recepticia conoci -o sin negligencia, debi conocer- el verdadero alcance de la declaracin que la otra parte formulaba. La doctrina nacional seala al Cdigo civil como deficitario respecto a normas de interpretacin. No obstante, una consideracin ms cercana nos impone apreciar la existencia de disposiciones que pueden permitirnos una construccin, utilizando tambin las decisiones judiciales para formular los standars jurdicos del caso. La investigacin que nos proponemos nos advertir de la existencia de reglas legales y directivas jurisprudenciales en materia de interpretacin contractual, que permiten sostener que contamos con standars jurdicos aptos para la tarea hermenutica en

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la materia. El concepto de standard jurdico, como dice Bielsa, es el de una especie de mdulo tcnico formado al margen de la regla de derecho. Couture, entiende por l una lnea de conducta general suscriptible de abarcar numerosas situaciones representativas en cierta medida de comportamientos sociales. El concepto no traduce una solucin revolucionaria, ni siquiera contempornea; el Derecho romano nos ha legado numerosos standars (el de buen padre de familia, de insolvencia notoria, de incapacidad notoria, de diligencia) y en el sistema anglo-americano se ha estructurado uno de los ms preciosos: el de la razonabilidad. El Derecho procesal tambin ha construido con el mismo criterio el concepto de las reglas de la sana crtica. Como expresara Bielsa, el standard es la exteriorizacin y solucin concreta en una cuestin de derecho que revela un estado de conciencia jurdica, incluida del Derecho en vigor, pero con un elemento nuevo que es el que le da su verdadero carcter. Ese elemento refleja en la educacin jurdica y en el concepto moral del intrprete; surge el standars de un estado de conciencia jurdica, de valoracin del fenmeno jurdico que pide la solucin no prevista en la regla del Derecho positivo. En este tema de la interpretacin contractual, tambin podemos apreciar la existencia de standars, directivas y subdirectivas, para emplear la terminologa de Hauriou: la buena fe contractual, la apariencia jurdica, la irrelevancia del error no reconocible en la declaracin de voluntad y la serie que se ha ido construyendo en los casos especiales. 1. En primer trmino, nos referiremos a las directivas generales que pueden ser utilizadas en la interpretacin. Comenzaremos por referirnos al principio de la buena fe contractual. El punto de partida es el artculo 1198, cuya nota cita a Domat, Toullier, Marcad, Aubry et Rau, tres leyes de la Partida 5 y los artculos 1135 y 1124 de los Cdigos francs e italiano, respectivamente. Lafaille seala que la fuente son Aubry et Rau y el Cdigo francs porque ni el Cdigo italiano ni las otras fuentes han sido modelos inmediatos. Como destaca Segovia, el estudio comparativo del precepto con los autores del Cours, destaca que los referidos maestros fueron ms explcitos, ya que agregaron la referencia a la equidad, el uso o a ley. Pero aunque nuestra ley civil no contenga una referencia expresa a la buena fe en el artculo 1197, a diferencia del 1134 del Cdigo Napolen, de ello no debe seguirse la exclusin de ese importante elemento. El artculo 1198, extiende los deberes contractuales a todas las consecuencias que pueden considerarse que hubieran sido virtualmente comprendidos en los acuerdos y en ello es pacfica la doctrina, con la importante excepcin de Orgaz. Tanto el artculo 1135 del Cdigo francs como el 1124 del Cdigo italiano de 1865, han sido interpretados como incluyendo las consecuencias que segn la equidad, el uso o la ley deban ser considerados como habiendo sido virtualmente comprendidas en los contratos; puede verse la obra especial de Grassetti sobre el Cdigo italiano. Por otra parte, las opiniones de Salvat, Fernndez, Tobal. Sporta y otros autores destacan que la buena fe -presuncin bsica de todo Derecho- importe un postulado implcitamente contenido en toda la economa de nuestra ley. Ello no obstante, debe apoyarse la inclusin expresa que hace el Proyecto de 1936, siguiendo la vibrante orientacin de Bibiloni.

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Lo cierto es que el principio de la buena fe vive en nuestro Derecho a travs de numerosas aplicaciones. No slo se halla nsito en el artculo 1198, sino que resulta consecuencia del 953: resultara contrario al objeto fin social de los actos jurdicos prescindir de ese importante elemento, ya que importara sostener que la ley pude colocarse al servicio de mviles reidos con los fines sociales y econmicos en vista de los cuales el Derecho subjetivo y las facultades jurdicas son tuteladas por el ordenamiento jurdico. Agreguemos aqu que tambin se ha sostenido que la exclusin de los usos en la formulacin del artculo 1198 ha querido explicarse invocando el artculo 17 del Cdigo civil. Es menester hacer aqu una doble distincin: en primer trmino, los usos -como ha dicho la jurisprudencia- no se invocan como fuente de Derecho, sino como medio de interpretacin. Por otra parte, en diferentes textos, la ley se refiere expresamente a los usos en toda la materia contractual (arts. 1424, 1504, 1556, 1627, 1628, 1632, 2268 y 2285 C.C.). 2. Nos haremos cargo ahora de las disposiciones especiales de la ley civil que implican especiales de la ley civil que implican directivas legales para interpretar la voluntad declarada. En materia de obligaciones, el artculo 533 establece de qu manera deben cumplirse las condiciones, remitiendo a lo que las partes verosmilmente quisieron y entendieron. En el artculo 570 se fija una directiva para la interpretacin del plazo, estableciendo una presuncin a favor de ambas partes, salvo que resultare haberse puesto a favor de una de ellas, por el objeto de la obligacin u otra circunstancias. Tpica regla de interpretacin es la contenida en el 835, al establecer que las transacciones deben ser aprehendidas restrictivamente. En el derecho de los contratos nos hallamos con muchas disposiciones que interesan a nuestro propsito: Compraventa: En el 1354 se fija la presuncin sobre el precio cuando hubiera sido indeterminado o mediaren dudas. El tiempo y lugar del pago se fija por la ley en defecto de convenio en el artculo 1424. Locacin: En el artculo 1504 se establecen las directivas para determinar el uso no expresado en el contrato, regla que debe completarse con lo dispuesto en el artculo 1554. La reforma introducida por la ley 11.156 al artculo 1507 no alter la presuncin del texto primitivo para el supuesto de arrendamiento de casas o piezas amuebladas cuyo precio se hubiere fijado por aos, meses, semanas o das, sin indicacin de tiempo. El 1627, establece tambin orientaciones en lo atinente al precio de los servicios que no se hubieran ajustado previamente, remitindose al de costumbre. Esta misma pauta figura en el 1632 al referirse al contrato de obra, establecindose en el 1635 el standard de razonabilidad para apreciar el tiempo en que debe ser concluida la obra, a falta de su ajuste previo.

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Donacin

En el artculo 1818, se establecen supuestos de presuncin del contrato en cuatro incisos que constituyen otras tantas directivas de interpretacin. Por el artculo 1871 se fijan las presunciones de gratuidad y onerosidad haciendo remisin a circunstancias a ponderar. El artculo 1880 tambin seala una pauta interpretativa para juzgar el alcance del mandato concebido en trminos generales y en el artculo 1905 se determina que la naturaleza del negocio es la que fija la extensin de los poderes para conseguir el objeto del mandato, lo cual constituye otra regla a ponderar por el intrprete. Los artculos 2206 y 2221 fijan preceptos para interpretar la voluntad de las partes respecto a la autorizacin para abrir la caja o bulto cerrado y al uso del depsito. El artculo 2248 establece la suposicin de gratuidad en defecto de convencin expresa sobre intereses. En el artculo 2268 se recibe el precitado de la naturaleza de la cosa o costumbre del pas para establecer el uso de la cosa a falta de convencin expresa.

Mandato

Depsito

Mutuo

Comodato

Existen otras normas que tambin representan directivas para el intrprete. As por ejemplo, en el artculo 2323 se suministra el concepto de muebles de una casa establecindose las exclusiones a computar. Tambin presenta nuestra ley civil normas integrativas, de conformidad a la terminologa que ya hemos explicado antes. As por ejemplo en materia de locacin de cosas los artculos 1.508, 1.514 y 1.616; en la locacin de obra de los artculos 1.633 y 1.634; en el deposito el artculo 2.205. Por otra parte, las leyes de precio mximos con referencia al contrato de compraventa, los salarios convencionales (ley 14.250) en orden a la locacin de servicios y toda la legislacin llamada de emergencia sobre la locacin urbana y rural, presentan ejemplos bastantes en lo que toca esa categora de preceptos. Tambin incluye el Cdigo civil, normas calificadoras, pudiendo citarse al efecto el artculo 1.326 en materia de compraventa. Por otra parte, la tarea de calificacin se auxilia con las definiciones legales (verbigracia: la del artculo 2.182). 3. La jurisprudencia, basada en la disposicin del artculo 16 C.C., ha hecho aplicacin en esta materia de las normas contenidas en el Cdigo de Comercio. La ley mercantil, en los artculos 217, 218 y 219, contiene bases de hermenutica, de las que se ha hecho fecundo uso. El artculo 217 establece que las palabras en los contratos y convenciones deben extenderse en el sentido que les da el uso general, aunque el obligado pretenda que las

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ha entendido de otro modo. Los tribunales han aplicado el texto (J.A., 39-512) y especificado en muchas ocasiones sus alcances (J.A., 34-1.455 Y L.L., 46-26). El artculo 218 contiene 7 incisos que establecen las bases de interpretacin de las clusulas de un contrato que as lo requiera. Se trata de reglas similares a las del Cdigo francs, que trasvasar las directivas de Pothier: 1 Habiendo ambigedad en las palabras, debe buscarse ms bien la intencin comn de las partes que el sentido literal de los trminos. 2 Las clusulas equvocas o ambiguas, deben interpretarse por medio de los trminos claros y precisos empleados en otra parte del mismo escrito, cuidando de darles no tanto el significado que en general les pudiera convenir, cuanto el que corresponde por el contexto general. 3 Las clusulas susceptibles de dos sentidos, del uno de los cuales resultara la validez y del otro la nulidad del acto, deben entenderse en el primero. Si ambos dieran igualmente validez al acto, deben tomarse en el sentido que ms convenga a la naturaleza de los contratos y a las reglas de equidad. 4 Los hechos de los contrayentes, subsiguientes al contrato, que tengan relacin con lo que se discute, sern la mejor explicacin de la intencin de las partes al tiempo de celebrar el contrato. 5 Los actos de los comerciantes nunca se presumen gratuitos. 6 El uso y prctica generalmente observados en el comercio, en casos de igual naturaleza, y especialmente la costumbre del lugar donde debe ejecutarse el contrato, prevalecern sobre cualquiera inteligencia en contrario que se pretenda dar a las palabras. 7 En los casos dudosos que no puedan resolverse segn las bases establecidas, las clusulas ambiguas, deben interpretarse siempre en favor del deudor o sea en el sentido de liberacin. No todas las directivas pueden conducir al mismo resultado. Existe una jerarqua entre esas disposiciones interpretativas de la declaracin de voluntad; Spota seala que el juez no puede brindar igual valor al favor debitoris que al principio de conservacin del contrato o al del mximo significado til. El orden de prelacin sera el siguiente: 1 La intencin comn de los declarantes, que debe aprehenderse a travs de la voluntad declarada y utilizando los elementos objetivos (tratativas o preliminares inclusive). 2 El significado que ms conviene al contexto general del contrato. 3 El de su mximo significado til. 4 El significado que ms convenga a la naturaleza del acto jurdico.

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5 Las reglas de la equidad. 6 El favor debitoris. Las directivas del mximo significado til y del favor debitoris, en el caso que una conduzca a la validez de la clusula ambigua y la otra a su ineficacia, no pueden aplicarse coetneamente, salvo que la interpretacin en el sentido de la validez traiga aparejada la liberacin. El favor debitoris slo procede en los casos dudosos que no pueden resolverse por las bases establecidas. Para Lafaille el artculo 218 Cdigo comercial, implica una serie de consejos para el juez. Pero en realidad, entendemos que va mucho ms all, imponindole reglas de conducta para su cometido, cuya inobservancia puede fundar la impugnacin de la sentencia. Esto se advierte singularmente en la jurisprudencia de la Suprema Corte de la provincia de Buenos Aires, donde la transgresin de ese precepto puede dar lugar a la apertura del recurso de inaplicabilidad de ley. 4 En esta revista dogmtica corresponde agregar lo que disponen otras leyes no codificadas. Por ejemplo, la ley derogada 13.581 sobre locaciones urbanas declaraba en su artculo 2 que a los fines de su interpretacin, la locacin de inmuebles se hallaba subordinada a la funcin social de la propiedad. La ley 750 1/2 de Telgrafos Nacionales expresa que Las dificultades que se suscitaren con motivo de la redaccin de los telegramas, sern resueltas por las mismas reglas de interpretacin gramatical o lgica que rigen a las escrituras en general (se refiere a las contenidas en el Cdigo Com., entonces en vigor). 5 Las clusulas tipo. En el mbito de los contratos suele presentarse un problema de inters cuando promedian las llamadas clusulas tipo, emanadas de los formularios (Cahier des charges-type, de la doctrina francesa). En ocasiones dichas clusulas van unidas a otras que revelan una voluntad diferente de lo expresado en letra impresa. Frente a la desarmona se plantea el problema de la preferencia a darse a las clusulas manuscritas o agregadas. Es evidente que la voluntad comn surge ms ntida de la consideracin de las clusulas que se apartan del pliego de condiciones. El formulario no recibe la voluntad comn, desde que una de las partes ha sido extraa a su redaccin y la obra comn aparece manifiesta en las clusulas independientes del cuerpo impreso. Por otra parte, en materia de contratos de adhesin -que es donde generalmente surge este problemadebe hacerse prevalecer el objeto -fin- social de los actos jurdicos, en especial respecto a las clusulas limitativas de responsabilidad o que impidan a la parte econmicamente ms dbil oponer excepciones, causales de nulidad o de rescisin. En la legislacin italiana, el artculo 1.341 C.C. soluciona adecuadamente estos problemas. Son las circunstancias de cada caso y las directivas legales o jurisprudenciales las que deben aprehenderse para alcanzar una interpretacin adecuada. Este principio ha sido tambin aceptado en un fallo de la Justicia de Paz de la Capital (L.L. 73-589), dando preferencia a la convencin que surge de las clusulas manuscritas frente a las impresas.

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6 Aunque no sea Derecho positivo, sealemos que en el proyecto de reforma de 1.936 se recoge en cierto modo el aporte de la elaboracin doctrinaria y jurisprudencial, establecindose en el artculo 820 que las convenciones incluidas en los contratos son obligatorias para las partes y deben ser cumplidas de buena fe. Ellas obligan a lo que est expresado y a todas las consecuencias comprendidas teniendo en cuenta los usos del lugar. Se han refundido los artculos 1.197 y 1.198 habiendo sido esa formulacin elogiada por la doctrina. Es ilustrativa la discusin del artculo por la Comisin, que refiere Risolia.

VI. LA CUESTIN EN LA JURISPRUDENCIA

La consideracin de la jurisprudencia en la interpretacin contractual aporta nutrido material. Justamente por eso Acua Anzorena, en su actualizacin de la obra de Salvat, se refiere a las grandes dificultades que representa hallar una adecuada sistematizacin de tan ingente cantidad de fallos. Nosotros hemos intentado el ordenamiento atendiendo a los distintos problemas que plantea la interpretacin. a) Generalidades. La apreciacin de la voluntad de las partes, el respeto a la buena fe y la sancin del abuso en resguardo de las honestidad de las costumbres, son factores que deben pesar decididamente en la orientacin de los pronunciamientos judiciales (C. Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.958-I-121). El peligro de la deshumanizacin del derecho debe ser evitado sin violar ni deformar la ley y ante las consecuencias excesivas que se pretenden deducir del principio de la autonoma de la voluntad que consagra el artculo 1.197 C.C., el 953 del mismo sirve de correctivo (C. Civ. 1, La Plata, J.A. 67-12). En la interpretacin de los contratos es necesario contemplar la intencin y los propsitos de las partes y la ejecucin de las obligaciones que han asumido debe efectuarse de acuerdo con los dictados de la buena fe, pudiendo apartarse el juez de la rigidez estricta de las estipulaciones para fijarle el alcance ms adecuado a la finalidad que han tenido en vista los contratantes (C.Civ. 1 Cap., J.A., 64-832). En la interpretacin de los contratos debe tratarse, dentro de la ley y de la justicia, de llegar a la equivalencia de las prestaciones colocando a las partes en la situacin ms aproximada a la igualdad (C.Civ. 1, Cap., J.A., 64-832). De los contratos nacen para las partes obligaciones expresas o implcitas y entre las ltimas est la de imponer un cumplimiento normal dentro del curso natural de las cosas y no uno totalmente excepcional, ajeno a la intencin que tuvieron los contratantes al celebrarlo. (Cmara Civil 2, Cap., 54-466).

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b) Aplicacin analgica del Cdigo de Comercio en materia civil. Las bases que para interpretar los contratos establece el Cdigo comercial, especialmente en su artculo 218, deben aplicarse por analoga en materia civil (C. Nacional Apelativo, Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403). Es aplicable en materia civil la regla general de interpretacin de los contratos consignadas en el artculo 218, Cdigo comercial. (Cmara Federal, La Plata, J.A., 50-41). c) Pacta sunt servanda. Los contratos, por constituir una regla a la cual las partes deben someterse como a la ley misma, se formalizan para ser cumplidos. (Cmara Nacional Apelativa Com. Cap., Sala A, J.A., 1.954-IV-195). Los contratos se hacen para ser cumplidos y es necesario contemplar la situacin de los contratantes para que la intencin puesta de manifiesto en las capitulaciones, pueda conciliar el derecho de cada una de las partes (Cmara Criminalistas y Correccional, Cap., J.A., 32-481). d) Objeto de la interpretacin. Para apreciar judicialmente una declaracin de voluntad, no basta con analizar la acepcin literal de las palabras empleadas, sino que debe indagarse cul ha sido la voluntad e intencin de las partes; a la luz de la forma y de la circunstancia del caso (Cmara Apelativa Com., J.A., 1.951-IV-177). El magistrado debe penetrar en la esencia misma de los contratos para indagar la voluntad de las partes, no constituyendo el artculo 1.197 del C.C. un bice a la investigacin judicial (Cmara Civil, 1, Cap., J.A., 64-832). El indagar la intencin de las partes tiene un significado en la teora de la voluntad, segn la cual son ellas las que dan a la declaracin de voluntad, es decir, a las palabras habladas o escritas, la virtud de engendrar efectos jurdicos (Cmara Federal Paran, J.A., 63-432). Al interpretar cualquier contrato, la investigacin debe dirigirse especialmente a descubrir la voluntad de las partes, as como las consecuencias que aquellas entendieron debieron tener (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 54-466). En la interpretacin de la declaracin de voluntad contenida en un contrato, es necesario investigar la voluntad real de las partes sin atenerse al sentido literal de las expresiones empleadas, ya que aquella no se compone slo de los trminos que la exteriorizan sino de todos esos factores externos con los cuales ha podido contar el autor para regular el sentido exacto de su declaracin (Cmara Apelativa, Mercedes, J.A., 48-655). Para fijar la extensin y alcance de un acto, corresponde estar a la intencin que la parte ha tenido al formularlo, si est revelada con claridad por las circunstancias que ha mediado y la han determinado y deben prevalecer siempre aquella sobre el texto escueto y aislado de su expresin (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 19-865).

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e) Buena fe. Los contratos deben interpretarse y cumplirse de buena fe. (Cmara 2 Civil y Com., La Plata, J.A., 1.956-III-76), 1953-IV-107, Cmara Civil 1 (Cap., 75-51). Conforme a lo dispuesto en los artculos 1.197 y 1.198 Cdigo Civil, los contratos deben ejecutarse de buena fe y obligan a lo que se entienda previsto de acuerdo a la equidad, el uso o la ley. El interprete, al valorar las clusulas de los contratos, debe hacerlo con arreglo a la equidad y a la justicia, porque de lo contrario se llegara a amparar situaciones inmorales o contrarias a las buenas costumbres o al orden pblico, lo que indudablemente no es el fin querido por la ley (Cmara Civil, 2, Cap., J.A., 1.949-I-693). Porque las convenciones deben interpretarse conforme a los dictados de la buena fe los jueces pueden llegar hasta a apartarse de la letra escrita de los contratos para asignarles un significado razonable (Just. Paz, Cap., J.A., 1.943-I-203). Aunque no ha sido incluido expresamente en el Cdigo civil el principio de que los contratos deben interpretarse y cumplirse de acuerdo a los dictados de la buena fe, no es aceptable que el pensamiento del legislador se haya apartado de la norma clsica del artculo 1.135 C. Napolen, lo que importara prescindir de una de las reglas fundamentales de la convivencia social, fuera de que nuestro Cdigo contiene preceptos que son consecuencias de ese principio (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 61-39). La buena fe y la equidad impiden que en un contrato se interpreten trminos como la renuncia de toda accin judicial, dejando librado el cumplimiento de aquel a la voluntad de una de las partes (Cmara Federal, Cap., J.A., 31-446). f) Interpretacin autntica. La constante interpretacin dada por las partes a un contrato en un largo perodo de tiempo, es la que mejor se ajusta al espritu y a la letra de la ley (Corte Suprema Nacional, J.A., 1.945-III-69). An cuando no se haya establecido expresamente el lugar del cumplimiento del contrato suscripto por correspondencia, las cartas firmadas por el deudor a requerimiento del acreedor prometiendo efectuar el pago en el domicilio de ste, constituye la mejor explicacin de la intencin de las partes al celebrar el contrato (Corte Suprema Nacional, J.A., 31-62). g) Interpretacin filolgica. La interpretacin de los contratos no procede cuando las palabras de los contratantes son claras y conforme con las exigencias legales respectivas (Corte Suprema Nacional, 33-709). En la interpretacin de los contratos los jueces deben atenerse a las clusulas expresas e inequvocas que traducen la voluntad de las partes y analizar adems si esa expresin de voluntad afecta algn principio jurdico o si por el contrario, el vnculo creado por los interesados encuadran en el rgimen legal de esa relacin (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 51-91).

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Si de los trminos en que est concebido un contrato surge clara y expresa la intencin de los contratantes corresponde dar a las palabras el sentido usual aunque las partes interesadas pretendan que las han empleado en otro (Cmara Com. Cap., J.A., 39-512). Corresponde al juez apreciar el valor o significado de las palabras usadas en una convencin interpretndolas con arreglo al principio de que los contratos deben cumplirse de la manera que verosmilmente entendieron obligarse las partes, evitando de este modo que por un juego de palabras la gente sencilla sea vctima de la mala fe de aquellos en quienes ha confiado al redactarla (Cmara Apelativa, Mercedes, J.A., 48-655). No corresponde interpretar cul ha podido ser la intencin de las partes sino en el caso en que los trminos de la convencin sean oscuros o ambiguos (Cmara Federal Cap., J.A., 28-54) O presenten dudas o vacos en su redaccin no bastando que se alegue la existencia de oscuridad o lagunas si los trminos de la convencin son claros y precisos (Cmara La Plata, J.A., 54-763; Cmara Apelativa, Rosario, 1.945-III-709). Cuando la redaccin de un documento es gramatical y jurdicamente confusa, es el juez quien debe determinar su alcance frente a la plenitud jurdica con finitud lgica (Cmara 1 Apelativa, Corrientes, J.A., 1.949-IV-596). El hecho de que un documento presentado en juicio adolezca de fallas idiomticas consistentes en barbarismos de analoga y sintaxis, no autoriza al juzgado a ordenar su traduccin en forma legal; en caso de discrepar las partes sobre su significado, la cuestin entrara en las previsiones del Cdigo civil, artculo 218 (Cmara Com. Cap., J.A., 1.946-IV-822). La palabra extranjera Royalty empleada en un contrato celebrado en nuestro idioma por personas residentes en el pas, sobre bienes e intereses argentinos y para tener efectos en el pas, debe tener interpretada segn la acepcin que tiene en nuestro lxico (regala), con prescindencia de las diversas acepciones que se le adjudiquen e el idioma de origen; lo contrario importara autorizar un confusionismo inadmisible en los contratos, en cuanto se refiere al inters pblico que stos puedan afectar (Cmara Federal, Cap., J.A., 58-37). La disposicin del artculo 218, inciso 2, C. Com., permite en general conceder prevalencia a la expresin de una cantidad escrita en letras sobre la consignada en guarismos (Cmara Com., Cap., J.A., 50-272). h) Interpretacin contextual. El contrato, la ley y la constitucin, en cuanto pueden tener entre s una vinculacin ms o menos directa, forman un conjunto indivisible de preceptos que deben consultarse u observarse en su integridad para llegar a la solucin del caso sometido a decisin, sea de la justicia ordinaria, federal o arbitral desde que no es posible interpretar el primero sin referirlo a la ley ni sta sin referirlo a la Constitucin. Aplicando a aquella con prescindencia de sta, podra llegar a conclusiones parciales, incompletas y tal vez contradictorias (Corte Suprema Nacional, J.A., 51-389).

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Las clusulas ambiguas de un contrato de obra deben interpretarse relacionndolas con los trminos predominantes de la convencin (Cmara Com., Cap., J.A., 76-521). En la interpretacin de los contratos, para apreciar cul fue la mente de las partes, es preciso estar a lo que resulta de su texto general y no de una parte del mismo (Cmara Civil, Cap., J.A., 1.949-IV-596). El alcance de las clusulas no es el que resulta de cada una de las clusulas aisladamente sino del estudio correlacionado de todas ellas (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 61-693). Para interpretar adecuadamente clusulas contractuales ambiguas debe consultarse el espritu del acuerdo, no solamente su forma; a ese fin es menester relacionar los trminos predominantes con los antecedentes y el contexto general del convenio (C. Com., Cap., J.A., 1.943-II-502). El testimonio del escribano que otorg una escritura donde figura una clusula de sentido equvoco es hbil para contribuir a esclarecer su alcance y la intencin de las partes (C. Civil 2, Cap., J.A. 40-174). Para aclarar la verdadera voluntad de las partes expresada ambiguamente en la escritura de venta de un campo, es factor utilizable en la interpretacin el examen de los trminos del boleto privado en que se concert la operacin donde aquella voluntad est expresada claramente (Cmara Civil 1, Capital, J.A., 39-121). i) Interpretacin fctica. La conducta de las partes observada con posterioridad a la celebracin del contrato, constituye un elemento de juicio de gran valor para interpretar el alcance de las clusulas del mismo (Cmara Apelativa, Rosario, J. A., 1.958-I-10); (Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III405; Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala B, J.A., 1.57-II-154; Cmara Com. Cap., La Plata, J.A., 1.945-I-536; Cmara 1 Civil, Cap., J.A., 64-832; Cmara Civil 2, Cap., 51-961; Suprema Corte, Tucumn, J.A., 51-746). Para conocer la intencin de las partes a tiempo de celebrar el contrato, atendiendo los hechos de las mismas, no debe darse ms importancia a los subsiguientes que a los simultneos o a los anteriores que estn vinculados al acuerdo de voluntad (Cmara Nacional Apelativa Com., Sala B, J.A., 1.957-I-9). La actitud de reserva o de tolerancia aparente de uno de los contratantes, con motivo de las ingerencias dadas a terceros en el curso de la operacin por la otra parte, no importa aquiescencia del primero ni supone renuncia de derechos cuando existe un contrato que define la operacin con toda claridad (Cmara Com., Cap., J.A., 22-529). La inaccin de una de las partes para conseguir la ejecucin de un contrato, puede fundar la presuncin, en caso de deuda sobre la inteligencia de sus clusulas, de que el vnculo era insubsistente (Cmara Com., Cap., J.A., 14-243).

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j) Principio de conservacin del contrato. Contraria reglas elementales de hermenutica jurdica la interpretacin de una clusula contractual en el sentido de que anula a otra anterior (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 43-151). Los actos no pueden interpretarse en forma tal que autoricen a suponer que las partes han hecho algo intil o abusivo (Cmara Federal, Cap., J.A., 1.945-I-35). k) Interpretacin en favor o en contra de una de las partes. Las exposiciones dudosas de los contratos deben interpretarse en contra del que los redacto (Cmara Federal, La Plata, J.A., 34-763). En la duda sobre la interpretacin de una convencin debe estarse en favor del que ha contrado la obligacin o sea el deudor (Cmara Federal, Cap., J.A., 63-432 Y 29623; Cmara 2 Civil y Com., La Plata, J.A., 55-306; Cmara Com., Cap., J.A., 2-280; Cmara Criminalista y Correccional, Mendoza, J.A., 1.951-2-368). Las deudas en la interpretacin de un contrato deben resolver en favor de quien los prest por imponerlo as un elemental sentido de justicia y de respeto por el trabajo humano, (Cmara Nacional Apelativa, Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.957-III-403). A falta de contrato escrito la duda para elucidar a nombre de quien se contrat como lo dispone el artculo 1.490 Cdigo civil, debe ser interpretada a favor de quien alega la existencia de contrato, por cuanto los terceros que contratan con el mandatario slo deben juzgar la rbita aparente que resulta de los poderes y hasta ese punto el representante es tal (Cmara Nacional Apelativa, Resistencia, J.A., 1.956-IV-43). Cuando en los contratos se estipula un trmino prorrogable por un tiempo determinado, a falta de convenio acerca de la parte a quien corresponde la facultad de prorrogarlos puede en general interpretarse a favor de una de ellas, atendiendo a la naturaleza del contrato y a la voluntad presunta de los contratantes (Cmara Civil 1, Cap., J.A., 58-128). El principio de la buena fe debe aplicarse cuando sea dudoso el sentido de la declaracin de voluntad interpretndola como lo haran las personas correctas: por ello, cuando se trata de establecer el significado de clusulas penales o que conduzcan a la prdida de un derecho, la cuestin debe decidirse contra quien las hace valer o ha redactado el contrato. A tal efecto, es indiferente que haya o no proceder doloso, es decir, que una de las partes haya inducido a la otra a contratar mediante engao, pues en tal caso, la incorreccin consiste en emplear expresiones oscuras (Cmara Apelativa, Rosario, J.A., 1.945-IV-66). l) Interpretacin restrictiva. Las interpretaciones que tienden a limitar los derechos de las personas en materia de contratacin deben ser restrictivas y fundarse en disposiciones expresas de la ley (Cmara Com., Cap., J.A., 32-364). Toda clusula que autorice la resolucin o desistimiento del contrato debe ser interpretada restrictivamente (Cmara 1 Civil y Com., La Plata, J.A. 1.949-I-693).

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La intencin de renunciar a las responsabilidades estipuladas por incumplimiento de un contrato no se presumen y la interpretacin de los actos que induzcan a probarla debe ser restrictiva (Cmara Civil 2, Cap., J.A., 23-895). La prdida o el cercenamiento de un derecho acordado o reconocido no puede resultar de meras diferencias de clusulas contractuales oscuras, ambiguas o deficientes o por implicancia de textos legales interpretados aisladamente o mal concordados entre s, sino del texto expreso, claro y categrico del contrato o de la ley (Cmara Federal, Cap., J.A., 50-29). Por generales que sean los trminos de un contrato, ellos no comprenden las cosas en que las partes no han pensado, sino aquellas por las cuales entendi convenir (Cmara Apelativa Civil., Sala A., J.A., 1.957-III-403). ll) Interpretacin finalista. Los contratos deben interpretarse de manera que las partes alcance los fines econmicos perseguidos, debiendo el juez colmar los vacos, remediar los defectos de sus declaraciones de voluntad y determinar lo que aquellas hayan omitido (Cmara Nacional, Apelativa Paz, Sala 3, J.A., 1.957I-193). Toda decisin judicial tendiente a declarar el alcance o los efectos de una convencin debe tomar como punto de partida el propsito inicial de los contratantes, porque constituye en realidad el antecedente inequvoco para determinar la naturaleza jurdica del acto (Cmara Com., Cap., J. A. 12-373 en nota). m)Usos. No mediando silencio u oscuridad en las normas que voluntariamente se han impuesto las partes para fijar los derechos y obligaciones derivadas del negocio que las vincula, no cabe recurrir a los usos y costumbres para determinar su intencin (Cmara Com., Cap., 1.946-I-939). Los usos y costumbres tienen eficacia en la interpretacin de los contratos, pero no como fuente de obligaciones (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., J. A., 1.953-I419). En la interpretacin acerca del cumplimiento de un contrato de venta de una mquina, debe entenderse que la obligacin del vendedor era entregar una nueva, de acuerdo a los usos comerciales, ya que de los antecedentes no resulta que se hubiera vendido una usada (Cmara Nacional Apelativa Com., Cap., Sala B, J.A., 1.958-II-237). n) Calificacin El nombre que le den las partes a un contrato no lo desnaturaliza (Corte Suprema Nacional, J.A., 1-10). La calificacin jurdica de los contratos no deben ser necesariamente la que las partes den, sino la que resulta de los hechos que el Juez debe desentraar (Cmara Nacional Apelativa Civil, Cap., Sala A, J.A., 1.955-II-404); (Cmara Com., Cap., J.A., 32-373) y de las disposiciones de la ley que los define y caracteriza (Cmara Federal, Cap., J.A., 28-373; 35-711; 41-773; 76-63).

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o) La interpretacin contractual y el recurso de inaplicabilidad de ley en la provincia de Buenos Aires. En la interpretacin de la voluntad contractual (artculo 119), son soberanos los jueces de los hechos. La Suprema Corte, que no es tribunal de tercera instancia, no puede suplantar su criterio al de aquellos para decidir cuestiones de la naturaleza mencionada (Sup. Corte, Buenos Aires, J.A., 65-433). La interpretacin de un contrato no compromete ninguna disposicin legal y en este punto los jueces de primera y segunda instancia gozan de una libertad de apreciacin absoluta salvo que se incurra en violacin de las leyes de la prueba (Sup. Corte, Buenos Aires, J.A., 32-736).

VII. CONCLUSIONES
El anlisis efectuado nos ha impuesto de la existencia de directivas y standard jurdicos, que emanan ya de la ley, ya del trfico, ya de la actividad jurisprudencial. Todas estas directivas, sanamente interpretadas y sanamente aplicadas, con criterio y perspicacia y no con espritu meramente mecnico, conjugadas con el fecundo principio de la buena fe, debern funcionar como reveladora de la declaracin de voluntad de las partes y an autorizar al juez un prudente poder moderador. De esta suerte, las valoraciones contenidas en nuestro ordenamiento jurdico sern tambin observadas en el mbito de los negocios jurdicos bilaterales.

JURISPRUDENCIA.- La citada en el texto

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286

DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XII

Crisis del Contrato

Crisis del Contrato

Condiciones de aplicacin Clusulas de exclusin

Lesin

Desistimiento

EXTINCIN DE LOS CONTRATOS

Rescisin

Nulidad

Bilateral Unilateral prevista Legal

Resolucin
Automtico Facultativo Opcional

Revocacin

Sentido Primordial Traslaticio Histrico

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UNIDAD XII
12.1. EXTINCIN DE LOS CONTRATOS
Los contratos se extinguen, normalmente, por el cumplimiento acordado segn la autonoma de la voluntad. Ello precisamente porque los contratos tienden a ser cumplidos. Ya vimos que los contratos deben interpretarse atendiendo al principio de que, en definitiva, por aplicacin del principio de la buena fe se entiende que las partes se obligaron en el entendimiento y con la intencin de cumplir. Lo otro, el incumplimiento, debe entenderse que es la excepcin. Ahora bien, existen algunas vicisitudes respecto a los contratos y su cumplimiento que deben analizarse y que se refieren a: a) RESCISIN: Acuerdo de voluntades por el cual se deja sin efecto un contrato, se denomina tambin DISTRACTO. Ya que el acuerdo de voluntades puede crear un vnculo jurdico, tambin puede aniquilarlo o extinguirlo. Es una forma de extincin de los contratos que opera para el futuro y depende de causa sobreviniente. Se entiende que existen tres clases: a.1. BILATERAL: Se opera a travs del distracto (en el sentido estricto de la palabra), o sea, un contrato en virtud del cual se deja sin efecto , sin cumplirlo, un contrato anterior. a.2. UNILATERAL PREVISTA: Supone que las partes hayan previsto, por clusula especial, que cualquiera de ellas puede dejar sin efecto el contrato (Es el ejemplo de la llamada rescisin unilateral en el caso de la nueva Ley de Locaciones Urbanas 23.901, mal llamada porque no hay rescisin unilateral ya que se acord la clusula o se sometieron a ella las partes, lo que ocurre es que una de las partes es la que est facultada para hacerla valer, pero hubo un acuerdo previo entre ellas). a.3. LEGAL: es la misma ley la que autoriza a una de las partes a dejar sin efecto el contrato (ejs. 1.638, 1.767 CC).

En el supuesto del distracto o rescisin bilateral la misma fuente que da la vida al contrato lo anula y tiene efectos para el futuro y para el pasado. Es que, el hecho de

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rescindir o hacer un distracto implica la cesacin y tiene efectos hacia el futuro porque el contrato no existe, y hacia el pasado porque las partes deben entregarse todo lo que con motivo del contrato anulado han recibido, hay una accin de devolucin, de retrotraer el efecto. Cabe tener presente que todos los actos que impliquen la ineficacia de un contrato, su frustracin o su disolucin tienen una sola regla de orden: los efectos respecto a terceros son siempre hacia el futuro (ex nunc), nunca afectar a los terceros que por regla son res inter alios acta. El artculo 1.200 del Cdigo Civil alude al distracto. b) RESOLUCIN: Es una causa de extincin bilateral y consensual. Un contrato se resuelve cuando las dos partes se han puesto de acuerdo en que la existencia de una causa que le sobreviene al contrato va a causar esa resolucin. Una vez operado ese acontecimiento futuro e incierto que puede o no llegar, la condicin opera unilateralmente. Es decir, se necesita acuerdo de voluntades para la eleccin de la causa que va a operar la resolucin pero una vez acordada la causa que va a provocar la resolucin y como consecuencia de ello la disolucin del contrato, su acontecimiento produce unilateralmente la ruptura de la relacin contractual. El artculo 1.204 del Cdigo Civil define la resolucin. Hay acuerdo de voluntades para determinar qu tipo de condiciones deben acontecer (obligacin) y si acontecen funcionan unilateralmente, siempre que la parte quiera hacerla valer porque es facultativa. No es el resultado de un nuevo contrato sino que supone la extincin del contrato en virtud de un hecho posterior a la celebracin. Este hecho puede ser imputable a la otra parte (por ejemplo el incumplimiento) o bien extrao a la voluntad de ambas. La resolucin deja sin efecto retroactivamente el contrato porque su consecuencia es volver las cosas al estado en que se encontraban antes de la celebracin del contrato. Sus efectos son similares a la nulidad con la diferencia de que, el hecho que provoca la resolucin del contrato debe ser posterior a la celebracin de ste y no concomitante o posterior como en el caso de la nulidad. A consecuencia de la resolucin la extincin provocada se opera con efectos retroactivos (ex tunc).

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Puede darse la siguiente clasificacin: b.1. AUTOMATICA: Depende del advenimiento de una condicin, se produce sin el concurso de una nueva declaracin de voluntad (Condicin resolutoria). b.2. FACULTATIVA: Exige adems la produccin de un evento, una declaracin de voluntad a favor de la resolucin (Pacto comisorio). b.3. OPCIONAL: El mismo evento es producido por la parte que pide la resolucin (pacto de retroventa).

12.2. REVOCACIN

A diferencia de los anteriores casos es unilateral. Es la facultad que tiene una de las partes de provocar unilateralmente la ruptura del contrato. Es una facultad que le viene de la ley (nunca puede ser pactada). Importa un acto de voluntad por el cual se deja sin efecto una liberalidad. Por ello decimos que la idea de revocacin est unida (se revoca una donacin, un testamento) de liberalidad. Necesita una causa jurdica que la justifique, por ello no opera ipso jure sino que necesita, por ejemplo, que el donante, fundado en esa causa, pida la revocacin. Deja sin efecto el contrato retroactivamente (regla legal para ambas partes). Por ello, cuando se habla de revocacin del mandato en realidad es rescisin unilateral puesto que no tiene efectos retroactivos, (los actos realizados por el mandatario en ejercicio de su poder son vlidos, las responsabilidades que surjan es otro problema). El trmino revocacin tiene un sentido:

Primordial: Revocar es extinguir un acto unilateral mediante otro acto

unilateral (testamento).
Traslaticio: Se emplea con doble uso el trmino, ya como rescisin en

forma unilateral (ejemplo donacin en el supuesto del artculo 1.848 Cdigo Civil); ya como resolucin caso del mandato artculo 1.963 inciso 1).
Histrico: La emplea en este sentido el Cdigo Civil en el artculo 961 al

referirse a la accin pauliana.

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Actividad N 35

1) De los conceptos de rescisin; resolucin, revocacin. a) Indique los efectos de cada instituto. b) En base a los resultados de los puntos anteriores destaque semejanzas y diferencias entre los tres modos de concluir los contratos. c) Clasifique la rescisin y la resolucin. d) Indique los sentidos del trmino revocacin.

2) Indique con una V o con una F segn que cada una de las afirmaciones posteriores sea verdadera o falsa: 1. A la rescisin bilateral se la llama distracto. ( ) 2. En la rescisin no hay acuerdo de voluntades. ( ) 3. La resolucin es una causal de extincin unilateral prevista. ( ) 4. La resolucin es una causal de extincin bilateral y contractual. ( ) 5. La resolucin no tiene efectos retroactivos. ( )

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12.3. NULIDAD
Sancin prevista por la ley que priva a los contratos de sus efectos por un vicio originario (anterior o concomitante con la celebracin del contrato). Ya hemos hablado de los contratos nulos y anulables y del problema de la conversin del negocio nulo, instrumento de conservacin del negocio concedido por la ley, para atribuir una eficacia distinta reducida o en todo caso compatible, con el intento negocial. Los contratos nulos o anulables de nulidad relativa pueden ser expurgados por confirmacin. Ahora bien, se discute en doctrina si la nulidad puede equipararse a la inexistencia, y se discute tambin si esto tiene gran trascendencia prctica o simplemente es una discusin doctrinaria. Pero existe coincidencia en la formulacin del siguiente distingo: El contrato inexistente es un no contrato por faltarle la materia necesaria para su perfeccionamiento; el contrato nulo, por el contrario rene esa materia pero con vicios o defectos. Cabe acotar en este punto que la INOPONIBILIDAD implica un contrato eficaz entre las partes pero que no puede serlo frente a terceros. La eficacia establecida por la ley para proteger a terceros asume el nombre de inoponibilidad (por ejemplo la venta de la cosa embargada es vlida entre las partes pero inoponible al acreedor embargante; la cesin de un crdito, vlida y eficaz entre las partes por el slo consentimiento y entrega del ttulo, respecto a terceros que tengan inters legitimo resulta inoponible hasta la notificacin al deudor cedido. La revocacin del mandato no produce efectos frente a terceros de buena fe que ignoraban la revocacin del poder). En aras de precisar algunos conceptos relacionados con este tema diremos que, la PRESCRIPCION no extingue el contrato pero s la accin derivada de l. Y la CADUCIDAD es causa extintiva del derecho subjetivo o potestativo por sobrevenir su hecho impeditivo durante el trmino fijado por la ley o por la convencin (en cambio la prescripcin es un medio legal de extincin de los derechos por la inaccin o no ejercicio por su titular durante el tiempo establecido por el derecho objetivo) Es as que vemos que la prescripcin no extingue el derecho en s porque ste subsiste como obligacin natural, sino la accin. En cambio, la caducidad implica la extincin del derecho subjetivo o prerrogativa jurdica. La prescripcin slo podra hacrsela valer -en principio- como excepcin. Son distintos las valoraciones e intereses socio-econmicos que se tienen en cuenta para declarar producida una caducidad o sobrevenida una suscripcin. Un ejemplo de caducidad sera el pacto de retroventa estipulado legalmente en tres aos. Caducidad y prescripcin -entonces- se diferencian en efectos y rgimen legal adems de la esencia jurdica de ambas instituciones.

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12.4. DESISTIMIENTO
Es una forma de provocar la disolucin contractual, es unilateral igual que la resolucin pero con un detalle distintivo, existe responsabilidad, (por ejemplo el artculo 1.638 del Cdigo Civil relativo a la locacin de obra en que el dueo de la obra puede desistir unilateralmente de la misma indemnizando al empresario todos los gastos, trabajo y utilidad que pudiera obtener del contrato.

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Actividad N 36

a) Elabore los conceptos de: nulidad, inexistencia e inoponibilidad. b) Qu diferencia existira entre "contrato inexistente" y "contrato nulo"? c) Defina: prescripcin, caducidad. Son iguales? en caso contrario, diga en qu se diferencian?

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12.5.TEORA DE LA IMPREVISIN (Excesiva onerosidad sobreviniente)

Muchas veces, despus de celebrado un contrato se produce una alteracin profunda de las circunstancias, principalmente las de orden econmico existentes en el momento de la celebracin (por ejemplo una guerra, una profunda crisis, una inflacin muy superior a lo normal) y como consecuencia de ello -a pesar de que no es totalmente imposible cumplir, el cumplimiento se hace sumamente gravoso para una de las partes por lo que es de toda evidencia la justicia de reajustar las clusulas del contrato en caso de considerarlo subsistente. Su origen es la clusula del derecho romano rebus sic stantibus que significa que los contratos se entienden concluidos bajo la condicin tcita de que subsistan las condiciones bajo las cuales se concret y cuando ello no ocurre y se produce una transformacin de tales circunstancias, los jueces estn autorizados a revisar el contrato. No se trata de un caso fortuito porque ste implica imposibilidad y en la imprevisin lo que hay es grave dificultad para cumplir. En un comienzo, no habindose producido circunstancias de hondas convulsiones econmicas, nuestros jueces fueron un tanto reticentes en la aplicacin de la imprevisin. La ley 12.910 de obras pblicas fue la primera que la recept legislativamente.

12.5.1. Condiciones de aplicacin

a) Que se trata de contratos bilaterales conmutativos o unilaterales, onerosos y conmutativos. Los aleatorios no son atacables por va de imprevisin mientras la onerosidad sobreviniente sea la consecuencia del lea asumida, pero si es superior a dicho riesgo, la teora de la imprevisin es aplicable. b) Que se trate de contratos de ejecucin diferida o continuada no se concibe en los contratos instantneos o de breve plazo. c) Que se produzca una alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndose una de ellas excesivamente onerosa. d) Que la alteracin grave del equilibrio de las prestaciones tornndose una de ellas excesivamente onerosa. e) Deben ser acontecimientos graves de carcter general o social. f) Que el perjudicado no hubiere obrado por culpa o estuviese en mora.

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La parte perjudicada puede pedir la resolucin del contrato, no alcanzando dicha resolucin en los contratos de ejecucin continuada los efectos ya cumplidos. Pero se brinda al demandado (beneficiado con la alteracin de las prestaciones) la posibilidad de mantener la vigencia del contrato ofreciendo mejorar equitativamente los efectos del mismo, en cuyo caso el juez determinar cules son las prestaciones equitativas que permitan la subsistencia del mismo. Se trata, pues, de un acontecimiento imprevisto en el momento de celebracin del contrato y, de all le viene el nombre de teora de la imprevisin (pero no se trata de que se este protegiendo o beneficiando a una persona imprevisora o a una persona que celebra un contrato sin tomar las previsiones del caso, sino que hablamos de la imposibilidad de prever las circunstancias, el acontecimiento que es futuro pero incierto). Esta teora deriva de una pregunta base: es justo exigir el cumplimiento de obligaciones con un alcance que no puede preverse y que hace extraordinariamente gravoso su cumplimiento. La teora de la imprevisin contesta negativamente a esta pregunta sosteniendo que si entre la celebracin del contrato y su cumplimiento acontece un hecho imprevisto al momento de concretarse el contrato, que hace tremendamente gravoso -oneroso- para el deudor el cumplimiento de la prestacin, hay que reajustar los trminos del contrato para recuperar el equilibrio que se perdi ante ese grave acontecimiento. La excesiva onerosidad sobreviniente acuerda al deudor perjudicado una accin por revisin del contrato que puede conducir a su modificacin o a su resolucin, siendo susceptible de esgrimirse por va de excepcin. De los trminos de la redaccin del artculo 1.198 del Cdigo Civil algunos han entendido que acuerda al perjudicado en manera exclusiva una accin o excepcin por resolucin del contrato y que, por el contrario, la revisin sea un derecho que slo puede ejercer el contratante beneficiado (Llambas, Masnatta). Otros autores (Mosset Iturraspe) dicen que los argumentos vertidos para negar la opcin al perjudicado no le parecen suficientes y si bien es cierto que la ley habla de resolucin nicamente no niega la revisin o modificacin y, ms an, se la concede al beneficiado. Indica que la extincin del contrato por la va de la resolucin, importa un remedio mayor que debe ser, por lgica, encerrar otro menor como es la modificacin y si en un supuesto mayor como es la lesin (artculo 954 del Cdigo Civil) se le concede al perjudicado la opcin de demandar la nulidad o la modificacin, conceder la resolucin y negar la modificacin contradice el principio superior del contrato y, por ltimo, no resulta aceptable ni razonable colocar al beneficiado como arbitro de la subsistencia o extincin del contrato y negar igual derecho al perjudicado, puede ste ltimo tener inters en que el contrato vuelva a la equidad y no en que se extinga. Los argumentos dados por Mosset Iturraspe son atendibles y parecen razonables, de todos modos es de sealar que la mayora de los autores entienden que la opcin

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est dada al beneficiario demandado por resolucin y es l quien puede optar por ofrecer el reajuste que haga volver las contraprestaciones equivalentes. La ley habla de resolucin y el vocablo es correcto, por cuanto la extincin se produce ante el devenir de un hecho futuro e incierto como es la excesiva onerosidad, y acta con efectos retroactivos o sea ex tunc, salvo en los contratos de ejecucin continuada, en los cuales no alcanzar a los efectos ya cumplidos.

12.5.2. La clusula de exclusin

Se discute si es vlida o no lo es la clusula por la cual las partes de un contrato excluyen la posibilidad de accionar por revisin. Para Llambas es incuestionable la validez de tal pacto de renuncia a la eventual rescisin del contrato, tambin para Masnatta Mosset Iturraspe la admite con las siguientes condiciones: - Si las partes aluden concretamente a los posibles hechos configurativos de la excesiva onerosidad quiere decir que son previsibles y en consecuencia no es de aplicacin el artculo 1.198 del Cdigo Civil, y la clusula es vlida. - Si las partes aluden genricamente a los hechos desencadenantes de la onerosidad cualquiera sea la causa o bien provenientes de cualquier hecho, etc. o se limitan a excluir la revisin, lisa y llanamente, no se aplicar a este contrato lo dispuesto en la segunda parte del artculo 1.198, la clusula de exclusin no tiene valor alguno.

12.5.3. Depreciacin monetaria

La excesiva onerosidad sobreviniente proveniente de la inflacin fue motivo de imprevisin en los trminos sealados precedentemente en pocas como las del famoso Rodrigazo donde los efectos de la depreciacin inflacionaria fueron de un tenor que super la normal previsin. Con el correr del tiempo este tema se ha ido adentrando tanto en la Argentina que se torn previsible la inflacin y hasta la hiperinflacin por cuya circunstancia no apareca como posible solicitar la resolucin de los contratos por tal motivo. Hoy en da, an en momentos como el presente en que rige la Ley de Convertibilidad que ha generado una cierta estabilidad monetaria y se ha prohibido especficamente el clculo de la depreciacin a los fines de evitar los efectos de la inflacin, no podemos decir que resulte imprevisible un estallido econmico que vuelva a hacer procedente lo que ahora est prohibido por ley. En tal caso, no siendo imprevisible por las caractersticas econmicas de nuestro pas, la partes deben tomar los recaudos necesarios que las protejan de tal eventualidad y, en caso de producirse, no implicara un supuesto comprendido en la teora de la imprevisin.
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Actividad N 37

a) En qu consiste la teora de la imprevisin. b) Detalle los requisitos de procedibilidad de esta teora. c) Considera Ud. que la resolucin por la excesiva onerosidad sobreviniente o bien la modificacin del contrato, es una opcin acordada nicamente al beneficio? Por qu? Qu opina la doctrina? d) Indique en qu condiciones puede acordarse la exclusin de esta teora?

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12.6. DIRIGISMO CONTRACTUAL - CRISIS DEL CONTRATO

Ya he adelantado al comienzo del programa que estamos en un momento en el cual se habla mucho del tema de la crisis del contrato, referido lgicamente a que la primaca total de la autonoma de la voluntad se ha dado en llamar el dirigismo contractual. El Estado se vuelve, en los tiempos que corren, francamente intervencionista, dirigiendo las negociaciones por medio de la ley o la potestad de los jueces. As se habla de la intervencin legislativa y la judicial de este Estado que ve en el derecho un modo de regulacin de los fenmenos econmicos. Ahora bien, este nuevo rol del Estado, inspirado en la idea social no tiene por nica finalidad la realizacin de una poltica econmica sino que alienta el deseo de proteger a los econmicamente dbiles y de ese modo lograr una ms justa distribucin de la riqueza. Lo caracterstico del dirigismo es la calidad de las normas que lo componen, normas imperativas que se imponen a los particulares sin posibilidad alguna de ser desconocidas o violadas. La intervencin del Estado se da por obra del legislador (leyes de emergencia, locaciones urbanas, moratorias en prstamos hipotecarios) o bien por medio de los jueces (con facultades para revisar lo acordado por las partes en los contratos invocando la lesin, imprevisin, abuso de los derechos, etc.). Por ellos hay quienes aluden a que los contratos han dejado de ser obra de las partes para ser de aqu en ms, una obra realizada en cooperacin entre las partes y el Estado, quehacer que se inspira en una apreciacin menos individualista y ms social del contrato. Para quienes afirman y aoran una concepcin liberal del contrato altamente individualista, la que se encuentra en decadencia, afirman que tal crisis se da tanto en la formacin cuanto en los efectos del contrato y repercute en los dos grandes principios que rigen a la institucin: a) La libertad contractual b) La fuerza obligatoria del vnculo. Entiende que la crisis del contrato es tambin crisis del derecho de propiedad y la decadencia de ambas figuras jurdicas que se traduce en una crisis de la libertad. No es tan as, sino que la concepcin acerca del contrato responde a una nueva concepcin del derecho ms atenta a la idea social que no implica -en modo algunomenoscabo o destruccin de la institucin. La crisis podr existir en lo que respecta a los postulados o tcnicas clsicas, pero la institucin en lo que se refiere a ser molde apto para satisfacer necesidades individuales, no se encuentra con crisis.

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As, el intervencionalismo del Estado, cuando va dirigido a restablecer el equilibrio entre las partes y los patrimonios, sustituyendo a la igualdad jurdica por una igualdad real, cumple un papel moralizador benefactor, distribuidor de justicia. (Leer los fundamentos dados por la Corte Suprema de Justicia en Fallos tomo 202 pgina 456).

12.7. LESIN
Los canonistas elaboran la nocin de Lesin enorme, es decir de la lesin que es puramente objetiva, es decir, cuando existe una desigualdad de prestaciones equivalentes a ms de 51% por parte de una de las partes; en estos casos se haca lugar a la anulacin d los actos que estaban sometidos a esa equivalencia de prestaciones. Pero aqu no se tena en cuenta el aspecto subjetivo, ni la explotacin de la necesidad, la ligereza o la inexperiencia de la otra parte; ante la simple constatacin de la desigualdad se haca procedente la medida. El Cdigo Francs de 1.804 recepciona esta solucin del Der. Romano. Y el Der. Europeo posterior caso en su totalidad toma, tambin esta nocin de lesin, pero a partir del siglo XX sufre una transformacin no es ya la simple, y la sola inequivalencia de las prestaciones lo que va a configurar la figura de la lesin, sino que tambin se necesita un elemento subjetivo de una de las partes, que se beneficia, con una de estas tres cosas: a) La necesidad (cuando sta es grave), de una de las partes. b) La inexperiencia cuando sta es realmente muy inexperta, y es asimilable a lo que podra ser una de las personas de las que habla el artculo 144 -es decir que de ser un prdigo, una persona que no tiene nocin concreta de lo que est haciendo, etc., no es una simple inexperiencia de los negocios de una persona cualquiera que est en su sentido comn, ni que est en perfecto ejercicio de sus facultades mentales; tiene que ser una inexperiencia seria, salvo cuando se refiere a un tipo de negocio que la otra s conoce con profundidad pero si no, la inexperiencia requerida, es una inexperiencia objetiva, es decir importante en cuanto al tipo del negocio que se celebra esta modificacin aparece en el Der. Germnico y se plasma en el artculo 138 C. Alemn; y despus es elaborado con mucho ms refinamiento por el Cdigo Suizo de las obligaciones (Ao 1.942) que consagra ya una forma muy parecida a lo que va a ser nuestro artculo 954. En nuestro Der. hay una nota en el artculo 943 donde Vlez Srsfield se refiere al tema de la lesin. Vlez Srsfield, tomaba un concepto totalmente individualista y no admita la figura de la lesin, basndose en que esto implicara hacernos poco responsables por los actos que celebramos. La lesin subjetiva, en cambio, exige que una de las partes se haya valido de algunas de las situaciones mencionadas. En nuestro Derecho ningn tratadista hizo hincapi para tratar de aplicar o de implantar la lesin objetiva. (Bibiloni recepciona la concepcin del Der. Germnico y se acerca mucho a la figura de la lesin subjetiva que aporta el Cdigo Suizo de las obligaciones; pero de ninguna manera esto quiere decir

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que se haya dado lugar en el anteproyecto a la posibilidad de entronizar la lesin objetiva). En ese estado de discusin, los dos principales civilistas que tena el pas, se oponan a la adopcin de esta figura; sin embargo por la obra de la jurisprudencia que ms o menos a partir del ao 1.952 comenz a hacer aplicacin a travs del artculo 953, que se refiere al objeto de los actos jurdicos, la teora de la lesin subjetiva(6). En la lesin se invierte el onus probandi, es decir, el cargo de la prueba queda invertido y es a la otra parte quin decide sostener la validez del acto a la que le corresponde probar que no ha habido abuso de la necesidad, inexperiencia o ligereza. Finalmente se exige que los clculos debern hacerse segn al tiempo del acto, esto es obvio y ms en nuestro pas que tenemos un proceso de inflacin agudo. Otra de las exigencias es que la prestacin todava contine siendo inequitativa al momento de plantearse la demanda. Despus, la ltima parte del artculo seala que tambin puede plantearse subsidiariamente la posibilidad de sostener la validez del acto, ofreciendo un reajuste. Esa posibilidad la puede hacer tanto uno como otro, si el vendedor, por ejemplo, quisiera mantener la validez del acto, en el caso de que fuera el comprador el perjudicado l debe ofrecer el reajuste de la prestacin al contestar la demanda y viceversa(7).
(6)Uno de los primeros casos fue un caso referido a honorarios profesionales sobre una sucesin; que se cobraron en un acuerdo extralegal, al margen incluso del juicio, por un monto varias veces superior al que deba ser adeudado a travs de la justicia. El juez en ese caso fue el D. Borda; quien hizo repetir el pago a los profesionales que los habran cobrado. Otro caso fue la anulacin de un contrato de compraventa que haban celebrado unos individuos de campo con respecto a una propiedad muy importante en Avellaneda, se haba vendido la propiedad en un monto de tres millones de pesos cuando el monto estimado al tiempo de la operacin era ms o menos de nueve; entonces Borda que tambin fue el juez en esa oportunidad, aplic un poco la siguiente teora que nace de la prescripcin del Cdigo Suizo de las obligaciones (en ese Cdigo se hace jugar una presuncin legal de que cuando existe una marcada inequitatividad entre las prestaciones de una y otra parte, se presume que ha habido aprovechamiento de la necesidad, ligereza o inexperiencia de la otra parte. Borda seal que por eso es que el objeto de esa liquidacin haba sido ilcito, porque haba sido contrario a la moral y a las buenas costumbres. A partir de all la jurisprudencia empez a elaborar soluciones parecidas, Borda fall como camarista junto con el voto de Llambas otro caso: un profesional que haba atendido a una seora de 71 aos, semiciega, en un momento dado la convence que le transfiera la nuda propiedad a cambio de una renta vitalicia. Renta vitalicia es un contrato aleatorio, por el cual una de las partes se compromete a dar una cuota alimentaria a la otra parte mientras viva. La renta vitalicia pactada, era realmente risible con respecto al valor de la propiedad transferida: si bien es cierto que la seora conservaba el usufructo; en posterioridad, dos aos despus, este profesional consigue obtener el usufructo tambin con un aumento bastante irrisorio de la cuota, entonces los parientes de esta mujer la convencieron de que iniciase la accin por rescisin de ese convenio, en tal supuesto se juzg que efectivamente haba habido lesin y objeto ilcito y se anul por el 953. Este caso fue de los que se present en el tercer congreso de Derecho Civil que se celebr en Crdoba de donde sali la propuesta concreta de la frmula que hoy constituye el artculo 953 del Cdigo Civil, de all prcticamente sali la frmula del 954 tal como est concebida, sin embargo hubo que esperar hasta el ao 1.968 en que se sancion esta reforma, que elabora una frmula muy cercana a la del Cdigo Suizo que consagra la figura de la lesin subjetiva, es decir no slo se necesita que haya inequivalencia de las prestaciones sino que adems haya explotacin de un estado sobre todo de necesidad. El plazo corto de prescripcin, es decir cinco aos, es algo comn en todas las legislaciones que admiten esta figura. (7)En otros Cdigos esta posibilidad no existe, se la da solamente al comprador o al vendedor en nuestro Derecho, es bastante equitativo porque cualquiera puede ofrecer la posibilidad del reajuste.

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Actividad N 38

a) La concepcin liberal del contrato se opone al dirigismo contractual? b) En qu repercute la crisis del contrato? c) A travs de qu se advierte le intervencionismo estatal? d) Elabore un concepto de lesin subjetiva e indique cules son sus requisitos de procedencia. e) Por qu la lesin es un ejemplo de intervencionismo estatal?

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DIAGRAMA DE CONTENIDO DE UNIDAD XIII - A -

MODALIDADES DE
VENTA DE COSA MUEBLES TOTAL O

VENTA
DE

COSAS

EFECTOS DE LA ACEPTACIN DE LA

PARCIAL

COSA Y TALLA

AJENAS
COSA FUTURA
Supuestos

VENTAS
Venta a ensayo Venta ad Costum degustacin mora

REQUISITOS

Posibilidad fsica y jurdica Determinacin o determinabilidad Existencia

Por junto Por peso, cuenta o medida ad corpus aplicacin Por indicacin de su rea y precio nico Sin indicacin de rea a razn de un precio por unidad de medida Por indicacin de rea a razn de un precio por unidad de medida De varios inmuebles

CONTRATO DE COMPRAVENTA

FORZOSAS O NECESARIAS

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CONCEPTO

Compraventa impuesta por negocio jurdico antecedente substa por ejecucin judicial

Posibilidad fsica y jurdica Determinacin o determinabilidad Existencia

Crticas a la definicin legal

CARACTERES CONSENTIMIENTO
Bilateral Generalmente Conmutativa Negocio entre vivos

TRASMISION DEL DOMINIO

COMPRAVENTA CIVIL Y COMERCIAL

Compraventas Unilateralmente comerciales

DIFERENCIA CON Oneroso OTROS Negocio de cambio Acto de disposicin CONTRATOS Ejecucin instantnea Consensual Locacin de obra Locacin de cosas Donacin con cargos Cesin de crditos Contrato de suministro Contrato estimatorio

Elementos cosa precio consentimiento

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DIAGRAMA DE CONTENIDO DE UNIDAD XIII - B -

CONCEPTO

ENTREGA DE LA
COSA SIN DETERMINACIN DEL PRECIO

TIPOS

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Fijado con referencia a cosa cierta Fijado en moneda extranjera

En Dinero Serio Vil Irrisorio Cierto Fijado por las partes en el contrato

PRECIO

ERROR EN PRECIO

EL

FIJADO POR TERCERO

EFECTO DE LA
FIJACION DEL PRECIO

Funcin del Tercero Ley de prehorizontalidad Inimputabilidad

308

UNIDAD XIII
1. Contrato de compraventa
El artculo 1.323 del Cdigo de Comercio que inicia la extensa regulacin del contrato expresa: habr compra y venta cuando una de las partes se obligue a transferir a la otra, la propiedad de una cosa, y sta se obligue a recibirla y a pagar por ella un precio cierto en dinero Vemos que habla del contrato de compra y venta, al igual que cdigos de otras legislaciones. El Cdigo de Comercio habla de compra y venta lo mismo que los proyectos de reforma nacionales que han preferido unnimemente tal denominacin de compra y venta (la que se encuentra ampliamente difundida).

2. Crticas a la definicin legal

Al margen de repetir la inconveniencia de contener definiciones dentro del cdigo, se han apuntado algunas deficiencias del concepto que nos brinda el mismo: Dice Spota que no es siempre conveniente utilizar el trmino transferir, ya que existiendo la venta de cosas futuras, ha de hablarse tambin de conferir el dominio. Segn Segovia y Lpez de Zavala es inconveniente la inclusin de la obligacin del comprador de recibir la cosa, ya que se trata de una obligacin accesoria que no hace a la esencia del contrato. Se ha puesto de resalto la incongruencia legal que significa el concepto que limita el objeto del contrato a las cosas, entendidas stas, en la concepcin restringida del artculo 2.311 y la nota del artculo 1.327, conforme a la cual, la palabra cosa se toma en el sentido ms extenso, abrazando todo lo que pueda ser parte de un patrimonio, cosas corporales o derechos, con tal que sean susceptibles de enajenacin y de ser cedidos (as opina Acua Anchorena). Conforme a ello, Bibiloni en su Anteproyecto, extendi el objeto del contrato a los derechos, mientras que la Comisin Reformadora proyect un ttulo especial para la cesin de derechos, a continuacin de la compraventa, sin reconocerle carcter de convencin independiente, con el objeto de agrupar en l, lo referente a los distintos efectos de la compraventa, permuta o donacin, segn que hubieran tenido por objeto derechos y no cosas. Es de destacar que el Cdigo de Comercio incluye dentro de la compraventa mercantil las cosas muebles con intencin de lucrar, comprendiendo en la categora la moneda metlica, ttulos de fondos pblicos, acciones de compaas y papeles de crditos comerciales, y ese cuerpo legal carece de un captulo destinado a la cesin de crditos.

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3. Transmisin de dominio
El contrato de compraventa no constituye, ni tampoco transmite, derechos reales, pudiendo servir slo como un ttulo, requirindose el modo para que efectivamente se produzca la mutacin real. En el Cdigo original, el modo lo constitua la tradicin que deba estar precedida por la firma del instrumento pblico continente del contrato que le sirve de causa, si se trataba de cosas inmuebles. A partir de la reforma de 1.968 para que la mutacin de derechos reales sea ponibles a terceros debe cumplirse con la inscripcin registral (artculo 2.505). Conforme este contrato, surgen para el vendedor la obligacin de dar para transmitir el dominio, para el comprador, la obligacin de dar dinero para satisfacer el precio. Las partes tienen obligaciones accesorias de colaboracin para inscribir en el Registro, y si la venta se ha celebrado por instrumentos privado o verbalmente, nace la obligacin de elevar a escritura pblica.

4. Compraventa civil y comercial

La compraventa sobre muebles pertenece a la categora de actos de comercio naturales (artculo 8 inciso 1 del Cdigo Comercial) de tal modo que su realizacin en forma habitual y profesional, hace adquirir la calidad de comerciante (artculos 1 y 2 del Cdigo de Comercio). La necesidad de distinguir entre compraventas comerciales y civiles se sustenta en algunas cuestiones singulares y en el distinto sistema de prescripcin. El Cdigo de Comercio contiene un plexo de normas relativo a los plazos que son aplicables a la compraventa, en particular los artculos 847 inciso 1 y 849. Conforme a los cuales prescriben a los 4 aos las deudas justificadas por cuentas de ventas aceptadas, liquidadas o que se presumen liquidadas y en dos aos, el precio de mercaderas fiadas, sin documento escrito. El concepto integral de la compraventa mercantil debe abarcar necesariamente una compra hecha con el propsito de vender, permutar o locar, persiguiendo en la doble operacin un lucro calculado. Esta intencin de vender o de revender en realidad, debe ser contempornea o inicial, esto es, existir en el momento en que se adquiere la cosa con el propsito de enajenarla, aunque despus se cambie o abandone; principal: esto es, debe perseguir como mvil primordial la intencin de lucro, el que debe resultar de la diferencia de valores existente entre la doble operacin, y no por un proceso de elaboracin en el que el trabajo del adquirente transforme el objeto en otro completamente distinto; y ser reconognoscible en el contrato cuando ella no surja de la misma calidad del comprador.

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4.1. Compraventa unilateralmente comerciales

Una compraventa puede ser civil para una de las partes y comercial para la otra; as, la compra de cosas muebles hecha para el consumo personal hecha en un establecimiento cualquiera. Es civil para quien compra y comercial para quien vende.

5. Caracteres del contrato de compraventa

a) BILATERAL: Las partes quedan obligadas recprocamente, de modo tal que las obligaciones contradas son interdependientes, se explican mutuamente, an en el supuesto de ventas aleatorias. b) ONEROSO: ambas partes hacen sacrificios y obtienen beneficios. c) GENERALMENTE CONMUTATIVO: en ciertos casos la venta puede ser aleatoria. d) Es un NEGOCIO DE CAMBIO: lo que tiene trascendencia en el mbito de la capacidad de quienes lo pueden efectuar (por ejemplo no pueden otorgarlo los cnyuges entre s). Caracteres del contrato de compraventa e) Es un NEGOCIO ENTRE VIVOS: por lo que apunta que es de aplicacin a la compraventa este criterio propio de la donacin: si alguno promete bienes a ttulos oneroso, con la condicin de no producir efectos sino despus del fallecimiento, tal declaracin de voluntad ser nula como contrato, y valdr slo como testamento, si est hecha con las formalidades de esos actos jurdicos. f) Es ACTO DE DISPOSICION: si se trata de compraventa sobre inmuebles. lo que tendr relacin directa con la capacidad de los otorgantes. g) Es de EJECUCION INSTANTANEA: an cuando el cumplimiento de algunas prestaciones (sobre todo el pago del precio) se pueda diferir en el tiempo lo que no basta a que pueda jugar a su respecto la imprevisin. h) CONSENSUAL: se perfecciona con el mero acuerdo de las partes.

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Segn Molinario hay algunas compraventas que seran reales, como la compraventa manual o natural (la que se realiza mano a mano) considerada por este autor como doblemente real, porque slo se perfecciona cuando se han realizado las dos tradiciones, de la cosa y del precio. Segn Lpez de Zavala en estos casos la entrega no es impuesta por la ley sino libremente elegida, y un contrato es formal o no formal, real o consensual, no por la manera como de hecho se ha concluido, sino por la manera que debe concluirse. Otro de los ejercicios de Molinario de las ventas reales sera el de la venta dejacin, es decir, la realizada por medio de mquinas para expender el producto al depositarse una moneda o cospel. Al respecto dice Mosset Iturraspe que la categora de los contratos reales no entra dentro de la compraventa, es de origen legal y constituye una serie cerrada que se integra con los mencionados en el artculo 1.142 del Cdigo de Comercio.

6. El problema de la forma
La compraventa inmobiliaria no es formal (sin perjuicio de las precisiones que se deben hacer respecto de las cosas muebles registrables). Respecto de la compraventa de inmuebles, el tema gira alrededor de la naturaleza y eficacia de las promesas bilaterales de ventas efectuadas en instrumento privado, tema que se refiere a los artculos 1.184 y 1.185, al que me he referido en mdulo anterior al tratar del boleto de compraventa en toda extensin, al que me remito.

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Actividad N 39
a) Elabore un concepto de compraventa. b) Qu amplitud tiene el trmino cosa en esta definicin? c) A travs de un ejemplo explique los caracteres del contrato de compraventa.

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7. Diferencias del contrato de compraventa con otros contratos

1) Con la locacin de cosas: En los casos normales no existe inconvenientes para la distincin entre ambos contratos, puesto que mientras la compraventa tiende a la transmisin del dominio, la locacin slo busca exclusivamente la entrega del uso y goce de la cosa. Sin embargo, la doctrina ha planteado algunas cuestiones cuando se trata de determinar qu contrato es aqul en el cual se transmite un inmueble para que quien lo recibe, extraiga productos o frutos, en tal caso hay distintas opiniones, Vlez en la nota al 1.493, habla de que hay venta de frutos; si al mismo tiempo se tramite el uso de la cosa que los produce, hay locacin, si ese uso no se tramite existe venta de frutos o productos. Segn Borda, en la venta de frutos o cosechas en pie, entiende que lo esencial es indagar si el contrato confiere o no, el disfrute de la cosa; si se hubiera otorgado el disfrute habr locacin y no venta, aunque el dueo se hubiera reservado para s, algunos frutos (por ejemplo, caza y pesca) inclinndose a firmar que existe locacin y no venta, cuando el disfrute concedido excede de lo indispensable para recoger la cosecha. Para Mosset Iturraspe la verdadera naturaleza jurdica se desprende de las facultades conferidas al comprador de frutos, si ste tiene que producir frutos con su trabajo y para ello dispone del predio que usa por un tiempo determinado, el contrato ser de arrendamiento. Otros casos que pueden dar lugar a confusin son los de la venta-locacin y leasing, (lo veremos en detalle al desarrollar el tema de la locacin). 2) Locacin de obra: la distincin conceptual es sencilla, pues mientras lo que caracteriza a la compraventa es la existencia de obligaciones de dar, en la locacin de obra la prestacin de una de las partes, consiste en una obligacin de hacer, pues lo que tipifica a sta es el suministro de energa o trabajo por parte del deudor, mediante una prestacin positiva que, sustancialmente, consiste en una actividad y correlativamente a la obligacin de hacer en general, corresponde el derecho del acreedor de obtener un cierto resultado. Sin embargo, la situacin se complica en algunos supuestos en particular cuando el que realiza la obra provee la materia prima (artculo 1.626) dispositivo ste que ha llevado a gran parte de la doctrina a afirmar que en tales supuestos, lo que existe siempre es locacin de obra. La cuestin no es puramente doctrinaria porque la determinacin del contrato del que se trata tiene gran trascendencia prctica, porque si es compraventa rige la garanta por vicios redhibitorios, sometida al plazo de prescripcin del artculo 4.041, sin embargo, si es locacin de obra el constructor est sometido a la responsabilidad por ruina, que prev el artculo 1.646 y por vicios ocultos, del 1.647. Por lo dems, los privilegios dentro del Cdigo Civil son distintos y otra diferencia (segn Rezznico) apunta a la posibilidad de desistimiento de la obra sujeta al rgimen del artculo 1.638.

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Ahora bien, la idea de que siempre, quien ejecuta la obra pone la materia prima constituye locacin de obra, es cuestionada por la doctrina, por los menos en algunos casos; por ejemplo si se encarga a una fbrica un artculo standard donde la labor del artesano es indiferente. Segn Borda y Lpez de Zavala el artculo 1.629 no constituye un principio absoluto, por lo que ser compraventa cuando el valor del material es superior al del trabajo. De modo tal, que la desproporcin de los valores haga chocante prevalecer el elemento trabajo sobre la cosa. La jurisprudencia ha dicho que es compraventa y no locacin el negocio jurdico por el que se transmite el dominio de una cosa, cuyo proceso interno de fabricacin es indiferente para el contratante. Es claro que del artculo 1.629 no se sienta una regla absoluta y que siempre se aplica cuando el empresario suministra el material y as el contrato deba ser considerado como de obra; ms bien tal contrato debera ser considerado como de venta pues su objeto principal es la transmisin del dominio de la cosa, mientras que en los supuestos en que la materia principal es proporcionada por el comitente, el objeto principal es la obra (ver E.D. 73-55 voto Dr. Alterini) es que, en tales casos no se tiene en cuenta la obra creadora del artfice o artesano. No pueden darse reglas de pretensin de validez universal sino que ser necesario analizar cada caso en particular y las situaciones de hecho que en cada supuestos se presentan. 3) Cesin de crditos: la tesis predominante sostiene que existe compraventa siempre que se pretende trasmitir el derecho real de dominio, condominio o propiedad horizontal sobre una cosa; si lo que se trasmite es un crdito o un derecho real sobre cosa ajena (de disfrute, puesto que los de garanta slo pueden trasmitirse como accesorio de un crdito), existe cesin. Es que sustancialmente, puede decirse que la compraventa encierra la trasmisin de un derecho pues su finalidad es obviamente la trasmisin del dominio de una cosa. No puede dejarse de apreciar que el derecho del comprador no es un derecho a la entrega de un bien cualquiera sino de una cosa, y que la entrega apunta a la trasmisin del derecho real de dominio y no de otros derechos en la cosa. Inicialmente Colmo dijo que hay venta, si el derecho transferido es absoluto, oponible erga omnes y hay cesin, si se transfiere un derecho relativo, slo oponible a persona o personas determinadas que son los deudores. 4) Donacin con cargo: venta y donacin con cargo pueden dar lugar a cierta confusin cuando consisten en el pago de una suma de dinero, la cual absorbe la totalidad o mayor parte de la cosa donada. Para saber si hay venta o donacin Salvat busca la solucin en el beneficiario de los cargos: si es propio donante parecera que hay venta; si es un tercero la donacin debe ser admitida. Segn Llambas si el cargo es de la entidad mencionada el contrato se hace oneroso cualquiera fuere la calificacin que se le haya dado (en igual sentido Mosset Iturraspe) sin que vare la calificacin del contrato porque el beneficiario sea un tercero (en tal supuesto es muy posible que se haya

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empleado un medio indirecto o fiduciario y ese verdadero donatario resulte ese tercero, ver E.D. 60-895 nota de Rivera Accin de simulacin. 5) Contrato estimatorio: se celebra cuando se entrega a la otra parte una o ms cosas muebles y sta se obliga a pagar el precio cierto establecido, salvo que se restituya las cosas en el tiempo fijado. Algunas teoras (Borda) han pretendido asimilar este contrato a una compraventa pura y simple o condicional, bajo condicin suspensiva o resolutoria, pero la mayora entiende que es un contrato atpico y la jurisprudencia ha deslindado ntidamente ambos contratos. 6) Contrato de suministro: sta como la anterior son figuras del Derecho Italiano, definindose a ste como el contrato por medio del cual una parte se obliga mediante un precio a ejecutar, a favor de otra, prestaciones peridicas o continuadas de cosas, disponiendo en seguida que se apliquen a los suministros, en cuanto sea compatibles, las reglas que disciplinan el contrato a que correspondan las prestaciones singulares. Sus clases son: a) Suministro traslativo por enajenacin: en el cual las cosas pasan a ser directamente de propiedad del suministrado. b) Suministro traslativo por consumo: en el que las cosas son puestas a disposicin del suministrado quien se apropia de ellas segn su voluntad - suministro de fluidos, electricidad, gas, etc. c) Suministro de goce por locacin: cuando el suministrado debe usar la cosa como locatorio. d) Suministro de goce por uso: cuando existe un destino concreto como puede ser el vestuario en una representacin teatral. En principio, los suministros por enajenacin y por consumo podran ser subsumidos en las reglas de la compraventa (los segundos por cuanto a partir de la reforma de la 17.711 las disposiciones sobre las cosas son aplicables a la energa y fuerzas naturales susceptibles de apropiacin) ello, sin perjuicio de que unindoseles otras prestaciones, podra llevar a la aplicacin de las reglas sobre los contratos atpicos.

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Actividad N 40
- Elabore un cuadro comparativo entre el Contrato de Compraventa y los otros tipos de Contratos vistos en el mdulo.

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8. Consentimiento
Los elementos de la compraventa son: La cosa El precio El consentimiento

Dado que ste ltimo es presupuesto de todos los contratos, podemos decir que los otros dos, precio y cosa, son los elementos propios de este contrato. Cualquier calificacin que se le de al consentimiento sea como elemento o como presupuesto, lo cierto es que l no aparece regulado expresamente en materia de compraventa, por lo que se le aplican los principios generales. De all que el consentimiento deba recaer sobre la cosa, el precio y la naturaleza del acto, ya que la carencia de cualquiera de estos aspectos obsta a la concertacin del contrato.

9. Compraventas forzosas o necesarias

Las enumera el artculo 1.324 en cinco incisos, y han constituido reacciones de parte de la doctrina. As, algunos las aceptan limitndose al desarrollo de los incisos como casos enunciados por la ley y otros han llegado a cuestionar que constituyan contratos. Para algunos (Lafaille entre ellos) la cuestin entra dentro de los llamados contratos necesarios siendo sus efectos civiles, idnticos a la compraventa, sin que puedan ser denominados contratos por faltar el consentimiento (Spota). Otros niegan que pueda hablarse de compraventas forzosas pues ello implica una contradiccin evidente en los trminos, ya que si es compraventa no puede ser forzosa, si es forzosa no puede ser compraventa (Borda), por lo que, como en algunos de los supuestos de los artculos 1.324, no existe ni asomo de voluntad negocial (slo el remanido recurso de echar mano al contrato para explicar las ms variadas instituciones) slo el apego a las ficciones (Mosset Iturraspe) justificara este dispositivo legal, sin perjuicios de las distinciones que caben para algunos de los casos enumerados. Se les ha dicho a estos autores que la existencia de coacciones jurdicas no vicia la voluntad, de modo que, partiendo de la idea de que no deben existir coacciones en la contratacin, la ley se encarga de marcar las excepciones pertinentes; as, no se encuentra en juego el problema de lo voluntario del acto, sino de la extensin que debe darse a las libertades contractuales (Lpez de Zavala).

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1) Expropiacin: An cuando en algunas obras se la incluya como paradigma de las compraventas forzosas, hoy aparece abandonada la idea de que la expropiacin pudiera constituir intregralmente una institucin del Derecho privado. Se afirma la tesis de que se trata de una institucin de Derecho Pblico, en la que si bien el efecto primordial es el desplazamiento del dominio de la cosa del particular al expropiante, no existe precio sino indemnizacin y en la que no puede considerarse al nuevo titular, un sucesor particular del expropiado.

2) Compraventa impuesta por un negocio jurdico antecedente: El inciso 2 del artculo 1.324 considera forzosa la compraventa impuesta por convencin o testamento. Con respecto a la compraventa impuesta por convencin, Salvat explicaba que se haca referencia con ello al contrato preliminar o precontrato de compraventa celebrado en instrumento privado (boleto de compraventa). Ya vimos la tesis que considera que el contrato de compraventa celebrado por instrumento privado es un instrumento perfecto pero no de compraventa, sino un contrato por el cual las partes se obligan vlidamente a celebrar un contrato de compraventa con la forma exigida por la ley, por lo que se encuentran constreidas jurdicamente a otorgarlo; aparece as como una compraventa forzosa en los trminos del artculo 1.324 del Cdigo de Comercio (Alterini - Gatti). Borda, por el contrario, sostiene que el inciso se refiere al adquirente de un bien que se compromete en el mismo acto de venderlo a un tercero, o al mismo enajenante (pacto de retroventa). En lo que hace a la venta impuesta por un testamento o legado, puede considerarse como carga de la institucin o legado (Salvat) que ser vlida en cuanto no afecte la legtima (Borda) y que no constituye un caso de venta forzosa, (Mosset Iturraspe) pues al aceptarse la institucin o legado se asume la obligacin (Rezznico).

3) Liquidacin del condominio: EL inciso 3 se refiere a la venta en remate exigida por uno de los comuneros. Es la venta en remate pblico ordenado en los juicios de divisin de condominio por el juez en los sucesorios, o cuando se trata de enajenar bienes de incapaces y se rige por las reglas de la compraventa. Segn Borda lo forzoso no es la venta en s, sino la liquidacin del condominio, a lo que aduce Mosset de Iturraspe que a pedido de cualquiera de los interesados el juez decreta la venta.

4) Subasta por ejecucin judicial: este supuesto ha suscitado ms de una teora. Algunos dicen que se trata de un caso de compraventa forzosa, lisa y llanamente que se explica porque el consentimiento del deudor ha sido dado al momento de contraer la obligacin (anticipadamente); as opina Salvat. Quienes critican esta postura, como Borda, aducen que el consentimiento debe ser actual.

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An cuando en la venta judicial no existe eviccin, este no es un elemento esencial en la compraventa por lo que no sera suficiente este argumento, no de la esencia de la venta (Lpez de Zavala) por lo que se afirma que quien vende es el ejecutado porque la existencia de coacciones jurdicas no vicia el consentimiento. Hay quienes enfatizan que en su regulacin integral el instituto es un hbrido sustancial procesal. Hay otro sector de la doctrina que sostiene que quien vende es el rgano pblico, actuando por s en ejercicio de poderes propios y ejercitando a la vez poderes ajenos (Borda - Mosset Iturraspe).

5) Otros casos de ventas forzosas: Rezznico resume la teora de Spota en el sentido de que la facultad del propietario lindero de adquirir la medianera (artculo 2.736 del Cdigo de Comercio) configura un supuesto de venta forzosa (Spota en su obra posterior afirma que se trata de una restriccin al dominio).

Jurisprudencia Ver: J.A. 1.950-II Secc. Doctrina Pgina 45. L.L. 58-294- E.D. 55-658 - CSJN Fallos 238:335 - E.D. 59-558 N 15 - E.D. 23-529 - L.L. 55 - 125 - E.D. 50 - 563 - E.D. 80-452 E.D. 86-191 N 600.-

10. Cosas que pueden ser vendidas. Requisitos

Los requisitos en cuanto al objeto de la compraventa son:

1) Posibilidad fsica y jurdica. 2) Determinacin o determinabilidad (artculos 1.333/1.335). 3) Existencia (artculo 1.328).

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Actividad N 41
a) Explque por lo menos 2 casos de compraventa forzosa. b) Ejemplifique los requisitos de las cosas que pueden ser vendidas.

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10.1. Posibilidad
La compraventa exige que su objeto mediato sea una COSA, es decir, un objeto material susceptible de tener valor. Los bienes inmateriales no pueden ser objeto de la compraventa (en caso de transmisin de un derecho inmaterial por acto entre vivos se acude a la cesin). Sin embargo, la reforma de la 17.711 introdujo la modificacin al artculo 2.311 segn el cual las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas susceptibles de apropiacin, por lo cual ellas en la actualidad, pueden ser objeto mediato de compraventa. Segn el artculo 1.327 pueden verse todas las cosas que pueden ser objeto de los contratos, es decir que rigen los preceptos de los artculos 1.167b y subsiguientes y 31.953. Y el mismo artculo 1.327 excepta las cosas que no pueden ser vendidas por cuanto su enajenacin est prohibida, lo que implica adentrarnos en la divisin de las cosas segn que estn dentro o fuera del comercio (artculos 2.336 a 2.338). Estn dentro del comercio las cosas cuya enajenacin no fuera expresamente prohibida o dependiente de una autorizacin pblica; stas pueden ser objeto de los contratos y tienen aptitud para ser objeto de la compraventa. Estn fuera del comercio, con inalienabilidad absoluta, aquellas respecto de las cuales la prohibicin de enajenar depende de una prohibicin legal o prohibicin voluntaria. Entre las cosas cuya venta o enajenacin fuere expresamente prohibida por la ley, se encuentran las cosas del dominio pblico del Estado (artculo 2.340), el inmueble afectado a bien de familia (artculo 37 ley 14.394), etc. Entre las cosas cuya enajenacin se hubiere prohibido por actos entre vivos o disposiciones de ltima voluntad (cuando el Cdigo permita tales prohibiciones) estn las donadas o legadas con clusula de no enajenar en un plazo mximo de 10 aos (artculos 2.613 y 51 de la ley 14.394) las sujetas a condominio con clusula de indivisin forzosa por un plazo mximo de 5 aos (artculo 2.693); o las cosas en comunidad hereditaria con pacto de indivisin hasta 10 aos, renovables en la hiptesis del artculo 52 de la ley 14.394. Estn fuera del comercio por inalineabilidad relativa las cosas que necesitan autorizacin previa para su enajenacin (artculo 2.338); por ejemplo las cosas del dominio privado del Estado, las cosas de los incapaces de hecho, los inmuebles en zona de seguridad. La transgresin de la prohibicin del objeto es la nulidad de los artculos 1.042 y 1.044.

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10.2. Determinacin
El requisito de determinacin aparece cumplido en estas situaciones: a) Cuando es cosa cierta (artculo 1.333), es decir, cuando est individualizada en el contrato. b) Cuando se tratare de cosa incierta y su especie y cantidad hubieren sido determinadas (artculo 1.333). Es suficiente precisar el gnero (por ejemplo caballos) y la cantidad, aunque con respecto a sta, es suficiente que pueda determinarse de conformidad con el artculo 1.170. La constancia de gnero y cantidad son indispensables. c) La cosa vendida se juzgar indeterminable cuando se vendiesen todos los bienes presentes o futuros o una parte de ellos (artculo 1.334). Se ha dicho que debe entenderse que el Cdigo se refiere a cosas y no bienes como expresa el artculo. (Ver artculo 1.840 referido a la donacin). d) Ser, no obstante, vlida la venta de una especie de bienes designados, aunque en la venta se comprenda todo lo que el vendedor posea (artculo 1.335 nuevamente se refiere a bienes aunque se ha entendido que debe entenderse que se trata de cosas). Unicamente cabe la venta.

10.2.1. Sancin por indeterminabilidad Cuando la cosa es indeterminable no habr cosa vendida y la sancin que le cabe es la nulidad por carencia de idoneidad en el objeto.

10.3. Existencia de la cosa

Tal exigencia slo es propia de las compraventas conmutativas puesto que las aleatorias estn sometidas a otros preceptos. La segunda parte del artculo 1.328 prev el caso de inexistencia parcial de la cosa, en cuyo caso slo regirn las disposiciones del Cdigo en el caso que la prdida parcial se haya consumado al tiempo de contratar, puesto que si tal prdida es ulterior, rigen los artculos 888 y subsiguientes. La inexistencia parcial slo tiene relevancia jurdica en los casos de compraventa de cosas ciertas, pues en las inciertas rige el principio segn el cual la cantidad y el gnero nunca perecen. Ante la prdida parcial de la cosa al tiempo de contratar el comprador dispone de las siguientes opciones:
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- Dejar sin efecto el contrato: sera un caso de nulidad por falta de objeto (la inexistencia parcial tiene que ser de relevancia). - Demandar la parte que existiese, reducindose el precio en proporcin de esta parte a la cosa entera: queda obligado el comprador a pagar nicamente la proporcin del valor de la cosa existente. En caso de venta de cosas en conjunto se pueden dar distintas soluciones; si se ha pactado un nico precio la prdida de una de las cosas hace aplicable la facultad del comprador de dejar sin efecto la venta (si se establece que el comprador no habra adquirido una cosa sin las otras). Si se han pactado diferentes precios, se presume -en principio- la existencia de contratos independientes, el comprador carece de derecho a dejar sin efecto el contrato ante la prdida de una de las cosas vendidas en conjunto.

11. Venta de cosas total o parcialmente ajenas

El artculo 1.329 sienta la regla de que las cosas ajenas no pueden venderse, sin embargo, confrontada tal regla con la amalgama del Derecho argentino debe reemplazarse por otra diametralmente opuesta, las cosas ajenas pueden venderse (Risola). En efecto, es que la norma del artculo 1.329 ha sido tomada del Derecho Francs donde s tiene sentido de ser la prohibicin de venta de cosas ajenas, puesto que la transmisin del dominio se opera con el mero consentimiento. Pero en un Derecho como el nuestro en que rige la existencia de la tradicin para la transmisin del dominio (artculos 577 y 3.265), la invalidez de la venta de cosa ajena es inadmisible puesto que normalmente el vendedor -sin acudir a estipulaciones extraordinarias- puede adquirir el dominio y transferirlo al comprador luego del contrato; (recordar que en la definicin de compraventa se dice que una de las partes se obliga a transferir...). A pesar de lo dicho en el artculo 1.329 la venta de cosas ajenas es vlida en los siguientes supuestos: - Compraventa de cantidad de cosas: la prohibicin no rigen en los casos en que slo se ha precisado el gnero y la cantidad. - Compraventas mercantiles: el artculo 453 del Cdigo de Comercio declara expresamente que la compraventa de cosas ajenas es vlida (concordante con lo dicho en el 450 cuando expresa que el vendedor puede ser propietario de la cosa o no serlo). Como la mayora de las compraventas de cosas muebles estn sujetas a la ley mercantil slo quedar la prohibicin del artculo 1.329 para el caso de venta de inmuebles (recordando que la promesa de venta de inmuebles es vlida). - Compraventa a plazo: la venta en la cual el vendedor dispone de un plazo para la entrega est convalidada con lo dispuesto por el artculo 1.330, es decir, cuando la hubiese adquirido antes de la entrega.

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- Comprador que conoce que la cosa es ajena: en tal caso se entiende que el vendedor asume la obligacin de entregarla al comprador luego de adquirirla. - Venta hecha por el heredero aparente: la venta hecha por el heredero aparente a quien ignora la existencia de sucesores con mejor derecho es tambin vlida. Como consecuencia de lo dicho vemos que el mbito de aplicacin del artculo 1.329 queda reducido y coincide con la regla de los artculos 1.177 y 1.178. Las cosas ajenas pueden ser vendidas como ajenas pero no como propias. Reducido a ese el campo de aplicacin del artculo 1.329 qu sancin cabe cuando se da un supuesto de venta de cosa ajena como propia?. Debe ser la nulidad puesto que se necesita de una investigacin de hecho y relativa puesto que protege intereses de ndole privada. Con relacin a la accin por invalidez, cuando el comprador y el vendedor ignoraban que la cosa era ajena, se da el supuesto de error esencial y la accin le compete a cualquiera de las partes que el vendedor no puede ejercerla despus de haber entregado la cosa. Cuando nicamente el vendedor lo sabe se da el supuesto del artculo 1.178 configurativa del delito civil de estelionato. El comprador puede ejercer la accin de nulidad nicamente si ignoraba que la cosa era ajena. Cuando el comprador es de mala fe carece de derecho para ejercer la accin de nulidad, tampoco tiene derecho a exigir que se le restituya el precio si lo ha pagado. Si ambas partes son de mala fe ninguno de los dos puede pedir la anulacin del acto.

12. Cosa futura

Segn el artculo 1.332 cuando se venden cosas futuras tomando el comprador sobre s, el riesgo de que no llegaren a existir en su totalidad, o en cualquier cantidad, o cuando se venden cosas existentes, pero sujetas a algn riesgo, tomando el comprador sobre s ese peligro, la venta ser aleatoria.

13. Modalidades de la venta de cosas muebles

El artculo 1.336 contempla los supuestos de: a) Venta a ensayo o prueba: caso anlogo al del artculo 455 del Cdigo de Comercio de reserva de probar el gnero convenido. b) Venta ad gustum: el caso de las cosas que es costumbre gustar o probar antes de revisarlas, los usos y costumbres a tomar en cuenta son los del lugar del contrato.
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En cuanto a las facultades del comprador para rehusar la compra, si tiene derecho o no a guiarse por su propio arbitrio, se ha dicho que an cuando se asuma la postura extrema, esto es, la que enarbola la pura potestad del comprador (el derecho a guiarse por su propio arbitrio sin sujecin a lmite alguno e incluso abusivamente), se considera que no existe una condicin puramente potestativa. La jurisprudencia tiene dicho que el comprador puede rehusar la cosa segn su arbitrio, sin incurrir en abuso del derecho (L.L. 30-265) y que no puede rechazarla si tiene cualidades suficientes (L.L. 15-328). El vendedor no tiene derecho a exigir el pago del precio por el slo hecho de haber puesto la cosa a disposicin del comprador, pudiendo nicamente competirlo a realizar la degustacin. Una vez que el vendedor ha ofrecido las mercaderas, si el comprador no se conforma con ellas, no puede obligarlo a presentarle otras y tal circunstancia no compromete la responsabilidad del vendedor, a menos que haya garantizado la existencia de ciertas cualidades que no existan. La condicin no se cumple y, por lo tanto, no existe venta, si el comprador rehusa la cosa luego del ensayo, o ste es imposible por haberse perdido la cosa.

13.1. Degustacin
El modo de realizarla surge del artculo 1.336 y el tiempo para realizar la prueba es el de entrega de la cosa (artculo 1.410). La aceptacin de la cosa por el comprador puede resultar de: a) Si renunci a la prueba (an en este caso se ha entendido que no est obligado a aceptar cualquier calidad de mercadera por aplicacin de la regla de buena fe del artculo 1.198). b) Hay aceptacin tcita cuando transcurre el plazo fijado para la degustacin sin que se la haya hecho. c) El artculo 2.389 presupone que hubo degustacin cuando el comprador recibi la cosa. d) Degustacin no comunicada: cuando el comprador degusta la cosa pero no comunica su resultado al vendedor, no hay aceptacin tcita a menos que existan otros actos que impliquen lo contrario (por ejemplo el consumo o la venta a terceros de esa cosa).

13.1.1. Mora en la degustacin De conformidad con el artculo 1.337 vemos que la venta se tiene por concluida porque la degustacin se tiene por hecha cuando el comprador fuere moroso en gustar

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o probar la cosa. Esta disposicin legal trae inconveniente porque, de no haberse convenido plazo para la degustacin, es menester acudir al procedimiento de fijacin judicial del artculo 509 3 prrafo. Por el contrario, el Cdigo de Comercio trae un plazo al establecer en el artculo 455 que retardndose el comprador el acto de examen o prueba ms de tres das despus de la interpelacin hecha por el vendedor, se considerar el acto sin efecto. (De cualquier modo este procedimiento no es comn en los inmuebles y, la venta de cosas muebles -por lo general- es mercantil, an unilateralmente, por lo que la cuestin queda resuelta por el plazo legal comercial).

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Actividad N 42
a) En qu consisten los problemas de posibilidad y determinacin de la cosa? b) Explque la diferencia entre cosas y bienes y sus efectos en los contratos de compraventa. c) Elabore un cuadro sinptico sobre las ventas de cosas parciales o totalmente ajenas. d) Existen plazos para la degustacin?

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14. Efectos de la aceptacin de la cosa

Cuando el comprador acepta la cosa tcita o expresamente, se producen los efectos retroactivos propios de la condicin (artculo 543).

14.1. Venta de calidad determinada

Es el caso de la cosa vendida que debe responder a especificaciones pre-establecidas de calidad. La clusula en el orden civil es accidental, es decir, debe estipularse por las partes; en el Cdigo de Comercio se trata de una clusula natural que rige independientemente de la voluntad de las partes en el caso de la venta de cosas que no estn a la vista. Para algunos autores esta venta se tratara de una venta condicional (Segovia, Machado, Rezznico). Otros autores (Borda, Lpez de Zavala) descartan la existencia de una condicin: la adecuacin a la calidad no es un acontecimiento futuro e incierto, (en los trminos del artculo 528) sino un presupuesto del contrato, una circunstancia que concierne a su objeto mediato y que consiste, precisamente, en determinada calidad de la cosa.

15. Efectos de falla

Los efectos de la falla en la calidad son: - El comprador puede resolver la venta con las correspondientes indemnizaciones (es la solucin del artculo 468 del Cdigo de Comercio). - Puede reclamar la entrega de la cosa de la calidad estipulada (Borda). - Puede aceptar la mercadera ofrecida con reduccin del precio e indemnizacin de los daos (Borda).

15.1. Prueba del defecto de la calidad

El Cdigo de Comercio nada dice al respecto, en el artculo 456 determina que el dictamen pericial es indispensable. La discrepancia surge respecto a si los expertos actan realizando un juicio pericial vinculante para el juez o si se trata de peritos cuyo dictamen debe ser apreciado de acuerdo con los parmetros de la sana crtica.

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16. Venta por junto

Segn el artculo 1.339 la venta es por junto, en masa o en bloque cuando son vendidas en masa, formando un slo todo y por un slo precio. Son dos los requisitos: a) Que la venta se haga por un todo. b) Que se realice por un slo precio (a forfait). Dice el artculo 1.341 que en la venta hecha por junto el contrato es perfecto desde que las partes estn convenidas en el precio y en la cosa. La perfeccin del contrato de compraventa no significa que las prdidas, deterioros o aumentos de la cosa beneficien o perjudiquen al acreedor (comprador) sino que se aplica el sistema genrico de las obligaciones de dar para transferir derechos reales, segn el cual, antes de la entrega es el deudor (vendedor) quien soporta las prdidas o deterioros y se beneficia con los aumentos.

17. Venta por peso, cuenta o medida

La venta es por peso, cuenta o medida cuando necesita hacerse algunas de estas operaciones para determinar la cosa vendida y correlativamente, el precio de la compraventa. Se considera que hay este tipo de venta segn el artculo 1.340, en las siguientes hiptesis: a) Cuando las cosas no se venden en masa o por un slo precio (por ejemplo en la venta de 100 kg. de harina a x $ el kg.). b) Cuando siendo uno el precio no hubiese unidad de objeto (por ejemplo cuando se venden en x $ 100 kg. de harina). c) Cuando no hay unidad en el precio, aunque las cosas sean indicadas en masa (por ejemplo la venta de todo el trigo de un galpn a x $ el kilo, en este caso la operacin de contar el trigo que hay es indispensable para determinar el precio total que debe pagarse).

17.1. Efectos
Esta venta queda perfecta ni bien las cosas estn contadas, pesadas o medidas (artculo 1.342). Pero, en realidad, y atento el carcter consensual de la compraventa, el perfeccionamiento del contrato se da cuando existe acuerdo sobre la cosa y el

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precio; la posibilidad de determinacin de la cosa y del precio que queden pendientes, concierne no al perfeccionamiento del contrato, sino su validez (segn lo previsto por los artculos 1.133 y 1.334). Segn el artculo 1.343 el comprador est autorizado a exigir del vendedor que pese, mida o cuente y le entregue la cosa y, a su vez, el vendedor puede obligar al comprador a que reciba la cosa contada, pesada o medida y satisfaga el precio de ella. Conforme el artculo 2.389 la recepcin de la cosa por el comprador hace presumir que ha sido contada, pesada o medida.

18. Formas usuales en la venta de inmuebles: Venta ad corpus, o sin indicacin del rea por un precio nico
La venta ad corpus (como cuerpo) de un inmueble es la que se realiza sin dedicacin de su rea y por un slo precio. Son requisitos de esta venta ad corpus: - Que no se haya indicado la superficie, o que habindosela indicado simultneamente, se haya quitado trascendencia a su mencin. - Que haya un precio nico o a forfait. Consecuentemente el vendedor no est obligado a realizar la mensura del terreno.

18.1. Aplicacin
* La expresin ad corpus ha de entenderse que se independiza el contrato de las medidas reales del inmueble. * La expresin o lo que en ms o en menos haya entre lmites o entre muros, es demostrativa de una venta ad corpus. * La expresin o lo poco ms o menos que haya entre lmites o entre muros, es indicativo de que no se ha realizado la venta ad corpus * La expresin siempre que no se salga de la tolerancia legal, implica admitir las diferencias de medida slo en cuanto no excedan del 5% que se refiere el artculo 1.346, vale decir que se excluye la venta de ad corpus. Cuando la venta es efectuada ad corpus las diferencias de medida resultan irrelevantes aunque excedan del 5% previsto en el artculo 1.346 sean ellas en ms o en menos. Es que el objeto es el inmueble en s, independientemente de sus medidas. Por ello no cabe la pretensin resolutoria derivada de las diferencias de medida, a menos que stas fueran tan reducidas que lo hagan inepto para su destino. Podra, en su caso, caber la anulacin por la teora del error esencial.
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19. Venta de un inmueble con indicacin de su rea y por un precio nico: (por ejemplo cuando se vende un terreno de 400 m2 por x $)
Son requisitos: * Que se haya indicado la superficie (venta a superficie designada) lo que la diferencia de la venta ad corpus. * Que haya un precio nico. * Incumbe al vendedor entregar el inmueble medido y amojonado, los gastos estn a su cargo.

19.1. Aplicacin
a) Exceso o faltante inferior al vigsimo: en cuyo caso no da derecho a suplemento de precio a favor del vendedor ni a su disminucin respecto al comprador, (salvo el supuesto de frustracin de la finalidad al que nos referimos anteriormente). b) Exceso o faltante de un vigsimo o superior: corresponde el ajuste de precio en ms o en menos. El exceso o la demasa del vigsimo son suficientes, es incorrecto entender la norma legal diciendo ms del vigsimo.

19.2. Sentido del concepto vigsimo

Porcentualmente vigsimo es la veinteava parte y significa un 5% (Lafaille, Lpez de Zavala, Spota). En sentido contrario se oponen a esta determinacin y entienden que debe hablarse de un 20% otros autores (Borda, Salvat).

20. Venta de un inmueble sin indicacin del rea a razn de un precio por unidad de medida
(Venta ad mensuram): Se trata de venta ad mensuram o ad quantitatem porque nicamente se individualiza el inmueble y se pacta un precio unitario (por 2m, por Ha), siendo menester realizar una mensura para determinar la superficie de dicho inmueble y, multiplicando la superficie por el precio unitario, obtener el precio de la compraventa. Los requisitos de esta venta son:

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* Que se haya indicado la superficie (situacin paralela a la de la venta ad corpus). * Que slo se haya fijado el precio de la unidad de medida, por lo cual el precio de la compraventa exige la previa mensura.

21. Venta de un inmueble por indicacin del rea a razn de un precio por unidad de medida
Son requisitos de esta modalidad de venta: * Que se haya indicado la superficie, esto es, que se trate de un supuesto de venta a superficie designada. * Que se haya dado un precio por la unidad de medida.

21.1. Exceso de superficie

El comprador tiene derecho a tomar el exceso abonado el precio correspondiente, si resultare una superficie mayor.

21.2. Falta de superficie

Si la superficie resultante es menor a la prevista, el comprador tiene derecho a un disminucin en el precio si todava no lo pag o a que se le devuelva una parte proporcional del precio si ya lo abon. Tambin tiene derecho a dejar sin efecto el contrato si el faltante es del vigsimo o ms.

21.3. Venta de un rea de un inmueble mayor

La situacin se subsume en los supuestos anteriores segn que se haya convenido la venta ad corpus, ad mensuram o a superficie designada; sometindose a las reglas sealadas precedentemente.

21.4. Requisitos (artculos 1.344 inciso 3):

* Que no hayan sido sealados los lmites. * Que se haya indicado el rea vendida, perteneciente al inmueble mayor.

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Si el terreno de mayor extensin del cual debe tomarse la superficie vendida no alcanza a sta rea, no hay propiamente venta de parte de un inmueble. En los dems casos, cuando el inmueble al que pertenece al rea vendida sea superficie para cumplir el objeto del contrato, slo cabe darle ejecucin. El vendedor no est obligado a cercar la superficie vendida.

22. Venta de varios inmuebles

El artculo 1.344 inciso 6: se trata de una forma de venta ad corpus sometida a las reglas que hemos enunciado precedentemente. El artculo 1.348: trata de la venta de dos o ms inmuebles por un slo precio, con designacin del rea de cada uno de ellos, en la hiptesis de encontrar menos rea en uno y ms en otro: la venta en bloque por un precio nico legal, significa tanto como tratar al bloque como unidad, y del mismo modo que el artculo 1.346 promedia reas o superficies para el caso de venta del inmueble unitario, corresponde promediar reas o superficies del bloque de varios inmuebles. Se discute si la compensacin del artculo 1.348 debe hacerse sobre reas o sobre valores. Los proyectos de reforma se decidieron por compensar valores.

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Actividad N 43
a) Enumere los efectos de la aceptacin de la cosa. b) Elabore el siguiente glosario: Venta por junto:

Venta por peso:

Venta ad corpus:

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23. PRECIO
Es el valor comn de cambio de las cosas traducido al equivalente en dinero, papel moneda o metlico. Es la suma de dinero que el comprador entrega al vendedor a cambio de la cosa que recibe; es la causa fin de la contraprestacin del vendedor. Debe ser en dinero -o primordialmente dinerario-, cierto -determinado o determinable- y serio.

23.1. Precio en dinero

Si el precio se pacta en moneda extranjera no hay compraventa sino permuta. Constituyen contratos innominados aquellos en los que la propiedad de una cosa se transmite a cambio de cuidados o alimentos, o un crdito o cualquier hecho de trabajo.

23.2. Precio serio

No existe precio serio cuando el precio es irrisorio, ficticio o simulado cuando no se lo entreg realmente o cuando se lo fija sin que el vendedor tenga inters alguno en exigirlo, ni el comprador de entregarlo.

23.3. Precio vil

Es el que no guarda relacin con el verdadero valor de la cosa (tiene trascendencia al admitirse la lesin como vicio de los actos jurdicos).

23.4. Precio irrisorio

Es el que resulta despreciable, que mueve a risa; por contraposicin al precio vil no existe precio y por ende, no hay compraventa -an cuando podra existir otro acto jurdico encubierto, por ejemplo donacin. Pero no siempre es fcil determinar la frontera entre el precio vil y el irrisorio.

23.5. Precio cierto

El precio debe ser cierto, esto es, determinado o determinable; ello es cuando se encuentra fijado en el contrato en una suma en dinero especfica o cuando se lo deja en arbitrio de un tercero (determinable) o cuando se lo fija en relacin con el valor de otra cosa cierta (determinable).
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23.6. Precio fijado por las partes en el contrato

Es el caso ms frecuente y no ofrece problema alguno. La inflacin ha dado lugar a algunos mecanismos para la fijacin del precio que pueden dar lugar a dudas, como las clusulas de estabilizacin y el denominado precio al costo pero en general, se coincide que el empleo de estas frmulas no impide la existencia de precio cierto, sin perjuicio de que el vendedor al costo, debe justificar adecuadamente el monto, naturaleza y causa de los incrementos, pues de lo contrario, se borrara la garanta jurdica que significa el requisito del precio cierto y el comprador quedara indefenso.

23.7. Precio fijado con referencia a cosa cierta

Siempre debe tratarse de un precio conocido (por ejemplo el precio por el que se vendi la casa vecina) o corresponder a cosas de idntica naturaleza.

23.8. Precio fijado en moneda extranjera

Se cumple pagando en moneda nacional al cambio del da fijado para el pago; si l difiere, se cumple pagando al cambio vigente al da del efectivo pago (Salvat, Borda, Cm. Com. en pleno). Otra postura afirma que si se produce la mora en el pago lo mismo debe satisfacerse en moneda nacional al cambio del da del vencimiento de la obligacin (artculo 619), pudiendo el comprador reclamar el pago de daos y perjuicios (Colmo). Otros autores hacen distinciones, por ejemplo Mosset Iturraspe separa los casos en que el deudor deba pagar moneda extranjera o el precio as fijado funcione como clusula de estabilizacin. En el primer caso debe pagar en moneda nacional al cambio del da fijado para el pago y si hay mora debe los daos y perjuicios; en el segundo de los supuestos debe pagar el pago en moneda nacional debe hacerse el cambio del da del efectivo pago. Lpez de Zavala entiende que el acreedor tiene opcin para exigir el cambio al da del efectivo pago o al da del vencimiento, aduciendo que el deudor puede liberarse pagando en moneda nacional, siempre que exista clusula de pago efectivo o en moneda extranjera (ello segn el artculo 44 del Decreto-Ley 5.965); solucin sta que critica Spota por cuanto si no existe moneda extranjera en el lugar de pago el deudor siempre puede liberarse pagando en moneda extranjera, segn los artculos 610/615 del Cdigo de Comercio. Es que, la diferencia radica en que para el Derecho comn la obligacin de entregar moneda extranjera es de dar cantidades de cosas, en el ordenamiento cambiario, que es excepcional, la moneda extranjera es dinero. Segn Llambas debe tenerse en cuenta el valor de las cantidades de cosas (moneda extranjera) al tiempo de la mora, pero tratndose de una deuda de valor incide en ella, la depreciacin de la moneda nacional hasta el da del pago; vale decir, el tipo de

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cambio es el vigente al momento de la mora y el valor as obtenido debe ser reajustado conforme a la prdida del poder adquisitivo de la moneda nacional hasta el da del pago; lo cual es bien distinto del valor que tenga ese da la moneda extranjera (Alterini Lpez de Cabana). Es clara la trascendencia de este criterio en situaciones en la que alza de la cotizacin de la moneda extranjera no sigue a igual ritmo que la depreciacin de la moneda nacional. Debe relacionarse este tipo con lo dispuesto por la actual Ley de Convertibilidad N 23.828 que nacionaliz el dlar en el sentido de que se tiene por moneda de curso legal y en cuanto prohibi la actualizacin monetaria para reajuste de los efectos producidos por la inflacin, en cuyo caso cabe tener presente que la jurisprudencia ha interpretado que corresponde la aplicacin de intereses a la tasa pasiva de los Bancos oficiales.

23.9. Error en el precio

En principio el error en el precio hace que ste no exista y, por lo tanto, la venta no se forma ni puede ser sustituido tal precio por la fijacin judicial. Algunos casos pueden solucionarse por la doctrina que surge del artculo 927: si el que debe dar el precio ha credo que era mayor, el contrato es vlido por la cantidad menor; si entendi que era menor que lo que la otra parte lo exiga, no hay contrato.

23.10. Precio fijado por tercero

Segn el artculo 1.349 se admite que existe precio cierto cuando se difiere su determinacin al arbitrio de una persona determinada. Este artculo es incongruente con el dispuesto por el 1.171 que reputa que la cantidad se reputa determinable cuando su determinacin se deja al arbitrio de un tercero pero si ste no quisiere no pudiere o no llegare a determinarla, el juez podr hacerlo por s o por medio de peritos si fuere necesario a fin de que se cumpla la convencin. Tal solucin no es factible para la compraventa, de conformidad con el artculo 1.350, por el cual si el tercero no determina el precio la venta queda sin efecto, siendo imposible su sustitucin por la determinacin o estimacin que pudiere hacer el juez. Algunos autores entienden que como este precepto (artculo 1.350) no es de orden pblico, puede ser dejado de lado por las partes contratantes y someterse stas a lo dispuesto por el 1.171. Se sostiene que si las partes establecieron en forma inequvoca las bases para la determinacin del precio, nada obsta para que la negativa del tercero encuentre remedio en la sentencia judicial ya que no se trata ms que de la legtima integracin de voluntad de las partes (Piantoni, Spota) y no slo del arbitrio de ese tercero. Siendo que los artculos 1.349 y 1.350 hablan de persona determinada no es vlido que el contrato en que los terceros seran individualizados posteriormente.

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Si uno de los contratantes se niega a realizar los actos necesarios para designar al o los terceros, incurre en culpa in contrahendo o precontractual (Lafaille) por lo que deber satisfacer daos y perjuicios (Salvat, Borda). Naturaleza jurdica de este tipo de contrato; una parte de la doctrina entiende que es una compraventa sujeta a condicin suspensiva (Borda, Lpez de Zavala) y otra parte de la doctrina afirma que siendo el precio un elemento esencial de la compraventa, hasta tanto esa determinacin no haya sido hecha, la compraventa no existe y se trata de un contrato innominado tal convencin.

23.10.1. Funcin del tercero Hay quienes afirman que se trata de un arbitrador (Lafaille) pues acta como juez, fija el precio segn su criterio y una vez fijado no es objeto de recurso alguno. La mayor parte de la doctrina lo entiende como mandatario, pero se tratara de un mandato de naturaleza muy especial puesto que no obra en inters de ninguna de las partes, ni responde a sus instrucciones y debe obrar conforme a su ciencia y conciencia por lo que cumple una funcin mixta de peritaje y arbitraje. Una vez aceptado el mandato el mandatario debe cumplirlo sobre la pena de incurrir en responsabilidad (pese a ello, si el mandatario no fija el precio, a pesar de la responsabilidad en que incurre, segn el artculo 1.350 el contrato queda sin efecto).

23.10.2. Ley de prehorizontalidad Segn el artculo 15 de la Ley 19.724 es nula toda clusula que deje librado el reajuste del precio a la voluntad del propietario, vendedor, constructor o a terceros vinculados a ellos, aunque acten en calidad de arbitrios.

23.10.3 Inimpugnabilidad del precio fijado por el tercero La doctrina ms antigua considera que la solucin establecida por el Cdigo en el sentido de que la estimacin es irrevocable, es correcta, sin perjuicio de que la estimacin del tercero ser anulable cuando medien vicios de la voluntad (dolo, violencia) o haya un exceso en el mandato. Ya en poca de Segovia consideraba que la solucin del Cdigo era irritante cuando un tercero fijaba el precio en forma exagerada o abusiva (el Cdigo no contemplaba el vicio de lesin); Borda sostiene ahora que, admitindose la lesin, basta probar la desproporcin. Mosset Iturraspe y Lpez de Zavala entienden que una interpretacin inteligente del artculo 1.351 implica desechar los recursos siempre que el arbitrador se haya ajustado a las reglas condicionantes de la decisin: equidad y buena fe, pues no se trata de un simple arbitrio sino de equidad.

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23.11. Efecto de la fijacin del precio

Fijado el precio por el tercero los efectos del contrato se retrotraen al tiempo en que se celebr.

23.12. Entrega de la cosa sin determinacin del precio

El artculo 1.354 dispone que si la cosa hubiere sido entregada al comprador sin determinacin de precio, o hubiere duda sobre el precio determinado, se presume que las partes se sujetaron al precio corriente del da, en el lugar de entrega de la cosa. Es que si el vendedor ha cumplido con la principal obligacin que es la tradicin de la cosa, se supone que hay acuerdo sobre el precio, aunque no aparezca expresado. Es una presuncin relativa puesto que cualquiera de los contratantes est habilitado para acreditar que el precio ha sido convenido expresa o tcitamente y que su quantum puede ser distinto del corriente, admitindose todo medio de prueba. Nada dice el artculo mencionado respecto a la fecha que se toma en cuenta, pero se entiende que se refiere al da de la entrega. Con respecto a las cosas a las que se aplica se entiende que slo se refiere a las cosas muebles puesto que son las nicas susceptibles de tener precio corriente.

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Actividad N 44

a) Elabore el siguiente cuadro sinptico:

PRECIO

Precio en dinero: Precio serio: Precio vil: Precio irrisorio: Precio cierto:

b) Qu efectos produce el error en el precio?

341

342

DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XIV

Rgimen de los plazos

convenio de uso cosa cierta Compraventa en el dominio del vendedor Exigir la recepcin Exigir el pago Rehusar la entrega de la cosa mientras no le sea pagado el precio

Facultad resolutoria del vendedor de cantidades de cosas Lugar de entrega Derechos del Vendedor

Obligaciones del Vendedor

Conservar la cosa Entregarla - excepciones Recibir el precio Pagar gastos de entrega Garantizar por eviccin Garantizar por vicios redhibitorios

Sin plazo Con plazo esencial accidental

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Obligaciones y derechos del comprador

CAPACIDAD PARA CELEBRAR CONTRATO DE COMPRAVENTA

Nulidades

Derechos Exigir entrega

Rehusarse a pagar el precio si la cosa no se ha entregado conforme a lo convenido

Obligaciones Recibir la cosa y extender recibo Pagar el precio Pagar el instrumento y los costos de recibo

Prohibicin entre cnyuges

Prohibicin de contratar con incapaces

Carcter absoluto

Incapacidad para comprar

Absoluta Relativa Intermedia

Emancipados

Excepciones Cnyuges divorciados Sancin

Padres Tutores y curadores Albaceas Mandatarios Empleados pblicos bienes en litigio

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UNIDAD XIV
14.1. Capacidad para celebrar el Contrato de Compraventa
El artculo 1.357 pretende distinguir entre la capacidad para vender y la capacidad para comprar, exigiendo para la primera, la aptitud para disponer, y en la segunda la idoneidad para obligarse. Se ha sealado que este precepto es innecesario, adems de difuso e inexacto, pues no slo se puede vender las cosas de las que uno es propietario y la mencin de la capacidad de disponer tampoco es rigurosa. Queda en pie la necesidad de remitirse a los principios generales sobre capacidad civil y consagrar en cada caso las inhabilidades exigidas por la especie. Habida cuenta del principio general de capacidad, se trata no de examinar quienes pueden contratar, comprar y vender, sino quines soportan alguna incapacidad para ello.

14.2. Prohibicin de la compraventa entre cnyuges

Su fundamento se encuentra en que el matrimonio da lugar al nacimiento de la sociedad conyugal que cuenta con un rgimen patrimonial imperativo, con comunidad de adquisiciones que no resulta apto para que el dominio de un bien pase de un cnyuge a otro. Tambin tiene una finalidad cautelar, se pretende por sta va impedir las donaciones disfrazadas y la posible sustraccin de los bienes al poder de agresin de los acreedores.

14.2.1. Excepciones: Atemperando la rigidez aparente del precepto legal

a) Adquisicin de los bienes de uno de los cnyuges en subasta judicial (se acept en el caso de remate ordenado por deuda de alimentos por el otro cnyuge). b) Venta del bien de uno de los cnyuges a una sociedad en la que participe el otro (pues la sociedad constituye una persona jurdica distinta). c) Disolucin y liquidacin de la sociedad conyugal. d) Liquidacin de condominio (se supone que se refiere al condominio en el que participen otros sujetos adems de los cnyuges, no obstante es criticable salvo que se proceda a la venta en subasta). e) Adquisicin en subasta decretada a los fines de hacer cesar la comunidad hereditaria.

EXCEPCIONES

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14.2.2. Cnyuges divorciados

La prohibicin subsiste an cuando medie separacin judicial de bienes y en el rgimen de la anterior ley 2.393. Con la introduccin del divorcio vincular, el divorcio as logrado autoriza a los cnyuges a celebrar compraventas entre s (ex-cnyuges). Matrimonio celebrado en el extranjero en fraude a la ley argentina: les es inaplicable la incapacidad del artculo 1.358.

14.2.3. Sancin
La violacin al precepto legal que analizamos acarrea la nulidad manifiesta y absoluta del acto, siendo el acto inconfirmable an despus del divorcio y la accin imprescriptible. La nulidad puede ser pedida por los herederos o por los acreedores de los esposos pero no por ellos mismos, denunciada por uno de ellos el juez debe declararla de oficio.

14.3. Prohibicin de contratar los representantes legales con los incapaces

Es una verdadera incapacidad de derecho inspirada en la necesidad de tutelar a los incapaces representados y de evitar el posible aprovechamiento de la situacin de superioridad que tiene el representante legal, lo que condice con el fundamento de las incapacidades de derecho. La prohibicin tiene carcter absoluto. Como excepcin, la doctrina admite que siendo condminos el representante legal y el incapaz, uno de ellos puede adquirir el bien vendido en subasta pblica. La sancin es la nulidad absoluta (Salvat, Spota) para quienes entienden que no slo est en juego los intereses del incapaz sino tambin valoraciones de contenido tico. Otro sector de la doctrina (Borda, Llambas) afirma que la nulidad es meramente relativa, por cuanto el inters que primordialmente persigue la ley es la tutela de los intereses del menor, por lo que si el acto es conveniente para l nada impide que lo confirme a la mayora de edad.

14.4. Emancipados
Al incorporarse el Cdigo la emancipacin dativa se estableci un rgimen de capacidad plena (artculo 133) con las limitaciones establecidas en la ley (artculos

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134 y 135). Sistema de capacidad discernido para los emancipados por matrimonio y extendido a la emancipacin por edad. Acorde con ello los emancipados se encuentran sometidos al rgimen de asistencia, consistente en la necesidad de autorizacin judicial o del cnyuge cuando fuere mayor de edad, slo para los inmuebles adquiridos a ttulo gratuito. Esta disposicin implica una cierta incompatibilidad con el artculo 1.360 por lo que se ha llegado a sostener que ste artculo ha quedado derogado con lo dispuesto por los artculos 133 y 135 reformados. Otros afirman que queda subsistente pero dejando a salvo que el artculo 1.360 est vigente en cuanto a los bienes ingresados a ttulo gratuito y que, el artculo 135 ha incorporado la posibilidad de sustitucin de la autorizacin judicial por la del otro cnyuge cuando fuere mayor de edad.

14.5. Incapacidades para comprar (artculo 1.361)

* Los incisos 1 a 5 comprenden administradores o mandatarios y su fundamento radica en impedir que el propio inters de los mandatarios o administradores pudieran encontrarse en conflicto con el inters de las personas cuyos bienes administran o a quienes representan. * Padres. * Tutores y curadores: comprende dos tipos de prohibiciones, por un lado comprar para s, los bienes de los pupilos; por otro, comprar para esto, lo que slo pueden hacer en los casos y forma establecidos en la ley. * Albaceas: el albacea es considerado una especie de mandatario del testador. * Mandatarios: aplicable a toda clase de mandatos, sean legales o convencionales o judiciales. Quedan comprendidos los sndicos, liquidadores y coadministradores designados en las quiebras. La prohibicin funciona aunque se haya sustituido el mandato. * Empleados pblicos: la prohibicin se refiere a los bienes de cuya enajenacin el agente est directamente encargado. Para alguna doctrina funciona la prohibicin an cuando la venta se haga en subasta pblica. Tambin alcanza a los funcionarios superiores encargados de autorizar la venta, an cuando ellos no estn directamente encargados de su administracin. * Bienes en litigio: de indudable contenido moralizador. Cuando se refiere a los escribanos se trata de los Secretarios de Juzgado pues tal funcin la cumplan antiguamente los escribanos. Comprenden tambin, adems de los enunciados, a los rbitros y amigables componedores.

347

Al referirse la norma a los bienes en litigio para una tesis comprende todos los bienes sometidos a litigio sea voluntario o contencioso. Otros entienden que debe distinguirse segn el funcionario de que se trate, as para los jueces y funcionarios judiciales la prohibicin comprende los bienes en litigio contencioso o voluntario y, si se trata de los auxiliares de la justicia como abogados, procuradores, peritos, la prohibicin debe limitarse al caso de que exista litigio propiamente dicho. La prohibicin subsiste an cuando el juez hubiere dejado de intervenir en el proceso por cualquier causa (recusacin, excusacin, ascenso, cuestiones de competencia, etc) y an cuando hubiera dejado de ejercer su funcin en forma definitiva (por ejemplo por renuncia o jubilacin). * Ministros: se trata de evitar las negociaciones incompatibles con la funcin que se desempea -al igual que en el caso anterior-. La incapacidad se extiende an en los casos en que la venta ha sido ordenada por un ministerio distinto al que se ejerce (Borda). En el Anteproyecto de 1.954 se elimin la prohibicin relativa a los bienes de corporaciones civiles o religiosas pues en este caso se entiende que la disposicin de la ley carece de fundamento. Los actos celebrados en violacin de las prohibiciones del artculo 1.361 soluciones distintas segn la sancin que se entienda aplicable de conformidad a la teora de la que se participe. As: (criterio extremo), se desdea tal argumento puesto que el precepto se funda en razones de moral que impiden a la parte causante de la nulidad peticionar su declaracin (Lafaille). (segundo criterio extremo, Segovia, Machado). los incisos 1 a 5 generan nulidades relativas, los actos en que sean violadas son confirmables y la accin de nulidad prescriptible. En los incisos 6 y 7 la nulidad sera absoluta, el acto incorfimable y la accin imprescriptible. la nulidad generada por los incisos 1 a 4 es relativa. La acaecida por violacin al inciso 5 es absoluta haciendo la distincin de que cuando ha sido realizado por magistrados o funcionarios judiciales la nulidad es absoluta y cuando se trata de auxiliares de la justicia, es relativa. En cuanto al inciso 6 cuando se trate de bienes del Estado nacional o provincial la nulidad es absoluta, y es slo relativa cuando la compraventa vers sobre bienes pertenecientes a corporaciones civiles o religiosas

- Nulidad absoluta

- Nulidad relativa

- Tesis intermedia de Salvat

- Borda:

348

Actividad N 45
a) Complete el siguiente cuadro:

INCAPACIDADES PARA CELEBRAR CONTRATOS

NULIDADES

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14.6. Obligaciones y Derechos del Vendedor

14.6.1. Obligaciones del vendedor; fundamentalmente son stas
Obligaciones del vendedor:

a) Conservar la cosa (artculo 1.408). b) Entregarla (artculo 1.409). c) Recibir el precio (artculo 1.411) y extender recibo (doctrina del artculo 505 in fine). d) Pagar los gastos de entrega (artculo 1.415). e) Garantizar por eviccin (artculo 1.414). f) Garantizar por vicios redhibitorios (artculo 1.414).

Derechos del vendedor: a) Exigir la recepcin de la cosa y, en caso de demora del comprador en recibirla, reclamarle los gastos en que hay incurrido y consignar judicialmente la cosa vendida, as como resolver la venta si se trata de cosa inmueble (artculos 1.430 y 1.431). b) Exigir el pago del precio (artculo 505 inciso 1). Si no le es pagado puede reivindicar la cosa vendida (artculo 3.923); es acreedor privilegiado por el precio impago (artculos 3.983 y 3.924); y en su caso tiene derecho a resolver el contrato (artculo 1.203, 1.423 y 1.432). c) Rehusar la entrega de la cosa vendida al contado en tanto no le sea pagado el precio (artculos 1.418 y 1.428) o el comprador no le ofrezca pagarlo contra la entrega o en el plazo que disponga (artculos 1.201) y tambin cuando el comprador a plazo se halle en estado de insolvencia (artculo 1.419).

14.6.2. Obligacin de conservar la cosa

El vendedor debe conservar la cosa hasta el momento de la entrega al comprador, tal como se hallaba el da del contrato, sin cambiar su estado. Se aplica a las cosas ciertas (las inciertas ya individualizadas son asimilables) y a las cosas comprendidas en un gnero limitado. Debe mantener la cosa como se encontraba al momento de celebrar el contrato pero, como es el propietario de la cosa tiene -sin embargo- derecho a usarla en calidad de tal, siempre que se trate de un uso normal, salvo que el uso est impedido por las propias circunstancias del contrato (por ejemplo si se trata de un automvil 0 km.).

350

14.6.3. Obligacin de entregar la cosa

Segn el artculo 1.417 lo dispuesto sobre la tradicin en general de las cosas se aplica a la tradicin de las cosas vendidas. Pero la tradicin tambin se produce en estas situaciones particulares: - Si el vendedor remite la cosa a un tercero designado por el adquirente. - Si el vendedor lo pone en un lugar en que est a la exclusiva disposicin del comprador. - Si el vendedor entrega al comprador la llave del lugar en que se halla guardada. - Para las cosas muebles que no estn presentes, cuando se entrega la factura, carta de porte, etc.. - Si hay declaracin o asiento en el libro o despacho de las oficinas pblicas a favor del comprador, de acuerdo de ambas partes. Cuando hay traditio breve manu (supuesto en que el comprador tena la cosa del vendedor y la compra, o si un tercero -por ejemplo un locatario- tena la cosa como tenedor a nombre del vendedor y principia a tenerla a nombre del comprador por razn de la compraventa. Si se trata de cosa inmueble la trasmisin del dominio no se produce slo por la tradicin sino que es necesario la escritura pblica (artculo 1.184 inciso 1).

14.6.4. Identidad de pago

De acuerdo con el artculo 1.409 el vendedor debe entregar la cosa vendida, lo que se condice con el principio de identidad del pago del artculo 740. Si el comprador se conforma con una cosa distinta de la vendida funciona el mecanismo extintivo de la dacin en pago.

14.6.5. Integridad del pago

El pago debe ser ntegro (artculo 742) por lo que el vendedor tiene que entregar la cosa que todos sus accesorios aunque en los ttulos no se los mencione o se encuentren separados momentneamente de ellas. No procede imponer una entrega parcial. La cosa debe ser entregada libre de toda ocupacin. Concepto ste que comprende la posesin stricto sensu, la tenencia -lo que implica que no debe haber inquilinos o locatarios- y servidores de la posesin -caso del cuidador del campo-.

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14.6.6. Deberes complementarios

El vendedor queda obligado a ciertos complementarios, en cuanto estn razonablemente incluidos en el mbito de la razonable inteligencia del contrato de compraventa, por aplicacin de la regla de buena fe consagrada por el artculo 1.198. En consecuencia, est obligado a realizar todos los trmites, incluso administrativos, para posibilitar que el comprador goce de la cosa conforme a su destino. Excepciones a la obligacin de entregar la cosa: a) Entrega imposible: cuando hay imposibilidad de pago definitiva se extingue la obligacin de entregar la cosa vendida (artculo 724 in fine). Compromete o no la responsabilidad del vendedor segn haya habido culpa suya o caso fortuito. b) Falta de pago del precio en la venta al contado. c) Comprador insolvente que debe el precio.

14.6.7. Tiempo de la entrega de la cosa

La regla es la de ejecucin inmediata (la parte final del artculo 1.427 cubre la hiptesis en que no hay plazo para cumplir). La primera excepcin es el caso de plazo convenido, la segunda excepcin es el plazo de uso y la tercera excepcin es el reclamo del comprador y plazo legal. Cuando el plazo es indeterminado corresponde que el juez fije el tiempo de cumplimiento (artculo 509 3er prrafo y doctrina artculo 576) debiendo considerarse que el plazo es indeterminado cuando resulta imprescindible su fijacin por autoridad judicial en virtud que no hay plazo convenido ni de uso (plazo expreso) ni procede su determinacin por la sola autoridad del acreedor (plazo tcito). Se estima que antes de acudir al juez para la determinacin es conveniente invitar al deudor (vendedor) a realizar la entrega en un plazo prudencial a modo de evitar la actuacin jurisdiccional.

14.7. Lugar de la entrega de la cosa

De la compaginacin de los artculos 1.410 con los 747, 748 y 1.212 se determina la existencia de una regla general y varias excepciones. La regla general es el domicilio actual del vendedor, y las excepciones son: 1) Lugar convenido. 2) Lugar de uso.

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3) Cosa cierta. 4) Compraventa contrada en el domicilio del vendedor (aqul que tena en el momento del contrato, domicilio histrico). El vendedor que no entrega la cosa al tiempo fijado puede ocasionar la resolucin del contrato por el comprador (artculo 1.412). Si tal falta de entrega en tiempo es ocasionada por imposibilidad el comprador no debe esperar la cesacin de la imposibilidad, dejndole el derecho de exigir la devolucin del precio (artculo 1.413). El vendedor hasta la tradicin de la cosa queda sometido por los peligros y frutos a las reglas de las obligaciones de dar (artculos 1.416 y 1.417). Cuando el vendedor de cosa mueble no haga la tradicin, deja al comprador que pag todo o parte del precio a plazo, el derecho de devolver el contrato y pedir la restitucin del precio con intereses o exigir la cosa con perjuicios (artculos 1.420). Cuando se trate de cosa fungible o de cantidades de cosas, deja al comprador el derecho de pedir una cantidad correspondiente de misma especie y calidad, con daos y perjuicios (1.421). El vendedor de inmueble comprado a crdito sin fijar plazo, o que no hizo tradicin vencido el plazo, deja al comprador la facultad nica de exigir la entrega, depositando judicialmente el precio, en ste ltimo caso (artculo 1.422). El vendedor no est obligado a entregar la cosa vendida si el comprador no le hubiere pagado el precio. Este principio contenido en el artculo 1.418 es una aplicacin particular de la exceptio non adimpleticontractus y supone una facultad correlativa del comprador (artculos 1.425 y 1.426 que consagran aplicaciones de la doctrina del artculo 1.201). Ahora bien, el artculo 1.418 no agota todas las hiptesis posibles puesto que: a) Si se ha previsto un plazo para el pago del precio (artculo 1.424) el comprador tiene derecho a exigir la entrega inmediata de la cosa, sin que pueda oponrsele la exceptio, a menos que el comprador se halle en estado de insolvencia (artculo 1.419). En ste ltimo supuesto se establece que el vendedor est obligado a entregar la cosa an cuando haya concedido plazo para el pago si despus de la venta el comprador se halla en estado de insolvencia, salvo que afianzase de pagar en el plazo convenido. b) Si el comprador ofreciese cumplir el pago del precio cuando fuese exigible, o en su caso, contra entrega de la cosa, tampoco podr resistirla el vendedor (artculo 1.201). Resumiendo los derechos que tiene el comprador respecto a quien no le ha entregado debidamente la cosa vendida tenemos:

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Resumiendo los derechos

La ejecucin del contrato. Su resolucin. Obtener la cosa de un tercero a costa del vendedor. Devolver la cosa recibida si no rene las especificaciones estipuladas. - Exigir la inmediata devolucin de lo que hubiere pagado.

A su vez, la ejecucin forzada tiene tres excepciones: a) Si la cosa ha dejado de existir porque la imposibilidad de pago repercute en la disolucin del contrato que ha generado la obligacin y la entrega de la cosa por parte del vendedor carece por parte del vendedor carece as de causa. b) Si la cosa no est en el patrimonio del vendedor porque la compraventa -como todo contrato- no afecta a terceros como es el dueo de la cosa. c) Si el vendedor no tiene la posesin de la cosa pues, en tal situacin, si bien es dueo de ella y la cosa est por lo tanto en su patrimonio, por hiptesis hay un tercero que la posee, el cual no puede ser desposedo por el comprador sin ventilar en juicio quin tiene mejor derecho.

14.8. Facultad resolutoria del vendedor de cantidades de cosas

Antes de la individualizacin de las cosas el comprador disfruta de los derechos que le otorga el artculo 604, de manera que si la eleccin corresponde al vendedor y ste es remiso en llevarla a cabo, el comprador est autorizado para reclamar la ejecucin de lo debido embargando una cosa que sea del gnero estipulado, de calidad media y que pertenezca al patrimonio del vendedor. Por consiguiente, lo prescripto en el artculo 1.421 en cuanto a que el comprador tiene la facultad de exigir una cantidad correspondiente de la misma especie y calidad, y la indemnizacin de perjuicios es congruente con su derecho de proceder a la ejecucin forzada. Queda a salvo el de obtener la satisfaccin de un tercero a costa del deudor. Obviamente, cuando la individualizacin le corresponde al comprador, antes de ella, el vendedor no se libera por caso fortuito y le basta al comprador con llevarla a cabo para que se aplique el rgimen de las cosas ciertas. Luego de la individualizacin, el rgimen de la normativa de las obligaciones de dar cosas ciertas que rige el caso, conduce a igual solucin: la obligacin es ejecutable y el comprador tiene as derecho a constreir al vendedor a entregarle la cantidad de cosas a que se oblig: sin perjuicio -claro est- de poder obtenerlas de un tercero a costa del vendedor, y de las indemnizaciones de rigor.

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El artculo 1.421 -en sntesis- rige antes de que las cantidades de cosas haya sido individualizadas, y despus de haber sido llevada a cabo la individualizacin y despus de haber sido llevada a cabo la individualizacin (al no innovar sobre las reglas generales dadas en materia de obligaciones es un precepto sobreabundante, al entender de varios autores). El derecho resolutorio del comprador de esta categora de cosas surge as mismo como alternativa a su favor, del artculo 1.412.

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Actividad N 46
a) Complete el siguiente cuadro: VENDEDOR OBLIGACIONES DERECHOS DEBERES COMPLEMENTARIOS

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14.9. Rgimen de los plazos

Dice el artculo 1.423 que lo dispuesto sobre la mora y sus efectos en el cumplimiento de las obligaciones es aplicable al comprador y vendedor, cuando no cumpliesen a tiempo las obligaciones del contrato o las que especialmente hubiesen estipulado. Recordando el rgimen de los plazos en la actualidad es el siguiente:

OBLIGACIONES SIN PLAZO CON PLAZO ESENCIAL ACCIDENTAL DETERMINADO EXPRESO CIERTO INCIERTO TACITO (O DETERMINABLE) INDETERMINADO

14.10. Obligaciones y Derechos del Comprador

Son obligaciones del comprador: a) Recibir la cosa y extender recibo. b) Pagar el precio. c) Pagar el instrumento de la venta y los costos de recibo de la cosa. Son derechos del comprador: a) Exigir la entrega de la cosa, estando facultado en caso negativo o resolver el contrato, an en la hiptesis que el vendedor se halle imposibilitado de realizar la entrega. b) Rehusarse a pagar el precio en el supuesto anterior, (es decir, si no la entrega la cosa conforme lo convenido); as como cuando tiene motivos fundados para ser molestado en pleno ejercicio de su propiedad sobre la cosa, sin perjuicio de los derechos que resultan de la garanta por eviccin.

357

En consecuencia:

14.10.1. EL COMPRADOR DEBE

a) Pagar a.1.) El precio en el lugar y a la poca determinada, si no es determinada, a la poca de la entrega. a.2.) El instrumento de la venta y las costas del recibo. b) Recibir la cosa en el trmino fijado o el del uso local, e inmediatamente despus de la compra, si no hay trmino. Que tiene motivos: fundados de reivindicacin o de accin real puede suspender el pago si no da fianza al vendedor (artculo 1.425). Puede rehusar el pago si la entrega: no es conforme al contrato, si no se entregan las dependencias o accesorios: * Es de cosas de especie y calidad diversas de lo convenido, o si es parte y no por junto como se hubiese convenido. Al contado: de mueble no paga el precio, el vendedor puede negarse a la entrega. SI EL COMPRADOR: de mueble no paga, el vendedor podr cobrar intereses por la mora sin derecho a resolucin: - De inmueble: 1) ha hecho el pago total o parcial, antes de vencer el plazo, y si se niega a recibirlo, el vendedor podr pedir las costas de la conservacin y los perjuicios y depositar judicialmente a riesgo y cuenta del comprador. 2) no paga, el vendedor podr slo cobrarlos intereses de la mora, sin resolucin, salvo pacto comisorio expreso, con la salvedad del artculo 1.204. Encuentra el inmueble hipotecado: no puede negarse a pagar en el caso que la hipoteca pueda ser redimida inmediatamente por l o su vendedor. De mueble no lo recibe, el vendedor constatada la mora, puede: - Cobrarle las costas de conservacin y prdidas e intereses y depositar. - Demandar el pago o la resolucin.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XV

LA PERMUTACION

359

Concepto

El Copermutante

Reglas

Anulacin

360

UNIDAD XV
El estudio de esta unidad debe centrarse en el desarrollo del siguiente cuadro sinptico: La permutacin es la obligacin de transferir a otro la propiedad de un cosa en cambio de otra (artculo 1.485). Sigue las reglas de la venta para la capacidad y su objeto (artculos 1.490/91/92). Se puede anular: 1) Por la parte que ha recibido la cosa y que tiene justos motivos para creer que no es propia del que se la dio, sin que pudiese ser obligado a entregar lo que ofreci, aunque no fuese molestado en la posesin (artculo 1.486). 2) An contra los terceros poseedores del inmueble entregado a la parte contra la cual se ha pronunciado la nulidad (artculo 1.487). Debe tenerse presente el artculo 1.051. El copermutante: Que hubiere enajenado la cosa dada en cambio siendo de mala fe, no podr anular el contrato hasta que el tercer poseedor demande contra l la nulidad del contrato de adquisicin (artculo 1.488). Vencido en la propiedad de la cosa recibida por l, puede reclamar la restitucin de su cosa o el valor de lo que se hubiere dado en cambio, con daos (artculos 1.459).

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Actividad N 47
Complete el siguiente cuadro: COMPRADOR DEBERES DERECHOS

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XVi

Validez Transmisin

La propiedad por s misma Accesorios, garantas, etc.

Cedente CESION DE CREDITOS Debe ser escrito bajo pena de nulidad

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De deuda existente Buena fe Mala fe

Concepto

No puede ser hecha Realizacin

En letras de cambio Consentida por los menores emancipados Si es de derecho incorporal Si es de crditos eventuales Si es de derecho sobre cosas futuras

Efectivizacin

Precio en dinero Por otra cosa con valor en s u otro crdito Gratuitamente con donacin

364

UNIDAD XVI
Cesin de Crditos
La cesin de crditos es la obligacin por una parte de transferir a la otra el derecho que le compete contra su deudor, entregando el ttulo si existe (artculo 1434). Puede ser hecha: - Por un precio en dinero, remate, dacin en pago o adjudicacin por ejecucin, segn las reglas de la venta (artculo 1.435). - Por otra cosa con valor en s u otro crdito, a ttulo de permutacin (artculo 1.436). - Gratuitamente como donacin (artculo 1.437). La cesin puede ser consentida y aceptada por los que tienen derecho de adquirir y comprar si no hay prohibicin de la ley (artculo 1.439) o de comprar o vender entre s (artculo 1.441). Puede ser realizada: - Si es de derecho incorporal, derecho o accin sobre cosa en el comercio, si no hay prohibicin legal, y si no lo prohibe el ttulo de crdito (artculo 1.446). - Si es de crditos eventuales, condicionales, exigibles, aleatorios, a plazo o litigiosos (artculo 1.446). - Si es de derechos sobre cosas futuras, tales como frutos naturales o civiles de un inmueble, o de crditos resultando de convenciones concluidas o no (artculo 1.448), an con anticipacin (artculo 1.447). No puede ser hecha: - En las letras de cambio, pagars a la orden, acciones al portador, derechos cuyas transferencias sigue reglas especiales (artculo 1.438). - Y consentida por los menores emancipados, sino en los trminos de los artculos 133 y 135. - A favor: * De administradores pblicos o de corporaciones, si son de crditos contra lo mismos establecimientos (artculo 1.442).

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* De particulares si son de sus mandantes. * De abogados y procuradores si son deducidos de los pleitos a ellos confiados. * De funcionarios judiciales de acciones litigiosas de su competencia. * De ministros del Estado o empleados municipales, de crditos contra el Gobierno, municipalidades o establecimientos pblicos (artculo 1.443). * Si es de una accin fundada sobre derechos inherentes a la persona o relativa a ellos (artculo 1.445). - Si son derechos de uso, habitacin, esperanza de sucesin, montepos, pensiones militares y civiles, salvo la parte embargable por la ley (artculo 1.449). - Por el marido, de las rentas pblicas inscriptas a nombre de la mujer sin consentimiento de ella, si es mayor de edad, o del juez si es menor (artculo 1.450). - Por los padres de las rentas de sus hijos, sin autorizacin del juez (artculo 1.451). - Por los tutores, curadores o albaceas, como se expresa en el ttulo de la venta (artculo 1.452). - Sobre derechos a alimentos futuros o el pacto de preferencia (artculo 1.453). La cesin de crditos debe ser hecha por escrito bajo pena de nulidad: 1) Aunque el crdito sea verbal o por cualquier valor (artculo 1.454) salvo los ttulos al portador que pueden ser cedidos por tradicin. 2) Con instrumento pblico si se trata de acciones litigiosas (artculo 1.454) o de un crdito, resultando de escritura pblica. 3) Puede tener forma de endoso, pero no tendr los efectos normales de un endoso comercial, si no son crditos a la orden (artculo 1.456). La cesin de crditos transmite: * La propiedad por s misma, con entrega del ttulo, si no hay (artculo 1.457) y la fuerza ejecutiva por s, si existe, an bajo forma privada. * Los accesorios, las garantas, los intereses y los privilegios que no sean personales (artculo 1.458).

366

Vale: Respecto a los terceros que tengan inters en contestarla slo por la notificacin al deudor cedido o su aceptacin (artculo 1.459). La notificacin o aceptacin: Es vlida si se hace: a) Saber al deudor el convenio o su sustancia, sin el instrumento de la cesin (artculo 1.460). b) Despus de la cesin de pago en caso de quiebra del excedente. No vale respecto a: a) Los acreedores de la masa fallida si es hecha despus de la quiebra cuando haya embargo del crdito, pero vale respecto a los otros acreedores (artculo 1.464) del cedente o a otros cesionarios que no hubiesen pedido el embargo (artculo 1.465). b) Otros interesados que el cesionario, si no se hace por acto pblico (artculo 1.467). No se puede reemplazar: por el conocimiento indirecto de la cesin y, en este caso, es excepcionable (artculo 1.461). De una misma cesin: en el mismo da, de muchos cesionarios, da igualdad de derechos sin tener en cuenta la hora (artculo 1.466). Causa del embargo: a favor del cesionario, aparte de la entrega de ttulo, an si el cesionario anterior posee el ttulo. Hecha despus de un embargo: importa la oposicin al que ha pedido el embargo (artculo 1.471). An sin reserva: deja al deudor el derecho de oponer todas las excepciones salvo la compensacin contra el cesionario y cedente (artculo 1.474) o presuncin de pago (artculo 1.469). Antes de la notificacin o aceptacin: 1) El deudor cedido queda libre por el pago al cedente (artculo 1.468), y los acreedores del cedente pueden embargar el crdito. 2) El cedente conserva contra todos el derecho a los actos conservatorios (artculo 1.473) y el cesionario puede requerirlo respecto a un tercero (artculo 1.472).

367

Si hay concurrencia: entre dos cesionarios, tiene preferencia el que justifica la primera notificacin o aceptacin, aunque el traspaso sea posterior (artculo 1.470). El cesionario parcial: no tiene preferencia contra el cedente, si no se expresa o si no es garantido el cobro (artculo 1.475). El cedente: De deuda existente: y no pagada a tiempo, responde de la restitucin del precio recibido y de los gastos (artculo 1.479) si la cesin no es gratuita (artculo 1.484). De buena fe: - Es responder de la existencia y legitimidad del crdito, al momento de la cesin con restitucin y prdidas (artculo 1.481) si no ha sido cedido como dudoso, despus de la exclusin del deudor y del garante. - No es responsable de la solvencia del deudor o de los fiadores, si la insolvencia no es anterior a la cesin y pblica y si el cesionario, por su culpa o por falta de las medidas conservatorias, ha causado la prdida del crdito y de las garantas (artculo 1.482). - No debe la diferencia entre el valor nominal del crdito cedido y el precio de la cesin, pero debe restituir el precio si el crdito no exista (artculo 1.477). De mala fe: Responde de la diferencia entre el valor nominal y el precio (artculo 1.478) si el crdito no es incobrable y de todos los perjuicios (artculo 1.480) salvo insolvencia acaecida despus de la exigibilidad si el cesionario ha acordado una prrroga simple (artculo 1.483) o si el crdito no existe (artculo 1.476).

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Actividad N 48
- Elabore un cuadro sinptico sobre la cesin de crditos.

369

370

DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XVII

TIEMPO DESALOJO
Mximo Mnimo

OBLIGACIONES DEL LOCATARIO

Limitarse al uso estipulado Pagar el precio al locador Conservar la cosa en buen estado Repasar deterioros menores

OBLIGACIONES DEL LOCADOR

RELACIONES CON OTRAS FIGURAS

Entregar la cosa al locatario Conservar la cosa en buen estado etc.

LOCACION DE COSAS

371 CARACTERES
A ttulo oneroso Conmutativo De tracto sucesivo Temporario Transmisible mortis causa De Administracin Esta sujeto a resolucin por lesin y por excesivo onerosidad

Comodato

Arrendamiento rural Compraventa Contratos de espectculos y transporte Contrato de exposicin Hospedaje

CESION Y JUBILACIN

CAPACES E INCAPACES OBJETO

CONCEPTO

Cosas muebles no fungibles Cosas fuera del comercio Bienes pblicos o de corporaciones

372

UNIDAD XVII
17.1. Locacin de cosas
El concepto de la locacin de cosas est contenido en el art. 1.493 el que ha merecido diversas crticas, en razn de que contiene disposiciones generales referidas a los tres tipos de locacin: -de cosas

-de servicios

-de obra

Entre esos contratos median importantes diferencias. A esta crtica, referida en realidad a todo el ttulo VI, se agrega el hecho de que contiene artculos que se los considera intiles por ser en algunos casos, demasiado casuistas, a la par de carecer de normas generales, y ha sido elaborado mediante una ordenacin defectuosa. Todo lo referido a la locacin de inmuebles ha sido objeto de numerosas leyes que se sucedieron en el tiempo durante ms de medio siglo, con la comn denominacin de legislacin de emergencia en materia locativa urbana. Estas leyes, muchas veces no derogaron el Cdigo Civil sino que tenan una vigencia paralela reservada para determinadas locaciones. Incidieron sobre dos elementos del contrato de locacin de cosas el precio y el tiempo de duracin. Sobre tales bases se modificaron las causales de desalojo o modos de conclusin de la locacin. Dicha legislacin congel los alquileres por tiempo a veces tan largo, que se lleg a pensar que ms que un contrato de administracin, entregar en locacin implicaba un acto de disposicin. Por otra parte, se prorrogaron los alquileres, con lo cual no se venca sino hasta que una ley nacional as lo dispona. Esta situacin cre una gran inseguridad en el mercado de las locaciones y se vea con cierta preocupacin el sostenimiento del rgimen a pesar de lo cual, se sucedieron distintas leyes de emergencia en materia locativa, por espacio de ms de medio siglo en nuestro pas. Llegamos as a la ley 21.342 que volvi las locaciones urbanas al rgimen del Cdigo Civil paulatinamente, puesto que existan muchos aos de prrroga y congelamiento, los contratos fueron venciendo segn el tiempo de las locaciones y se fue normalizando este regreso al sistema del Cdigo Civil. El art. 6 de esa ley garantizaba la libre contratacin y que las condiciones pactadas no seran alteradas por el poder pblico ni ste, aplicara medidas que deban ser cumplidas a expensas de una sola de las partes.

373

Prximos a un nuevo perodo constitucional, en 1.983, se cre un clima de incertidumbre y expectativas en el pas, puesto que nada haban dicho con certeza los partidos polticos acerca de la poltica econmica que emplearan, respecto al grave problema de escasez de viviendas (que en definitiva, fue el que motiv el dictado de las leyes de emergencia anteriores). As surgan las dudas y se tejan toda clase de versiones sobre una nueva vuelta a la legislacin de emergencia. Por esta inseguridad es que se observ en ese momento una gran recesin en el mercado de las locaciones, la gente no se atreva a arriesgarse hasta no saber a ciencia cierta qu es lo que iba a pasar. Surge as la Ley 23.091 -actualmente vigente- que super las expectativas ante la gran tensin existente. Esta ley opt por el sistema de la incentivacin para promover el crecimiento del mercado de las locaciones, y tal incentivo deviene de una poltica de desgravaciones impositivas muy importantes para que se active el mercado y adems, para construir inmuebles y entregar en locacin, puesto que en este ltimo caso, la desgravacin es mucho ms importante. Es loable el camino utilizado, puesto que anteriores legisladores optaron por obligar a entregar en locacin. Aparece ms adecuado y menos compulsivo el sistema de esta ley. La ley de referencia modifica sustancialmente el Cdigo Civil en algunos aspectos que sealar ms adelante, y que marcan modificaciones permanentes.

17.1.1. Caracteres del contrato de locacin de cosas

a) Bilateral: la obligacin que tiene el locador de efectuar la tradicin de la cosa y mantener su uso y goce, es correlativa de la del locatario de pagar el precio por ello. Como consecuencia de este carcter se aplica el pacto comisorio tcito (arts. 1204) y el juicio de desalojo concluye el contrato de locacin si se verifican las causales de procedencia. Tambin se sigue de este carcter la necesidad del doble ejemplar como requisito probatorio. b) Consensual. c) Formal: puesto que la ley 23.091 requiere la forma escrita para su confeccin. d) No solemne. e) A ttulo oneroso. f) Conmutativo.

374

g) De tracto sucesivo: es de ejecucin permanente, continuada o sucesiva, de duracin o generador de derechos fluyentes (en realidad slo respecto a las obligaciones de 1 locador puesto que el locatario puede pagar de una sola vez, el precio en dinero por lo general, es lo que ocurre en las locaciones de muebles). h) Temporario. i) Trasmisible mortis causa. j) Tpico o nominado. k) De administracin. l) De cambio. m) Est sujeto a resolucin por lesin y por excesiva onerosidad.

17.1.2. La locacin
Es la obligacin recproca de uno (locador) de conceder el uso y goce de una cosa y por la otra (locatario, arrendatario, inquilino) de pagar un precio en dinero. Se perfecciona como contrato por mutuo consentimiento con las reglas de la venta. Comprende, si no hay reserva expresa, todas las servidumbres activas y los frutos y productos ordinarios. No comprende los frutos extraordinarios, los terrenos acrecidos por aluvin, salvo si el locatario hiciere un acrecimiento proporcional del alquiler o renta. Es trasmisible a los herederos de las partes y no se rescinde por el locador por necesitar o por vender la cosa.

17.1.3. Cosas objeto de la locacin. Pueden arrendarse

* Las cosas muebles no fungibles, los inmuebles y las cosas indeterminadas (1499-1500). * Las cosas fuera del comercio que no son nocivas al orden pblico y ofensivas a la moral, las cuales pueden ser enajenadas o que son inenajenables sin licencia. * Los bienes pblicos o de corporaciones o de utilidad pblica (sern sometidos al derecho administrativo y en subsidio al Cdigo Civil).

375

* El uso debe ser honesto y moral, bajo pena de nulidad del contrato. Puede ser especificado, sin otro uso posible, por el locador; si no lo es, debe conformarse a la naturaleza de la cosa y a la costumbre local. Ser nula toda clusula por la que se pretenda excluir a los menores que se hallen bajo la patria potestad o guarda del locatario o sublocatario. Son capaces de alquilar o arrendar los que pueden administrar, salvo excepciones. Tambin son capaces como locadores los administradores de cosas ajenas, salvo limitaciones legales. Son incapaces: - Como locador, el copropietario de una cosa indivisa an para su parte, sin consentimiento de los condminos. - Como locatarios, los que no pueden comprar ciertos bienes, an con autorizacin judicial. - Los administradores de bienes ajenos sin el consentimiento expreso del dueo.

17.1.4. Relaciones con otras figuras

* Arrendamiento rural: el objeto de este contrato es un inmueble fuera del radio de ciudades o pueblos, es decir en la campaa; tambin pueden serlo las tierras suburbanas, siempre que sean de explotacin agropecuaria. El de locacin en cambio, puede tener como objeto tanto inmuebles urbanos como rurales y tambin muebles. El destino del arrendamiento rural debe ser la explotacin agrcola, ganadera o mixta. Puede ser pagado en especie (en la locacin la regla es el pago en dinero de curso legal). La ley de arrendamientos rurales requiere para que contine el contrato respecto a los herederos, que los parientes del arrendatario hayan participado directamente en la explotacin; requisito ste no exigible para la trasmisin del derecho locativo urbano. La ley de arrendamientos rurales prev como causal de deshaucio el abandono de la explotacin, lo que no coincide con la locacin urbana. Para los arrendamientos rurales se prev la tcita reconduccin, prohibida para las locaciones urbanas. * Compraventa: la compraventa es un acto de disposicin mientras que la locacin lo es de administracin. En la compraventa el contrato es de ejecucin instantnea, la cosa debe entregarse en el estado que se encuentra al tiempo del contrato. Esto da lugar a la relacin real de

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posesin, el comprador tiene derecho a asignarle a la cosa el uso que quiera, despus de la tradicin los riesgos de la cosa los asume el comprador, las cosas fuera del comercio no pueden ser vendidas y los efectos que genera la compraventa no estn sujetos a plazos final a resolutorio. En la locacin, en cambio, es un contrato de ejecucin permanente o de duracin, al locatario se lo debe mantener en el uso y goce de la cosa asegurndole el disfrute. La cosa debe ser entregada en buen estado, acuerda slo la tenencia, los riesgos de la cosa estn siempre a cargo del locador, las cosas fuera del comercio pueden ser locadas, como las ajenas, los efectos a que da lugar la locacin estn sujetos a plazo final o resolutorio. * Contratos de espectculo y de transporte: se tratara de contratos de locacin de obra entre espectador y empresario y entre pasajero y transportista, en los cuales la ubicacin en un asiento determinado es slo secundaria y destinada a facilitar la prestacin principal. * Contrato de exposicin: se trata de un contrato en el que confluyen el depsito, locacin de servicios y de cosas. * Hospedaje: tambin confluyen diversos contratos, locacin de servicios, de cosas, depsito. * Comodato: esta distincin se hizo de mucha importancia en la poca de las leyes de emergencia. El comodato es un contrato real por lo que la promesa de comodato carece de valor legal, y adems es gratuito.

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Actividad N 49
a) Lea el artculo 1.493 y elabore un concepto de Locacin de cosas. b) Explique con sus propias palabras por lo menos 4 caracteres del Contrato de Locacin de Cosas. c) Complete el siguiente cuadro: LOCACIN DE COSAS CAPACES INCAPACES USO

d) Establezca la diferencia entre Locacin y Compraventa.

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17.1.5. Tiempo de la locacin

Mximo: la duracin mxima del contrato de locacin se estipula en 10 aos. Este trmino se establece en virtud de que se trata de un contrato temporario y un tiempo mayor hablara ms, de un acto de disposicin que de administracin adems de que parecera un desmembramiento de la propiedad. Mnimo: el tiempo mnimo para las locaciones urbanas con destino a vivienda lo fija la 23.091 en 2 (dos) aos y para los inmuebles destinados a comercio o industria en 3 (tres) aos. Este tiempo mnimo est dado por la ley con carcter de orden pblico, esto es, no puede ser alterado por las partes. En ambos plazos, mximo y mnimo, sin perjuicio de posteriores prrrogas o renovaciones, establece la ley que la renovacin debe instrumentarse por escrito. El tiempo mnimo rige para el primer contrato, es decir, si se acuerda una prrroga o renovacin, ya no corre nuevamente el plazo mnimo legal. Por excepcin, no se computan estos trminos mnimos cuando se trata de locaciones de viviendas amobladas o por temporada. Tcita reconduccin: est prohibida por el Cd. Civil y enfatiza en ello la 23.091. Toda prrroga del contrato de locacin debe darse por escrito es decir, no se considerar que existe tcita renovacin del contrato si vencido el tiempo de la locacin del inquilino, permanece en el inmueble con anuencia del locador, y los pagos que se realicen tan slo importan el pago de los alquileres por el tiempo de permanencia en el inmueble. La locacin subsiste con las mismas caractersticas originarias hasta tanto el locador desaloje al locatario sin ninguna obligacin de respetarle ningn tiempo mnimo en el inmueble.

17.1.6. Desalojo por falta de pago

Aqu tambin introduce una modificacin de trascendental importancia la nueva ley puesto que, tal como lo indica el Cdigo Civil, la falta de pago de dos perodos consecutivos habilita la promocin de desalojo por falta de pago. Ahora bien, la 23.091 ha introducido el requisito de la necesidad de la previa intimacin para poder proceder al desalojo. En el art. 5 se establece que en forma previa deber intimarse al locatario fehacientemente, a fin de que en un trmino no menor de diez das abone lo adeudado en cuyo caso, enervar la accin de desalojo. Es decir que si el inquilino paga, ya no puede procederse a su desalojo. Este requisito formal ha sido atemperado por la jurisprudencia de modo tal, que si se ha omitido y no se ha advertido en el curso del proceso, o bien no se ha cumplido con
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todos los requisitos formales de la intimacin (como indicacin expresa y determinada de los montos adeudados debidamente discriminados), slo ser admisible y procedente la excepcin que articule a su respecto el locatario si juntamente manifiesta su voluntad de pagar y as lo hace; es decir, que no se lo admite como un mero recaudo dilatorio. Los perodos adeudados deben ser consecutivos para que proceda esta causal de desalojo. La ley 23.091 prohiba las locaciones en dlares como as tambin que se requieran perodos adelantados, aceptando nicamente el mes adelantado y el mes de garanta. Esto debe correlacionarse con la actual ley de Convertibilidad que estableci al dlar estadounidense como moneda de curso legal en Argentina, por cuya circunstancia se ha entendido que debe admitirse el pacto de locaciones en dlares. Es ms, se utiliza esta moneda como paliativo indexatorio puesto que tambin se han prohibido las actualizaciones en base a ndices. A los fines de que proceda la mora automtica debe indicarse el da del vencimiento en el pago del canon locativo, as establecer por ejemplo, que los alquileres vencern entre el 1 y el 5 de cada mes, por perodo adelantado; o entre el 1 al 10 de cada mes por mes adelantado. Si as no se hace no puede darse la mora automtica. La indicacin del mes adelantado obedece a que, en caso contrario, se interpreta que es por mes vencido. * Si por caso fortuito durante el contrato: - Se destruya: en totalidad la cosa, rescindir el contrato. En parte, pedir la disminucin del precio o la rescisin, segn la importancia de lo destruido. - Se deteriore: la cosa, obligar al locador a reparar y subsistir el contrato (1521). - O fuerza mayor que afecte la cosa misma y fuese privado del uso o goce, pedir la rescisin o cesacin de pago por el tiempo del dao (1522). * Reclamar: la disminucin de precio, si el locador es vencido sobre parte de la cosa. - La rescisin del contrato, si es parte principal con daos y perjuicios (1531) si no ha conocido la eviccin posible al celebrar el contrato (1532). * Hacer mejoras para su utilidad y conveniencia, salvo prohibicin en el contrato (sin posibilidad de prohibicin ulterior), pero no alterar la forma, y no lo puede si ha sido citado en restitucin (1533-1537).

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* No puede hacer mejoras: sin autorizacin posterior, si el contrato prohibe todas o determinadas mejoras (1538). * Debe avisar al locador lo ms pronto posible toda usurpacin o accin contra la propiedad o el uso, bajo pena de daos y privacin de la garanta del locador (1530). * En las casas y predios urbanos o edificios de predios rsticos: - No puede hacer obras que perjudiquen la solidez y romper paredes maestras con puertas y ventanas. - Puede mudar o quitar divisiones interiores con obligacin de restituir en el estado en que recibi, a facultad del locador (1534). * En los terrenos: - De ciudad o pueblo, puede edificar, siendo de cuenta del locador las mejoras necesarias o tiles (1535). - Incultos, puede hacer cultivos o mejoras rsticas (1536)

17.2. Obligaciones del locatario

17.2.1. El locatario debe
* Limitarse al uso estipulado, ordinario o de costumbre, sin cambiar el destino de la cosa, an sin perjuicio al locador (1554,1555). * Pagar el precio al locador en el tiempo convenido, segn los usos locales (sin derecho -en los predios rsticos- de pedir remisin total o parcial por prdida o deterioro de las cosechas). * Conservar la cosa en buen estado y restituirla as (1556). * Reparar los deterioros menores causados por el hecho de habitar (1573). Responder: * Del deterioro causado por su culpa, la de su familia, empleados o huspedes (1561 con el ejemplo del art. 1562). * De la prdida o deterioro si no es notoria la fuerza mayor o no prueba el caso fortuito (1570).

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17.2.2. Obligaciones del locador

El locador DEBE ENTREGAR LA COSA al locatario con sus accesorios al tiempo del contrato, para el uso convenido, salvo estipulacin contraria. Respecto a los edificios arruinados se presume de que se toma posesin sin exigir reparacin. El locador debe, DESPUES DE LA ENTREGA: * Mantener el locatario en el goce pacfico. * Conservar la cosa en buen estado. * Hacer las reparaciones para evitar el deterioro, aunque estuviesen causadas: - Por caso fortuito, culpa de terceros y an, odio al locatario (art. 1517). - Por fuerza mayor (como guerra o pillaje), por calidad de ella, vicio o defecto del goce estipulado (1529). - Por culpa del locador o de sus agentes (1516). * Pagar: - Las reparaciones urgentes, los seguros (1540) las cargas y contribuciones (1553) las mejoras de los incs. 5 y 6 del art. 1539, an cuando se haya estipulado que ellas quedan a beneficio de la cosa y no sern indemnizadas (1545). - Unicamente las mejoras hechas por el locatario: 1) Si por el contrato o posteriormente ha sido autorizado a hacerlas, siendo o no obligatorias para el locatario con constancia expresa de esta obligacin, salvo en los supuestos de los nmeros 4, 5 y 6 del artculo 1539 (1540). 2) Si la obligacin de pagar ha sido posterior a la autorizacin y al hecho (habindose el locador expresamente obligado a pagarlas con designacin del mximum de gastos y de los alquileres afectados, bajo pena de nulidad) (1541). 3) Si son reparaciones urgentes con peligro e imposibilidad de avisar -impuestos- (1544).

Si la locacin hubiese de continuar : el locatario compnesar con alquileres vencidos sucesivamente con los a vencer, sin perjuicio de pedir pago inmediato (1546). Estas mejoras se pagarn al precio de costo, si ste no se prueba, por rbitrios.

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Si existen, por el precio de avalo, no obstante el costo

4) Di son tiles y necesarias en caso que se resolviese el contrato, sin culpa del locatario no siendo el locador obligado a pagarlas o no habindolas autorizado. 5) Si son voluntarias y por culpa del locador se resolviese el contrato. 6) Si se pide la restitucin de la cosa arrendada por tiempo indeterminado, habiendo el locatario disfrutado de ellas (1539).

- Todas las mejoras: resolvindose la locacin por culpa suya, salvo las que no tena derecho a hacer el locatario (1551). * No debe pagar las mejoras, resolvindose la locacin: - Por culpa del locatario que no se ha obligado a pagar o las urgentes (1552) - Sin culpa del locador: 1) Las del n 4 del 1539 si se estipul que deban quedar a beneficio de la cosa sin indemnizacin. 2) Las mejoras que hizo el locatario por haberse obligado a hacerlas, aunque no conste que recibi alguna cantidad o rebaja de precio. 3) Las mejoras voluntarias, que autoriz o no, si no se oblig a pagarlas (1550). * Es responsable: - De los impedimentos al uso por fuerza mayor o por terceros (1526). - De los vicios y defectos graves de la cosa an de buena fe, que impiden el goce o que sean eventuales. - De los derechos de propiedad o servidumbre reclamados por terceros y debe defender e indemnizar al locatario (1527) * No responde: de las vas de hecho de los terceros que no pretendan la propiedad, uso o servidumbre de la cosa, sin accin del locatario contra l por las insolvencia de los autores de los hechos (1528). * No puede cambiar: la forma de la cosa, an cuando no cause perjuicio (1523). * Puede cambiar: la forma de los accesorios, si no causa perjuicio.

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Actividad N 50
a) Qu condiciones deben darse para realizar el desalojo por falta de pago? b) Seale las consecuencias de las siguientes situaciones en un contrato: - Se destruye la cosa: - Se deteriora: - El locatario hace mejoras: c) Complete el siguiente cuadro:

PARTES

OBLIGACIONES

SE HACE RESPONSABLE

LOCATARIO LOCADOR

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17.3. La autorizacin para mejoras

* Se limita a las generales que no requieren autorizacin especial (1541). * Especiales, debe designarlas expresamente, so pena de nulidad (1542). * Con obligacin de pagarlas, si se obliga o no a hacerlas el locatario, no est sometida a otra prueba que la escrita (1543). El locatario puede: * Si hay vicios: pedir disminucin del precio o rescisin, salvo si los hubiese conocido (1525). * Oponerse o demandar la demolicin de las innovaciones hechas por el locador contra su voluntad o restituir la cosa con daos e intereses (1524). * Retener la parte del precio correspondiente al costo de los trabajos que incumben al locador y que ste no hace o retarda y si son urgentes, ejecutarlos de cuenta del locador (1518). * Exigir, segn circunstancias, o la cesacin del alquiler o una rebaja proporcional al tiempo de los trabajos, si el locador hace trabajos e interrumpe as el goce total o parcial, o incomoda mucho, o si un vecino trabaja en las paredes divisorias (1520) y si no se conforma el locador puede resolver el contrato. No responde: si abandona la cosa por motivos derivados de ella o del lugar. No tiene culpa por prdida total o parcial: - O imposibilidad al destino motivada por fuerza mayor, caso fortuito o por su propia calidad o defecto;

- De cosa destinada a extinguirse por extraccin de sus productos. Puede: * Oponer a terceros obligados a respetar la locacin, los recibos de alquileres adelantados, aunque la exigibilidad sea fijada por contrato o uso local, si no hay mala fe (1574). * Pedir indemnizacin de las mejoras que no ha disfrutado, si la locacin est hecha por tiempo indeterminado o que haya desalojado (1577).

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Que no paga: - Dos perodos consecutivos, puede ser demandado por resolucin, prdidas e inters (1579). - No ser condenado a pagar si tuviese que compensarse mejoras, aunque el valor de ellas depende de una liquidacin (1580). Tiene accin: ejecutiva (como sus herederos o representantes) para la locacin y sus derivados, contra el subarrendatario o sus sucesores, sin autorizacin del locador (1581). Los FIADORES estn obligados a los alquileres y a todas las obligaciones del contrato, si no hay limitacin expresa (1582). El incendio se reputar caso fortuito hasta prueba por el perjudicado de la culpa de los locatarios o de los suyos (1572).

17.4. Los pagos adelantados

* No se presumen de buena fe, aunque conforme al contrato: - Si son hechos por arrendamiento de mayor tiempo el que el locador puede contratar - Si el locatario los hizo: * Y no obstante la prohibicin de subarrendar, hubiese arrendado y recibido por adelantado. * Despus de la publicacin de la falencia del locador (respecto a los acreedores no obligados por el contrato, hipotecarios del locador; o los adjudicatarios de la cosa arrendada. * Despus de embargadas las rentas, respecto a los acreedores quirografarios del locador, no obligados por el contrato sabiendo el locatario la insolvencia del locador. - Respecto a los adquirentes por enajenacin voluntaria de la cosa, o de los cesionarios voluntarios de las rentas, si se prueba que el locatario los hizo sabiendo o debiendo saber la enajenacin o la cesin. * No pueden ser anulados por fraude: por los acreedores del locatario o los administradores de su masa fallida, salvo restitucin de ellos en caso de rescindirse el contrato.

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EL LOCADOR puede: * Pedir prdidas e intereses. * Suprimir las causas del per juicio. * Rescindir el contrato. Empleaba la cosa en destino distinto. Abusa del uso (ejs. del 1560).

Si el locatario

* Impedir las mejoras prohibi das y demandar demolicin.

De las que sean acabadas o exigir, al fin de la locacin, la restitucin en el estado en que se recibi.

De las obras nocivas, que mudan el destino, exigir la restitucin en el estado o resolver. * Emplazar al Locador Si no ha recibido ventaja, con conminacin de resolucin para que haga en el trmino fijado las mejoras obligatorias. Si ha recibido ventaja o cantidad y conminarle a que devuelva con intereses (1567).

EL LOCADOR debe hacer la prueba: De la culpa del locatario si no es notoria y probada la fuerza mayor del accidente (1.571). EL LOCADOR tiene accin ejecutiva: Para el cobro de los alquileres, con embargo de los bienes sujetos a su privilegio, an con fianza de pago (1.578). De la locacin nacen distintas acciones: la de desalojo cuando se den las distintas causales (falta de pago de dos meses consecutivos o dos perodos consecutivos, cambio de destino, vencimiento del contrato, etc.); prepara la va ejecutiva y posterior ejecutivo o bien, en su caso, el sumario por cobro de pesos, para el cobro de los alquileres adeudados; y la de daos y perjuicios si es que se ha producido daos en la cosa. Estas acciones tramitan por separado sin perjuicio de que, llegado el caso, se decida dictar sentencias nicas (en casos excepcionales puesto que tienen distinta finalidad cada una de las acciones y procedimientos diferentes).

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17.5. Cesin y sublocacin

Son lcitas, en todo o en parte, si no hay prohibicin expresa en el contrato o la ley. No pueden elevarse a ms de un 20 % el precio del subarriendo o de los subarriendos en conjunto sobre el alquiler originario, con constancia en el recibo (1.583). Se presumen hechas por el locatario con condicin de gozar conforme al destino, an si el contrato originario no lo estipula (1.603). En relacin al locador pasan al cesionario todo o parte de los derechos del locatario con la calidad de que, si demanda al locador, debe probar que su cedente se halla exonerado de sus obligaciones como locatario u ofrecerse a cumplirlas. Tambin en relacin al locador, pasan al cesionario todo o parte de las obligaciones del locatario sin que el cedente quede exonerado. El subarriendo: * Es una nueva locacin sometida a las reglas este contrato (1.585) y debe juzgarse por ste nuevo convenio y no por el originario. * Constituye al subarrendatario en la obligacin directa: - De indemnizar el dao que causare el locador en el goce total o parcial. - De pagar todos los alquileres que el locatario dejare de pagar y cuyo pago fuese demandado, hasta la concurrencia de lo que debe (1601) (es decir que el locador originario tiene accin directa contra el sublocatario por lo que le debe el sub-locador a l, claro que el sub-inquilino debe pagar hasta el monto que l le deba al sub-locador). * Impide al subarrendatario oponer al locador los pagos adelantados que hubiere hecho al locatario, sino en virtud del contrato. La prohibicin de subarrendar importa la de ceder y recprocamente la de ceder importa la de subarrendar. El artculo 1.598 establece que: El locatario no puede subarrendar o ceder el arriendo sin el consentimiento del locador. Importando ello una clusula de prohibicin relativa, habindose entendido por la jurisprudencia, a tenor del texto del artculo, que las facultades de locador de negarse a prestar el consentimiento debe limitarse a situaciones muy claras de insolvencia, puesto que dicha norma preve a continuacin, que ello:

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No impedir al locatario ceder o subarrendar, si el cesionario o sublocatario propuesto ofreciese todas las condiciones de solvencia y buen crdito. Ante el rechazo del locador de dar el consentimiento el futuro sublocatario o cesionario tanto como el locatario, tienen accin para controlar las razones de tal negativa, entendindose que si es infundada es un caso de abuso del derecho (Eafaille, Spota). Slo la prohibicin de hacer sublocacin o cesin, que puede ser total o parcial, no puede ser soslayada judicialmente aunque el candidato reuniera las mejores condiciones (segn la mayora de la doctrina, an cuando Spota entiende que tambin puede aplicarse aqu el artculo 1.071). El cedente no tiene por el precio de la cesin, el derecho al privilegio del arrendador sobre las cosas introducidas. El cesionario o subarrendatario no puede negarse a recibir la cosa por ser prohibida la cesin o sublocacin, si ha contratado sabiendo esta prohibicin, y los contratos valen hasta la oposicin del locador. El cesionario tiene accin directa contra el arrendador para obligarle a cumplir con lo que deba al locatario. Y tiene obligacin directa para el cumplimiento del contrato respecto al arrendador. El sublocador, respecto al subarrendatario, contrae las obligaciones y adquieren los derechos del locador (1.600). Posee por el precio del subarriendo, los privilegios del arrendador sobre las cosas introducidas. El sublocador o el cedente no puede liberarse de sus obligaciones con el locador sin el consentimiento de ste. El subarrendatario puede demandar al sublocador la cosa en buen estado y exigir directamente del arrendador el cumplimiento. El subarrendatario no puede oponer al locador originario los pagos anticipados si no son conformes al contrato de sublocacin o al uso local. El arrendador originario tiene accin directa contra el subarrendatario; y derecho al privilegio sobre las cosas introducidas por el subarrendatario hasta la concurrencia de las obligaciones de ste. El arrendador originario debe admitir los pagos hechos al locatario por los alquileres vencidos. El arrendador originario, si hay prohibicin de ceder o subarrendar, puede hacer cesar el goce prohibido, con indemnizacin de prdidas (1.602).

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17.6. Conclusin de la locacin

La locacin termina: * Por la conclusin del tiempo convenido por prdida de la cosa o imposibilidad del destino especial. * Si el tiempo es indeterminado, despus del plazo del 1.507 (plazo mnimo de la locacin), por voluntad de las partes. * Por los vicios redhibitorios que existiesen al momento del contrato o sobreviniesen despus, si no son aparentes al contratar, causados o debiendo serlo por el locatario. * Por los casos fortuitos que hubiesen imposibilitado principiar o continuar la locacin. * Por las culpas del locador o locatario que autoricen la rescisin (1.604). Si la conclusin de la locacin sucede por falta de pago, se resuelve o pueden resolverse los subarriendos no concluidos. Si sucede por confusin de la calidad de locador y locatario en la misma persona no se resuelve el subarriendo. Despus de la conclusin se debe devolver la cosa como ha sido recibida, salvo lo perecido o deteriorado por el tiempo o por causas inevitables (1.615). Despus de la conclusin el locatario no tiene derecho a retener, ni por mejoras, si el locador afianza o deposita el pago de ellas. Despus de la conclusin el locador no puede abandonar la cosa por eximirse de los gastos y mejoras a su cargo (1.619). Las mejoras que debe pagar el locador sern reputadas accesorio de la cosa y no podrn ser separadas por el locatario, si la separacin hace algn dao, o si el locador quiere pagar su valor como fuesen separadas (1.620). Podrn ser separadas en otros casos si se restituye la cosa en el estado en que se recibi. La TCITA RECONDUCCIN no existe por permanecer en el uso el locatario y la locacin se contina en las mismas condiciones hasta la demanda de resoluciones en cualquier tiempo (artculo 1.622 y normas del actual rgimen legal, ley 23.901). An cuando se extienda recibo por el pago de alquileres, tal comprobante no implica ms que el recibo por el pago del alquiler por permanecer en el uso del inmueble, puesto que no se puede renovar la locacin o prorrogar la misma ms que por pacto expreso de las partes, no existe tcita renovacin.

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Actividad N 51
a) Elabore un ejemplo sobre autorizacin especial para mejoras. b) Cules son las acciones que nacen como consecuencia de la locacin? c) Elabore el siguiente glosario: - Sublocacin: - Subarriendo: - Cesin: d) Elabore un cuadro sinptico con los deberes y derechos del sublocador y el subarrendatario.

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392

DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XVIII

LOCACION DE SERVICIO

CONCEPTO

COMPARACIN CON OTRAS FIGURAS

Con Con Con Con Con locacin de obra locacin de cosas el mandato el depsito el contrato de trabajo

393 COMPARACIN CON OTRAS FIGURAS CARACTERES

El locatario No formal De duracin Intuito personae Consensual Bilateral oneroso Conmutativo Civil o comercial El locador Abstenerse de actos daosos al locatario responder de los datos que sufra el prestador de los servicios prestar el servicio comprometido pagar los servicios

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UNIDAD XVIII
18.1. Locacin de servicio

El artculo 1.623 define a la locacin de servicios como el contrato en el cual una de las partes se obligare a prestar un servicio, y la otra a pagarle por ese servicio un precio en dinero.

Es locatario, arrendatario o inquilino quien paga el servicio y locador o arrendador quien lo presta. Esta terminologa no se adecua al derecho moderno, es de Roma de donde proviene. El servicio era prestado por un esclavo, de manera que su dueo lo alquilaba, igual que se alquila una cosa; pero hoy en da tal denominacin se considera anacrnica y basada en circunstancias histricas desaparecidas. Hay una tendencia a abandonar el criterio criminolgico seguido por Vlez Srsfield (que sigui el Cdigo francs) y ello condice con las trascendencia social del trabajo. La ley 20.774 de Contrato de Trabajo regula el rgimen del contrato de trabajo que absorbe lo que el Cdigo regul como locacin de servicios o buena parte de ello. Coherentemente con las legislaciones modernas, Spota, tomando las directivas de la mencionada ley (modificada por la 21.297) ensaya una definicin de contrato de trabajo en los siguientes trminos: Convencin por la cual una de las partes, llamada trabajador, se obliga a prestar por un tiempo determinado, no superior a cinco aos o indeterminado, su fuerza -intelectual o material- de trabajo, o sea a cumplir una obligacin de medios, con subordinacin o dependencia jurdica, tendiente a alcanzar un resultado -material o intelectual- pero no el resultado mismo; y la otra parte, el empleador, se obliga a ejercer funcionalmente (sin abuso de derecho) su poder de direccin y a pagar un precio determinado o determinable en dinero argentino que satisfaga, para todo trabajador mayor de 18 aos, el salario mnimo vital, sin perjuicio de la prestacin en especie o comisin, habilitacin, gratificacin, o participacin que se convenga conforme a la ley. Inversamente, no hay contrato de trabajo cuando alguien trabaja por su cuenta. El anteproyecto de 1.954 entendi que la locacin de servicios est destinada a reglar principalmente la actividad intelectual, mientras que, por oposicin, el contrato de trabajo, se refiere principalmente a la actividad material.

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18.1.1. Caracteres del contrato de locacin de servicios

- Consensual - Bilateral oneroso: nacen obligaciones recprocas y no se presume la gratuidad del trabajo. - Conmutativo - No formal: se aplica el rgimen de la libertad de las formas. - De duracin: la ejecucin del trabajo tiene cierta perdurabilidad en el tiempo. - Intuito personae: consagra para el prestador del trabajo una obligacin de hacer infungible. - Civil o comercial: (la material laboral tiene su regulacin propia y su fuero especial).

18.2. Obligaciones de las partes

El LOCATARIO est obligado a: - Pagar los servicios. - Responder de los daos que sufra el prestador de los servicios. El LOCADOR de servicios est obligado a: - Prestar el servicio comprometido. - Abstenerse de actos daosos al locatario.

18.3. Comparacin con otras figuras

a) Con la locacin de obra: su deslinde con la locacin de obra es sumamente arduo y difcil en algunos casos, siendo de fundamental importancia por la diferente regulacin de ambas locaciones. La ley 20.744 no es aplicable a la locacin de obra. El trabajo o servicio es completamente independiente de su resultado, mientras que en la locacin de obra el empresario no puede reclamar ningn estipendio, si se destruye la obra por caso fortuito antes de la entrega de la misma. Cuando se rompe el contrato de trabajo el empleador debe remunerar solamente los salarios devengados, mientras que si el dueo de la obra desiste de ella debe pagar al empresario sus gastos, trabajo y utilidad frustrada. El empleador responde frente a terceros por sus dependientes, en tanto el dueo de la obra no es responsable frente a ello por los hechos del empresario. El privilegio del trabajador es de alto rango. La accin del locador de obra para obtener el pago del precio prescribe a los 10 aos, en tanto que en la 20.744 se establece un plazo de prescripcin de dos aos para las acciones derivadas del contrato de trabajo.

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Existe un criterio que distingue por el modo de remuneracin: as, si el precio es proporcional al tiempo de la prestacin de la actividad, habr locacin de servicios, si, en cambio, se lo pagara en relacin a la obra, habr locacin de obra. Se le critica a esta distincin que la proporcionalidad no tipifica ni a una ni a otra figura pero lo cierto es que normalmente cuando se paga salario o sueldo (mensual, quincenal) se trata de locacin de servicios, mientras que la locacin de obra normalmente es un trabajo concluido y entregado. As, si el abogado es remunerado mensualmente hay relacin de dependencia y hay locacin de servicios y sino hay locacin de obra, lo mismo con las otras profesiones liberales (arquitectos, ingenieros, contadores, etc.). Criterio que atiende a la subordinacin jurdica: la importancia estara en la existencia o inexistencia de la subordinacin jurdica: en el contrato de trabajo el empleado debe seguir las instrucciones, rdenes, o directivas del empleador principal; mientras que en la locacin de obra el empresario asume por s el riesgo tcnico de la obra y, en principio, su riesgo econmico (Salvat y Borda). Criterio que considera el objeto mediato del contrato: el objeto mediato del contrato, esto es, la cosa o el hecho positivo o negativo que constituye el inters del acreedor puede consistir en medios o en un resultado: en el primer caso el trabajador compromete su actividad diligente, pero no asume concrecin alguna, en tanto en el segundo, el contenido de su prestacin consiste en la obtencin de un resultado y opus concreto. Consecuentemente, cuando el contenido de la prestacin son medios, habra locacin de servicios; cuando es un resultado u opus, es locacin de obra. Para Llambas la diferencia ms resaltante es que en la locacin de obra el contratista no queda bajo la subordinacin o dependencia del dueo de la obra, lo que es tpico de la locacin de servicios. El Anteproyecto de 1.954 -dirigido por Llambas- sealaba como caracteres propios de la locacin de servicios: 9.1. Relacin de dependencia de duracin continuada. 9.2. Actividad de ndole principalmente intelectual por oposicin a la material que distingue al contrato de trabajo. 9.3. Precio en dinero. 9.4. Proporcionado a la duracin del trabajo prestado. b) Con la locacin de cosas: tienen en comn el elemento precio pero en la locacin de cosas ste corresponde al uso y goce de una cosa y en la locacin de servicios a la realizacin de un trabajo. Pero la locacin de cosas subsiste an despus de la muerte del locatario, en tanto en la de servicios, por su carcter intuito personae, se extingue con la muerte del prestador del trabajo.

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c) Con el mandato: el rasgo caracterstico y distintivo del mandato es la funcin representativa del mandatario. Asimismo, cuando el mandatario obra el acto representativo, no est subordinado jurdicamente al mandante. Hay algunas situaciones especiales en que ciertos empleados sujetos a contratos de trabajo, tienen representacin, como sera el caso de gerentes y algunos dependientes, pero el criterio de diferenciacin en esos supuestos extremos deriva de la causa de la realizacin de las actividades de que se trata: el ejercicio de cierta representacin por quien presta un servicio no lo constituye en mandatario, y la realizacin de determinadas tareas por el mandatario, no lo transforma por ello slo es un empleado. d) Con el depsito: el criterio distintivo entre ambas figuras deviene de la prestacin que constituye el objeto de la obligacin contrada: si tal es la mera guarda y conservacin, se trata de depsito, si en cambio, el cumplimiento de la obligacin exige la realizacin de ciertos servicios como prestacin principal, habr locacin de servicios aunque tambin se incluyan la guarda y conservacin de la cosa. e) Contrato de trabajo: todo lo relativo al contrato de trabajo es objeto de estudio especial en una rama jurdica autnoma donde tiene clara vigencia la nocin de contrato normativo que es una especie de los contratos preparatorios, los que son una consecuencia de la contratacin en esa, y responden a exigencias de uniformidad suministrando la base de una contratacin futura: el sujeto individual no est obligado a contratar, pero si lo hace se debe someter a dicho contrato preparatorio. El convenio colectivo, celebrado en el rea laboral por los representantes de los empleadores y de los sindicatos de trabajadores, es un contrato normativo influido visceralmente por la nocin de orden pblico. La locacin de servicios de domsticos de uno u otro sexo se juzgar por las ordenanzas municipales y policiales. De aprendices y discpulos se rige por disposiciones especiales. De agentes de transporte, por el Cdigo de Comercio y por el Cdigo Civil para las responsabilidades. La locacin de servicios imposibles, ilcitos o inmorales no puede motivar una demanda, prestacin, ni de restitucin del precio fijado. Una aplicacin de este principio sentado por el artculo 1.626 explica que cuando se trata de profesionales legalmente reglamentadas, son exigibles para su ejercicio el ttulo habilitante y, en ciertas ocasiones la matriculacin y la colegiacin. La carencia de alguno de estos requisitos subsume el ejercicio de que se trate en el artculo 1.626, con la consiguiente carencia de derecho a la remuneracin (en el Anteproyecto de 1.954 se deca expresamente que el pago de los servicios profesionales prestados por personas carentes de habilitacin constituye la satisfaccin de una obligacin natural).

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La locacin de servicios origina el derecho al precio: si no es de la profesin y modo de vivir nicamente si por las circunstancias se presume que no hubo intencin de beneficiar a aqul a quien se haca el servicio, por ejemplo, cuando no ha sido solicitado o que el que lo prest habitaba en casa de la otra parte. El pago de sueldo no es obligatorio para los servicios prestados hasta la edad de quince aos del prestador, puesto que en tal caso la gratuidad se presume tambin. De igual modo, no sern obligados a pagar sueldos los tutores que conserven en su compaa a los menores de quince aos por no poderles dar acomodo (es que, segn los artculos 429 y 430 la guarda del pupilo puede ser desmembrada, precisamente en los supuestos en que la desmembracin no se da y los tutores conservan a los pupilos consigo dndoles los cuidados de un padre, rige el artculo 1.625 in fine que indica que los tutores estaban facultados para emplearlos a los pupilos en el servicio personal, segn la calidad de la persona.

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Actividad N 52
a) Seale las diferencias de la locacin de servicios con: Locacion de obra: Locacin de cosas: Mandato: Depsito: Contrato de trabajo:

b) Explique los caracteres del contrato de locacin de servicios.

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS - UNIDAD XIX

RESCISIN DEL CONTRATO TRABAJOS IMPREVISTOS

RECEPCION DE LA OBRA

OBLIGACIONES

Del Empresario Del Dueo

RESPONSABILIDAD TIPOS DE OBRAS EJECUTADAS

Por ajuste alzado Por unidad de medida Por coste y costos Por sistemas de excepcin

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Bilateral Oneroso y conmutativo

RECIBO DE LA OBRA

LOCACION DE OBRA

EXISTENCIA DE VICIOS

SISTEMAS DE CONTRATACIN

CONCEPTO

CARACTERES DEL CONTRATO SUJETO Y OBJETO

FORMA Y PRUEBA

Obras Pblicas Administracin Contrato Obras Privadas Administracin Contrato

Consensual Sucesivo

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UNIDAD XIX
19.1. Locacin de obra
Es el contrato en virtud del cual una de las partes se compromete a realizar una obra y la otra a pagar por esa obra un precio en dinero (artculo 1.493). En el derecho moderno se llama contrato de obra o empresa.

19.1.1. Sujeto del contrato

Se llama locador o ARRENDADOR O EMPRESARIO a quien ejecuta la obra; y LOCATARIO O ARRENDATARIO O COMITENTE al que paga la obra.

19.1.2. Caracteres del contrato

a) Es bilateral porque locador y locatario contraen obligaciones recprocas. b) Es oneroso y conmutativo porque se supone que la prestaciones guardan equivalencia. c) Es consensual porque se concluye por mero consentimiento despus de tratativas directas; aunque tambin es frecuente en obras importantes el llamado a concurso o licitacin. d) Es un contrato de tracto sucesivo ya que sus efectos se prolongan en el tiempo.

19.1.3. Objeto
El contrato de obra es mucho ms amplio y alude a obras ms diversas que slo la construccin u obra material, reglamentadas en el cdigo. El objeto debe ser lcito, posible, acorde con la moral y buenas costumbres y determinado (artculo 953).

19.1.4. Forma y prueba

La ley no exige formalidad alguna, slo por excepcin algunos contratos de obra deben llenar exigencias formales por ejemplo, el contrato de obras pblicas que debe redactarse por escrito.
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19.2. Sistemas de contratacin de obras pblicas y privadas

Las pblicas pueden ser contratadas por: 1) Administracin 2) Contrato Las primeras son las que ejecuta la propia reparticin. Las segundas estn a cargo de terceros que construyen la obra con un documento legal que es el contrato de locacin de obras EXCLUSIVAMENTE y NO el de locacin de servicios. Las privadas tambin se hacen por: 1) Administracin 2) Contrato Tipos de obras ejecutadas por contrato: Obras: Pblicas Privadas Ejecutadas por contrato a) Por ajuste alzado b) Por unidad de medida c) Por Coste y Costas d) Por sistemas de excepcin (mixtos)

19.2.1. Obras Pblicas por Contratos

Contrato por ajuste alzado o Monto Global: hay dos tipos de contratos por Ajuste Alzado: a) Ajuste Alzado Absoluto b) Ajuste Alzado Relativo Sistemas de contratacin de obras: a) Por administracin o economa: El o los propietarios de la obra (sea el Estado o particulares) administran su ejecucin sin intervencin de terceros, es decir, que prescinden del empresario. Se realiza sin intervencin de contratos la obra, sin contrato. El coste de la obra quedar determinado al concluirla, liquidar y pagar todas las deudas. b) Por Coste y Costas: se hace cargo de la obra un empresario al que se le pagar una retribucin, ya sea una suma preestablecida o un porcentaje convenido sobre
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los gastos y erogaciones que cada rendicin de cuentas o planillas o resumen de gastos o cuenta general de la obra, vaya poniendo de manifiesto (coste de la obra). Se paga la conclusin de la obra al profesional coste y costas (porcentajes de gastos generales y beneficios) son de precio indeterminado, el coste final puede subir o bajar. c) Sistemas por unidad: entre el propietario o comitente y el empresario se establece un vnculo jurdico contractual en virtud del cual el 2 se compromete a ir ejecutando unidades de obra, y el 1 se compromete a ir pagando peridicamente segn convenio, los precios asignados a esas unidades. Unidad de medida simple: El propietario o el empresario puede resolver el contrato, es decir, darlo por terminado con lo que hasta ese momento haya sido realizado, con la sola obligacin del comitente de pagar las unidades concluidas; pero, el propietario no tiene la seguridad de que el empresario lo acompae hasta la total terminacin (por el precio total a pagar) y el empresario no tiene la seguridad del nmero de unidades que deber ejecutar (la utilidad que le presentar los preparativos y disposiciones). Unidad de Medida con Cantidad: el precio unitario y la obra total estn predeterminados pero total el nmero de unidades a ejecutar para lograr la obra estn predeterminadas. El contratista se obliga a ejecutar tantas unidades como sean necesarias, y el comerciante a pagar un precio (invariable) por cada una de esas unidades. d) Por Ajuste Alzado: el empresario se compromete a entregar una cierta cantidad de obra consumada y perfecta, mediante el pago de un precio total y nico aceptado por el propietario, que lo resguarda de algn aumento. Ajuste Absoluto: las obligaciones de cada una de las partes estn estrictamente determinadas, sin previsin contractual alguna que permita la posibilidad de cambios. Ajuste Alzado Relativo: mediante convenciones contractuales se concede al comitente derecho de introducir cambios sin variar las condiciones generales del contrato, fijando lmites en ms y en menos por el monto de tales cambios. e) Sistemas Mixtos: el comitente subdivide la obra en partes contratando la ejecucin de cada una de ellas con un contratista distinto, que puede presentar sistemas distintos de contratacin. f) Subcontratistas: el comitente encarga la obra a una sola empresa y sta contrata por su cuenta, distintos aspectos de la construccin.

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Obligaciones: - Ejecutar la obra en forma debida, con cuidado y diligencia, de acuerdo a las reglas del arte. - Entregarla en tiempo pactado. - Permitir el contralor de la marcha de los trabajos por el dueo. - Responder ante el dueo por la solidez de la obra. - No puede desviar ni interrumpir las obligaciones contradas.

del empresario:

Por incumplimiento de las obligaciones el locatario tiene las siguientes acciones: - Derecho a no pagar el precio si la obra ha sido realizada de manera distinta (no slo detalles) a la que indica el contrato, o con vicios aparentes. - Accin por cumplimiento del contrato y daos y perjuicios. - Accin por resolucin del contrato. - Derecho a hacer ejecutar la casa o repararla por un 3 a costa del empresario. Si el contrato permite la sustitucin, y si se cuenta con la autorizacin judicial previa por proceder. - Cooperar lealmente con el empresario para facilitarle la realizacin de la obra. - Pagar el precio. - Recibir la cosa. - Pagar a las personas que han trabajado en la obra o suministrado los materiales, si no lo hace el empresario y hasta la suma que ste les adeude.

Del dueo o Comitente:

19.2.2. Trabajos imprevistos

El Cdigo Civil establece es el artculo 1.633 que: aunque encarezca el valor de los materiales y de la mano de obra, el locador bajo ningn pretexto puede pedir aumento en el precio, cuando la obra ha sido contratada por una suma determinada, salvo lo dispuesto en el artculo 1.198 que otorgar a la parte perjudicada por la excesiva onerosidad sobreviniente la facultad de demandar la resolucin del contrato, pudiendo la parte demandada impedirla si ofrece mejorar equitativamente su contenido. Ante la conviccin casi unnime de la necesidad, se le ados a ese artculo por la ley 17.711, la contemplacin de una excepcin llamada teora de la imprevisin que sostiene que la equidad se opone a que el acceder pretenda hacer efectiva una deuda, cuando circunstancias extraordinarias intervienen de improviso. Estos acontecimientos anormales permiten recin, su aplicacin; por lo que no atenta contra la estabilidad de los contratos. Los requisitos necesarios para que el locador de obra pueda pedir aumento en el precio fundado en la teora de la imprevisin son:

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a) Acontecimiento extraordinario e imprevisible: Este acontecimiento o hecho jurdico debe ser extraordinario (no es normal que se verifique) y a la vez imprevisible (el juzgado valorar las condiciones personales del locador, la naturaleza del contrato y las circunstancias del medio ambiente) para que el locador est facultado para pedir una revisin en el precio. El acontecimiento tiene que escapar a la habitual, prudente y racional previsibilidad debe ser sobreviniente, es decir, ocurrir con posterioridad a la perfeccin del contrato de obra. b) Ausencia de culpa del Locador: No puede ampararse en est teora si no ha previsto el aumento de costos o esto a ocurrido por negligencia suya o por una accin u omisin dolorosa. Lo mismo si el empresario se ha retardado en el cumplimiento de una obligacin. c) Prestacin excesiva y onerosa: La excesiva onerosidad se traduce en un desequilibrio econmico entre precio convenido y la prestacin que est obligado a cumplir el empresario, es una grave despreocupacin entre las utilidades que uno y otra parte tuvieron con miras al celebrarse el contrato de obra. Se origina al constructor una grave prdida por lo que es lgico que la ley lo proteja, permitindole pedir una revisin del precio pactado. d) Dificultad del Locador para cumplir con su obligacin: El locador se halla frente a una dificultad de prestacin y no ante una imposibilidad de cumplimiento, implicando ello un quebranto por el supuesto de que el precio convenido no sea aumentado. e) El contrato no debe estar plenamente cumplido: Si el contrato de locacin de obra est totalmente agotado, al empresario le est impedido solicitar una modificacin del precio.

Modificaciones al Proyecto
Para considerar las modificaciones en el proyecto se crea el artculo 1.633 bis, que en su 1 parte reafirma lo establecido por el artculo 1.197: las convenciones hechas en los contratos forman para las partes una regla, a la cual debe someterse como a la ley misma. Si la norma permitiera al contratista variar segn su voluntad este principio se echara por tierra. Por ello, se requiere 2 condiciones para que el locador pueda modificar el proyecto: 1) Que las alteraciones sean imprescindibles para conseguir el cumplimiento del contrato de obra, debidos a cualquier hecho jurdico: exterior, natural (causa geolgicas) o humanas (defecto del plano o una ordenanza nueva). 2) Que dichas alteraciones no hayan podido ser previstas (que escapen a la habitual y prudente previsibilidad) al tiempo del perfeccionamiento del contrato.

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Las variaciones sern comunicadas al comitente, lo mismo que su incidencia sobre el precio fijado en forma fehaciente, sin prdida de tiempo y con la diligencia pertinente. Si el dueo presta conformidad a la modificacin del precio y por consiguiente, a las alteraciones, es necesario que medie de su una constancia escrita, respecto de stas. Si las variaciones tienen que ser necesarias para el cumplimiento del contrato de obra y el comitente no est de acuerdo, el juez quien debe fallar luego de un procedimiento sumario, podr dictar sentencia constitutiva al modificar el contenido del contrato y declarar la absoluta necesidad de las alteraciones, la falta de negligencia del empresario, y la incidencia de tales modificaciones en el precio.

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Actividad N 53
a) Elabore el siguiente cuadro: LOCACIN DE OBRA CONCEPTO SUJETOS CARACTERES OBJETO

b) A travs de ejemplos, explique por lo menos dos de los sistemas de contratacin de obras. c) Elabore un listado de alteraciones imprevistas que permiten al locador modificar el proyecto.

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19.2.3. Rescisin de Contrato

- Por cumplimiento de la obra y pago del precio, despus de ha sido aceptado y recibida - Por desistimiento del dueo.

Puede ocurrir

El artculo 1.638 del Cdigo Civil le concede al comitente una facultad excepcional, la de apartarse por su sola voluntad del contrato; esto constituye una excepcin al distracto por mutuo consentimiento (artculo 1.200) y el principio de que las convenciones hechas en los contratos forman para las partes, una regla a la cual deben someterse como la ley misma (artculo 1.197). El fundamento de la disposicin que permite al dueo rescindir unilateralmente el contrato, lo encontramos en la propia naturaleza de la locacin de la obra, ya que el inters del locatario es que se ejecute la obra, pero desaparecido tal inters sera totalmente ilgico y contrario a la equidad, forzarlo a continuarla. Se entender como dueo a todo comitente, a sus herederos o al adquirente de la casa, que al adquirir los derechos correspondientes tambin puede desistir, ya que es un derecho personal facultativo de contenido netamente patrimonial y por lo tanto, renunciable; aunque nada prohibe que las partes limiten o deroguen el derecho del comitente. El dueo puede desistir expresa o tcitamente, dndole a conocer al empresario, en cualquier instante a partir desde el perfeccionamiento del contrato y an cuando la obra no haya sido iniciada, sea en el transcurso de su ejecucin o en el instante prximo a su cumplimiento, siempre y cuando se le pague al locador por los trabajos, en la medida en que se hubieren realizado. El derecho de desistir existir siempre y cuando no exceda los lmites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres (artculo 1.071), por lo que si el dueo desiste de la obra no teniendo otro inters que la intencin de daar al locador, estar ejerciendo en forma abusiva su derecho y podr ser demandado por el empresario por los daos y perjuicios ocasionados. - Por muerte, desaparicin o falencia del empresario. - Por imposibilidad del empresario de hacer o terminar la obra, ser objetiva cuando derive de actas o acontecimientos externos a las partes y subjetiva cuando se refiera a la persona misma del empresario. - Por enajenacin de las obligaciones por una de las partes. - Por voluntad unilateral de las partes en las obras encargadas por piezas o medidas (debindose pagar la obra ya concluida).

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19.2.4. La Recepcin de la obra

La aceptacin puede efectuarse previamente a la entrega material de la obra prestando su conformidad el dueo, y tambin ser posterior a la entrega material, como en el supuesto de que las partes pacten una recepcin provisional acordando un plazo de garanta o prueba, a fines de facilitar la entrega de la obra para que el dueo pueda gozar de ella y el empresario quede liberado por los riesgos provenientes del caso fortuito. La aceptacin definitiva se produce despus de vencido ese plazo y siempre que no aparezca con vicios. Ambas producen los mismos efectos (artculo 1.647 bis): liberan al empresario por los vicios aparentes y la falta de conformidad del trabajo con lo pactado, quedando obligado por los defectos ocultos y por las diferencias que no pudieren ser advertidas en el instante de la aceptacin. El comitente tiene el derecho y la obligacin de verificar la obra antes de recibirla, para llegar a establecer si se realiz conforme a lo estipulado y a las reglas del arte de la construccin, si as no fuere deber hacrselo conocer al locador y negarse a recibir la obra, pero si no se realiz la verificacin o lo hizo en forma negligente no tiene derecho de alegar luego. La falta de conformidad con lo estipulado, los vicios aparentes (se pueden descubrir con un examen minucioso y profundo) o los vicios ocultos (no se perciben con una investigacin cuidadosa y atenta, no son necesariamente graves y el empresario es el culpable), deben ser indicados por el comitente antes de la recepcin de la obra, entonces podr hacer valer sus derechos. El artculo 1.647 bis otorga al propietario una garanta de 10 aos despus de recibida la obra, durante los cuales se est en condiciones de descubrir el vicio oculto, prescribiendo la accin a los 60 das del descubrimiento. La denuncia debe realizarse al responsable de la locacin de obra, por un medio que constituya prueba fehaciente y dentro del plazo establecido; si este caduca pierde el derecho de que la ley le otorga; sino, se resuelve con la indemnizacin de daos y perjuicios o con la reconstruccin salvando el vicio oculto.

19.2.5. Responsabilidades
El artculo 1.646 dispone que: la responsabilidad del empresario puede extenderse al director de la obra y al proyectista, sin perjuicio de las acciones de regreso pertinentes; sobre los 2 ltimos pesa la garanta decenal cuando han celebrado un contrato de locacin de obra con el comitente o an con el empresario en calidad de subcontratistas, pero cuando son empleados de aquel como el contrato de trabajo es con relacin de dependencia, la responsabilidad contractual no se aplica. El artculo 1.647 bis, prev una responsabilidad general y se aplica a toda clase de obras mientras que el artculo 1.646, se refiere a una garanta especial, que comprende
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nicamente a las construcciones de edificios o trabajos en inmuebles destinados a larga duracin. La norma determina, para que nazca la garanta decenal (es la caducidad, no est sometida a suspensin ni interrupcin, que el edificio o la obra pertinente hayan sido recibidas o aceptadas) por el que las encarg, constituyndose la recepcin, un requisito indispensable para que existencia de la responsabilidad del constructor, estando prohibida su dispensa, aunque sea pactada, por la ruina total o parcial de la obra; y producida sta existe un plazo de 1 ao para que prescriba la accin. Si la obra no ha sido pagada, no es que el constructor no sea responsable sino que gozar del derecho de interponer la excepcin de incumplimiento de contrato. La recepcin de un edificio u obra en inmueble destinado a la larga duracin libera al constructor por los vicios aparentes que no ocasionen ruina (no slo es el derrumbe o destruccin sino la degradacin gradual que comprometa la existencia de la obra) pero su responsabilidad por la ruina que generen los siguientes vicios contina hasta el vencimiento del trmino impuesto por la ley: a) Vicios de construccin y de mala calidad de los materiales: un edificio, a pesar de su construccin defectuosa, puede mantenerse en pie durante un lapso, arruinndose posteriormente por la rotura de ciertas piezas o por el deterioro de los materiales no adecuados. Estos vicios recaen sobre la obra misma, comprenden no slo esos defectos (de ejecucin), sino tambin las violaciones a las ordenanzas municipales o cdigos de edificacin, dando lugar a la intervencin de las autoridades administrativas.

b) Vicios del plano: tienen elementos y caracteres comunes con los de la construccin y con los del suelo; son sus ms frecuentes expresiones, deficiencias en las estructuras incapaces de soportar las cargas, o las indicaciones del modo de ejecutar la obra. c) Vicio del suelo: la calidad del suelo es incapaz de soportar determinada construccin, sea por no tener debida resistencia o por su composicin qumica. - Del empresario: es siempre responsable por los vicios de la construccin, de la mala calidad de los materiales y del suelo, cuando ellos son causa de la ruina del edificio. En cuanto al vicio del plano, si fue realizado por l o por sus subcontratistas tiene que responder, pero si le son impuestos por el comitente surge la incertidumbre. Si es el constructor de una obra mueble y observa al dueo de la mala calidad de los elementos que se le entregan, en este caso, no es responsable de su ruina ni antes de la terminacin del trabajo, ni despus de su recepcin. - El Proyectista: si es quien ha preparado las especificaciones tcnicas relativas a materiales, es el responsable por las fallas de ellas. Tambin lo es la ruina del edificio causada por errores del plano y de aquellos que cometen en la ejecucin y que derivan del proyecto.

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Asume la garanta por vicio del suelo, ya que antes de dibujar el plano hay que estudiar el terreno. - El director Tcnico: incide sobre l los vicios de los materiales cuando no acta con la vigilancia a que est obligado, debiendo negarse a recibir materiales defectuosos o inadecuados. Tambin le son imputables los vicios de la construccin cuando falta el deber de vigilancia y direccin a que est obligado. - La Responsabilidad por ruina del edificio: comprende todos los contratos (por ajuste Alzado, por unidad de medida, por coste y costas), al empresario que prevea o no los materiales, o ejecute la obra en terreno de propiedad del comitente. - Se puede interpretar del artculo 1.646 que, producida la ruina del edificio se impone al constructor, al proyectista y al director tcnico una responsabilidad que genera una obligacin convergente, segn la cual el comitente tiene el derecho de exigir de cualquiera de las obligadas al pago ntegro de la obligacin, pero que constituyen entre s deudas independientes fundadas cada una en forma autnoma, aunque se originan en un mismo hecho (la ruina).

19.2.6. Recibo de la obra

La obligacin de hacer que incumbe al empresario (artculo 1.623) consiste en la ejecucin de la obra (1.629) y en definitiva debe hacerse la entrega de ella al comitente (1.636). En los casos de locacin de obra material, la obligacin del empresario se concreta en una cosa (2.311); tal sucede en muchos casos de locacin de obra intelectual, aunque dicha cosa sea accesoria porque la tarea intelectual tenga mayor valor e importancia que la materia en que se ha ejercido (2.335). Esa suerte de cosificacin de la obra implica para el empresario una obligacin de dar cosa cierta, de la cual es acreedor el comitente. No obstante ser el pago un acto jurdico unilateral, es indudable que la cosa que da el empresario debe ser recibida por el comitente a quien incumbe el pertinente deber de colaboracin o cooperacin para posibilitar aquel cumplimiento (en materia de compraventa el Cdigo, habla de que el vendedor est obligado a entregar la cosa, y correlativamente el comprador est obligado a recibir la cosa; el artculo 1.646 en materia de locacin de cosa menciona el caso de ser recibida la obra. Por consiguiente, el empresario debe hacer tradicin de la obra cosificada al comitente con sus accesorios, mediante la entrega y recepcin voluntarias, o de otra manera autorizada por el Cdigo. La obra se incorpora por accesin a la cosa en la cual es realizada. De all que en algunos casos la finalidad de la obligacin de dar del empresario puede ser: a) Transferir el dominio (lo que sucede cuando provey tambin la materia principal).

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b) Restituir (si, por el contrario, el empresario slo puso su trabajo o industria en una cosa de propiedad del comitente o de un tercero, habiendo sido un mero tenedor de la cosa mientras realiz la obra).

19.2.7. Aceptacin de la obra por el comitente

Habida cuenta del principio de identidad del pago, la obra debe ser adecuada a lo que el empresario estaba obligado a realizar, es decir, debe ser de recibo. Pero puede haber en ella defectos, esto es, faltantes o vicios, vale decir, alteraciones. El artculo 1.647 emplea como sinnimos los conceptos de defectos y vicios sin efectuar distingos entre ellos. Ante la existencia de defectos o vicios el comitente tiene derecho a: a) Rechazar la recepcin definitiva, que significara la extincin por pago de la obligacin del empresario. b) Aceptarla sin reservas, con lo cual promediara una dacin en pago cancelatorio de su derecho a reclamo. c) Recibir la obra definitivamente sin aceptarla, esto es, con reserva del derecho a obtener la indemnizacin del dao que le cause ese defecto de cumplimiento. No debe confundirse el mero hecho material del recibo de la obra con la virtualidad jurdica de aceptacin de ella que, puede o no resultar de ese recibo. Es que, nicamente la aceptacin de la obra por el comitente es lo que libera de responsabilidad por los defectos o vicios. El locatario tiene derecho a examinar la obra antes de recibirla, para determinar si ella es o no de recibo; es lo que se llama verificacin. Esta verificacin puede ser realizada por un tercero indicado a tal efecto por el comitente, si ste ha designado un director de obra, la verificacin que realice es vinculante para l. A fin de posibilitar la verificacin el empresario debe poner a disposicin del locatario la obra por un tiempo prudencial, a cuyo vencimiento tiene derecho a exigirle la recepcin de la obra.

19.2.8. Oportunidades para aceptar

a) Antes del recibo de la obra (por ejemplo si manifiesta su conformidad con ella antes de serle entregada o si realiza aceptaciones parciales de tramos separables de la obra). 1) Simultneamente con la recepcin de la obra. 2) Con posterioridad a la recepcin de la obra.
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19.2.9. Modos de manifestar la aceptacin

a) Aceptacin expresa: cuando el comitente acepta mediante signos inequvocos (por ejemplo suscribiendo recibo). b) Aceptacin tcita: resulta de actos del comitente por los cuales se puede inferir con certidumbre la conformidad, la voluntad de aceptar. No es viable cuando las partes previeron la necesidad de aceptacin expresa o el comitente formula una protesta o declaracin expresa contraria. La recepcin definitiva por el comitente es el modo comn de aceptacin tcita, la mera recepcin provisional excluye, por s sola, que puede inducirse la aceptacin tcita de la obra defectuosa. c) Aceptacin inducida por el silencio: con respecto a los vicios ocultos la ley impone al comitente la obligacin de denunciarlos dentro de los sesenta das de su exteriorizacin, lo cual otorga el silencio durante ese lapso la virtualidad de hacer caducar su derecho a reclamar por ellos.

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Actividad N 54
a) Enumere las cosas de rescisin de contrato. b) Respecto a la aceptacin de la obra, especifique: Plazos: Verificacin: Falta de conformidad: Defectos:

c) Elabore un cuadro sinptico con los tipos de vicios que puede presentarse en una obra.

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19.3. Recepcin provisional de la obra

Comnmente el comitente recepciona la obra en forma provisional. En las obras de cierta magnitud se presume que la recepcin es provisional durante cierto tiempo que resulta de los usos, por ejemplo por 6 meses. En el tiempo que va desde la recepcin provisional a la recepcin definitiva, tiene oportunidad de revisar prolijamente la obra, ensayar su funcionamiento, ponderar los defectos o vicios ocultos, etc. A los fines de establecer si el cumplimiento del empresario fue oportuno se toma en cuenta el momento de la recepcin provisional, claro que si la obra resulta de recibo. El plazo que corre desde la recepcin provisoria y la definitiva se denomina de garanta. Tambin es plazo de garanta el que otorga el empresario respecto al buen funcionamiento de lo que ha reparado (aqu a empleado el trmino en otro sentido).

19.3.1. Efectos de la recepcin provisional

1.- Extingue el derecho del comitente a reclamar por los vicios aparentes; es decir, por todas deficiencia de la obra que pudo ser advertida en el momento de la entrega, siempre que haya hecho aceptacin expresa de la obra defectuosa. 2.- En principio la recepcin provisional no induce la aceptacin tcita de la obra que tiene esos vicios o defectos aparentes. En la oportunidad de la recepcin provisional es por lo tanto exigible una expresin positiva de aceptacin de las deficiencias, aunque sean aparentes al momento de la entrega, porque el comitente posterga su listado de quejas hasta el final del plazo de garanta que da el empresario por los defectos o vicios aparentes de la obra, al acudirse al mecanismo de recepcin provisional (admitir lo contrario sera forzar la realidad de los hechos). Con mayor motivo an el mismo criterio debe ser extendido a los vicios que slo pueden tener exteriorizacin luego del uso de la cosa que sigue a su recepcin provisional (por ejemplo deficiencias en los desages, en caeras de agua caliente, etc..). 3.- Queda intacto el derecho del comitente a reclamar por los vicios ocultos. 4.- La aceptacin -expresa o tcita- de las deficiencias de la obra que efecte el comitente en la oportunidad de la recepcin provisional de la obra, no libera al empresario en caso de ruina del edificio. 5.- El comitente tiene derecho a conservar el fondo de garanta que haya retenido de los pagos hechos al empresario, el cual debe ser liberado slo al producirse la recepcin definitiva. 6.- Si el comitente entra en posesin de la cosa, como derivacin de ello corre con sus riesgos.
417

19.4. Recepcin definitiva de la obra

Pasando el plazo de garanta nacido con la recepcin provisional y subsanando los vicios o defectos que se hayan hecho ostensibles durante su transcurso, la obra se tiene por definitivamente recibida.

19.4.1. Efectos de la recepcin definitiva

1.- El comitente acepta tcitamente la obra con sus deficiencias aparentes a menos que se formule protesta o declaracin expresa contraria (artculos 918, 779 y 1.647); si hubo una recepcin provisoria previa, deben ser consideradas aparentes al tiempo de la recepcin definitiva las deficiencias que se hayan exteriorizado a partir de ella. 2.- El comitente conserva el derecho a reclamar por los vicios ocultos que se exterioricen con posterioridad. 3.- La recepcin tarda realizada sin reservas por el comitente purga la mora del empresario. 4.- El empresario tiene derecho a que se le pague lo que haya sido retenido como fondo de garanta. 5.- Subsiste la responsabilidad del empresario en caso de ruina.

19.5. Existencia de vicios o defectos

19.5.1. Vicios de la obra
El Cdigo entiende por vicios los defectos de la cosa que le hagan impropia para su destino, si de tal modo disminuyesen el uso de ella que de haberlos conocido, el adquirente no lo habra adquirido o habra dado menos por ella; exigindose, por lo tanto, que sean graves o importantes, porque los vicios pequeos no son vicios redhibitorios.

19.5.2. Vicios aparentes

El carcter aparente resulta de la fcil comprobacin (estado de la pintura, calidad del soldado, etc..) de que ella no exige conocimientos especiales de las reglas del arte, de que se advierten con la simple diligencia ordinaria. No cabe requerir una diligencia ni preocupacin, acorde con la que debe caracterizar a todo contratante normal en la vigilancia y defensa de sus intereses en juego, esto es la que corresponde a las cir-

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cunstancias de tiempo, lugar y personas, entre lo que se deber evaluar -claro est la eventual capacitacin tcnica del comitente, vicios que el adquirente conoca o deba conocerlos por su profesin u oficio. Adems, la posibilidad de la existencia del vicio, lo que denota su aparencia, depende de cada caso: hay obras cuyo examen es imposible por parte del comitente (limpieza de cloacas, reparacin de tejados, etc.). Si el comitente recibe la obra con vicios aparentes pero incurre en error inducido por la mala fe o dolo del empresario, subsiste su derecho a reclamar por tales defectos no obstante su apariencia. Aunque el vicio sea aparente el empresario es responsable en caso de ruina.

19.5.3. Vicios ocultos

El artculo 1.647 bis agregado por la Ley 17.711 puso fin a una cuestin entonces controvertida, disponiendo que la liberacin por los vicios aparentes no regir cuando la diferencia no pudo ser advertida al momento de la entrega o los defectos eran ocultos. Como no se puede dar conformidad a algo que no se conoce, el carcter oculto de los vicios autoriza al comitente a reclamar por ellos una vez que se exteriorizan, estando a su cargo la prueba de que el vicio exista al tiempo de la adquisicin y que no sobrevino despus.

19.5.4. Caducidad
El artculo 1.647 bis in fine dispone que el dueo tiene de sesenta das para denunciar esos vicios ocultos a partir de su descubrimiento, pasado ese plazo su derecho caduca. La denuncia a que se alude en la norma no implica la necesidad de una demanda judicial, basta una declaracin de voluntad haciendo constar la existencia de esos defectos que se hicieron ostensibles, la que debe ser dirigida al empresario, esto es, ser recepticia o tener -por lo menos- fecha cierta. Una opinin aislada que no comparte la mayora de la doctrina es la de Spota, quien entiende que el plazo de caducidad de sesenta das rige para el caso en que el vicio oculto se descubra entre la recepcin provisional y la definitiva y que si el vicio oculto aparece despus de la recepcin definitiva no es alegable. Esto no surge en modo alguno ni del texto expreso de la norma (artculo 1.647 bis) ni de la economa del Cdigo con relacin a los vicios ocultos.

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19.5.5. Duracin de la garanta por vicios ocultos

El artculo 1.647 bis no especfica dentro de qu plazo desde el recibo y la aceptacin de la obra debe exteriorizarse el vicio oculto para el comitente tenga accin contra el empresario. Se considera que rige el plazo decenal del artculo 4.023, lo cual significa que dentro de su transcurso el empresario garantiza al comitente por la aparicin de vicios ocultos de la obra, pues la prescripcin decenal absorbe y purga todo.

19.5.6. Prescripcin de la accin

Tampoco establece el artculo 1.647 bis cunto tiempo dispone el comitente para demandar desde la aparicin del vicio oculto, cabe sealar al respecto que la denuncia que le impide la ley para evitar la caducidad de su derecho no tiene efecto interruptivo de la prescripcin, de manera que el plazo debe ser contado desde que el vicio se exterioriz, y que si el comitente denunci el vicio al empresario y lo constituy en mora disfruta de la suspensin del plazo de prescripcin prevista por el artculo 3.986 2 parte. Las soluciones que se dan son: - Aplicar el mismo plazo de caducidad de sesenta das, lo cual choca con el carcter excepcional de las caducidades. - Aplicar el plazo trimestral que el artculo 4.041 prev especficamente para la compraventa (Piantoni). - Establecer el plazo anual por analoga con el artculo 1.646 (Borda). - Considerar vigente la regla general del artculo 4.023, o sea, el plazo decenal, porque como el artculo 4.041 slo se refiere a la compraventa las acciones redhibitorias propias de los dems contratos prescribirn a los 10 aos (Colmo). Ante la lamentable omisin en que ha incurrido la Ley 17.711 y no rigiendo el caso el artculo 4.041 especfico de la compraventa, esta solucin adecua el criterio segn el cual la prescripcin del 4.023 es aplicable a toda clase de acciones prescriptibles que no estn sujetas a distinto plazo (Llambas).

19.5.7. Accin del comitente por cumplimiento del contrato

El artculo 2.172 excluye literalmente que ante la exteriorizacin de los vicios ocultos, el comitente tenga derecho a otra accin que la redhibitoria, lo cual significara que

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slo podra reclamar la restitucin del precio poniendo la obra a disposicin del empresario (doctrina del 2.174, 1 parte). Sin embargo, es compatible la opinin que concede igualmente al comitente la accin por cumplimiento de contrato que es una consecuencia inevitable del principio general segn el cual el hacedor tiene siempre derecho a reclamar el cumplimiento exacto de la obligacin; por lo tanto, siendo el vicio eliminable, tiene derecho a exigir del empresario la eliminacin a su costa, bajo apercibimiento de hacerlo el comitente a costa de aqul. Esquemas de las garantas debidas por el empresario conforme a los artculos 1.646 y 1.647 bis: 60 R 1 ao P v das d

10 aos

10 aos

A: es el momento de la aceptacin de la obra. A - B: es el segmento que abarca 10 aos. R: es el momento en que se produce la ruina, la cual genera la responsabilidad del empresario si sucede en el plazo decenal del segmento A-B. P: es el momento de la prescripcin anual por ruina (1.646). v: es el momento en que se exterioriza el vicio oculto que hace responsable al empresario siempre que ocurra dentro del plazo decenal del segmento A-B. d: es el momento lmite para exteriorizar el vicio oculto exteriorizado, pues de otro modo caduca el derecho, el segmento v-d abarca 60 das (1.647 bis). p: es el momento de la prescripcin decenal de la accin del comitente que surge con la exteriorizacin del vicio oculto (doctrina artculo 4.023); el segmento v-p abarca diez aos.

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Ruina En caso de ruina el empresario es responsable, en los trminos del 1.646, an cuando el comitente haya omitido la denuncia previa en el 1.647 bis, con tal que la ruina suceda dentro de los diez aos de recibida y aceptada la obra.

19.5.8. Diferencia de calidad en la cosa

En esta hiptesis, la diferencia en la calidad de la cosa en que se traduce las obra sufre un desmedro cualitativo. En tal caso los derechos del comitente son: a) Si ha sido vctima de error o de dolo en la formacin del contrato, tiene derecho a demandar su anulacin. b) En caso contrario, la falla de calidad lo autoriza a reclamar la ejecucin forzada o por un tercero, y an a resolver el contrato con indemnizaciones. La aceptacin sin reservas de la obra de mala calidad tiene efecto confirmatorio de la nulidad y cancela -en su caso- cualquier reclamo fundado en ella.

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Actividad N 55
a) Elabore el siguiente cuadro: RECEPCION DE LA OBRA PLAZOS PROVISIONAL DEFINITIVA EFECTOS

b) Qu plazo se estipula para la autorizacin del vicio oculto?

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19.5.9. Modelos de contratos de locacin de obra

CONTRATO DE LOCACION DE OBRA -con provisin de materiales-

En la ciudad de...., a los.... das del mes.... de mil novecientos...., entre el seor...., de nacionalidad...., documento de identidad n...., profesin.... domiciliado en la calle.... n.... de la localidad de.... en adelante llamado EL COMITENTE, y el seor...., documento de identidad n.... en su carcter de gerente (o Presidente) de la empresa...., con domicilio en la calle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado LA CONTRATISTA, convienen en celebrar el presente contrato de Locacin de Obra que estar sujeto a las siguientes clusulas: PRIMERA: El Comitente contrata los servicios de la empresa Contratista, y sta los acepta, para realizar la construccin de un edificio en.... de conformidad con el plano preparado por el arquitecto, seor...., y con el pliego de condiciones aprobado por las partes, que deben ser considerados partes integrantes de este contrato. SEGUNDA: La Contratista ejercer las tareas de direccin y de ejecucin, suministrar los materiales necesarios segn las estipulaciones previstas en el pliego de condiciones y utilizar sus propias maquinarias y dems elementos que la construccin exija. Por ajuste alzado TERCERA: El contrato se celebra por ajuste alzado y el precio total de la obra es de $...., propuesto por la Contratista y aceptado por el Comitente. El primero recibir mensualmente en calidad de anticipo cuotas proporcionales a los trabajos efectuados y adheridos al suelo con carcter definitivo, mediante la presentacin de planillas al Arquitecto para el libramiento de los certificados a que se refiere la clusula quinta de este contrato. CUARTA: En garanta del cumplimiento de este Contrato por La Contratista, el Comitente retendr de las cuotas citadas en la clusula anterior el....%, sumas que sern devueltas al efectuarse la recepcin y liquidacin definitivas de la obra. La formacin de este Fondo de Garanta no limita la responsabilidad de la Contratista. QUINTA: A los efectos de la clusula Tercera la contratista presentar al arquitecto entre los das.... al.... de cada mes y por triplicado, una planilla detallada de las cantidades de los trabajos realizados en cada rubro desde el comienzo de la obra. Dentro de los.... das de esta presentacin el arquitecto labrar al pie del original y del duplicado el certificado arriba mencionado y dentro de los.... das de ser presentado ste, la Contratista abonar el anticipo a que se refiere.

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SEXTO: Los precios estipulados en este contrato son invariables y no se podr pretender modificacin alguna, a excepcin de lo dispuesto por el Artculo 1.198 del Cdigo Civil. A coste y costas TERCERA: El contrato se celebra por el sistema a coste y costas. Por lo tanto, la Contratista pagar las cantidades que corresponda, por materiales, artefactos, estructuras, etc., acopiados en el recinto de la obra, como as tambin los de mano de obra y los pagos a sub-contratistas autorizados, y el Comitente realizar los reembolsos a la Contratista de las cantidades pagadas, en la forma y bajo las condiciones que surgen de las clusulas siguientes. CUARTA: El total de los reembolsos que por todo concepto deber efectuar El Comitente no exceder la cantidad de pesos.... ($....). En consecuencia cuando la suma de los reembolsos llegara a ese tope, si no hubiese acuerdo de partes para su ampliacin, el contrato ser considerado cumplido. QUINTA: Tanto a los fines de la determinacin del costo total, como de los reembolsos antes citados, La Contratista, cada.... presentar al arquitecto las planillas de rendicin de cuentas con las constancias respectivas. SEXTA: Sobre la base de la citada rendicin de cuenta, el arquitecto librar los certificados correspondientes para el pago por el Comitente a la Contratista, de los reembolsos y porcentajes convenidos en concepto de compensacin por el uso de maquinarias y dems elementos utilizados en la construccin y por los dems gastos realizados en la obra. El Arquitecto librar estos certificados dentro de los.... das recibida la rendicin de cuentas y El Comitente har efectiva el pago a La Contratista dentro de los.... das de la fecha de los certificados. Por unidad simple TERCERA: Este contrato se realiza por unidad simple. La Contratista ofrece, y El Comitente acepta, una lista de precios unitarios para ser aplicados a las unidades tcnicas de los diversos trabajos a realizarse de acuerdo a los planos mencionados en la clusula.... de este mismo contrato. Las partes celebrantes han convenido que las unidades tcnicas a utilizar y las normas y mtodos de mensura sean los que al efecto ha establecido la Secretara de Obras Pblicas de la Nacin para sus obras de arquitectura. La Contratista recibir cada.... (tiempo) .... en carcter de anticipo sobre el precio total que resulte de la obra, la cantidad que el arquitecto mencione en los certificados a que hace referencia la clusula.... de este contrato. Por unidad de medida TERCERA: Este contrato se realiza por el sistema de unidad de medida. Por lo tanto, La Contratista se obliga a la realizacin de todos los trabajos necesarios para entregar completo el edificio que constituye el objeto de este contrato, segn lo dis-

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puesto en la clusula.... del mismo. La Contratista ofrece, y El Comitente acepta.... (igual que por unidad simple). Clusulas vlidas para todos los sistemas SEPTIMA: La Contratista comenzar la construccin de la obra dentro de.... das de la fecha, debiendo terminarla....; salvo razones de fuerza mayor que no le sean imputables. En caso de incumplimiento -doloso o culpable) La Contratista deber pagar al Comitente la suma de pesos.... ($....) por cada da de demora, en concepto de multa. OCTAVA: El Comitente, o quien ste designe, podr inspeccionar los trabajos sin que La Contratista pueda oponerse. NOVENA: La Contratista ser responsable del cumplimiento de las disposiciones municipales y administrativas, y tendr a su cargo, adems, el pago de sueldos y jornales, como as tambin, de las leyes sociales y seguro del personal que trabaje en la obra. DECIMA: El Comitente tendr derecho a rescindir el presente contrato cuando La Contratista no cumpliera con la clusulas previstas en este contrato y, de igual manera La Contratista podr rescindir el contrato si El Comitente no le pagara los importes convenidos, sin perjuicio de los daos y perjuicios que adems pudieren corresponder. DECIMOPRIMERA: Para todos los efectos legales, las partes fijan sus domicilios en los lugares citados precedentemente, y se someten a los Tribunales Ordinarios de.... De comn acuerdo se firman.... ejemplares de un mismo tenor y a un slo efecto, en el lugar y fecha precedentemente indicados. Firmas

CONTRATO DE LOCACION DE OBRA -sin provisin de materialesEn la ciudad de...., a los.... das del mes.... de mil novecientos...., entre el seor...., de nacionalidad...., documento de identidad n...., profesin...., domiciliado en la calle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado EL COMITENTE, y el seor.... documento de identidad n...., en su carcter de gerente (o Presidente) de la empresa...., con domicilio en la calle.... n.... de la localidad de...., en adelante llamado EL DIRECTOR DE LA OBRA, convienen en celebrar el presente contrato de Locacin de Obra que estar sujeto a las siguientes clusulas: PRIMERA: El Comitente contrata los servicios del Director de Obra, y ste lo acepta, para dirigir la construccin de un edificio en el terreno ubicado en....; debiendo el Director de Obra ajustarse al plano preparado por el Arquitecto, seor.... y al pliego de condiciones que, si bien obra por separado, deben considerarse partes integrantes de ste mismo contrato.

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SEGUNDA: El Director de Obra pondr nicamente sus conocimientos y su trabajo al servicio de la construccin a realizarse, vigilando que ste realice de conformidad con el plano y el pliego de condiciones citados en la clusula anterior, y responder ante los organismos nacionales, provinciales y municipales por el debido cumplimiento de las disposiciones vigentes, aplicables a la construccin. TERCERA: El Comitente asume todos los gastos que demande la realizacin de la obra y por toda obligacin emergente de la relacin laboral con los obreros que trabajen en ella. Estar tambin a su cargo el suministro de los materiales, la contratacin de seguros y dems gastos que la construccin exija. Las clusulas que siguen pueden ser las mismas a que se hizo referencia en el contrato de locacin de obra con provisin de materiales.

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428

DIAGRAMA DE CONTENIDO S - UNIDAD XX

EL TIEMPO NOMBRE

DEUDAS SOCIALES
Acreedores concurso Responsabilidad de la Sociedad De los socios respecto a la sociedad De la sociedad respecto de terceros De los socios entre s

DEUDAS SOCIALES

Indeterminado

Determinado

Confiada a dos o ms socios

RENUNCIAS ADMINISTRACIN

DISOLUCION

SOCIEDAD
Determinada Sin determinaar Por contrato social Por convenio posterior

429 FORMA Y PRUEBA DE CONTRATO CARACTERES DEL CONTRATO CLAUSULAS

Pluralidad Oneroso Consensual Conmutativo Nulas Vlidas

Liquidacin Prdidas y Ganancias

CIVILES Y COMERCIALES

SOCIOS
Ostensibles No ostensibles Cesionarios Herederos

CONDICIONES ESENCIALES PARA SU EXISTENCIA

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UNIDAD XX
20.1. Sociedad
20.1.1. Condiciones esenciales para la existencia de sociedad
La sociedad existe: * Cuando dos o ms personas se obligan mutuamente a dar (capital) o hacer (industrial) (1.649), a fin de obtener una utilidad apreciable y divisible (1.648). La sociedad es nula: * Cuando un socio no concurre ms que con su crdito o influencia, an soportando las prdidas. * Si es de todos los bienes presentes y futuros, o de todas las ganancias que obtengan. * Si se estipula que en socio no participa en los beneficios.

La sociedad es vlida: * Si es de todos los bienes presentes, designndolos, o de las ganancias de ciertos y determinados negocios. Son nulas las clusulas que expresan que: * Ningn socio puede renunciar a la sociedad o ser excluido de ella an con justa causa. * cualquier socio puede retirar su parte en la sociedad cuando quisiera. * Se debe restituir las partes de los capitalistas con un premio determinado, o con sus frutos, o con una cantidad adicional haya o no haya ganancias. * Se asegura a los capitalistas su capital y las ganancias eventuales. * Se pagar al industrial una cantidad fija por su trabajo, haya o no haya ganancias. Son vlidas * Las ganancias sern iguales, an para el socio cuya prestacin sea igual o mayor.

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* Cualquier socio tenga derecho alternativo a una cantidad anual o a una cuota de las ganancias eventuales. * La totalidad de las ganancias y an de las prestaciones, pertenecer a los sobrevivientes. * Los herederos del socio fallecido percibirn como cuota de sus ganancias, una cuota determinada. * El socio o socios sobrevinientes podrn quedar con todo el activo pagando, sin afectarse la legtima de los herederos, una cantidad determinada, pudiendo invocarse el artculo 1.198. * La prdida de los bienes de la sociedad quedar slo a cargo de los otros socios, si uno a prestado el uso y goce de una cosa. * Cualquiera de los socios no soportar las prdidas en la misma proporcin que la que tendr en las ganancias. El objeto de la sociedad debe ser lcito (1.655). Los SOCIOS no pueden: exigir que sus consocios les comuniquen los que hubiesen adquirido por medios prohibidos, obrando por la sociedad o a su nombre (1.656). No deben: * Ser demandados en restitucin de lo llevado a la sociedad en este caso (1.658) o por dolo. * Partir las prdidas proviniendo del dolo de uno, an administrador, por ser personales (1.657). Los socios que forman sociedades ilcitas: * No tienen accin entre ellos ni contra los terceros, alegando la existencia de la sociedad (1.659). * Son solidarios de los daos que resulten de los actos ilcitos practicados en comn. * Pueden ser demandados por los terceros de buena fe, en razn de la existencia de la sociedad sin tener derecho a oponer la nulidad, de mala fe en razn de la misma y pueden oponer la nulidad (1.660).

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20.2. Forma y prueba del contrato de sociedad y su existencia

El contrato de sociedad puede ser hecho verbalmente o por escrito, pblico o privado o por correspondencia, con prueba como la de los actos jurdicos. Si la existencia de la sociedad no se puede probar por falta de documentos u otra causa, los socios pueden alegarla entre s para pedir la restitucin de las prestaciones. En las mismas circunstancias, los socios pueden alegarlas entre s para pedir: -La liquidacin y particin de las ganancias y de lo adquirido en comn, a los terceros las obligaciones que con la sociedad hubiesen contrados. En ambos supuestos sin que los demandados puedan oponer la no existencia o nulidad. Si hay dificultad de alegar la existencia de la sociedad: * Los terceros que han con tratado con los socios pue den hacerlo contra ellos por: * Se puede probar por los he chos de donde ella resulta aunque de valor mayor a la tasa legal (1.665) como por: + Cartas firmadas por los so cios y escritas en el inte rs comn.

Circulares en nombre de la sociedad.

Todos los documentos en los cuales los firmantes se califican socios. Sentencias pronunciadas en tre los socios como tales, sin que la sentencia en fa vor de terceros pueda ser prueba a favor de los so cios entre s (1.666).

LOS SOCIOS figuran en el contrato primitivo o pueden entrar en la sociedad:

s. dos los socio to e tr n e r o ri to poste a) Por contra ato social. autorizados. tr te n n o e c l m e a d id b la res de b) Por clusu dministrado a s lo e d n i c) Por admis

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Los socios ostensibles, por haber prestado su nombre aunque con algn inters: * No son socios con relacin a los verdaderos. * Son socios en relacin a terceros con derecho contra los verdaderos, para ser indemnizados de lo que pagasen a los acreedores de la sociedad. Los socios no ostensibles: * Sern juzgados socios en relacin a las personas con quienes contratarn sociedad. * No sern tales en relacin a terceros aunque stos concurran al contrato. Los herederos o legatarios de los socios no son socios sin el consentimiento de todos los otros socios, o si la sustitucin no ha sido convenida con el fallecido y aceptada por el heredero (1.670). Los cesionarios de los socios: * En totalidad o en parte, no son socios sin el consentimiento unnime o si esa facultad no ha sido reservada en el contrato (1.671). * Por su admisin, quedan obligados para con la sociedad y para con los socios y los acreedores como el cedente (1.675), cualquiera sea la forma de la cesin. Si la cesin: * Es facultativa: a socios y extraos, los cedentes deben participar a los otros socios de las ofertas de los extraos (1.673). * Es prohibida virtual o especialmente: - No es obligatoria para la sociedad y los cedentes no pierden su calidad. - Produce sus efectos entre las partes, quedando el cesionario mandatario del cedente (1.674). La mayora de los socios no puede sin unanimidad: - Alterar el contrato social respecto a su objeto o a su modo de existencia. - Facultar actos opuestos al fin de la sociedad o susceptibles de destruirla (1.672).

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Actividad N 56
a) Elabore un concepto de sociedad. b) Especifique respecto a la sociedad: - Validez: - Nulidad: - Existencia: c) Enumere las formas y pruebas del contrato de sociedad.

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20.3. La administracin * Corresponde: a todos los socios y se reputa ejercida por ellos si no hay mandatarios, socios o no (1.676). * No siendo determinada: - Lo que hace cada socio obliga a la sociedad como si fuese mandatario. - Cada socio puede: + Oponerse a lo hecho por los dems antes de que tenga efecto legal (1.677). + Obligar a los dems a costear con l los gastos de conservacin de los bienes comunes. Dada: + No es revocable sin causa legtima (por ejemplo dejando el administrador de merecer la confianza por motivo grave o impedimento eventual (1.682). + Si se niega la causa legtima puede ser revocada (1.683) judicialmente a peticin de cualquier socio (1.685) nombrando un administrador provisorio si hay peligro (1.684). * Por el contrato social: + Facultad de administrar a pesar de la oposicin de los socios (1.681). + O por convenio a otros que no sean socios, es revocable, pero la revocacin no da derecho a pedir la disolucin (1.690). + Una vez revocada o renunciada, autoriza a pedir la disolucin de la sociedad por cualquier socio y las prdidas e intereses contra el administrador si no se justifica (1.686-1.687).

* Por convenio posterior o adicional en cualquier forma: * * * * Es revocable como todo mandato pero slo por la mayora (1.688). Es renunciable sin responsabilidad. Es renunciable sin derecho de disolucin, si el administrador no es socio (1.689). Sin determinacin expresa, se extiende a los poderes y actos determinados por el objeto y el fin de la sociedad (1.691). * Se reputa un mandato general con derechos y obligaciones del mandatario (1.700) para los negocios que no exige poder especial (1.694) sin poder innovar sobre los inmuebles ni modificar el objeto de la sociedad (1.695).

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Confiadas a dos o ms socios (sin determinacin): * Sin la expresin de la imposibilidad de obrar uno sin los otros, da a cada uno todos los poderes separadamente con derecho a cada uno a oponerse a los actos de los otros antes de su efecto legal (1.692). * Y con la expresin de esta imposibilidad: requiere el concurso de todos para la validez de los actos, sin excusa de ausencia y de imposibilidad, salvo peligro inminente y grave (1.693). Con prohibicin: legal o convencional de ingerencia de los socios, no priva a cualquiera de ellos de examinar el estado de los negocios y exigir libros y documentos (1.696). Para negocios: extraordinarios quedan suspendida hasta la entrega de poderes especiales por la mayora (1.697). Para actos: prohibidos en el contrato, no podr ser autorizada an por voto unnime (1.698). Cada socio divergente contra la mayora puede ejecutar a su cuenta el acto desaprobado por provecho personal de las ganancias (1.699). El nombre de la sociedad: Puede ser: * El de uno o ms de los socios, con o sin adicin de compaa (1.678). * Usado despus por los herederos o sucesores de los socios si tiene relaciones fuera de la Repblica, con aviso a los que lo prestan, si viven (1.680). No puede ser: * El de uno que no sea socio, salvo para una sociedad establecida fuera de la Repblica que pueda usar en ella el nombre adoptado (1.679).

20.4. Obligaciones de los socios respecto de la sociedad

Los SOCIOS: * Responden de la eviccin y vicios redhibitorios de los bienes aportados (1.701). * Trasmiten el dominio de los bienes aportados, en propiedad, sin derecho a restitucin de los mismos, an existentes en la masa, al disolverse (1.702). * Se juzgan trasmitir el dominio si no manifiestan aportar slo el uso y goce (1.703).

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20.5. Son del dominio de la sociedad

* Las cosas fungibles y las no fungibles deteriorables por el uso (en la sociedad de capital e industria la prestacin del capital es slo para usar y gozar (1.705). * Las cosas muebles e inmuebles aportadas para venderlas o estimadas en el contrato y otro documento (1.704). * Los crditos aportados despus de la tradicin y si la prestacin consta en el contrato social con estimacin del valor nominal y de los premios vencidos hasta la cesin salvo convencin expresa de garanta de cobranza, y en este caso, con estimacin de lo cobrado (1.707).

20.6. La prestacin de uso y goce

Deja al socio propietario y responsable de prdida total o parcial, sin culpa de la sociedad o de un socio y aqul puede exigir la restitucin al disolverse (1.706). EL SOCIO INDUSTRIAL quien: * No prest el servicio prometido: - Sin culpa, puede resolver la sociedad y es sometida a la regla de las obligaciones de hacer. - Con culpa, podr motivar la resolucin o su exclusin. * Interrumpi el servicio: - Sin culpa suya, no debe soportar otra pena que una disminucin proporcional de sus ganancias. Ningn socio: puede ser obligado a una nueva prestacin sin promesa en el contrato, an con decisin de la mayora, salvo si no se puede conseguir el objeto social sin ella, y el socio que la rehuse puede retirarse o debe retirarse, si sus conocidos lo exigen (1.716).

20.7. Derechos y obligaciones de la sociedad respecto de terceros

Son TERCEROS en relacin a la sociedad y a los socios, las personas que no son socios, los socios mismos en sus relaciones con la sociedad y entre s, cuando no derivan de la calidad de socios o administradores (1.711).

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Los deudores de los socios no son deudores de la sociedad y no pueden compensar lo que debe a la sociedad con su crdito contra un socio an administrador (1.712). Las deudas sociales: * Son las contradas: - Por los administradores como tales, indicando su calidad y obligndose por la sociedad (1.715). * Se presumen: - Obligaciones particulares de los administradores, si hay duda. - En los lmites del mandato si hay duda sobre este punto. * Contradas: de buena fe, no perjudican a los acreedores: - Si hay excusa o privacin del ejercicio del mandato por un socio (1.718). - Que ignoran estas circunstancias, salvo prueba contraria (1.719) (es decir, de la buena fe). Los ACREEDORES DE LA SOCIEDAD: * Son, al mismo tiempo, acreedores de los socios. * Que cobrasen sus crditos con los bienes: - Sociales, no compensan lo que les debiera la sociedad con lo que ellos deberan a los socios, an administradores. - Particulares, dejan compensar el socio que pag con lo que ellos le debiesen o con lo que debiesen a la sociedad. En el CONCURSO DE LOS ACREEDORES sobre los bienes: * Sociales, habr preferencia de los acreedores sociales sobre los acreedores particulares. * Particulares entre los acreedores particulares y los de la sociedad, no hay preferencia si los acreedores son meramente personales. La RESPONSABILIDAD DE LA SOCIEDAD en el caso de los daos causados por los administradores ser regida por las disposiciones del ttulo: De las personas jurdicas (1.720).

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20.8. Derechos y obligaciones de los socios entre s

El Socio
* Que no aporta a la sociedad: - El dinero prometido, debe los intereses desde la exigibilidad, sin requerimiento judicial. - Otra cosa prometida, debe las prdidas e intereses (1.721). * Que toma dinero: de la caja social para sus usos propios, debe los intereses desde el da que lo hizo y las prdidas de lo que ha dejado de ganar la sociedad (1.722). * Industrial: + Que no cumple, debe a la sociedad lo que hubiera ganado con la industria puesta (1.727). + No puede ser excluido por quiebra (1.736).

* Autorizado para administrar: + Que cobra una cantidad exigible a l debido particularmente por una persona que deba tambin a la sociedad una cantidad exigible, debe imputar lo cobrado proporcionalmente al importe de los crditos aunque sea el cobro a cuenta sobre el crdito particular, si el recibo: . Est a favor de la sociedad, se imputar a favor de ella (1.728). . Ha sido imputado a pedido del deudor a la deuda ms gravosa, ser vlido. + Particularmente su parte en un crdito social debe, si el deudor cae en insolvencia, traer a la masa social lo cobrado, a pesar del recibo (1.729).

LOS SOCIOS DEBEN: * Y pueden administrar la sociedad: - Entre s, si no hay administrador nombrado. - Como negocios suyos (1.724) y son responsables de los perjuicios causados por su culpa sin compensacin con las ganancias obtenidas en otros negocios (1.725).
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* Si hay oposicin: de inters con el administrador, representar la sociedad entre s. * Si hay demanda: contra alguno de los socios o contra terceros, y que el administrador fuese omiso en la defensa, defender la sociedad o interponer recursos (1.726).

CADA SOCIO: * Puede: + Reclamar el reembolso: - De las sumas adelantadas a la sociedad con conocimiento de ella. - De las prdidas sufridas por eso, si no es por una ocasin puramente accidental (1.732). - Con responsabilidad de todos y divisin de la responsabilidad de los insolventes a prorrata del inters de cada solvente (1.731). + Asociar un tercero a s mismo, en su parte social (1.730), pero no puede incorporar a un tercero en la sociedad sin el consentimiento de los otros. * No puede ser excluido: por los otros sin justa causa (1.734), por ejemplo, cesin de derechos prohibidos, falta de cumplimiento con o sin culpa, capacidad eventual, prdida de confianza, insolvencia, fuga, crimen, mala conducta, provocacin de discordia, etc. (1.735). * Tiene el beneficio: de competencia para sus deudas a la sociedad, pero no para las deudas entre s (1.733).

20.9. La sociedad por tiempo

* Determinado: no puede renunciarse por los socios sin justa causa, por ejemplo, recusacin del administrador, renuncia o exclusin inaplicada de un socio (1.738). * Indeterminado: puede renunciarse por cualquier causa, salvo si hay: - Mala fe (por ejemplo intencin de provecho exclusivo de un socio). - Intempestividad, y en caso de no ser consumado el objeto de la sociedad (1.740).

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20.10. La renuncia
* De mala fe, es nula respecto de los socios, con entrada a la sociedad del provecho que se quisiera realizar por la renuncia y prdidas e intereses, si hay, contra el renunciante. * Intempestiva, motiva indemnizacin de perjuicios. EL SOCIO RENUNCIANTE o excluido en cuanto a: * Los negocios: + Concluidos, participar de las ganancias slo hasta el da de su salida. + Pendientes, continuar hasta la terminacin. * Las deudas pasivas de la sociedad: + Podr ser obligado a satisfacer a los acreedores hasta el da de su salida, cualquiera sean las estipulaciones entre los socios, si no le descargan expresamente y por escrito los acreedores. + Posteriores a la salida: . No ser obligado, si no ignorasen la salida los acreedores al contratar. . Ser obligado si no publica su salida o da aviso (1.742).

20.11. Derechos y obligaciones de los socios respecto de terceros

LOS SOCIOS respecto a los terceros: * Sern juzgados como si no hubiera sociedad sin que su calidad pueda ser opuesta e invocada por terceros (1.743). * No son obligados solidariamente por las deudas sociales, sin estipulacin expresa (1.747). Son TERCEROS LOS SOCIOS que fuesen acreedores: * Particulares, los unos de los otros. * De otra sociedad de que sea socio alguno de los socios con otras personas (1.757).

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20.12. Las obligaciones

* Indivisibles: constituyen a cada socio responsable por el todo. * Contradas: + Por uno de los socios: - En su nombre personal, no dan a los terceros ninguna accin directa contra los otros socios, a pesar de ser tiles a ellos (1.744). - En nombre de la sociedad no obligan a los otros consocios, si no es en virtud y en los lmites del poder expreso o presunto que ha recibido o que se juzga tal (1.746). - Por todos juntos o por uno en virtud de poder constituyen cada socio responsable por una porcin viril, an si tienen intereses desiguales y si hay en el contrato estipulacin de pagos desiguales, y que sea probado que el acreedor conoca esto (1.747).

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Actividad N 57
a) Explique las caractersticas de la administracin en una sociedad en los siguientes casos: - No es determinada: - Es determinada por contrato social: b) En un cuadro sinptico seale las obligaciones de los socios respecto a: - La sociedad: - Terceros: - Los otros socios: c) Cmo se procede ante la renuncia de un socio?

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* De la sociedad: cobradas sobre los bienes particulares de los socios se dividen: entre ellos por partes iguales, sin derecho de reclamar o de recibirlas de otro modo (1.750), y en caso de insolvencia de uno se observarn las reglas del artculo 1.731 (1.751). * Particulares de los socios: + No podrn ser cobradas sobre los bienes sociales salvo si la sociedad no ha adquirido el dominio o un derecho real sobre ellos (1.754). + Podrn cobrarse: . Sobre las ganancias que el deudor poda retirar de la sociedad (1.755). . Sobre la cuota eventual que la participacin le atribuira, pudiendo embargarla y rematar sin embarazar la administracin (1.756). NINGN SOCIO que no fuese administrador, representante o autorizado, podr cobrar los crditos de la sociedad ni demandar a los deudores (1.748). EL SOCIO QUE HUBIESE PAGADO: todo o ms que su porcin viril en las deudas, ser indemnizado por los otros, proporcionalmente a la reparticin de las prdidas (1.752). LOS DEUDORES DE LA SOCIEDAD: no son librados si pagasen a un socio no autorizado, an en cuanto a la parte de la deuda de l (1.749). EL SOCIO ACREEDOR: por una deuda que no derive de su calidad de socio, no podr reclamarla sino proporcionalmente a los derechos de cada uno (1.753).

20.13. Disolucin de la sociedad

Se disuelve la sociedad: * De dos personas: por la muerte de uno, pero no as la de ms de dos personas (1.758). * Por la muerte: del administrador, del socio industrial o de un socio de importancia, impidiendo continuar con xito, a solicitud de cualquiera (1.759). * Por el transcurso: + Del tiempo fijado, implcito como explcito. + De la condicin estipulada.

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+ An no concluidos los negocios (1.764). * Por la salida de un socio: por exclusin, renuncia, abandono (1.769) o incapacidad y el curador del incapaz debe pedir al juez autorizacin de disolver, renunciar o continuar (1.770). * Por la prdida: - Total del capital, o la prdida parcial que imposibilite conseguir el objeto (1.771). - De la propiedad o del uso del fundo o de una parte tan principal que no se pueda llenar sin ella el fin proyectado (1.772). * Si un socio no realiza su prestacin cuando los otros socios no quieren continuar con exclusin del socio que no cumple (1.773). * Por motivo que tenga su origen en los socios u otra causa externa, como la guerra (1.774). * Por sentencia ejecutoriada (1.775) con efecto retroactivo al da de la causa (1.776). * Constituida por tiempo limitado: + A voluntad de un socio sin que los otros puedan continuar (1.767). + Y se juzgar tal en relacin a terceros por la publicacin con aviso a los interesados (1.768). La SOCIEDAD, concluido el tiempo fijado puede continuar sin nuevo contrato y probarse por hechos notorios (1.766). SI LA SOCIEDAD CONTINUA despus de la muerte de un socio: * La particin con los herederos tiene como base el da de la muerte, sin participacin en los negocios ulteriores que no sean consecuencia de un negocio entablado antes (1.760), an si el contrato estipula continuacin con los herederos, si los herederos y los socios no convienen continuar (1.761). * Los negocios pendientes se prosiguen con los herederos (1.762). Si los administradores ignoran la muerte del socio, las operaciones que hicieron son obligatorias para los herederos (1.763).

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20.14. Liquidacin de la sociedad y particin de los bienes sociales

20.14.1. La Liquidacin de la sociedad
* Comercial, se rige por el Cdigo de Comercio (1.777). * Civil, por las reglas de las herencias, salvo prescripcin contraria (1.788). * Realizada en forma parcial, se determinar salvo estipulacin en contrario del contrato social, computando los valores reales del activo y el valor llave, si existiere (1.788 bis). LAS PERDIDAS Y GANANCIAS se reparten: + Segn convenio y si no hay para las prdidas, se repartirn como las ganancias. + Proporcionalmente a lo aportado, a falta de convenio (1.778). Los Socios Industriales: * No perdern otra cosa que su industria, si se ha obligado con los otros socios a dividir las ganancias y prdidas (1.779). * Tendrn partes en las ganancias: + Iguales a los otros: - Si hay dos o ms socios capitalistas con prestaciones iguales, salvo convenio (1.780). - Si el socio industrial ha puesto un capital inferior al de los capitalistas (1.782). - Si todos son industriales con capitales, siendo o no iguales los aportes (1.785). + Determinables por rbitros si no hay acuerdo cuando los capitalistas tienen prestaciones desiguales (1.781). + Proporcionales a un capital adicionado con valor: - Igual al aporte del socio o socios capitalistas, si han aportado los industriales igual o superior capital al de los capitalistas (1.783). - Mediano entre los capitales de los otros, si stos tienen aportes desiguales y que el capital de los industriales fuese igual o superior al menor de los otros (1.784).
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SI LOS SOCIOS APORTAN cosas para venderlas: * Recibirn el precio de la venta y si no son vendidas, el precio de la cosa por lo que vale, a la entrega. * Si fuesen estimadas, recibirn la estimacin (1.786) sin tener en cuenta el valor de la disolucin. Divisin de la sociedad, rgimen mercantil: El artculo 447 del Cdigo de Comercio haca aplicables a las particiones entre socios las reglas relativas a la particin de herencia, la forma de la particin y las obligaciones que de ellas resultan a los herederos, con lo que el texto resultaba ms preciso que el artculo 1.788. Tal sistema ha sido sustituido por el de la ley 19.550 que en su artculo 109 dispone que, extinguido el pasivo social, los liquidadores confeccionarn el balance final y el proyecto de distribucin, reembolsarn las partes del capital y, salvo disposicin en contrario del contrato, el excedente se distribuir en proporcin a la participacin de cada socio en las ganancias; ese balance final y cuenta de distribucin -tambin llamada plan de particin- han de ser comunicados a los socios, quienes pueden impugnarlos en el plazo de quince das, y hacerlo judicialmente en sesenta das ms (artculo 110). Valor llave: Spota ha caracterizado el valor llave como la idoneidad de un establecimiento civil o comercial para producir lucros futuros; la mayora de la doctrina la concepta como la posibilidad del establecimiento de producir superutilidades, esto es, que el capital invertido produzca rentas mayores que las que pueden esperarse de una inversin comn. Sobre esta ltima idea se elaboraron mtodos tendientes a la determinacin del valor llave, ms all de que existen otro, tales como el de compra de un nmero de aos de utilidades, y el de compra de ingresos brutos. Se discute en doctrina si el valor llave constituye un elemento o una cualidad del fondo del comercio, sin perjuicio de tal discusin doctrinaria el artculo 1 de la ley 11.867 lo considera un elemento del fondo de comercio. Sociedad civil, personalidad jurdica: las discusiones acerca de la si la sociedad civil es o no una persona jurdica dejaron de tener cierta trascendencia y devinieron abstractas como consecuencia de la reforma al artculo 33 del Cdigo Civil realizada por la ley 17.711, pues no existe duda de que la sociedad, tanto civiles como comerciales, constituyen personas jurdicas privadas. De all que resulten aplicables las consecuencias que dimanan de la personalidad jurdica, esto es, la distincin entre la personalidad de la sociedad y de sus integrantes; el rgimen de la responsabilidad que emana del artculo 43 ref. por la 17.711; el rgimen de capacidad restringida o reducida reconocido para las personas jurdicas; la distincin del patrimonio de los socios y de la sociedad por el cual los acreedores particulares de los socios no pueden atacar los bienes de la sociedad.

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Debe apuntarse -sin embargo- que la diferenciacin de la responsabilidad patrimonial entre la sociedad y el socio se diluye en materia de sociedad civil, pues el artculo 1.713 dispone que los acreedores de la sociedad, son el mismo tiempo acreedores de los socios; en cambio, los deudores de la sociedad no son deudores de los socios (1.712).

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Actividad N 58
a) Enumere las causas que pueden producir la disolucin de la sociedad. b) Explique el procedimiento en la liquidacin de la sociedad. c) Qu es el valor llave? d) En un grfico seale los elementos de una sociedad.

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20.15. Elementos de la sociedad

Para que exista sociedad son necesarias pluralidad de partes, la formacin de un fondo comn mediante el aporte de los socios, la finalidad de obtener una utilidad apreciable en dinero, la participacin en las ganancias y las prdidas y lo que se ha dado en llamar la affectio societatis.

20.16. Sociedades civiles y comerciales

Antes de la sancin de la 19.550 la distincin entre unas y otras sociedades se haca por el objeto. Si el objeto de la sociedad era la realizacin de actos de comercio artculo 8 Cdigo Comercial, sta quedaba sometida al rgimen mercantil; si por el contrario, el objeto era civil quedaba sujeta al Cdigo Civil, ella ms all de que existan sociedades que eran comerciales por su forma que por lo tanto, eran siempre mercantiles, no en cuanto a los actos que realizaba sino en cuanto a su forma, constitucin, funcionamiento, disolucin y liquidacin. La diferenciacin por el objeto queda superada a partir de la sancin de la ley 19.550 pues sta considera mercantiles, y por lo tanto, sujetas a su rgimen, a todas las sociedades que se constituyen de acuerdo con uno de los tipos establecidos por la ley, con lo cual se adopta definitivamente el principio de tipicidad en materia societaria, sancionando con la nulidad la constitucin de las sociedades que no respondan a los tipos previstos por la ley. El principio encuentra una excepcin en el caso de las sociedades irregulares o de hecho siendo las primeras aqullas que, si bien adoptaron un tipo de los previstos en la ley, no han sido debidamente inscriptas; las sociedades de hecho son aqullas que carecen de contrato social. Las que tienen un objeto comercial quedan comprendidas en el captulo 1 seccin 4a. de la ley 19.550; de manera que, tratndose de sociedades de hecho o irregulares, el carcter distintivo radica en el objeto. Diferencias de rgimen: * La sociedad civil debe constituirse por escritura pblica, la comercial basta que sea por escrito. * La sociedad comercial debe registrarse y, en algunos supuestos, publicarse, mientras que la civil no. * La sociedad mercantil est obligada a llevar el sistema de contabilidad establecido por el Cdigo de Comercio (43 y subsiguientes) y por la ley 19.550 (artculos 61 y subsiguientes); nada de ello se pide para las sociedades civiles.

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* En las sociedades civiles regulares en materia de responsabilidad de los socios no existe solidaridad, salvo pacto en contrario; existiendo solidaridad en las denominadas sociedades comerciales de inters. * En las sociedades comerciales, an en aquellas donde la responsabilidad de los socios es solidaria, ella siempre es subsidiaria; en cambio en las sociedades civiles los acreedores de la sociedad son al mismo tiempo acreedores de los socios (artculo 1.713). Subsistencia de las sociedades civiles Pese a la innegable amplitud que tiene el artculo 1 de la ley 19.550, y de la comercialidad de las sociedades en virtud de la tipicidad, no es descartable la subsistencia de la sociedad civil pues existen todava algunos mbitos de actividad que la comprenden (por ejemplo las sociedades para constituir derechos reales sobre inmuebles y darlos o tomarlos en locacin; la explotacin agrcola, ganadera o forestal, el ejercicio de profesiones liberales o en el trabajo de artesanos; los institutos educativos; la explotacin minera o de aguas comunes, minerales o termales). Sin perjuicio de ello conviene dejar constancia de que an las sociedades que tienen este objetos suelen hoy en da constituirse como sociedades comerciales (S.A., S.R.L., etc.) pues el grave sistema de responsabilidad por las obligaciones societarias que es propio de las sociedades civiles hace que los interesados en llevar a cabo los negocios que hemos enumerado precedentemente, adopten tambin las formas de las sociedades comerciales, especialmente aqullas en las que se limita la responsabilidad del socio. Aplicabilidad de las disposiciones de la ley 19.550 Segn criterio jurisprudencial las disposiciones de la ley 19.550 no son aplicables especficamente a las sociedades civiles. CARACTERES DEL CONTRATO DE SOCIEDAD * Pluralidad: debe ser celebrado entre dos o ms partes (este carcter es importante puesto que no siempre la nulidad del vnculo jurdico atinente a una de las partes torna nulo el contrato ntegro). * Oneroso: los socios deben realizar aportes a los efectos de la formacin del fondo comn, lo que hace oneroso el contrato. * Consensual * Conmutativo: cada uno de los socios conoce la proporcin determinada que va a corresponderle sea en las ganancias o en las prdidas lo contingente ser el rendimiento econmico del acto, pero ello ocurre en todos los contratos sin excepcin (Pont dijo que no hay en la sociedad, como en otros contratos, una transmisin recproca de valores equivalentes).

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DIAGRAMA DE CONTENIDO S - UNIDAD XX

DE INMUEBLES FORMA Y PRUEBA

Por escritura pblica Aceptada en la misma escritura

HECHA CON CARGO

DERECHOS Y OBLIGACIONES

DONACION

453 NO HAY PUEDEN SER

Pluralidad Oneroso Consensual Conmutativo

del donante del donatario

SOCIOS

REVERSIN Y REVOCACION

COSAS QUE PUEDEN SER DONADAS

Quines pueden hacer donaciones Quines no pueden hacer donaciones

CONCEPTO

en la omisin en la renuncia en el hecho de dejar

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UNIDAD XXI
21.1. Donacin
Las donaciones: Son transferencias entre vivos de la propiedad de las cosas (1.789). * No pueden: contener la promesa gratuita de dar bienes con la condicin de no valer sino despus del fallecimiento del donante, valdrn como testamento si cumplen con las formas legales del caso (1.790). * Deben ser aceptadas: - Personalmente, por poder especial para administrar o por el representante legal (1.797). - Por los donatarios, expresa o tcitamente por la recepcin (1.792). - Por cada uno de los donatarios, si son hechas a varios separadamente, con efecto para los aceptantes solos. - Por uno slo si son hechas a varios solidarios, pero si la aceptacin de los unos es imposible, se aplican a los aceptantes (1.794). * Pueden ser revocadas: antes de la aceptacin expresa o tcita por la venta, hipoteca o donacin a otros (1.793). * Hechas a varios juntos: no trasmiten el derecho de acrecer, si no es expresado (1.798). No hay donacin: * En la omisin de cumplir una condicin para adquirir un derecho con mira de beneficiar a otro. * En el hecho de dejar: - Perder una servidumbre. - De interrumpir una prescripcin con mira de beneficiar a otro. * En la renuncia de una hipoteca o fianza de una deuda no pagada, an siendo insolvente el deudor.

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* En la prestacin de un servicio personal gratuito (1.791). * En todos los actos de entrega y recepcin gratuita sin traslacin de dominio. * La muerte: - Del donante: deja a los herederos del donatario el derecho a aceptarla y obligarse. - Del donatario, antes de aceptarla, deja la donacin sin efecto (1.796).

21.1.2. Cosas que pueden ser donadas y bajo qu condiciones

Pueden ser donados: * Las cosas que pueden ser vendidas (1.799). * Los bienes presentes, con exclusin de los futuros y nulidad para stos ltimos. * Todos los bienes presentes, a condicin de que el donante se reserve el usufructo o una porcin suficiente para sus necesidades, salvo derecho de los acreedores y herederos legtimos en lnea recta (1.800).

21.2. El Donante
* Puede reservarse el usufructo o disponer de l a favor de un tercero. * Puede imponer condiciones posibles y lcitas. * No puede, sobre pena de nulidad, subordinar la donacin a la condicin potestativa para as, de revocar, neutralizar o extinguir la donacin. * Las donaciones por causa de muerte deben contener la condicin de que donatario restituir los bienes si el donante no falleciere en un trmino previsto o sobreviviere al donatario.

21.3. Capacidad
Son capaces de hacer y aceptar donaciones los que pueden contratar, salvo excepciones expresas.

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21.3.1 No pueden hacer donaciones

* Los esposos, el uno al otro, durante el matrimonio (1.807). * Uno de los esposos a los hijos del otro de diverso matrimonio o a las personas de que ste sea presunto heredero al tiempo de la donacin. * El marido, sin autorizacin de la mujer, de los bienes races del matrimonio (esta prohibicin ha quedado subsumida en la disposicin genrica del artculo 1.277). * Los padres, de los bienes de sus hijos bajo patria potestad, sin expresa autorizacin judicial. * Los tutores, de los bienes de sus pupilos, sino para alimentos, pequeas ddivas y presentes usuales. * Los curadores, de los bienes que les son confiados. * Los mandatarios, salvo con poder especial, designando los bienes que pueden donar. * Los hijos de familia, sin licencia del padre salvo de los bienes que adquieren por prohibicin o industria.

21.3.2. No pueden aceptar donaciones

* Los tutores, en nombre de sus pupilos, sin autorizacin expresa del juez. * Los curadores, en nombre de sus representados, sin autorizacin expresa del juez. * Los tutores y curadores de los bienes de las personas a su cargo, antes de la rendicin de cuentas y pagos del saldo. * Los mandatarios, sin poder general o especial para aceptar donaciones. Se juzgar la capacidad: - Del donante, el momento de la promesa de entrega. - Del donatario, al momento de la aceptacin. El padre, la madre o ambos juntos pueden donar a sus hijos de cualquier edad y se presume la donacin adelanto de herencia (adelanto de la legtima) salvo estipulacin.

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El donatario ha de existir civil o naturalmente pero puede ser una corporacin que no tenga personera, al efecto de fundarla.

21.4. Forma
Las donaciones deben:

* Ser hechas por escritura pblica. * Ser aceptadas en la misma escritura o en escritura expresa si est ausente el donatario.

Si se refieren a inmuebles

Pudiendo acreditarse con las constancias de actua ciones administrativas si se tratase de donaciones al Estado.

21.5. Prueba
* La prueba de las donaciones anteriores no pueden hacerse sin escribir la escritura. * La prueba de las otras donaciones, en juicio, se har por: - El instrumento pblico, con la aceptacin por los medios indicados, salvo la donacin en el matrimonio. - El instrumento privado, o la confesin judicial del donante.

21.5.1. Las donaciones de inmuebles o de ttulos al portador

- Pueden ser hechas por la simple entrega al donatario (1.815) como contrato y con tradicin efectiva (1.816). - Son sometidas a toda clase de prueba para establecer que no hubo donacin. No hay presuncin de donacin salvo: * Si hay un deber de beneficiar al donatario, si el donatario es descendiente o hermano.

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* Si se ha dado a pobres cosas de poco valor o a un establecimiento de caridad. Las donaciones mutua o en un mismo acto, son prohibidas entre esposos (1.8191820). Las donaciones mutuas anuladas por vicios de forma o de capacidad: + Anulan la donacin hecha por la otra parte. + No la anulan si son revocadas por ingratitud o inejecucin de las condiciones. Son donaciones remunerativas las hechas en recompensa de servicios estimables en dinero y susceptibles de demanda judicial (1.822). Las donaciones remunerativas se juzgan: * Gratuitas: - Si no consta del contrato la designacin de lo que se trata de remunerar. - Si obedecen a un deber moral de gratitud por servicios que no dan lugar a accin judicial, a pesar de su nombre (1.834). * A ttulo oneroso: si no exceden una equitativa remuneracin.

21.6. Donaciones hechas con cargo

Los cargos: * Pueden ser en el inters del donante o de un contrato: - Sea el cargo relativo al empleo o al destino de lo dado. - Sea el cargo de una prestacin impuesta al donatario. * O prestaciones apreciables en dinero: - Siguen las reglas de los actos: + A ttulo oneroso, en cuanto a la porcin de lo dado, representada o absorbida por los cargos, si la importancia de los cargos iguala ms o menos a lo dado (1.828). + A ttulo gratuito en cuanto a lo excedente (1.827).

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- Permiten a los terceros la accin para exigir el cumplimiento, pero no a favor del donante o sus herederos por cargos a favor de terceros (1.829). Donaciones inoficiosas: Son las que exceden lo disponible o que resulten tales del inventario de los bienes del donante fallecido sern reductibles hasta cubrir la legtima a solicitud de los herederos forzosos que existan al tiempo de la donacin (1.831-1.832). Empero, si existieren descendientes que tuvieren derecho a ejercer la accin, tambin competer el derecho de obtener la reduccin a los descendientes nacidos despus de la donacin.

21.7. Derechos y Obligaciones del donante

21.7.1. El donante
* Que no hay hecho tradicin: - Debe entregar la cosa con los frutos de la demora. - No se considera como poseedor de mala fe. * Responde: de la eviccin y de los vicios redhibitorios (1.835). * De una parte determinada de sus bienes presentes puede, antes de ejecutar la donacin, reservar lo suficiente para pagar sus deudas, en proporcin lo donado con lo que queda en su poder y las deudas, al tiempo de la donacin (1.840).

21.8. Derechos y obligaciones del donatario

21.8.1. El donatario
* Debe: - Alimentar al donante sin medios, si no hubo cargo o devolucin de bienes, o de su valor si los enajen. - Cumplir con las cargas a favor del donante o de un tercero. * Puede pedir el valor de los bienes perecidos por culpa o mora del donante o de sus herederos. * No debe pagar las deudas del donante si no hay estipulacin an en la donacin de parte determinada de bienes, con la salvedad de lo dispuesto por el artculo 1.840 para este ltimo caso.

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Actividad N 59
a) Elabore el siguiente cuadro: DONACIONES CONCEPTO COSAS QUE PUEDEN SER DONADAS CAPACIDAD FORMA PRUEBA

b) En un listado seale los derechos y obligaciones del donante y del donatario. c) Mencione ejemplos de personas que no pueden hacer donacin y las que no pueden aceptarla.

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21.9. Reversin de las donaciones

a) Puede ser reservada: * Expresamente por el donante en caso de muerte del donatario y herederos. * Es renunciable antes de producirse el caso. * Slo a favor del donante, considerndose no escrita toda reversin a favor de terceros. b) Reservada en caso de muerte del donatario: * Antes del donante, tiene lugar antes de la muerte an sobreviviendo hijos del donatario. * De sus hijos o descendientes, principia a favor del donante por la muerte de todos. * Sin hijos, es extinguida por la existencia de hijos del donatario a su muerte y no revive, an por la muerte de ellos antes del donante. El consentimiento del donante: A la venta de lo donado, vale renunciar a la revocacin respecto al donatario y al comprador. A la hipoteca hecha por el donatario, no vale renuncia sino a favor del acreedor hipotecario.

21.10. Revocacin de las donaciones

21.10.1. Puede ser revocadas las donaciones aceptadas
* An las remuneratorias o con cargos en la parte gratuita, cuando hay mora del donatario para los cargos y condiciones, a solicitud del donante. * Por inejecucin: - De las obligaciones impuestas al donatario por cualquier motivo, aunque haya sucedido imposible el cumplimiento por circunstancias independientes de su voluntad, salvo si fue eso ante de la mora (1.850). - De las cargas y: + Es nicamente relativa al donatario, sin perjudicar a los terceros beneficiados con las cargas. + Si es de muebles, anula la enajenacin cuando el adquirente conoca las cargas y las saba sin cumplir.
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+ Si es de inmuebles, con instrumento pblico expresndolas, anula las enajenaciones y gravmenes consentidos por el donatario. Revocadas, si no se ejecutan las donaciones: * Los terceros beneficiarios tienen slo una accin personal contra el donatario (1.853) y poseedores de lo donado, pueden ofrecer cumplir si las cargas no son precisas y personales. * El donatario responde de las cargas con lo donado slo y no con sus bienes. + Puede sustraerse a la ejecucin abandonando lo donado. + Es desobligado por la prdida de lo donado en caso fortuito.

21.11. La revocacin
* No puede ser pedida por inejecucin sino por el donante y sus herederos, sea que las cargas fueren en inters del donante o de un tercero, o que consistiesen en prestaciones apreciables en dinero. * Por ingratitud del donatario: - Puede ser pedido por el donante o sus herederos, contra el donatario slo o contra sus herederos si la demanda ha sido entablada contra ste. - No tiene efectos contra terceros por las enajenaciones o gravmenes consentidos antes de la notificacin de la demanda. - Entre el donatario y el donante, remonta al da de la donacin y el donatario debe restituir lo que posee y el valor de lo enajenado e indemnizarlo de los cargos reales e hipotecas. - Se justifica si el donatario: + Ha atentado contra la vida del donante. + Ha inferido injurias graves contra la persona o el honor del donante o hecho delitos graves contra sus bienes, siendo suficientes si son moralmente imputables al donatario, sin que la menor edad sea excusa si hay discernimiento y voluntad. * No tiene lugar por supernacencia de hijos al donante, si no hay estipulacin expresa (1.868).

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ANEXO

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Locacin
- Configuracin del contrato de locacin - Falta de determinacin del precio. Improcedencia de la demanda de desalojo. Cuestin previa y esencial en todo juicio de desalojo - mxime cuando una de las causales por las que se pide el desahucio es la falta de pago-, es investigar si las partes han convenido un verdadero contrato de locacin. La falta de precio, elemento esencial previsto por el art. 1493 C.C., impide la tipificacin lisa y llana del contrato de locacin de cosas. Al no haberse convenido el precio del arrendamiento no puede considerarse como causal de desalojo la falta de pago. C. Apel. C.C., Sala IV, Tomo V, fol. 361/66; 30/9/83.

LOCACIN. Plazo REBELDA: Alcances. Apreciacin de prueba. 1.- Si en el contrato se estableci que el bien locado ser utilizado para confitera bailable, el plazo mnimo de la locacin es de tres aos, pues no se encuentra dentro de las excepciones previstas en el art. 2 inc. a),b),c),d) y e) de la ley 23.091. 2.- Debiendo la sentencia definitiva reflejar un contenido nico - para todos, aquellos que acten en la misma situacin procesal las pruebas aportadas por el litis consorte que se present a juicio, forzosamente no pueden ser desconocidas por el juez por resolver de manera diferente de la situacin contumaz por su sola incomparecencia, ya que se generara de este modo una desigualdad agravindose al arribarse a conclusiones diferentes partiendo de una misma situacin fctica. C. Apel. S. IV, Salta, 23-11-92. Fl. 816/19. LOCACIN: Interpretacin del contrato: buena fe (art. 1198 C.C.). Inquilino que adeuda aproximadamente tres aos de alquiler, adopta una actitud insincera en el juicio e invoca argumentaciones meramente rituales para permanecer en el inmueble. Los contratos deben celebrarse, interpretarse y ejecutarse de buena fe (art. 1198 C.C.). Y no puede, en virtud de este principio, protegerse la conducta de l inquilino que se encuentra ocupando el inmueble alquilado a pesar de adeudar al presente aproximadamente tres aos de alquiler; que ha adoptado en la contestacin de demanda una conducta insincera si negar la suscripcin del contrato presentado y la duda de alquileres lo que luego fue desmentido: que pretende continuar en la ocupacin del inmueble sin haber tratado de cumplir sus obligaciones contractuales e invocando sin haber

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tratado de cumplir sus obligaciones contractuales e invocando argumentaciones meramente formales y rituales (improcedentes, por otra parte), que no alcanzan a ocultar la iniquidad de la situacin. (1) LOCACIN: Prueba del contrato; locatario que alega la realizacin de un nuevo contrato verbal; permanencia del locatario en el inmueble luego del vencimiento del contrato escrito y recibido de pagos por el locador de alquileres; no importa tcita reconduccin (art. 1622 Cdigo Civil). 1) Esta Sala ya tuvo oportunidad de expresar que El art. 1622 del Cd. no admite la tcita reconduccin, siguiendo en ello al Cdigo de Prusia, pues es muy arbitrario crear una reconduccin (un nuevo contrato por la continuacin del arrendamiento en el uso de la cosa) ya que las ms de las veces sucede por una mera condescendencia del locador (LLAMBIAS ALTERINI: Cd. Civ. Anot., Abelardo-Perrot, t. III-B, pg. 331, ap. 1), Edic. 1985). De ello cabe concluir que necesariamente la accionada ante la prohibicin legal del art. 1622 debi acreditar, con todo lo que ello presupone, os extremos de su defensa (C. Apel, C.C. Salta, Sala II, 1988, pg. 279) Estando prohibida la tcita reconduccin en las locaciones es necesaria una manifestacin positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga de una locacin de plazo vencido (Cl C.C. y de Minas, Mendoza, Rep. L., t. 25, pg. 1002, n 439). El hecho de que con posterioridad al vencimiento del contractual el inquilino haya continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonado el precio del alquilar pone en evidencia que el contrato continu con todos los afectos despus de su vencimiento, situacin sta cuyos efectos no puede interpretarse como configurativos de la REALIZACIN DE UN NUEVO CONTRATO por no corresponder a disposiciones expresas del art. 1622 del Cd. Civ.. Segn esta norma si el locador permanece en goce y uso de la cosa arrendada no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin de la cosa (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, 1986, pg. 173). Entonces si el demandado no prob su alegacin de que se convino una renovacin verbal del contrato y siendo tal circunstancia EL FUNDAMENTO DE SU DEFENSA, era a su cargo la prueba de tal renovacin (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, 1986, pg. 229). Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern. Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba den la demandada. Cuando las partes han concertado por escrito el contrato original de locacin la circunstancia de no haberse acudido al mismo MEDIO para la presunta prrroga constituye una PRE(1) Referencias. CONTRATOS. Interpretacin: buena fe (art. 1198 C.C.). LOCACION: Inquilino que adeuda...Idem. Capel C.C. Salta, Sala III 1991-599 (Tuma c/Zirpolo) 7-11-91.

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SUNCIN ADVERSA A QUIEN LA INVOCA (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989) (del voto del Dr. Boschero). 2) Tal como se seala en la sentencia de grado y segn reiterada jurisprudencia de este Tribunal, el hecho que el locatario haya permanecido en el inmueble alquilado con posterioridad al vencimiento del contrato de locacin y que el locador haya recibido pagos de alquileres por tales perodos, no implica que haya existido tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la circunstancia de que hayan sido 4 aos los que ha permanecido el inquilino en el inmueble luego del vencimiento del contrato, dado que, en todo caso, ello ha significado una gran tolerancia del locador. Pero nada en la causa permite inferir que haya existido un acuerdo verbal de prorrogar la locacin por 6 aos: ninguna existe prueba en tal sentido; slo la mera alegacin del demandado (del voto del Dr. Loutayf).(2) LOCACIN: Prueba del contrato: instrumento pblico certificadas las firmas por escribano pblico. Negar la firma cuando sta est certificada por Escribano no releva al demandado de la carga probatoria, porque el propio oficial pblico da cuenta de que las mismas fueron insertadas en su presencia, y ste es instrumento pblico, por lo que la actora no deba contribuir con ningn otro elemento para generar la credibilidad que son propias de esa clase de instrumentos. Como vemos en el segmento probatorio nadie ha gestado actividad acreditativa, por ello lo perjudica al demandado, esto as a ms de la doctrina invocada por jurisprudencia de la Sala que integr cuando dijo: La certificacin extendida por un escribano al pie de un instrumento privado dando fe de la autenticidad de las firmas de quienes suscriben, acto cumplido en ejercicio de las atribuciones que la ley la confiere, constituye en s mismo instrumento pblico en los trminos del art. 979 inc. 2 del CC. y hace plena fe de los hechos que el oficial pblico anuncia como que han pasado en su presencia (conf. COSalta, Sala III fallo publicado en Boletn Judicial. 1975, n 14, pg. 125: CNCiv. Sala A en ED 46-139: Sala C en ED 50-420; Sala F en CD 50-355: PELOSI en Revista del Notariado, n 730, pg. 1570: C. Apel CC. Salta, Sala III. Fallos ao 1982, pg. 413)(3) LOCACIN:Obligaciones del locador y del locatario de mantener la cosa en buen estado; reparaciones a cargo del locatario; DAOS Y PERJUICIOS: Indemnizacin a cargo del inquilino. En un fallo de esta misma Sala en anterior integracin (C. Apel. CC. Salta, Sala III, 20-4-81, en Fallos ao 1981, pg. 303), parafraseando a Borda se ha dicho que el inquilino est obligado a indemnizar al propietario de todos los daos sufridos en la finca que no sea una consecuencia del desgaste natural (BORDA: Contratos, Bs. As.,
(2) Referencias: LOCACION: Conclusin; tcita reconduccin: inexistencia (art. 1622 Cd. Civil); permanencia del locatario en el inmueble luego de vencido el contrato; recibo por el locador de alquileres; no importa tcita reconduccin.Capel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1991 - fl. 170 - (Zannier-va-Tanjilevich 13-05-91). (3) Capel CC. Salta, Sala III 1991-326 (Daud c/Split) 12-09-91.

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Edit. Perrot, 1974, I, pg. 512); el locatario es responsable de todo dao o deterioro que se causare por su culpa o por el hecho de las personas de su familia, de sus domsticos, trabajadores, huspedes y subarrendatarios (art.. 1561 Cd. Civ.) (Borda: Op. cit., pg. 572). Todo dao o deterioro que exista al tiempo de la restitucin de la cosa, se presume originado en la culpa del locatario, siendo de cuenta suya la prueba de que los deterioros se deben al vicio o defecto de la cosa, o a fuerza mayor o que son de aquellos que se producen normalmente por el uso correcto de la Cosa (Borda: op. cit., pg. 572). (del voto del Dr. Loutayf) C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1988 - fl. 615 - (Zandanel c/Ca. Ind.) 15-7-88. LOCACIN. Derechos y obligaciones de las partes. Derecho de locatario de retener parte del precio para reparaciones o trabajos urgentes. (art. 1518 C. Civil): requisitos. 1) El inquilino demandado reconoce que adeuda los alquileres que detalla pero pretexta a favor del incumplimiento el que el locador procedi a cortarle la luz, el agua y a realizar todo tipo de amenazas. Colocndonos en la hiptesis ms favorable a este reclamante y suponiendo que existi el corte de servicio preanotado y sobre todo que estos -fueron anteriores a dicho corte suministrado por la propietaria, cabe decir que por la preceptiva del 1518 al propietario se le obliga a mantener en el uso, goce de la cosa a favor del contratante, y cuando existe algn defecto ste propietario debe cargar con las reparaciones o los trabajos que le incumbe hacer; ante el no cumplimiento de esto el locatario est autorizado a retener la parte del precio correspondiente al costo de las reparaciones o trabajo, y si estos fuesen urgentes puede ejecutarlos por cuenta del locador (art. 1518). A falta de convenio expreso deben considerarse trabajos comprendidos en este artculo (art. 1518) y cuya realizacin incumbe al locador, aquellos que afecten el uso y goce de la cosa locada, conforme a sus destino normal o contractual (Cam. I Mar del Plata, J.A., 1965 - III - 426). As lo son los realizados por el locatario para proveer de agua al local alquilado... (C. Apel Mar del Plata, Diario de Rev. Jurisp. de Bs. As., T. 16, pg. 417). Citado por Salas y Trigo Represas, Cd. Civ. Anotado, t. II, Ed. Depalma, pg. 246). Entonces sabemos que el dispositivo legal del 1518 otorga al inquilino - ante situaciones de urgencia, tales como la que denuncia el corte de luz y de agua, para retener el monto a oblar de alquiler siendo imprescindible determinados recaudos porque el derecho se hace operable para preservar el valor a la tenencia del inquilino; de todos modos cabe computar - que el derecho al no pago no se integra en la concepcin de un bill, sino es una herramienta para posibilitar el goce de la cosa locada.

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Por esto el inquilino tiene derecho a no pagar el precio cuando el locador debidamente intimado, omite realizar las reparaciones urgentes, y esta son llevadas a cabo por aquel (Cam. Espec. C.C., Salta II, Rep. L.L., 1.975, pg. 1087, nro. 50; C.A esp. C.C., Salta VI, E.D., t. 85, pg. 580). As como a efectuarlas l por cuenta del locador (Cam. Espec. C.C., Salta IV, Rep. L.L., 1974, pg. 1009, nro. 51). O encargarlas a un tercero a costa del locador, a menos que ste pruebe que estaba dispuesto a realizarlos, vale decir que no se neg a ejecutarlos (ST La Pampa - L.L. t., 116, pg. 536). Pero el inquilino carece de derecho para negarse a pagar el alquiler como anticipo de reparaciones futuras (CAP Letrada, Sala I, L.L., t. 39, pg. 183, C. Esp. C.C., Salta VI, E.D., t. 85, pg. 580. Ni cabe hacerlo si, pese a haber requerido sin existo al locador, no realiz por si los arreglos (C. Esp. C.C. Sala V, L.L. 1.977 - C.- 350. Cuando el locatario hubiere hecho mejoras que debe pagarlas el locador el derecho de retencin que le otorga el Cd. Civ. se hace efectivo sobre el alquiler en lugar de serlo sobre la cosa misma, pudiendo el locatario suspender su pago hasta que se liquide el crdito, para lo cual deber acompaar los comprobantes que acrediten que ejecuto los trabajos por cuenta del locador, aplicando para esa finalidad los alquileres retenidos. (Salas - Trigo Represas, op. cit. pg. 247). (del voto del Dr. Boschero). Entonces la apelante slo ha conformado la retencin de los alquileres pero no ha trado al debate el tema de que esa retencin fue para lograr la reconexin de luz y agua, en consecuencia, no le asiste el derecho para proceder como lo hizo y, ms all, lo reiteramos, de que sean o no ciertas estas circunstancias, su defensa al carecer de los comprobantes de que los montos retenidos sirvieron para las reconexiones no son capaces de generar o enervar la actitud de la actora". (del voto del Dr. Boschero). Considero que el demandado no ha aportado a la causa prueba suficiente de sus alegaciones; o al menos, que para subsanar el corte de los servicios que seala hubiera sido necesario dejar de pagar los alquileres por un perodo tan largo (dos aos y seis meses hasta la audiencia de fs. 30). Tampoco ha aportado pruebas de haber realizado los trabajos para subsanar los cortes alegados. Por el contrario, la intencin reiterada de querer pagar los alquileres expresada en la citada audiencia confesional est indicando que a pesar de las circunstancias alegadas por el locatario, exista la obligacin de pago del canon locativo". No habiendo el demandado aportado la prueba que hiciera a su derecho (lo que constitua carga suya hacerlo de conformidad al art. 377 C.P.C.C., y por tratarse de hechos que tendan a impedir la procedencia de la reclamacin del actor (Palacio: Der. Proc. Civil, Bs. As., Abeledo-Perrot, 1.984, IV, pg. 164) y estando debidamente acreditada la falta de pago de los alquileres corresponde acoger la demanda de Desalojo" (arts. 1507 y c.c. Cd. Civil). (voto del Dr. Loutayf).

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C. Apel S.III. Olarte vs. Barbery. 8/8/90. Fl. 395. LOCACIN: Fianza: cobro del precio contra el fiador principal pagador. Requisitos; posibilidad de demandar directamente al fiador. Necesidad de preparar la va ejecutiva previamente contra el inquilino en caso que deba determinarse la deuda. LITISCONSORCIO: no constituye litisconsorcio necesario que obligue a de mandar al locatario y al fiador. Siendo que la fiadora se constituy en fiadora solidaria, lisa y llana principal pagadora, renunciando a los beneficios de divisin y escisin resulta de aplicacin el art. 2005 del C.C. que establece que en tal caso ser deudor solidario y se le aplicarn las disposiciones sobre los co-deudores solidarios. No se conforma en el caso un litisconsorcio necesario por cuanto quien reviste la calidad de codeudor solidario principal pagador puede ser demandado con independencia del deudor principal" no siendo imprescindible la intervencin de ste ltimo en el juicio promovido, a menos que el crdito sea indeterminado, en cuyo caso, para la fijacin de su monto debe hacerse con la participacin de dicho deudor principal. Cuando la pretensin ejecutiva se interponga frente al fiador incluso siendo liso y llano pagador preparar la va ejecutiva mediante el requerimiento previo al inquilino para determinar la cantidad lquida y exigible. C. Apel C.C. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 590 - (Sabag - vs - Navarro) - 30-7-93. LOCACIN: Mejoras en el inmueble; autorizacin a realizarlas con obligacin de pagarlas el locador; forma de la autorizacin (arts., 1543 y 1542 Cd. Civ.); carga de la prueba cuando ello se opone a una demanda de desalojo como fundamento de la defensa (art. 377 CPCC). La Cmara ha sostenido que: si bien es posible que la autorizacin para hacer mejoras se haga en el contrato de locacin o posteriormente por separado (art. 1539 inc. 1) y 1541), la misma debe realizarse por escrito si adems contiene un compromiso de pagarlas el locador (art. 1543, 1542 del C. Civ.) (BORDA: Contratos, Bs. As., Edit. Perrot, 1974, pg. 554). Y en el caso de autos a pesar de la negativa de la locadora sobre la existencia, a pesar que ello era carga de la demandada dado que tal circunstancia constitua el presupuesto de hecho de su defensa (art. 377 CPCC) (C. Apel. CC Salta, Sala III, Fallos ao 1987, pg. 391). C. Apel. CC. Salta, Sala III - t. 1991 - fl. 170 - (Zannier - vs - Tanjilevich) 13-5-91. LOCACIN: Daos y Perjuicios. Estado en que se encontraba el inmueble al momento de celebrarse el contrato de locacin, no habindose probado cul era el estado en que se encontraban los dems locatarios responden por los daos que, por sus caractersticas no pueden atribuirse al deterioro propio del normal uso de la cosa.

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Puesto que los demandados no han alegado ni probado cul era el estado en que se hallaba el inmueble al momento de la ocupacin por ellos y, siendo cosa comn que en materia de contratos de locacin que los inmuebles se entreguen en buenas condiciones de uso, corresponde imputarles la responsabilidad por daos constatados en la finca alquilada ya que por sus caractersticas no pueden atribuirse a los deterioros propios de la cosa ni ser la consecuencia del uso normal que por su destino tienen los inmuebles (arg. art. 1561 CC.). CACC. - SALA II - 15/8/89- MANZUR vs. BRIONES - Dit. Jud. Norte. F1. 317/218 1989LOCACIN DE OBRA:Actuacin del abogado con relacin a un cliente que no otorg poder, pero que encomend la promocin de un juicio. Concausacin, el incumplimiento contractual. Quantum de la indemnizacin: chance perdida. La naturaleza de las relaciones jurdicas que se configuran entre los abogados y el cliente, cuando no existe poder otorgado, ha dividido a la doctrina y jurisprudencia pues en algunos casos ha hablado de locacin de servicios y en otras de una locacin de obra. Se entiende que trtase de una locacin de obra, dicha relacin, (el actor requiri los servicios profesionales al demandado para que inicie un juicio por daos y perjuicios contra terceras personas, sin que conste que el actor haya otorgado poder al abogado a los fines de que ste actuara en sede judicial), fundada en el hecho de que la modalidad comn de los servicios que presta el abogado, consiste en asistir jurdicamente a su patrocinado, considerando en su individualidad y totalidad (no en la suma de actos respectivos), percibiendo un precio determinado por el trabajo concluido, en atencin a su calidad e importancia, y no al tiempo utilizado en su ejecucin con prescindencia, desde luego, de toda clase de subordinacin entre locatario y locador. Concausacin: la hay tanto en el obrar del cliente (no intentar firmar la demanda) como en el abogado (no confeccionarla que ha motivado el incumplimiento contractual, pero al haber corresponsabilidad se produce una moderacin de dicha responsabilidad civil. El tema de la concausacin es comn al sector de los actos ilcitos y al del incumplimiento obligacional, pues tambin el acreedor puede coadyuvar con su conducta a la insatisfaccin a su derecho a la prestacin, de su acreencia. En autos se da una situacin de simple retardo sin mora, en que han incurrido ambas partes, que no han cumplido con sus obligaciones mutuas, y que no est prevista por el Cd. Civil. No obstante como debe darse una solucin jurdica, se impone considerar aplicable y por analoga (art. 16 Cd. Civil) la situacin prevista por el art. 510 del C. Civil, en cuanto a falta de colaboracin del acreedor (actor) quede a salvo en parte la responsabilidad del deudor (abogado), porque el cumplimiento especfico ha resultado imposible. Idem art. 1644 Cd. Civil.

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Por ello la pretensin de indemnizar por daos y perjuicios respecto de la indemnizacin total de la chance no es procedente, pero slo es parte. Por chance se entiende la posibilidad de ganancia que resultan frustradas a raz de incumplimiento de la obligacin o del hecho ilcito. En principio, la prdida de una posibilidad de ganancia, constituye, por s mismo, un dao cierto resarcible por el autor del hecho que lo frustr; pero la indemnizacin no es el beneficio dejado de percibir, sino la suma que determine el juez con arreglo a las circunstancias del caso. La obligacin del letrado patrocinante, incumplida, consagra la frustracin de la probabilidad de xito en el reclamo judicial, frustracin que debe medirse a los efectos de quantum del resarcimiento de acuerdo con la chance prdida, ya que la causa poda haberse ganado o perdido, era una mera chance y por ello no es la suma que debi reclamarse en la causa no iniciada la que a ttulo de chance deber otorgarse como indemnizacin, sino que conforme a las particularidades del caso se recurre a la norma del art. 165 3er. pfo. del Cd. Procesal, teniendo presente de modo destacado que ac hay una corresponsabilidad del propio cliente, que no dio ni prest su colaboracin para iniciar la demanda. C. Apel. CC. Sala IV, T., fl. 15/20; 09-02-88 (Bentez c/Macietti - ordinario: daos y perjuicios - Juzg. 2 Nom. Orn). LOCACIN: Daos y perjuicios; retencin indebida del inmueble; indemnizacin. El locador tiene derecho de reclamar daos e intereses al locatario por el uso y goce la cosa locada, posterior al vencimiento del contrato y al pedido de restitucin (CN Esp. C. y C., en fallo plenario, comentado por CESAR ARIAS; Normas regulatorias de las locaciones urbanas. Ley 21.342, Bs. As., Crdoba, Lerner, 1976, pg. 291). Y la indemnizacin que en concepto de daos y perjuicios debe el locatario que ha permanecido indebidamente en el inmueble debe ser apreciada sobre la base del valor actual que la privacin de la cosa tiene para el propietario (C2 CC La Plata, Sala I, en ED 83-172). Y tratndose de un inmueble, el resarcimiento debe consistir, en principio, en el pago del posible valor locativo que hubiera podido obtener durante el tiempo que dur la indisponibilidad (CN Esp. C. y C. Sala IV, en ED 82-712, n 87); pero sin dejar de analizar las circunstancias particulares de la causa, tanto para la determinacin de los daos y perjuicios como para la determinacin del posible valor locativo (CN Esp. C. y C., Sala V, en ED 82-712, n 85 y 86) (CP Letrada, Sala I, T. 14, ao 1980, pg. 194/196). C. APEL-Sala III - 1981-Fs.1121-1128 14-10-81. (Rivero, Jorge vs. Guzmn, Calixto - Cobro de pesos) LOCACION: Conclusin; inexistencia de tcita reconduccin; permanencia del inquilino con posterioridad al vencimiento del contrato, abonando alquiler: aplicacin del art. 1622 Cd. Civil. Necesidad de manifestacin de voluntad positiva del propietario para que se configure un nuevo contrato.

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Conforme ya lo tiene sealado esta Sala (C. Apel. C.C. Salta, Sala III, Fallos ao 1986, pg. 67), el hecho que con posterioridad al vencimiento del plazo contractual el inquilino haya continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonando el precio del alquiler, pone en evidencia que el contrato continu con todos sus efectos despus de su vencimiento, situacin sta, cuyos efectos no pueden interpretarse como configurativos de la realizacin de un nuevo contrato, por no corresponder a la disposicin expresa del art. 1622 del Cd. Civil. Segn esta norma, si el locatario permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, no se juzgar que hay tcita reconduccin sino la continuacin de la locacin concluida y bajo sus mismos trminos, hasta que el locador pida la devolucin de la cosa. C. Apel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1986 - fl. 179 - (Toledo -vs- Garca) - 12-3-86. LOCACION: Tcita reconduccin y continuacin en la locacin. De los trminos del art. 1622 Cd. C. surge que no se acepta la tcita reconduccin, aunque s preve la continuacin de locacin vencido por un lapso que no define puesto que lo deja librado hasta que la voluntad del locador le ponga trmino. Es as que la continuacin del locatario por perodo dado, no es sino la simple condescendencia del propietario que no hace uso de su derecho. Prohibida la tcita reconduccin en las locaciones, es necesario una manifestacin positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga de una de plazo vencido. CACC. Sala I - 4/9/86 - Rocabado Vallejos vs. Vallejos - C.C. 12 Nom. Fs. 286/871986. LOCACION: TCITA RECONDUCCIN: inasistencia (art. 1622 C.C.). El cobro de alquileres con posterioridad al vencimiento del contrato no importa tcita reconduccin. El cobro de alquileres por perodos posteriores al vencimiento del contrato de locacin y que el locador los haya percibido no implica la existencia de tcita reconduccin sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin de la cosa, no variando la cuestin la circunstancia de que hayan sido varios aos los que ha permanecido el inquilino en el inmueble luego del vencimiento del contrato. Si el vencimiento del contrato el inquilino permanece en el uso y goce de la cosa arrendada, las obligaciones de las partes se rigen por el contrato originario, excepto en cuanto al trmino pues la locacin no tiene ya plazo determinado, el que fallece al momento en que el locador solicite la restitucin de la cosa. Estando prohibida la tcita reconduccin en las locaciones (art. 1622 C.C.) es necesaria una manifestacin positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga de una locacin de plazo vencido.

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C. Apel CC Salta, Sala III 1992-8/11 (Medina c/Colorito) 6-02-92. LOCACION: Conclusin; tcita reconduccin: inexistencia (art. 1622 Cd. Civ.) permanencia del locatario en el inmueble luego de vencido el contrato; recibo por el locador de alquileres; no importa tcita reconduccin. 1) Esta Sala ya tuvo oportunidad de expresar que El art. 1622 del Cd. Civ. no admite la tcita reconduccin, siguiendo en ello al Cdigo de Prusia, pues es muy arbitrario crear una reconduccin (un nuevo contrato por la continuacin del arrendamiento en el uso de la cosa) ya que las ms de las veces sucede por una mera condescendencia del locador (LLAMBIAS-ALTERINI: Cd. Civ. Anot., Abeledo Perrot, t. III - B, pg. 331, ap. 1), Edic. 1985). De ello cabe concluir que necesariamente la accionada ante la prohibicin legal del art. 1622 debi acreditar, con todo lo que ello presupone, los extremos de su defensa (C. Apel. CC. Salta, Sala III, 1988, pg. 279). Estando prohibida la tcita reconduccin en las locaciones es necesaria una manifestacin positiva de voluntad del locador para que se opere la prrroga de una locacin de plazo vencido (ClCC. y de Minas, Mendoza, Rep. L. L., t. 25, pg. 1002, n 439). El hecho de que con posterioridad al vencimiento del plazo contractual el inquilino haya continuado viviendo en el inmueble alquilado y abonado el precio del alquiler pone en evidencia que el contrato continu con todos los efectos despus de su vencimiento, situacin sta cuyos efectos no puede interpretarse como configurativos de la Realizacin de un nuevo contrato por no corresponder a disposiciones expresas del art. 1622 del Cd. Civ.. Segn esta norma si el locador permanece en goce y uso de la cosa arrendada no se juzgar que hay tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin de la cosa (C. Apel. CC. Salta, Sala III, 1986, pg. 173). Entonces si el demandado no prob su alegacin de que se convino una renovacin verbal del contrato y siendo tal circunstancia el fundamento de su defensa, era a su cargo la prueba de tal renovacin (C. Apel. CC. Salta, Sala II, 1986, pg. 229). Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern. Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba en la demandada. Cuando las partes han concertado por escrito el contrato original de locacin de circunstancia de no haberse acudido al mismo medio para la presunta prrroga constituye una presuncin adversa a quien la invoca. (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989). (del voto del Dr. Boschero). Lo anterior tiene connotaciones especiales en nuestro caso porque si el primitivo contrato fue por escrito existe la presuncin de que sus prrrogas tambin lo sern. Ante esto era dable reclamar mayor precisin y prueba en la demandada. Cuando las

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partes han concertado por escrito el contrato original de locacin la circunstancia de no haberse acudido al mismo medio para la presunta prrroga constitutiva una presuncin adversa a quien la invoca (doc. Jur. Rev. 13 de set. de 1989) (del voto del Dr. Boschero).

2) Tal como se seala en la sentencia de grado y segn reiterada jurisprudencia de este Tribunal, el hecho que el locatario haya permanecido en el inmueble alquilado con posterioridad al vencimiento del contrato de locacin y que el locador haya recibido pagos de alquileres por tales perodos, no implica que haya existido tcita reconduccin, sino la continuacin de la locacin concluida bajo sus mismos trminos hasta que el locador pida la devolucin de la cosa (art. 1622 del Cd. Civil). Y no cambia la cosa la circunstancia de que hayan sido cuatro aos los que ha permanecido el inquilino en el inmueble luego del vencimiento del contrato, dado que, en todo caso, ello ha significado una gran tolerancia del locador. Pero nada en la causa permite inferir que haya existido un acuerdo verbal de prorrogar la locacin por seis aos: ninguna prueba existe en tal sentido; slo la mera alegacin del demandado (del voto del Dr. Loutayf).(4) DESALOJO: Causales, falta de pago; intimacin exigida por el art. 5 de la ley 23.091, el pago realizado luego del plazo exigido por tal norma no puede impedir el desalojo. Si el inquilino en el juicio por desalojo ha depositado la suma requerida por pago de lo adeudado (la que por otra parte resulta incompleta) luego de vencido el plazo establecido por el art. 5 de la ley 23.091 ello no puede impedir la procedencia del desalojo por falta de pago. La jurisprudencia ha establecido que una vez cumplida con la intimacin y si no se efecta el pago dentro del plazo de los 10 das establecido por el art. 5 de la ley 23.091, queda expedita la accin judicial. Interpretando el art. 1507 CC. se ha dicho que procede el desalojo si al accionar el inquilino adeudaba dos perodos de alquiler, an cuando ulteriormente hubiese dado en pago los meses debidos. C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 598 - (Sales -vs- Lpez) - 3-8-93. DESALOJO: Vencimiento de contrato. Debe hacerse lugar al desalojo por vencimiento de contrato si ya se encontraba vencido el plazo de contratacin. C.A.C.C. SALA V-T.XI-fs. 1185/1189 (LEONCIO MONTAEZ s. SUCESION vs. NORA FLORES - Desalojo por vencim. de contrato, Expte. N 2B-17.794/91 del Juzg. C. y C. 11a. Nom.) - 06-12-91. DESALOJO: Causales; tenencia precaria: concepto.
(4) Referencias: Locacin: Prueba del contrato: locatario que alega la realizacin de un nuevo contrato verbal; permanewncia del locatario en el inmueble luego del vencimiento del contrato escrito y recibo de pagos por el locador de alquileres; no importa tcita reconduccin (art. 1622/Cd. Civil).

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De conformidad con el art. 2352 CC., la insercin del tenedor precario dentro del alcance de la accin de desalojo se refiere al tenedor que ha entrado a ocupar el inmueble por efecto de la tradicin, como consecuencia de un contrato que le acuerda la tenencia sobre la cosa (art. 2460 CC.). C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 16 - (Pagani -vs- Romero) - 1-2-93. DESALOJO:Causales: falta de pago. Requisitos: intimacin del art. 5 de la Ley 23.091; inutilidad de la intimacin. No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa exigida por el art. 5 de la ley de Locaciones Urbanas para negar la procedencia de la demanda de desalojo si la misma resulta irrelevante frente a la actitud asumida por la demandada que niega adeudar sumas alguna en concepto de alquileres y se opone a la entrega del inmueble porque, exista o no intimacin previa, en nada hubiera cambiado la situacin y exigir la intimacin resultara un mero ritualismo inconducente a la solucin del juicio. C. Apel. CC. Salta, Sala III - Tomo 1993 - fl. 108 - (Alemn -vs- Garbal) - 23-2-93. DESALOJO: Causales; modificacin de la causal de desalojo invocada en la demanda; demandada que invoca una situacin fctico jurdica que no le da derecho a permanecer en el uso de la cosa; actor que consiente en que se decrete el desalojo por tal causal. PRINCIPIOS PROCESALES: Iura Novit curia; concepto no puede modificarse la causa de la pretensin ni la pretensin deducida; SITUACION ESPECIAL - RITUALISMO EXAGERADO. El ppio. iura novit curia autoriza al juez a calificar la relacin sustancial en litis y determinar la norma jurdica que rige el caso, sin parar mientras que en los contradictores pudieran haber efectuado un encuadre diverso. Pero les esta vedado a los jueces cambiar la accin interpuesta, no pudiendo el juzgador cambiar la causa o el objeto porque ello importara una modificacin de la demanda, debiendo guardar toda sentencia el ppio. de confluencia. En el supuesto particular de autos la demandada niega la relacin locativa pero afirma ser comodato precario pidiendo se imprima a la causa el carcter de precarista, pidiendo la actora en presentacin posterior, que habiendo admitido el carcter de tenedora precaria, implica admitir que no tiene derecho a proseguir ocupndolo, pidiendo que se ordene el desalojo por tenedor precario. Es decir que, si bien la actora no invoc tal causal, la demandada lo introdujo y eso fue aceptado por la accionante, y no habindose alegado ninguna circunstancia que justificara su derecho a permanecer en la ocupacin de la cosa y que obstara a la procedencia del desalojo, y siendo que la relacin jurdica invocada (comodato precario) obliga a la restitucin del inmueble ante el pedido de restitucin que se haga en cualquier momento; rechazar la demanda deducida en tales circunstancias sera incurrir en exagerado ritualismo.

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C. Apel C.C. Salta, Sala III. Vsquez c/Serrano, fs. 514/17 - 25/9/92. DESALOJO: Causales; falta de pago; intimacin exigida por el art. 5 de la Ley 23.091; interpretacin de buena fe, (no es necesaria si en autos se advierte la inutilidad de la misma). No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa exigida por el art. 5 de la Ley 23.091 para negar la procedencia de la demanda de desalojo si en autos no se ha pagado ni ofrecido pagar de donde exigir una intimacin que no hubiera cambiado la situacin resultara un ritualismo inconducente a la solucin del litigio. La intimacin de pago debe interpretarse de acuerdo a las reglas de la buena fe, en lo que a sus requisitos se refieren sino implicara la simple prevalencia de un recuadro formal sobre la verdad jurdica objetiva que constituye el ideal del derecho y la justicia. Cuando se advierte la inutilidad de la intimacin porque se advierte la determinacin del locatario de no pagar lo que deba, cualquiera sean los defectos de que adolezca la intimacin y an cuando sta no haya sido practicada, no corresponde por este motivo el rechazo de la accin. C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 4 - (Dib. Ashur -vs- Arteada) 1-2-93. DESALOJO: Legitimacin para deducirlo o continuarlo. Vendedor que ha enajenado el inmueble luego de presentada la demanda y ha asumido el compromiso de continuar el juicio hasta su finalizacin para entregar el inmueble libre de personas y cosas al comprador. C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 16 - (Pagani -vs- Romero) - 1-2-93. DESALOJO: Causales: falta de pago; requisitos; intimacin previa exigida por el art. 5 Ley 23.091, inutilidad cuando el demandado al contestar la demanda afirma la existencia del pago (que no prob) y se opone a la entrega del inmueble. Carga de la prueba del PAGO, inexistencia de recibo. Es intil exigir la intimacin del art. 5 en legal forma si ello resultara irrelevante frente a la actitud asumida por el demandado que niega adeudar la suma y se opone a la entrega del inmueble ya que no vale otorgar excesivo valor a los errores de la intimacin cuando an se mantiene la voluntad de no pago pudindose llegar al abuso de la simple prevalencia de un recaudo formal sobre la verdad jurdica objetiva. El criterio de apreciacin de la prueba referente al pago cuando no se present recibo debe ser apreciada con criterio riguroso, volvindose contra quien dice haber hecho el pago cualquier duda, puesto que l pudo recabar el recibo (prueba por excelencia del pago). C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1992 - fl. 490 - (Cadar -vs- Hemsy) - 22-9-92.

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DESALOJO: Notificacin de la sentencia. La circunstancia de que se haya ordenado notificar la sentencia en el domicilio real de la demandada cuando la actora solicit el lanzamiento, no importa darle una nueva oportunidad al demandado de apelar una sentencia que ya haba sido notificada en legal formal en su domicilio procesal. C.A.C.C. SALA V- T. XI- fs. 229/233 (HERRERA: MORUCCHI MAMANI; ESCOBAR APAZA Y ESCOBAR, Jos vs. ALBISTRO, Laura - Desalojo; Expte. N A-99.406/88 del Juzg. C. y C. 2 Nom.) - 18-04-91. DESALOJO: Causales; falta de pago. Intimacin art. 5 ley 23.091. No puede esgrimirse la falta o deficiencia de la intimacin previa contemplada por el art. 5 de la Ley 23.091 para negar la procedencia de la demanda de oponerse a la entrega del inmueble sin negar la deuda por alquileres. Exista o no intimacin previa, en nada hubiera cambiado la situacin y requerirla en este supuesto resultara un mero ritualismo inconducente a la solucin del juicio llegando a la prevalencia de un recaudo formal sobre la verdad jurdica objetiva que constituye el ideal del derecho y la justicia. C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1993 - fl. 392 - (Arano -vs- Rangel) - 21-5-93. DESALOJO: Excepcin de falta de legitimacin. Acreditada la calidad de propietario y poseedor por parte del actor, la excepcin de falta de legitimacin para obrar debe rechazarse. CACC. - SALTA II - 23/11/90 SURITA vs. SARACHO fl. 374/376 - 1990. LOCACIN DE SERVICIOS: Competencia. Rebelda. Farmacutica. No tratndose de un contrato de trabajo, puesto que el arrimado a autos se ajusta a la figura del art. 1623 CC. esta Sala resulta competente para entender en el caso. Los rubros reclamados en conceptos de aguinaldo y medio bloqueo son procedentes no as los peticionados respecto de los das trabajados en feriado y retroactividad. El Juzgador, pese a la rebelda del demandado debe analizar las pretensiones del demandante con arreglo a los hechos, de acuerdo a las pruebas y aplicando el derecho sin perjuicio de que en materia probatoria puede partir de la presuncin de verosimilitud acerca de los hechos lcitos afirmados por quien obtiene la declaracin. SALA II - CACC. - T. III, fl. 103 (12-3-82). LOCACION DE OBRA: Prueba de sus trminos, obra financiada con dinero suministrado por el B.H.N. contratista autorizado para

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cobrar directamente del Bco. conforme con los certificados de avance de la obra. Si la obra se financiaba con dinero suministrado por el Bco. Hipot. Nacional, a falta de contrato escrito cabe inferir que las partes se remitieron a los trminos del mutuo hipotecario entre el actor y el Bco. ya que el demandado tena poder para cobrar directamente del Bco., conforme con los certificados de avance de la obra. SALA II - CACC - 1986 - Fl. 629 (CAAZARES, Hor. vs. GALLI, Manuel - ORD.: Resc. Cont. y D. y P.) - 26-11-86. LOCACIN DE OBRA: Prueba. Se consideran probados los trabajos realizados por el demandante mediante la pericia tcnica si se demuestra que un tercero fue el continuador de la obra iniciada por el demandante y quien expidi una constancia del estado en que se encontraba la obra al recibirla. C.A.C.C. SALA V T.V Fl. 1033 (CARI, Esperanzo vs. MEDRANO, Dora - Sum. Indemnizacin de Daos y Perjuicios) 9-10-85. LOCACION DE OBRA. PRUEBA: Trabajos no contemplados en el presunto. Rgimen de la prueba. Respecto de los trabajos no contemplados en el presupuesto y cuya efectiva ejecucin sostiene el actor, cabe sealar que cuando son ejecutados a iniciativa del empresario requieren una prueba calificada, es decir, el permiso por escrito del dueo, de acuerdo a lo preceptuado por el art. 1633 bis del Cd. Civ.. Pero tal prueba calificada no es exigible cuando la iniciativa de ejecutar esas labores extras proviene del mismo dueo de la obra, como en el que el rgimen de las pruebas admisibles queda sometido a los arts. 1191 a 1193 y 1627. CACC. - SALA I - 28/11/84 - Benicio vs. Lvaque - C.C. 10 Nom. - Fs. 368/72-1984. LOCACIN DE OBRA. Falta de contrato escrito. Las modalidades del contrato al igual que su existencia no se prueban por testigos si exceden la tasa legal. No es valedero distinguir a los fines probatorios entre la existencia misma del contrato y las modalidades y obligaciones nacidas del mismo. La limitacin probatoria establecida en el art. 1197 del C.C., rige para ambos casos. Conforme a una interpretacin armnica de los preceptos contenidos en la ley de fondo sobre esta materia, tal distincin no es vlida, ya que de aceptarla se estara violando el principio general contenido en el art. 1193. C. Apel. CC. Sala IV. tomo IX, fol. 115/17: 10-4-87. cis.

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LOCACION DE OBRA: 1) Nulidad de la sentencia. 2) Prueba de la existencia del contrato. 3) Interpretacin previa. 1) No procede la nulidad si se impugna el fallo y el acto por el que el perito explica su dictamen a requerimiento del juez sin control de partes, cuando no se expresa cual es la violacin y las defensas que se vio privado de oponer el nulidicente. 2) La existencia y extensin del contrato ha sido demostrado por la propia confesin de uno de los socios y el reconocimiento previo de deuda, ya que la voluntad declarada no es slo la palabra hablada o escrita no todo proceder que permita inferir la existencia de la voluntad de obligarse (ED. 26-101). 3) La intimacin practicada en la persona de uno de los socios de la sociedad de hecho, es idnea ya que el mismo representa suficientemente a ella (art. 24 Ley 19.550 y 1676 del CC.; N.A. Piantini en Soc. de hecho e irreg..., pg. 82, N 120; J.I. Romero en Sociedades irregulares y de hecho, p. 114 y sgtes.; diario de JA. N 5271 del 8/9/82, p. 11/12). La interpelacin no est sujeta a forma alguna, ni exige trminos sacramentales, no lo impide entonces, que faltara la referencia a la suma lquida adeudada (LLambas en Obligaciones, t. 1, pg. 131 N 103 bis; Salvat Galli en Obligaciones, t.1, p. 439). SALA II - CACC. - T. III, fl. 823. LOCACIN:Prueba de la prestacin de obra o de servicio. La prestacin de obra o de servicio efectuados sin convencin anterior es un hecho material que puede ser probado por testigos, lo que armoniza con el principio de onerosidad que rige tal relacin y se vincula con las reglas generales en materia de prueba y los supuestos de excepcin sealados por los arts. 1193 y 1191 del C.C.. CAM. APEL. C.C. - Salta I- 6/3/84 - Ferreyra vs. Club Atltico N.O.B.- Tartagal- 1984 - Fs. 23/25. LOCACIN:De obra. Deber de colaboracin del locatario. El deber de colaboracin del locatario o competente surge del carcter bilateral del contrato de obra, y ste no slo debe abonar el precio en la forma y plazos convenidos, sino que tambin la obligacin de hacer lo que de l depende para que el empresario est en condiciones de empezar la obra, por lo que cuando se encuentra a su cargo la provisin de materiales debe proporcionarlos en tiempo oportuno (Art. 1644 CC.). El deber de cooperacin comprende tanto al momento inicial de ejecucin de los trabajos, como todo el perodo de ejecucin de la obra. CACC. - SALA I.- 1985 - Fs. 56/927/3/85- Soria vs. Biabal - CC. 11a. Nom. LOCACIN DE OBRA. Retribucin por direccin tcnica y uno de herramientas.

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La retribucin por la direccin tcnica y el uso de herramientas son improcedentes, porque en la forma que ha sido celebrado el contrato, poniendo el empresario los materiales y la obra de mano, se entiende que en el precio fijado, si bien sujeto a reajuste, se halla incluido el precio de la direccin tcnica, es decir, los honorarios profesionales pertinentes. CACC. - Sala I- 18.12.82 - Peralta vs. Lpez - Distr. Norte - 1982 - Fs. 353-55. LOCACIN DE OBRA - Resolucin del contrato por el locatario. El incumplimiento a que se refiere el art. 1204, 3er. pfo. del C. Civil, debe referirse a la omisin de una obligacin fundamental del negocio cuya importancia compromete el equilibrio econmico o jurdico, y es por ello que para evitar un ejercicio abusivo y contrario a la buena fe del pacto comisorio, ha de establecerse que el incumplimiento, adems de estar debidamente probado, debe afectar el contenido esencial del contrato, dificultando o disminuyendo el exacto cumplimiento de la obligacin. C. Apel. CC., Sala IV, tomo III, fol. 337/41; 6/7/81. LOCACIN DE OBRA: Demanda de Rescisin, improcedencia. Si la ejecucin de la obra se suspendi por falta de suministro de los fondos que deba entregar el actor al demandado, resulta verosmil que en esa coyuntura las partes hayan convenido dejar sin efecto el contrato; en consecuencia la demanda de rescisin y daos y perjuicios es improcedente. SALA II - CACC- 1986 - Fl. 584 (CLAROS, Flor. vs. AIZAMA, E. - Emb. Prev.) 12-1186. DONACIN: Nulidad de acto jurdico. Carga probatoria. De acuerdo con lo establecido por el art. 1.800 del Cdigo Civil, al donante el corresponde demostrar que existi donacin de todos sus bienes, careciendo de medios que le permitan gozar de la debida subsistencia. CACC. - SALA II- 31-10-90 HINOJOSA vs. HINOJOSA fl. 348/349 - 1990. DONACIN: Escritura pblica exigida ad solemnitatem por el art. 1.810. Oferta y aceptacin. Retractacin, oportunidad. Nulidad de los actos Jurdicos: Nulidad de la donacin de inmuebles si no existe escritura pblica. La ley sustantiva ve en la donacin la formalidad solemne como un requisito clave ineludible, por lo que la promesa de donacin, en la actualidad - no tiene sustento. El art. 1810 requiere la escritura pblica, bajo pena de nulidad, para las donaciones de bienes inmuebles forma exigida en este caso ad solemnitatem de modo que no cum-

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plida la formalidad no tiene eficacia legal ni constituye un pre contrato en el que las partes se obligan a celebrar el contrato por escritura pblica. Para descartar toda posibilidad de duda al respecto el propio art. 1810 en su segundo prrafo establece en su segundo prrafo que en tales casos no regir lo dispuesto por el art. 1185, siendo la nica excepcin admitida por la ley de donaciones al estado que pueden acreditarse y quedar perfeccionadas como tales con las constancias de las actuaciones administrativas. La figura exigida por el art. 1.810 es ad solemnitate, o ad solemnitatem absoluto, la escritura pblica en estos casos es un requisito de forma constitutiva o esencial o solemne o visceral. Forma requerida para la validez del acto de tal modo que sin la forma el acto es nulo, el negocio carece de valor. Esta es la forma por excelencia y los contratos que la requieren reciben el nombre de formales. El carcter solemne de la donacin propone proteger al donante, la mala atencin respecto del acto que va a realizar y evitarle los perjuicios que le puede resultar de un impulso reflexivo y generoso". Es natural que la ley cuide de un modo especial transmisiones de dominio que no son el resultado de una negociacin ni un cambio de valores y que importan una amputacin lquida del patrimonio del donante, no es lo mismo la promesa de una donacin que la de una compraventa o permuta donde la ley debe su proteccin por igual a ambas partes, en tanto en la donacin debe proteger principalmente al autor de ella. Carece de legitimacin para exigir el cumplimiento de una donacin el condonante no habindose presentado al receptor de la misma. Las donaciones del art. 1810 deben ser aceptadas por el donatario en la misma escritura, si estuviese ausente por otra escritura de aceptacin. Mientras la donacin no sea aceptada no existe sino una promesa que puede retirarse conforme con las reglas que gobiernan la oferta. C. Apel. S. III. - Salta, 20-9-90 - Fl. 460/65. DONACIN: Forma; donaciones al Estado; pueden acreditarse por las constancias de las actuaciones administrativas (art. 1810 C.C. reformado por ley 17.711). Oferta de donacin. La aceptacin. Donacin por MANDATO (art. 1807 inc. 6 C.C. Revocacin de la donacin; revocacin por mandatario; mandato suficiente; actitudes que significan revocacin (art. 1793 C.C.); derecho del contratante de exigir la exhibicin del poder (art. 1938); efectos en caso de no haberlo hecho. 1) Para la solucin del presente asunto debe tenerse en cuenta que el art. 1810 del Cd. Civil, reformado por ley 17.711, establece en su ltima parte que Las donaciones al Estado podrn acreditarse con las constancias de actuaciones administrativas; es decir, esas donaciones no requieren forma notarial, resultando suficientes las actuaciones administrativas para acreditar la donacin (SPOTA: Contratos, Bs. As., Edicio-

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nes, Depalma, 1982, vol. VII, pg. 283; 1975, vol. III, pg. 118, f, y pg. 110 a) BORDA: Contratos, Bs. As., Edit. Perrot, 1974, pg. 352/353). Por tal circunstancia, entonces, las distintas constancias y situaciones ocurridas en el expte. administrativo resultan de vital importancia para desentraar las vicisitudes de la contratacin y su real contenido, como as tambin la voluntad e intencin de los contratantes. 2) Las donaciones al Estado no estn incluidas entre aquellas que requieren escritura pblica para su realizacin o aceptacin (art. 1810 y 1811); se pueden acreditar con las constancias de actuaciones administrativas (art. 1810 in fine), lo que significa que la aceptacin puede acreditar de tal forma; y como no se trata de las donaciones comprendidas en el art. 1810 del Cd. Civil, pueden ser aceptadas de cualquier forma, sea expresa o tcita (BORDA: Contratos, Bs. As., Edit. Perrot, 1974, II, pg. 353). 3) La donacin de un bien es una situacin distinta al desistimiento de una donacin; mientras para donar es necesario un poder especial para el caso, con designacin de los bienes determinados que puedan donar (art. 1807, inc. 6 Cd. Civil), para desistir de una donacin resulta suficiente el poder general de administracin de bienes y para comprar y vender bienes muebles e inmuebles que detentaba al mandatario; lgicamente, si el mandatario poda adquirir bienes a ttulo oneroso, con mayor razn cabe reconocerle facultad para adquirirlos a ttulo gratuito, que es lo que implica en cierta manera el desistimiento o revocacin de la donacin; y ms an, de conformidad al art. 1792 ni siquiera haba llegado a existir donacin al no haber existido aceptacin por el donatario (SPOTA: Contratos; Bs. As., Depalma, 1982, VII, pg. 231 y 260). Pero an prescindiendo del desistimiento expreso realizado por el mandatario, debe tenerse en cuenta tambin que de conformidad al art. 1793 del Cd. Civil, antes que la donacin sea aceptada, el donante puede revocarla expresa o tcitamente, vendiendo, hipotecando, o dando a otro las cosas comprendidas en la donacin; es decir, una de las formas de revocacin se produce vendiendo o dando a otro las cosas comprendidas en la donacin se trata de una de las formas indirectas de manifestacin de la voluntad (SPOTA: Contratos, 1982, VII, pg., 264, n 1587). C. Apel. CC. Salta, Sala III - tomo 1987 - fl. 237 - (Durn -vs- Municipalidad) 13/3/87. DONACIN: Prescripcin de la accin del art. 1800 del C.C. El trmino de prescripcin de la accin por invalidez de la donacin del art. 1800 del C.C. es el establecido en la t. 4023 y no el 4030 que trata la nulidad por violencia, dolo, intimidacin o falsa causa. SALA II - CACC- 1986-Fl. 535 (Hinojosa, Manuel vs. Hinojosa, Hugo- Med. Prec. Nulidad de acto Jurdico) 22-10-86. DONACIN: Cargo contenido en la donacin. Naturaleza: es temporario y no perpetuo. Corresponde a los jueces dar cumplida o no la manda

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segn las pautas de razonabilidad. VOTO EN DISIDENCIA. El incumplimiento del cargo determina la revocacin de la donacin. En funcin de su naturaleza el cargo siempre es temporario y nunca puede considerarse perpetuo, sea que el plazo est fijado por el disponente en el acto constitutivo, sea que no lo est y se trate de una manda que no se agote en una ejecucin nica si no de cargas que se prolongan en el tiempo o que deben cumplirse de manera continuada o reiterada. Corresponde al magistrado judicial dar por cumplida o no la manda segn las pautas de razonabilidad. Si el donante no ha previsto de modo expreso en el acto de la donacin que los terrenos donados deben estar totalmente afectados al matadero municipal y si ste fue construido y funcion para beneficio de la poblacin de la ciudad de Salta, se ha cumplido con su deseo traducido en la imposicin del cargo. La realizacin de parte del terreno no significa traicionar la carga, mientras el establecimiento ha cumplido la funcin que le fue destinada (E.D. 111-263). VOTO EN DISIDENCIA. El cargo no es prestacin o precio, sino obligacin accesoria y su incumplimiento se convierte en condicin resolutoria. Es un hecho futuro e incierto (art. 553). Es un hecho futuro e incierto (art. 553). Al efectivizarse el incumplimiento, vale decir no hacer o cumplir el cargo, se cumple la condicin resolutoria y se resuelve el contrato (art. 554). C. Apel. CC. Sala IV, tomo IX, fol. 80/98; 27-3-87. cia.

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DIAGRAMA DE LA UNIDAD XXII

Oculto Mandatario

Cesacin Mandante

Causas Efectos Obligaciones

Capacidad Obligaciones Ratificacin tcita

Concepto

MANDATO

Capacidad

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Diferencia entre Representacin y Mandato

Todo acto lcito de adquisicin modificacin o extincin de derechos

Caracteres Objeto

Elementos del Contrato

Representacin Acto Jurdico

Se celebra como medio oneroso o gratuito normalmente es consensual se presume gratuito expreso o tcito puede darse por instrumento pblico o privado la aceptacin puede ser expresa o tcita

Uno o ms negocios del inters exclusivo - Del mandante o un tercero - Inters conjunto de mandante o tercero - Inters conjunto de mandatarios y terceros

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UNIDAD XXII
22.1. Mandato
Segn el art. 1869 C.C. el mandato, como contrato, tiene lugar: Cuando una parte da a otra, el poder que sta acepta para representarla, al efecto de ejecutar en su nombre y por su cuenta, un acto jurdico o una serie de actos de esa naturaleza. Es necesario que haya representacin del mandato por el mandatario. La idea de que el mandato implica necesariamente representacin ha sido atacada por la doctrina que ha marcado la distincin entre ambos conceptos. Puede haber representacin sin mandato (representantes legales de los incapaces, curador de los bienes, administrador judicial de una herencia) y mandato sin representacin (caso del mandato oculto). Se dice que el mandato es simplemente el encargo de realizar ciertos actos jurdicos por cuenta del mandante y aunque normalmente esa actuacin est acompaada de representacin, puede ocurrir que no sea as. Aunque todo esto sea cierto, comparto plenamente la opinin de Borda, en que quiz haya alguna exageracin en la insistencia con que hoy se destaca la diferencia entre representacin y mandato. El mandato es siempre representativo y an en los casos en los que no lo es, la gestin que realiza el mandatario debe ser de una ndole tal que pueda ser objeto de representacin, lo que pone de relieve la idea de que la representacin est siempre presente en el mandato, sea ostensible u oculto. Los elementos del contrato son, entonces, dos: a) Es necesario que haya representacin del mandante por el mandatario; b) Es menester que el mandato tenga por objeto la realizacin de un acto jurdico o de una serie de actos de esa naturaleza. El mandato no pierde la naturaleza de tal por la circunstancia de que el mandatario se obligue a ciertas prestaciones que no son propiamente actos jurdicos, en tanto esas prestaciones sean accesorias y subordinadas a la principal, que es el acto o los actos jurdicos.

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22.1.1. Caracteres
* Es un contrato que no lleva a un fin en s mismo, sino que se celebra como medio para la realizacin de acto o contrato. * Puede ser oneroso o gratuito (en este ltimo caso ser unilateral porque nacen obligaciones slo para el mandatario). * A veces debe ser otorgado por escritura pblica, pero normalmente es consensual. El mandato se presume gratuito cuando no se ha pactado que el mandatario percibe retribucin. Se presume oneroso cuando las funciones son conferidas por la ley (representaciones legales) o son trabajos propios de profesin lucrativa o del modo de vivir (abogados, inmobiliarias). Puede ser expreso o tcito. Ser tcito cuando resulte de hechos positivos o de inaccin o silencio del mandante (art. 1874). Puede darse por instrumento pblico o privado, por cartas o verbalmente; prev el art. 1.873. En realidad aqu se est haciendo referencia, no al contrato de mandato sino al acto de apoderamiento, como acto unilateral por el cual, el mandante apodera, da poder al mandatario para que lo represente y la forma como puede dar ese poder, es segn lo indicado en esta norma. La aceptacin tambin puede ser expresa o tcita, en el primer supuesto ser la resultante de hechos positivos, actos, firmas del mandatario (1875) y en el segundo supuesto, ser la resultante de un hecho o del silencio mismo (art. 1876). El mandato se presume aceptado entre presentes si el poder ha sido entregado sin protesto (art. 1877). Por el contrario, entre ausentes, no se presume aceptado sino: a) Si se ha entregado y recibido sin protesta (art. 1875). b) Si se ha conferido por carta y relativo no negocios del oficio del mandatario y s ste no contest a las cartas (art. 1878). Ser mandato general si comprende todos los negocios del mandante y especial si comprende uno o ciertos negocios determinados (1879). Si es concebido en trminos generales slo comporta los actos de pura administracin. Se aplican las reglas del mandato a las representaciones:

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a) Necesarias o pblicas de establecimientos de utilidad pblica o corporaciones para administrar o liquidar sociedades; b) Por dependientes (como hijos de familia, sirvientes); c) Por gestores oficioso, procuradores judiciales, albaceas. Se necesita poder especial para: * * * * * * * * * Hacer pagos que no sean de administracin; Aceptar obligaciones y cumplirlas si se ha entregado la cosa; Hacer novaciones que extinguen obligaciones existentes al tiempo del mandato; Transigir y comprometer en rbitros (sin extensin tcita del uno al otro); Prorrogar jurisdicciones; Renunciar a apelacin y a prescripcin cumplidas; Renunciar gratuitamente o remitir, quitar deudas, salvo en caso de falencia del deudor; Reconocer hijos naturales; Otorgar mandato sobre bienes races de dominio o cesin de derechos reales, sin extensin de la venta a la hipoteca y viceversa (el poder para vender no implica que est facultado a hipotecar y viceversa), sin que se pueda hipotecar por deudas anteriores al contrato o recibir precios a plazo; Aceptar herencias, sin que el poder para vender bienes de una herencia implique que comprenda el poder para cederla antes de haberla recibido; Hacer donaciones (salvo pequeas gratificaciones a los empleados); Prestar dinero o tomarlo prestado, salvo para actos de administracin y conservacin; fiar, arrendar inmuebles por ms de seis aos, formar sociedades, constituir depsitos que no sean de administracin; Prestar servicios gratuitos o como locador; Reconocer obligaciones anteriores.

* * *

* *

El poder especial es limitativo, sin extensin a contratos anlogos, aunque sean consecuencias. El poder especial para cobrar deudas no comprende el de demandar, recibir otra cosa, remitir o quitar.

22.1.2. Objeto
El mandato puede tener por objeto: a) Todo acto lcito de adquisicin, modificacin o extincin de derechos. b) Uno o ms negocios del inters exclusivo del mandante o de un tercero, del inters conjunto de mandante y mandatario, del inters conjunto de mandante y terce-

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ro, o del inters conjunto de mandatarios y terceros; pero nunca del inters exclusivo del mandatario. El mandato no puede ser una representacin prohibida por el Cdigo y las leyes, como los actos de ltima voluntad o entre vivos prohibidos (art. 1889). El objeto del mandato debe ser entonces lcito y posible. Si fuere ilcito, imposible o inmoral, el mandante no tiene accin contra el mandatario por la inejecucin; y el mandatario no tiene accin contra el mandante salvo en el caso de ignorancia motivada (art.1892).

22.1.3. Capacidad
El mandato debe ser conferido por persona capaz de administrar si es de administracin y de disponer si es de disposicin. Puede conferirse en el mismo instrumento a varias personas (dos o ms) en cuyo caso se juzgar aceptado si no solo acept, en caso de no haber sido nombrados para actuar juntos o bien con prohibicin de aceptacin separada; o todos juntos; o alternativamente (uno en falta de otro por no querer o no poder aceptar o cumplir). O bien, si la gestin ha sido dividida o con facultad de dividirla lo que se supone en casos de nombramientos numricos (con derecho en el orden) no pudiendo el segundo nombrado aceptar sino a falta del primero. El mandatario puede ser: - Persona capaz de contratar, salvo atribuciones especiales; - Un incapaz de obligarse y en este caso el mandante est obligado por la ejecucin respecto a ste y a terceros. El mandatario incapaz puede oponer la nulidad del mandato ante el reclamo por rendicin de ventas realizada por el mandante quien carece de accin para reclamar le la rendicin de cuentas, salvo la accin que le compete al mandante sobre lo que se ha convertido en provecho del mandatario, puesto que de lo contrario habra un enriquecimiento sin causa.

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Actividad N 60

a) Complete el siguiente cuadro: MANDATO Concepto Elementos Caracteres Objeto

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22.1.4. Obligaciones del mandatario

El mandatario, despus de la aceptacin debe: * Cumplir, so pena de daos y perjuicios por la ejecucin total o parcial; * Limitarse a sus poderes, sin hacer menos (ni ms), segn el objeto del mandato; * Abstenerse de cumplir lo que es manifiestamente daoso al mandante; * Dar cuenta y entregar: Lo recibido (aunque no se debiese lo recibido al mandante). Todo lo confiado que no se hubiera dispuesto. Lo que recibi de terceros. Las ganancias, los documentos (salvo las cartas e instrucciones particulares que pueden ser la principal prueba de que actu dentro de los lmites del objeto del mandato); - Las ganancias ilcitas que resulten de su abuso en un mandato lcito; - Los intereses: de lo que aplic a su uso propio desde el da del uso, de lo que queda debiendo desde su constitucin en mora; * Tomar las providencias conservatorias urgentes requeridas si el negocio es de su oficio y lo acept, an con excusa en el encargo (a. 1917). El mandatario, despus de su aceptacin: Puede: a) Por un acto especial, constituirse garante de la solvencia de los deudores, de las incertidumbres y embarazos del cobro y ser principal deudor responsable de casos fortuitos y fuerza mayor (a. 1914). b) Prestar al inters corriente el dinero que est encargado de tomar prestado (a. 1919). c) Sustituir a otro, respondiendo por la persona sustituida en caso de que no haya recibido poder para sustituirlo o cuando, tenindolo, elige un individuo notoriamente incapaz o insolvente. d) Revocar la sustitucin y debe vigilarla, las relaciones del mandatario con el sustituido sern las mismas que las del mandante con el mandatario. e) Contratar en nombre propio y as no obliga al mandante respecto a terceros, pero el mandante puede:

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- Exigir una subrogacin judicial de las acciones que nazcan de los actos. - Ser obligado por los terceros acreedores que ejerciesen los derechos del mandatario al cumplimiento de los actos (art. 1929). f) Contratar en nombre del mandante y si hay conformidad con el mandato o que obtuvo ratificacin: - No es responsable con los terceros con los que contrat. - No tiene derechos contra ellos. En el caso de duda sobre el nombre con que contrato, ser juzgado segn la naturaleza del negocio o el mandato si trajo una ventaja mayor. El mandatario, despus de la aceptacin, que ha traspasado sus derechos y no obtuvo ratificacin: * Origina la nulidad del contrato si la parta con quien convino conoce los poderes dados (a. 1931). * Quedar obligado por prdidas e intereses si dicha parte no los conoce (1.933). * Si por escrito se oblig por s mismo o prometi la ratificacin, quedar slo obligado (a. 1932). * Ser juzgado obligado segn los trminos del poder y no segn los actos (art. 1934). El mandatario es responsable de la prdida de los valores en dinero an por caso fortuito o fuerza mayor, si no estn contenidos en cajas o bolsas cerradas sobre las cuales recaiga el accidente (art. 1915). El mandatario imposibilitado de obrar segn sus instrucciones no est obligado a constituirse en agente oficioso, debe nicamente tomar las medidas conservatorias del caso (art.1916). Se considerar infiel al mandatario que, teniendo intereses contrapuestos con los del mandante, de prioridad a los suyos. No puede comprar directa o indirectamente las cosas que tiene para vender, ni vender de lo suyo al mandante. Tampoco puede vender lo que el mandante le ha ordenado comprar, sin convenio expreso. Si estuviere autorizado para dar dinero a inters, tomarlo prestado para s sin autorizacin.

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Estas prohibiciones surgen del hecho evidente que en tales casos se encuentran en colisin los intereses del mandatario con los del mandante, en cuyo caso se estima que el mandatario dara prioridad a los primeros. No obstante, se entender que el negocio es vlido si no hay perjuicio para el mandante, es decir, si se trata de un caso -por ej.- donde el mandatario actu dentro de los topes que tena para hacerlo -como sera si tena que vender entre tal y tal precio y al comprar no se excedi de tales lmites. El mandante no puede, si el mandato es ilcito, demandar las ganancias al mandatario. Tiene una accin directa contra el sustituto si por su culpa fuere responsable de daos y perjuicios. Cuando se ha otorgado un mandato a varias personas, ello no origina una presuncin de solidaridad entre ellas puesto que, sin estipulacin, su responsabilidad es puramente personal. Si se ha estipulado la solidaridad, ello origina la responsabilidad de cada uno de ellos por las consecuencias de la inejecucin y las faltas, sin responsabilidad por los excesos de los otros (porque ello ya implica que actuaron fuera del mandato en cuyo caso no deben responder los que solidariamente se obligaron dentro del mandato. Tratndose de un mandato dado a varias personas conjuntamente, puede originar por la inejecucin daos y perjuicios que se imputarn, a cada uno por su porcin viril o bien, slo al que se neg si el contrato estipula que no pueden obrar uno sin el otro. La ratificacin tcita del mandatario resulta de cualquier hecho que implique aceptacin, o del silencio del mandante si ha sido avisado de lo hecho. Esta ratificacin tcita equivale allanando con efecto retroactivo al da del acto, sin perjuicio de los derechos conferidos a terceros antes de la ratificacin por el mandante. Los terceros no pueden oponer el exceso a la inobservancia del mandato una vez ratificado o si se manifest el deseo de ratificar. Los terceros con quienes el mandatario quiere contratar a nombre del mandante pueden exigir la produccin del instrumento de poder, las cartas e instrucciones relativas al mandato, sin tener en cuenta las instrucciones secretas. El contrato por escritura pblica debe observarse como pblico si los otorgantes son representantes por procuradores o representantes necesarios. El contrato por escritura privada de derecho a exigir el original o una copia autntica por el contratante.

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22.1.5. Obligaciones del Mandante

Los mandantes que constituyen en comn un mandato para un negocio en comn, no son solidarios, sin estipulacin expresa, respecto a terceros pero s respecto al mandatario. Est considerado como obligado personalmente por todos los actos del mandatario (lcitos) en los lmites del poder. El mandante debe: * Anticipar al mandatario que lo reclama, lo necesario para la ejecucin; * Reembolsar al mandatario lo que ste ha anticipado con los intereses desde la fecha de entrega, an si no es favorable el resultado o si hay excesos, si no puede llegar a demostrar falta o exceso real. * Liberar al mandatario de las obligaciones que hubiere contrados en su nombre respecto de terceros para la ejecucin y proveerle de lo necesario para exonerarse; * Satisfacer con dinero o parte de lo adquirido, al mandatario, la retribucin de sus servicios (salvo lo establecido para abogados y procuradores judiciales); * Indemnizarse de las prdidas que ha sufrido por sus gestiones sin culpa. El mandante no debe pagar: - Retribucin a los sustitutos, si no fuese indispensable su intervencin; - Los gastos hechos contra su expresa prohibicin, an si quiere aprovecharse de las ventajas resultantes de ello ocasionados por culpa del mandatario; - Los gastos hechos an con orden si el mandatario tuviere conciencia del mal resultado; - Los gastos que han de ser por cuenta el mandatario, segn convenio o que pasen lo determinado. La concurrencia de dos personas sobre el mismo objeto, contratando uno con el mandante, otro con el mandatario: * Da preferencia al contrato de fecha anterior; * Origina responsabilidad del mandante al tercero cuyo contrato no subsiste, si el mandatario fue de buena fe;

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* Origina responsabilidad del mandatario solo si ste fue de mala fe; La sustitucin del mandatario: - No autoriza, ni ratificada por el mandante, no lo obliga respecto de terceros por los actos del sustituto. El mandatario no puede reclamar: - Personalmente la ejecucin de sus obligaciones, ni ser demandado personalmente para cumplirlas. Puede: - Exigir adelantos o el pago de sus gastos antes de rendir cuentas o concluir el mandato; - Retener los bienes o valores del mandante suficientes para los adelantos, gastos, retribucin o comisin. El perjuicio sufrido por la ejecucin del mandato es solo que no habra sufrido el mandatario si no hubiese aceptado el mandato. Si el mandato se resuelve sin culpa del mandatario o por revocacin del mandante, ste debe satisfacer la retribucin correspondiente al trabajo hecho; y no puede exigir devolucin de la retribucin adelantada.

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Actividad N 61
- Elabore un cuadro sobre las obligaciones del mandatario y del mandante.

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22.1.6. Cesacin del Mandato

El mandato cesa: * Por cumplimiento del negocio; * Por expiracin del tiempo fijado (art. 1960) * Respecto al sustituido, por la cesacin de los poderes del mandatario (art. 1962). * Por la revocacin, o voluntad del mandante, con obligacin al mandatario de devolver el instrumento (art. 1970). * Por la renuncia del mandatario, con aviso al mandante, salvo dao y perjuicio sin renuncia en tiempo inoportuno o sin causa suficiente, con obligacin de continuar si no hay imposibilidad absoluta hasta que el mandante pueda tomar sus disposiciones. * Por fallecimiento del mandante si los herederos son incapaces (art. 1981) y si son capaces y el negocio objeto del contrato no debe continuarse despus de la muerte; o bien si el negocio comenzado no ofrezca peligro a ser demorado (art. 1980). * Por fallecimiento del mandatario. * Por incapacidad total o parcial de mandante o mandatario. * Por el nombramiento, notificado al mandatario, de su sucesor (desde el aviso aunque fuere sin efecto por fallecimiento del segundo o incapacidad, o nulo por vicio de forma del instrumento (art. 1973). * Por la intervencin directa del mandante en el negocio y el hecho de ponerse en relacin con los terceros sin manifestar que no revoca (art. 1972). Por la revocacin de cada uno de los mandantes, si fuesen dos o ms, sin dependencia de los otros (art. 1974). No cesa el mandato: por la muerte del mandante si ha sido dado en el inters comn de ste y del mandatario o en el inters de un tercero (art. 1982). La cesacin respecto al mandatario y a los terceros con que contrat hace indispensable que ellos hayan sabido o podido saberlo para extinguir el mandato (art. 1964). Obliga al mandatario o sus herederos o representantes a continuar por s o por otros los negocios empezados que no admiten demora, bajo su responsabilidad, hasta que el mandante o sus sucesores, dispongan sobre ellos.

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Si cesa el mandato, el mandante, herederos o representantes: a) No estn obligados por lo hecho si la cesacin es conocida por causa imputable al mandatario; b) Estn obligados: - si la cesacin es ignorada sin culpa, salvo: * Los derechos del mandante contra los mandatarios de mala fe; * Voluntad de los terceros y sin reciprocidad contra ellos: - Por lo hecho, en relacin al mandatario y a terceros, ignorando la cesacin sin culpa, aunque los terceros lo hubiesen conocido. El mandante debe estar a las fechas de los actos privados ejecutados, tiene a su cargo la prueba de las fechas antidatadas. El mandato: * General, es slo derogado excepcionalmente por la procuracin especial dada a otro mandatario; * Especial, no es derogado por la procuracin general ulterior, salvo si la generalidad comprende el negocio encargado anteriormente. * Puede ser irrevocable, siempre que sea para negocios especiales, limitado en el tiempo y en razn del inters legtimo de los contratantes o un tercero, mediante justa causa podr revocarse (art. 1977). * Puede ser irrevocable cuando un socio es administrador de la sociedad por el contrato social sin justa causa. * Destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante es nulo si no tiene valor como disposicin de ltima voluntad (art. 1983). La incapacidad del mandante o del mandatario que hace cesar el mandato, tiene lugar siempre que alguno de ellos pierde total o parcialmente el ejercicio de sus derechos (art. 1984).

22.1.7. Mandato Oculto

En el mandato ejercido normalmente, el mandatario acta a nombre del mandante, pero a veces ste tiene inters en ocultar su inters en el negocio. El mandatario actuar -entonces- a nombre propio simulando adquirir para s los derechos que en realidad adquiere para su mandante.

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Es un recuerdo del que las personas pueden valerse para eludir las prohibiciones que pesan sobre ellas (por ejemplos el tutor respecto a los bienes del pupilo que quiere comprar) o bien para eludir disposiciones fiscales (se adquiere a nombre de un tercero para disimular un aumento patrimoniales) o para hacer posible la adquisicin que el propietario no quiere vender al mandante. Se trata de una simulacin, el acto simulado en los ejemplos anteriores es el contrato de compraventa porque se transmiten derecho a personas interpuestas que no son las verdaderas destinatarias de esos derechos, slo que la simulacin no es urdida en estos casos para engaar a terceros sino entre una de las partes y un tercero para engaar a la otra parte. Son aplicables las reglas generales sobre simulacin: el empleo de testaferro ser lcito o ilcito segn que la simulacin tenga o no por destino burlar la ley perjudicar a terceros; en los ejs. anteriores, es ilcita en los dos primeros casos y lcita en el ltimo. El mandatario acta a nombre propio, respecto del tercero l es el nico responsable por las obligaciones contradas -en principio- (el contrato se supone celebrado en su inters y no podr eludir las obligaciones contradas). Si el tercero se entera despus que quien contrat con l lo hizo por mandato de otro, podr reclamar al mandante el cumplimiento de sus obligaciones por va de la accin subrogatoria. El mandante, tambin puede accionar contra el tercero por incumplimiento del contrato por va de la accin subrogatoria. No obstante, an cuando lo diga la ley, en realidad no es accin subrogatoria puesto que para que se de el supuesto de la accin oblicua no es acreedor el mandante que acciona contra el tercero ni el tercero que acciona contra el mandante, pero hay que reconocer que la accin no es directa sino indirecta y establecida a travs de una persona interpuesta. En el mandato representativo el mandatario queda eliminado de la relacin contractual, mientras que en el oculto permanente vivo en ella. Las partes en esta relacin triangular se encuentran en la siguiente situacin: a) El mandante tiene accin contra el mandatario por cumplimiento de contrato, rendicin de cuentas, daos y perjuicios, etc. como si se tratara de un mandato representativo u sostenible y tiene adems, contra el tercero por cumplimiento de contrato, accin indirecta. b) El mandatario tiene accin contra el mandante para obligarlo a que lo libere de las obligaciones contradas por l (art. 1951) y para que cumpla las obligaciones derivadas del mandato representativo; y contra el mandatario y (probado el mandato oculto) contra el mandante.

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Actividad N 62
a) Enumere las causas de cesacin del mandato. b) Elabore un ejemplo concreto de mandato oculto.

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DIAGRAMA DE UNIDAD XXIII

Efectos
Nulidad de la Obligacin Principal

Clases

Forma y Prueba

Entre fiador y acreeedor Entre deudor y fiador Entre cofiadores

Convencional Legal Civil Comercial

Extincin

Prestaciones que pueden afianzarse

Causas

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FIANZA

Concepto

Obligaciones de dar suma de dinero Obligaciones de entregar cosas ciertas o inciertas Obligaciones de hacer o no hacer

Promesa

Caracteres Comparaciones

Elementos del Contrato

Capacidad Objeto Con la delegacin imperfecta Con la obligacin solidaria Con las cartas de recomendacin

consentimiento acreedor fiador

unilateral y gratuito accesorio genera una obligacin solidaria consensual

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UNIDAD XXIII
23.1. Fianza
Segn el art. 1980 habr fianza. Cuando una de las partes se hubiere obligado accesoriamente por un tercero y el acreedor de ese tercero aceptase su obligacin accesoria. De donde surge que la fianza es un contrato, pues exige acuerdo de voluntades entre el fiador y el acreedor, cuyo crdito es garantizado. No se requiere, en cambio, el consentimiento del deudor afianzado, aunque l es -por lo comn- el principal interesado en la fianza, ya que sin ella la otra parte no se avendr a contratar, y no interesa su consentimiento ni su misma oposicin, porque la relacin obligatoria se establece entre fiador y acreedor.

23.1.1. Promesa de fianza

Segn los dicho, el art. 1986 exige para la fianza consentimiento del fiador y el acreedor, pero a continuacin el art. 1987 agrega que tambin puede constituirse la fianza como acto unilateral, antes de que sea aceptada por el acreedor. Esta aparente contradiccin -criticada por gran parte de la doctrina- es explicada por Acua Anzorena recurriendo a la fuente que es Freitas quien, luego de definir a la fianza contractual (art. 3285 del Esboco), agrega en el artculo siguiente que habr fianza unilateral antes de su aceptacin por el acreedor, cuando fuere legal o judicial. As la idea queda aclarada: La fianza requiere siempre el consentimiento del acreedor, a menos que fuere legal o judicial, en cuyo caso el consentimiento del acreedor es innecesario. En consecuencia, qu valor tiene la promesa de fianza? Si es unilateral tiene el valor de cualquier promesa de contrato, revocable en tanto no haya sido aceptada, salvo que quien la formule se haya comprometido a mantenerla durante un tiempo determinado.

23.1.2. Caracteres
* Es normalmente unilateral y gratuito, slo crea obligaciones para el fiador;

507

* Es accesorio, pues supone la existencia de una obligacin principal, a la cual est subordinada la del fiador; * Genera una obligacin subsidiaria que slo puede hacerse efectiva cuando se ha hecho infructuosamente excusin de los bienes del deudor principal, salvo que el fiador haya renunciado a este beneficio (no confundir este carcter con el anterior puesto que la accesoriedad se da siempre an cuando se haya obligado solidariamente con el deudor principal, en cuyo no tiene el beneficio de excusin por lo que su obligacin dejar de ser subsidiaria); * Es consensual, no est tampoco sujeto a formas (art. 2006). Comparacin con otros institutos jurdicos: a) Con la delegacin imperfecta: hay delegacin imperfecta (delegacin de duda) cuando una persona asume la deuda de otra que no es liberada por el acreedor (art. 814). La distincin es clara porque el acreedor podr demandar el cumplimiento al que asumi la deuda de otro sin necesidad de hacer excusin de los bienes de se. b) Con la obligacin solidaria: La fianza es una obligacin accesoria y subsidiaria, establecida como garanta de la principal, la obligacin solidaria, aunque frecuentemente funciona en el plano econmico como garanta, es directa y principal respecto de todos los obligados (art. 699). c) Con las cartas de recomendacin: Las cartas de recomendacin en las que se asegura la probidad y solvencia de alguien, no constituyen fianza (art. 2008), ni hacen recaer sobre el recomendante ninguna responsabilidad a menos que ste hubiera dado de mala fe afirmando falsamente la solvencia del recomendado, en cuyo caso responder por los daos que de la insolvencia resulten al destinatario que hizo fe en la recomendacin (art. 2009). La mala fe del recomendante consiste en el conocimiento de la insolvencia y debe ser probado por quien lo alega. El recomendante siempre podr eludir la responsabilidad probando que no fue su recomendacin la que indujo al destinatario a contratar con su recomendado, o que la insolvencia de sta sobrevino despus de la suscripcin de la carta.

23.1.3. Elementos del contrato

Capacidad: Segn el art. 2.011 tienen capacidad para obligarse como fiadores todos los que son capaces para contratar emprstitos. La crtica principal que se le hace es que no hay en el cdigo ninguna norma que hable de la capacidad para contratar emprstitos, por lo que la remisin resulta innecesaria e intil. Adems, no es cierto que todos los que pueden contratar emprstitos pueden ser fiadores, ya que los menores, sean o no emancipados y los administradores de las corporaciones pueden contratar emprstitos pero no ser fiadores.

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Como principio general hay que sealar que para otorgar fianzas basta la capacidad para contratar, sujeto a las excepciones contenidas en el art. 2.011 segn el cual, no pueden ser fiadores: a) Los menores emancipados, aunque tengan licencia judicial y aunque la fianza no exceda de quinientos pesos (prohibicin rigurosa); b) Los administradores de bienes de corporaciones en nombre de las personas jurdicas que representan (se alude a las personas jurdicas de derecho pblico y a los establecimientos de utilidad pblica; es decir a las que no persiguen un propsito de lucro sino solo de bien comn. En cambio las personas jurdicas y sociedades lucrativa pueden prestar fianzas); c) Los tutores, curadores y todo representante necesario en nombre de sus representantes, aunque sean autorizados por el juez; d) Los administradores de sociedades, si no tuvieren poderes especiales (de donde se deduce que las sociedades pueden ser fiadores, slo que sus administradores no pueden prestar fianzas a su nombre sin poderes especiales); e) Los mandatarios a nombre de sus constituyentes si no tuvieren poderes especiales; f) Los que profesan ordenes religiosas, a no ser por sus iglesias, por otros clrigos o por personas desvalidas. Segn Borda esta enumeracin resulta innecesaria puesto que hubiera bastado con sentar el principio general de que no pueden prestar fianzas quienes no pueden hacer donaciones. Uno de los cnyuges puede ser fiador de las obligaciones contradas por el otro, porque el contrato de fianza se concreta entre el cnyuge y el tercer acreedor. Un socio puede afianzar la sociedad de que forma parte y recprocamente.

23.1.4. Objeto
En principio todas las obligaciones pueden ser afianzadas sean civiles o naturales, accesorias o principales, deriven de un contrato, de la ley o de un hecho ilcito, cualquiera sea el acreedor y deudor y aunque el acreedor sea persona incierta. No interesa que la deuda sea de valor determinado indeterminado, lquido o ilquido, inmediatamente exigible o a plazo, o condicional, finalmente tampoco importa la forma del acto principal. Esta regla amplia requiere de precisiones:

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a) Obligaciones futuras: la fianza puede ser otorgada en garanta de una obligacin futura (art. 1988) y en ese caso, el fiador puede comprometerse hasta una cierta cantidad o ilimitadamente por el total de la obligacin que eventualmente resulte, cualquiera sea su monto. Pero si bien el crdito futuro puede ser incierto y de cantidad indeterminada, la fianza debe tener siempre un objeto determinado, debe constar claramente cul es la obligacin que se garantiza (art. 1989). El deudor de obligaciones futuras puede retractar la fianza mientras no haya nacido la obligacin principal (art. 1990), sin perjuicio de que es responsable ante el tercero que contrat con el afianzado ignorando la retractacin. b) Obligaciones nacidas de un hecho ilcito: segn el art. 1993 pueden afianzarse inclusive las obligaciones cuya causa sea un hecho ilcito. Por ej. si como consecuencia de un delito o cuasidelito se condena al culpable al pago de una suma de dinero a la vctima. Caso diferente de que pretende afianzarse obligaciones que eventualmente pudiera surgir de un hecho ilcito futuro, en que segn la opinin mayoritaria ese contrato sera nulo (Segn Borda habr que distinguir el caso de obligaciones derivadas de delitos civiles que no son afianzables porque no se puede legitimar un contrato condicionado a la realizacin de un delito; pero no se ven razones morales ni legales serias para negar validez al afianzamiento de las obligaciones que pudieran nacer de un cuasi-delito).

23.1.5. Prestaciones que pueden afianzarse

- Obligaciones de dar sumas de dinero; - Obligaciones de entregar cosas ciertas o inciertas; - Obligaciones de hacer o no hacer (art. 1.992). La fianza no puede tener por objeto una prestacin diferente de la que forma la materia de la obligacin principal (art. 1991) (as: por ej., si el deudor se oblig a pagar una suma de dinero, no puede el garante comprometerse a entregar una cosa cierta en caso de incumplimiento del deudor, en tal caso habr un contrato innominado pero no una fianza. Sin embargo, cuando la obligacin principal consistiere en entregar cosas ciertas o en hechos del deudor, la obligacin del fiador se limitar a satisfacer los daos y perjuicios que deriven de la inejecucin de la obligacin (art. 1992); lo que no implica contradiccin con el principio sentado por el art. 1191 sino que se compromete a pagar los mismos daos y perjuicios que debe el deudor para caso de incumplimiento).

23.1.6. Nulidad de la obligacin principal

Como la fianza exige el sustento de una obligacin principal vlida, si ste carece de validez la fianza tambin.

510

Se reputar nula si la obligacin principal es inexistente o est extinguida o el contrato del que deriva es nulo, o ha sido ya anulado. Ser anulable si la obligacin principal deriva de un acto anulable (aplicacin del principio de accesoriedad). La obligacin principal seala el lmite mximo de la fianza, el fiador puede obligarse a menos pero no a ms que el deudor principal (art. 1995). Si se hubiere obligado a ms su obligacin queda reducida a dicho mximo.

23.1.7. Forma y prueba

Segn el art. 2.006 la fianza puede contratarse en cualquier forma: verbalmente, por escritura pblica o privada, pero si fuere negada en juicio slo podr ser probada por escrito.

23.1.8. Clases de fianza

Cuando la fianza es resultante de la libre contratacin de las partes se llama fianza convencional, cuando es impuesta por la ley, es fianza legal, donde la aceptacin del fiador no corresponde al acreedor sino al juez. Fianza convencional: puede ser simple o solidaria. En la simple (tpica) el fiador goza de los beneficios de excusin y, si existen varios fiadores, de divisin de la deuda entre ellos (art. 2024). Pero si el fiador asume la garanta con carcter solidario queda privado de dichos beneficios. La fianza es solidaria (el principio es que es simple salvo los supuestos que enuncia el art. 2003). a) Cuando se estipulare as en el contrato, debiendo ser clara la estipulacin, en caso de duda se presume que es simple; b) Cuando el fiador renuncia al beneficio de excusin; c) Cuando el acreedor fuere la hacienda nacional o provincial. Fiador principal pagador: si el fiador se ha obligado como principal pagador, se lo reputa deudor solidario y se le aplican las disposiciones relativas a los codeudores solidarios (art. 2005). La obligacin del fiador ya deja de ser accesoria, se establece un vnculo directo entre fiador y acreedor con entera independencia del que vincula a ste con el deudor principal.

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Fianza legal y judicial: no se trata de dos categoras diferentes, una impuesta por la ley u otra por los jueces, (stos no podran imponerla sino fundados en la ley) se trata -en realidad- de denominaciones distintas de una misma cosa. Es el caso, por ej. de la contracautela o sea, la garanta (que puede ser real o personal) que exigen los jueces para hacer lugar a medidas precautorias como embargo, inhibicin, etc. El fiador es siempre voluntario, la ley no exige jams que alguien preste su propia fianza contra su voluntad, la exigencia se refiere al deudor a quien le impone el ofrecimiento de un fiador que se presta voluntariamente a servir de garanta y cuya aceptacin corresponde al juez, no al acreedor. Si la fianza es legal o judicial el fiador debe estar domiciliado en el lugar del cumplimiento de la obligacin principal, (art. 1998) debe tener bienes races conocidos o gozar de un crdito indisputable de fortuna. Fianza civil y comercial: la fianza ser civil o comercial segn sea la obligacin principal (art. 478 C. Com.). Es una aplicacin al principio de que lo accesorio tiene la naturaleza jurdica de lo principal. La distincin es importante en tanto la fianza comercial tiene siempre carcter solitario, de moto tal que el fiador no tiene los beneficios de excusin y divisin.

512

Actividad N 63
a) Complete el siguiente cuadro: FIANZA Concepto Caracteres Elementos Objeto Nulidad

b) Elabore un cuadro sinptico con las clases de fianza.

513

23.1.9. Efectos de la fianza

Entre el fiador y el acreedor: El fiador: * No puede: - Ser reconvenido por ms que lo insoluto, si la excusin no alcanz sino a un pago parcial que debe siempre aceptar el acreedor (art. 2017). - Ser compelido a pagar sin excusin de todos los bienes del deudor. * No tiene el beneficio de excusin: - Si lo ha renunciado expresamente, si es solidario, si se obliga como principal pagador (art.2013). - Si es heredero del principal deudor, si el deudor ha quebrado o est ausente al cumplimiento; - Si es fiador judicial o si el deudor no puede ser demandado dentro de la Repblica, - Si se trata de obligaciones puramente naturales o deudas a la hacienda provincial o nacional. - Si los bienes del deudor estuvieran fuera de la jurisdiccin del juez, estuvieran embargados por otro acreedor o sometidos a otro juicio. * An reconvenido: - Puede requerir al acreedor que proceda contra el deudor principal desde la exigibilidad; - No es responsable de la insolvencia sobrevenida durante el retardo en hacerlo (art. 2015). - Que garante la deuda de uno o varios deudores principales solidarios, si es reconvenido puede pedir que se rematen los bienes de todos: * Del fiador goza de la excusin tanto contra el fiador como contra el deudor principal (art. 2019). * Solidario con el deudor, puede oponer todas la excepciones propias y las que puede oponer el deudor en la fianza simple, salvo su incapacidad (art. 2020).

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* Puede oponer en su nombre personal: - Todas las excepciones del deudor, an contra la voluntad de ste; - La prescripcin, la liberacin, la nulidad o la rescisin an renunciadas por el deudor; - Las excepciones juzgadas en las instancias en que no hubiese intervenido (art. 2023). * Puede intervenir en las instancias entre el acreedor y el deudor, sobre la existencia o validez de la obligacin. La divisin de la fianza se produce por partes iguales como de las obligaciones mancomunadas entre los varios fiadores no solidarios (art. 2024). Entre el deudor y el fiador: El fiador: * Puede: - pedir al deudor la exoneracin de la fianza despus de cinco aos, salvo si la obligacin principal no puede concluirse en un tiempo determinado o si tiene un plazo mayor; - Se admitido preventivamente en el pasivo concursado si quebrase el deudor antes del pago de lo afianzado; - Repetir lo pagado contra el deudor, aunque no hubiese sido demandado o no lo hubiese puesto en su conocimiento, si del pagano resulta ningn perjuicio al deudor (art. 2036). * De muchos deudores solidarios: puede repetir de cada uno la totalidad de lo pagado; * De uno de los deudores solidarios: queda subrogado en el todo pero no puede pedir a los otros sino lo que en su caso correspondiese repetir contra ellos al deudor afianzado (art. 2032). * Quien se ha obligado en contra de la voluntad expresa del deudor puede pedir el embargo de los bienes del deudor o la exoneracin de la fianza (art. 2027): Si fuese judicialmente demandado en pago; Si vencida la deuda, el deudor no ha pagado; Si desaparecen sus bienes o emprende negocios peligrosos; Si diese sus bienes en seguridad de otras obligaciones; Si quisiere ausentarse de la Repblica sin dejar bienes races libres suficientes (art. 2026).

515

* Quien paga: - La deuda afianzada, an siendo obligado contra la voluntad del deudor es subrogado en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores en todos los derechos, acciones, privilegios y garantas anteriores o posteriores a la fianza del acreedor contra el deudor, sin necesidad de cesin (art. 2029), y puede exigir todo lo pagado en principal, intereses, costas y los intereses legales desde el pago, as como indemnizacin de todo perjuicio (art. 2030). - Sin el consentimiento del deudor, y si ste, por ignorancia, pagase tambin, no tiene accin contra el deudor y slo recurso contra el acreedor (art. 2033). - Antes del vencimiento, no puede cobrar la deuda sino despus del plazo. - Sin dar conocimiento al deudor, es impugnable por l con todas las excepciones vlidas contra el acreedor. - No puede exigir del deudor el reembolso de lo pagado: * Si no opusiese todas las excepciones que las personas que conoci a favor del deudor (art. 2034). * Si no produjere las pruebas y no interpusiese los recursos. * Sin ser demandado y sin avisar al deudor, no puede repetir lo pagado, si el deudor probare que, al tiempo del pago, tena excepciones para extinguir la deuda (art. 2035).

Entre los cofiadores: El cofiador quien paga: * La deuda: queda subrogada en las acciones del acreedor contra los otros para cobrar la parte que a cada uno corresponde. * Ms de lo que le corresponda: es subrogado por el exceso y puede exigir una parte proporcional de cada uno (art. 2038). * Puede ser impugnado con los otros: - Con las acciones que el acreedor poda oponer al deudor principal. - Pero no con la que fuesen meramente personales a ste (art. 2039) o al fiador que paga contra el acreedor (art. 2040).

516

El subfiador, en caso de insolvencia de un fiador, queda responsable a los otros cofiadores como lo estaba el fiador (art. 2041).

23.1.10. Extincin de la fianza

La fianza se extingue: * Por la extincin de la obligacin principal y por las mismas causas que para las obligaciones principales y accesorias; * Cuando la subrogacin a los derechos del acreedor se ha hecho imposible por un hecho positivo o por negligencia del acreedor (art. 2043) pero slo respecto a las seguridades constituidas antes de la fianza y en el mismo acto y no a las ulteriores (art. 2044) y si la imposibilidad ha sido parcial, el fiador slo queda libre proporcionalmente a esa parte (art. 2045). * Por la prrroga de plazo acordada por el acreedor sin consentimiento del fiador (art. 2047). * Por la novacin de la obligacin entre acreedor y deudor an con reserva de la fianza. * Por la renuncia gratuita u onerosa del acreedor a favor del deudor principal, si la renuncia no est hecha en acuerdo de acreedores con rescisin de la deuda y an sin reserva expresa de los acreedores (art. 2049). * Por aceptar en pago, el acreedor otra cosa que lo debido, aunque lo pierda por eviccin ulterior (art. 2050). La fianza no se extingue: ni de las hipotecas y seguridades por la reunin en una sola persona de la calidad de deudor y fiador (art. 2048).

517

Actividad N 64
a) Enumere los efectos de la fianza. b) Cules son las principales causas de extincin de la fianza?

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXIV

CONTRATOS ALEATORIOS
Distincin con otros contratos

En favor de quin puede constituirse la renta Capacidad - con la obligacin por alimentos - con el seguro de vida - con la donacin con cargo

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Renta Vitalicia

Renta Vitalicia

Juego Apuesta

Contrato oneroso - oneroso Caracteres - bilateral - aleatorio - de tracto sucesivo

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UNIDAD XXIV
24.1. Contratos aleatorios
Los contratos son aleatorios cuando su resultado depende por una parte o ambas de un acontecimiento incierto (art.2051). No son demandables en justicia, salvo los ejercicios de fuerza, corridas o anlogos, pero stos originan deudas moderables para los juegos (arts. 2055-2056), (destreza fsica). No producen deudas compensables ni novables de una obligacin civil eficaz (arts. 2057). No son aleatorios si son deudas contradas para procurar los medios de jugar o apostar. Hay juego cuando dos o ms personas se obligan a pagar al que gane (ganante) dinero o cosa determinada (art. 2052). Hay apuesta cuando personas de opinin contraria sobre una cosa, convienen en que la persona cuya opinin prevalece recibir dinero u otra cosa (art. 2053). La obligacin aleatoria puede excepcionarse por imposibilidad de compensarla o novarla con obligacin civil eficaz y admite toda prueba (art. 2058). Con ttulo a la orden, debe abonarse al portador de buena fe, salvo repeticin contra el beneficio (art. 2059). Surge que el juego requiere la participacin personal en los ejercicios de destreza fsica o mental, sobre cuyo resultado se arriesga una postura; la apuesta -en cambiorecae sobre hecho o circunstancias que son extraas a los contratantes, como ocurre cuando los espectadores apuestan sobre el resultado de un partido de ftbol. Otros encuentran la distincin en el motivo que inspira a las partes; la apuesta tiende a robustecer una afirmacin, el juego tiene por objeto una distraccin o una ganancia. Para Furno, el juego en s mismo es un concepto ajeno al derecho, consiste en un pasatiempo, una competencia, una emulacin, una satisfaccin del apetito de cultura fsica, lo que carece de inters para el derecho, que s se interesa, en la apuesta que algunas veces acompaa al juego. En realidad, es una disquisicin intil porque en todo el mundo, juego y apuesta tienen un rgimen jurdico comn, estn sujetos a idnticas normas legales.

521

Por ello, la definicin ser comn sealando que habr apuestas o juego cuando una de las partes promete a otra una prestacin si las circunstancias aleatorias que intervienen no le son favorables (Borda). La ley tiene respecto al juego, una poltica compleja y hasta contradictoria: a) Algn tipo de apuestas (las que derivan de los juegos tutelados) originan obligaciones similares a las nacidas de cualquier otro contrato, el vencedor puede demandar judicialmente el pago de la apuesta; b) Otras, no confieren accin al vencedor (obligacin natural) pero pagada la apuesta no se puede demandar su repeticin (juegos no prohibidos). c) La ley guarda cierta severidad con los juegos de azar (lotera, ruleta, etc.) declarando punibles a los dueos y empleados de casas de juego. Pero el Estado explota l mismo el juego abriendo casinos. El tercero que hizo adelantos a los jugadores puede demandar al jugador, an si pierde, salvo si el prestamista participa en el riesgo. El tercero que ha recibido mandato de pagar sumas prdidas en el juego o apuesta, puede exigir del mandante reembolso (art. 1061). El tercero que paga sin mandato una deuda de juego o apuesta no tiene accin contra el deudor (art. 2062). El tercero que ha recibido mandato de jugar por cuenta del mandante no puede exigir el reembolso. El jugador que pag voluntariamente deudas de juego o apuesta no puede repetir lo pagado, an en los juegos prohibidos (art. 2063) salvo, si hubo dolo o fraude del ganante (art. 2064) certeza de ganar o artificio (art. 2065). El dolo del que perdi no se toma en cuenta (art. 2066). Los representantes del jugador incapaz de efectuar pago vlido, pueden repetir lo pagado de los ganantes y de los dueos de casas de juego solidariamente (art. 2067). La suerte para dividir cosas comunes o terminar cuestiones no es juego (art. 2068) pero es contrato aleatorio si a ella se recurre como apuesta o juego (art. 2054). Las loteras o rifas son regidas por reglamentos especiales.

522

24.2. Renta vitalicia

En su forma onerosa tpica, el contrato de renta vitalicia: Obliga a una de las partes a entregar a otra, un capital (dinero o bienes muebles o inmuebles) a cambio de lo cual, sta asume el compromiso de pagarle una renta de por vida. Nada se opone a la constitucin de renta gratuita en cuyo caso se configura una donacin (art. 1810, inc. 2).

24.2.1. Contrato oneroso de renta vitalicia

De acuerdo con lo dicho precedentemente, el contrato de renta vitalicia en su versin onerosa, requiere de los siguientes requisitos: a) Entrega de un capital por el deudor de la renta al acreedor (art. 2070) sea dinero, bienes muebles o inmuebles. Se entrega en propiedad de modo que hay una transferencia de dominio en favor del deudor de la renta. b) El pago de una renta vitalicia, normalmente se paga a la persona que entreg el capital, pero nada se opone que el beneficiario sea un tercero (art. 2072). En su versin tpica la renta est referida a la vida del beneficiario, pero puede estarlo tambin a la vida del deudor y an a la de un tercero. An cuando el art. 2070 habla de renta anual es lcito pactar una renta mensual, trimestral, etc.

24.2.2. Caracteres
* * * * Oneroso Bilateral Aleatorio De tracto sucesivo real formal (requiere escritura pblica)

24.2.3. Distincin con otros contratos

a) Con la obligacin por alimentos: en este caso normalmente es una obligacin ex lege, pero puede ser un contrato de alimentos de todos modos, este contrato de alimentos subsisten mientras subsista la necesidad del alimentado, mientras

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que el contrato de renta vitalicia no se vincula al estado de fortuna del acreedor de la renta. b) Con el seguro de vida: en la renta vitalicia el acreedor entrega un capital a cambio de una renta ad vitam; en el seguro, el asegurado entrega de por vida, o hasta cumplir determinados aos, una cierta prima o cuota, a cambio de lo cual el asegurador se compromete a pagar a las personas designadas en el contrato, un cierto capital cuando el asegurado fallezca (o a pagarlo al asegurado despus de transcurrido cierto nmero de aos sin que se produzca el deceso). c) Con la donacin con cargo: una es una liberalidad mientras que la otra es un acto oneroso.

24.2.4. Capacidad
Si el capital consistiese es una suma de dinero, el que la entrega debe tener capacidad para prestar dinero y el que se obliga a la renta, debe tener capacidad para contratar prstamos. Si fueran bienes, el que la entrega debe tener capacidad para vender y el que la recibe y promete la renta, capacidad para comprar.

24.2.5. En favor de quien puede constituirse la renta

Ordinariamente se constituye a favor de la parte contratante que entrega el capital, pero nada se opone a que el beneficiario sea un tercero o que lo sean varias personas. Renta constituida en favor de un tercero: las relaciones entre la parte que entreg el capital y el beneficiario, se rigen por las normas de los actos gratuitos, pero las relaciones entre el constituyente y el deudor de la renta, tienen el carcter de contrato oneroso, por lo que el acto no est sujeto a las formalidades extrnsecas de las donaciones. El tercero beneficiario puede ser incapaz, puede ser que el tercero beneficiario no pueda recibir liberalidades del constituyente de la renta (como ocurre entre cnyuges) no por ello, el contrato es nulo, ni puede negarse el deudor a pagar la renta, sino que debe hacerlo a favor del que la constituy o sus herederos, hasta el momento prescripto en el contrato para su extincin. Igual solucin cabe cuando el beneficiario se niega a aceptar la renta. Puede ser que el contrato de renta designe varios beneficiarios; salvo estipulacin en contrario debe entenderse que son simultneos y no sucesivos. Si la renta se constituye sucesivamente, el segundo beneficiario la recibir al fallecimiento del primero, el tercero a la muerte del segundo, y as sucesivamente, segn el orden designado en el contrato.

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En el supuesto que los beneficiarios sean simultneos, la renta se divide entre ellos por partes iguales, si el contrato no estableciera otra proporcin. Si alguno de los beneficiarios muere, la renta cesa en la proporcin que corresponda al fallecido, salvo que el contrato establezca el derecho de acrecer. La vida contemplada en el contrato, es ordinariamente la del beneficiario de la renta y as debe interpretarse el contrato que no tenga disposicin expresa al respecto. Es de ningn efecto, el contrato, cuando la persona cuya vida sirvi de base para fijar la duracin del contrato, no exista al da de su formacin (art. 2078). Asimismo, es nula la renta vitalicia cuando la persona cuya vida ha sido la base del contrato, estaba atacada en el momento de su otorgamiento de una enfermedad de la que falleciere dentro de los 30 das siguientes, aunque las partes hayan tenido conocimiento de la enfermedad (art. 2.078). La renta debe convenirse en dinero y si el contrato fijase frutos naturales o en servicios, ser siempre pagadero en dinero, (art. 2074) o sea que la fijacin de la renta de otra manera, no genera la nulidad del contrato sino que autoriza al deudor a convertir su deuda en dinero. La fijacin de la renta es libre, sin perjuicio de lo cual, si fuere claro que bajo la apariencia de renta vitalicia se esconde un prstamo usuario, los tribunales pueden declarar simulado el contrato y aplicar las reglas relativas al mutuo. Segn el art. 2076 la renta alimentaria no es empeable ni embargable. Puede constituirse la renta en cabeza de cualquier persona y creada a favor de muchos conjunta o sucesivamente. La renta se adquiere por das de vida de la cabeza indicada y cesa por muerte, y queda adquirido el pago adelantado ntegro si ha sido estipulado (art. 2081). La renta se extingue por la muerte de la persona en cuya cabeza se constituye (art. 2083). El deudor est obligado a dar las seguridades prometidas a conservarlas so pena de resolucin y restitucin y a pagar en el tiempo fijado (arts. 2090-2087). El acreedor debe justificar la existencia de la cabeza indicada por cualquier prueba (art. 2082) y no puede pedir resolucin por falta de pago si no hubo pacto comisorio (art. 2088). Contrato gratuito de renta vitalicia: le son aplicables por analoga las reglas relativas a la renta onerosa, al no estar reglamentado en el Cdigo el contrato gratuito de renta vitalicia.

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Capacidad: necesita el deudor de este contrato la capacidad para donar y el acreedor la capacidad para recibir donaciones. Forma: se requiere la escritura pblica con carcter solemne. El contrato es puramente consensual no siendo aplicable el art. 2071, por el que se estipula que el contrato no queda concluido sino por la entrega del capital, puesto que en esta hiptesis no hay tal entrega. No juegan tampoco las garantas ofrecidas, puesto que difcilmente el autor de una liberalidad prometa garantas de cumplimiento de su promesa a ms, de que en todo caso carecera de sentido reconocer el acreedor el derecho a demandar la resolucin del contrato, derecho de cuyo ejercicio sera l el nico perjudicado. Tampoco juega la nulidad del art. 2078. Esta renta queda sometida a las acciones de reduccin y colacin por tratarse de una liberalidad. Por su parte, la accin revocatoria de un contrato gratuito de renta vitalicia no exige la prueba del conocimiento por el acreedor de la insolvencia del deudor.

526

Actividad N 65
a) Investigue la poltica nacional sobre los juegos de azar. b) En un ejemplo concreto de renta vitalicia seale sus elementos y caracteres.

527

528

DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXV

Cesacin

Obligaciones Prueba

Consentimiento
Del Depositante Del Depositario

Causas

Concepto

529

DEPOSITO

Capacidad

Requisitos

Promesa de Depsito

Clases

Gratuito Unilateral Real Acto de confianza

Promesa de Depsito

Comodato Mutuo

Promesa de Depsito

Voluntario o forzoso Regular o irregular No convencional

530

UNIDAD XXV
25.1. Depsito
Hay muchos contratos donde se obliga a una de las partes a aguardar y conservar la cosa de otro, pero en todos esos casos, la obligacin de guarda es accesoria de otra principal. En el contrato de depsito la finalidad esencial es precisamente la guarda de la cosa, habr -por lo tanto- depsito cuando: Una de las partes entrega a otra una cosa con la sola finalidad de custodiarla hasta que aquella la reclame. Las cosas objeto del depsito puede ser mueble o inmueble. Dice el art. 2182 que el depsito tiene lugar cuando hay una obligacin de guardar y restituir idntica cosa mueble o inmueble.

25.1.1. Caracteres del contrato

a) Es en principio gratuito, pero puede ser oneroso si las partes as lo convienen. La no muy clara redaccin del art. 2183 al decir: una remuneracin espontneamente ofrecida por el depositante al depositario o la concesin a ste del uso de la cosa al celebrar el contrato, o despus de celebrado, no quita el depsito el carcter de gratuito, debe interpretarse en el sentido de destacar que el depsito es por naturaleza gratuito y que las obligaciones del depositario no varan (an cuando ello no sea del todo exacto) porque se le haya prometido alguna remuneracin. b) Siendo gratuito es tambin Unilateral, ya que las obligaciones recaen nicamente sobre el depositario que debe cuidar de la cosa y luego restituirla al depositante (si bien el depositante debe restituirle los gastos, si los hubo, tal obligacin es meramente eventual). Ser Bilateral si tiene carcter oneroso. c) Es un contrato Real que no queda concluido sino con la entrega de la cosa. d) Es un Acto de Confianza del depositante en el depositario. Carcter ste, que est en la raz del contrato y gobierna sus efectos de manera permanente.

25.1.2. Diferencias con otros contratos

* Con el prstamo de uso o comodato: En el comodato la cosa se entrega para que la use el comodatario, tiene que cuidarla, pero lo esencial, es el uso; la diferencia se hace ms borrosa cuando el depositante autoriza al depositario al uso

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de la cosa que le va a guardar. De todos modos, el depsito tiene, principalmente, en mora, el inters del depositante y el comodato tiene en mira el inters del comodatario. El comodato es necesariamente gratuito, el depsito puede ser oneroso. El depositario puede ser obligado a devolver la cosa en cualquier momento, en el comodato se debe esperar el tiempo acordado en el contrato, salvo que el comodante funde su necesidad de reintegro en una causa urgente e imprevista. * Con el mutuo o prstamo de consumo: En este caso la diferencia es ms clara, en el mutuo la transferencia de la cosa lleva envuelta la transferencia de la propiedad al propietario, en tanto, que el depositante conserva intacto el dominio. Sin embargo, esta diferencia tajante desaparece en el depsito irregular puesto que all el depositario adquiere el dominio y debe restituir una cosa equivalente. No obstante, hay otras diferencias, ya que el depsito se celebra principalmente en inters del depositante y el prstamo principalmente en inters del prestatario; en el depsito, el que paga la retribucin (siendo oneroso) es el que entrega la cosa, mientras que en el mutuo (tambin oneroso) el que paga, es el que recibe la cosa; el depositante puede exigir en cualquier momento la devolucin de la cosa, mientras que el prestamista debe someterse a los plazos estipulados.

25.1.3. Promesa de depsito

Siendo el depsito un contrato real (art. 2180) que se perfecciona slo con la entrega de la cosa y atento que nada impide a las partes que se prometan la entrega de una cosa en depsito, por cuanto juega aqu la voluntad de las partes, plenamente autnoma para obligarse en trmino lcito; formalizada una promesa de depsito sta ser vlida pero en caso de incumplimiento la nica accin que hay es por daos y perjuicios.

25.1.4. Clases de depsito

* Voluntario o forzoso: segn que resulte del libre acuerdo de las partes o como consecuencia de algn desastre como incendio, saqueo, etc. * El depsito voluntario puede ser regular o irregular: siendo regular el de las cosas que se pueden individualizar e irregular el de las cosas fungibles o consumibles que una vez entregadas, no se pueden individualizar; el depositario irregular adquiere la propiedad de la cosa y puede disponer de ella, lo que no ocurre en el depsito regular o tpico. Segn el art. 2188 el depsito es regular: 1) Cuando la cosa depositada fuere inmueble o mueble no consumible, aunque el depositante hubiere concedido al depositario el uso de ella; es decir, que si bien en

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su forma tpica el depositario no puede usar la cosa, la circunstancia de que el depositante se lo permita, no altera el carcter regular del depsito. 2) Cuando fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante las entreg al depositario en saco o caja cerrada con llave, no entregndole sta; o fuera algn bulto sellado o con algn signo que lo distinga (en todos estos casos, aunque la cosa que se entrega es fungible, est individualizada por el saco o caja que lo encierra). 3) Cuando representase el ttulo de un crdito de dinero o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante no hubiera autorizado al depositario para la cobranza; porque si lo hubiera autorizado, el dinero que el depositario recibe en pago y es un bien tpicamente fungible y consumible. 4) Cuando representase el ttulo de un derecho real o de un crdito que no sea en dinero. Segn el art. 2189 ser irregular el depsito: 1) Cuando la cosa depositada fuere dinero o una cantidad de cosas consumibles, si el depositante concede al depositario el uso de ellas o se las entrega sin las precauciones del inc. 2 del art. 2188, aunque no le concediere el uso o se lo prohibiere (la disposicin es razonable porque lo nico que le interesa al depositante es que le entreguen otras cosas en igual cantidad y calidad). 2) Cuando representare crdito de dinero o de cantidad de cosas consumibles, si el depositante autoriz al depositario para su cobranza, porque el dinero cobrado es consumible.

25.1.5. Depsitos no convencionales

Son los depsitos judiciales, los constituidos por disposicin de ltima voluntad, los de masas de bienes de los concursos y quiebras, los bancarios (art. 2185) a los que las reglas sobre el depsito se les aplica slo en forma subsidiaria. Capacidad: Tanto depositante como depositario deben tener capacidad para contratar. No se requiere que el depositante sea dueo de la cosa, puede depositar toda persona que tenga inters en el cuidado de la cosa (mandatario, transportador, empresario de obra, etc.). Segn el art. 2193 si una persona capaz acepta el depsito hecho por otra incapaz, el depsito es plenamente vlido respecto al depositario capaz, quien no puede pretender la nulidad del contrato.

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El representante del depositante incapaz, o este mismo si deviene capaz, tiene la siguiente opcin: a) Exigir el cumplimiento del contrato (art.2193). b) Reclamar su nulidad, quedando el depositante sometido a la accin propia de la gestin de negocios, que permite al depositario capaz reclamar los gastos tiles que hubiere hecho, en la conservacin de la cosa (art. 2196). El supuesto de depositario incapaz da lugar a la siguiente situacin de las partes: el representante legal del depositario incapaz (o ste mismo si recobra capacidad) pueden accionar la nulidad del contrato y sustraerse as, a la accin de daos y perjuicios que pretendiere intentar el depositante, estando siempre obligado el incapaz a la restitucin de la cosa y al enriquecimiento que hubiere logrado (el que puede derivar de dos cosas, o por haber usufructuado la cosa o por haberla enajenado por ttulo oneroso, en ambos casos el depositante tiene contra l la accin in rem verso).

25.1.6. Consentimiento
Tiene el cdigo una disposicin especfica relativa al error al sealar en su art. 2184 que el error sobre la identidad de los contratantes o sobre la sustancia, calidad o cantidad de la cosa recibida no invalida el contrato. Prefiri Vlez la solucin prctica pues dispone en el 2 apartado de ese artculo que el depositario que ha padecido error en la persona del depositante o que advierte que la cosa es peligrosa, puede restituir inmediatamente el depsito. Esta disposicin no tiene referencia alguna respecto al error del depositante puesto que ste tiene siempre el derecho a pedir la restitucin de la cosa. Segn Borda el derecho a restituir la cosa que se concede al depositario cuando ha sufrido error en la persona del depositante slo se justifica si el depsito es gratuito, puesto que en el oneroso no puede argir que la nica cosa que lo movi a contratar es la persona del depositante pues sin duda tambin tuvo en cuenta la retribucin que se le prometa.

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Actividad N 66
a) A travs de un ejemplo concreto de contrato de depsito, explique: Sus caracteres: Clases: Requisitos:

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25.1.7. Prueba
Segn el art. 2201 el contrato de depsito no puede ser probado por testigos a menos que el valor de la cosa depositada, no exceda de doscientos pesos (la reforma del 68 que modific elevando a 10.000 el monto del art. 1191, no alter esta disposicin). En el caso del depsito no juega pues el principio general del art. 1191 segn el cual, ejecutado el contrato, puede admitirse la prueba de testigos cualquiera sea el valor de la prestacin. Si se aplicara al depsito, una vez entregado, podra probarse por testigos, pero el art. 2201 ha seguido un sistema ms severo destinado a evitar reclamaciones en casos de supuestos depsitos, intentados sobre la base de testigos complacientes o dudosos. En la prctica, el depositario que quisiera asegurarse la prueba de su depsito deber munirse de un instrumento escrito. No se requiere el doble ejemplar cuando el depsito es gratuito. Si fuera oneroso el ejemplar nico sirve de principio de prueba por escrito que hace viable la prueba testimonial (por ej. se ha considerado que el ticket del guardarropa sirve de principio de prueba por escrito y quien lo presenta en juicio, puede probar por cualquier medio, incluso testigos, en que consista el depsito). Recordar que la prueba testimonial no es la nica a utilizar, sirve de gran utilidad procesal la prueba confesional (con las implicancias si es prestada en rebelda).

25.1.8. En el depsito regular el depositario debe

* Guardar la cosa con el mismo cuidado que si fuese suya (art. 2202) y efectuar los gastos urgentes, so pena de prdida e intereses (art. 2204). * Responder de los casos fortuitos o de fuerza mayor nicamente si son de su culpa y si est en mora de restituir (art. 2203). * Avisar al depositante de los gastos necesarios para la conservacin de la cosa. * Restituir la cosa: - En su estado exterior con accesorios y frutos, sin responder de los deterioros sin culpa de l (art. 2210). - Al depositante o a la persona indicada, a los herederos, y si stos no se acuerdan para recibir, al juez (art. 2211). - A la persona bajo representacin legal, una vez que se acabe o al representante del depositante declarado incapaz (arts. 2213-2214).

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- En el lugar del depsito o en el lugar indicado con gastos de transporte a cargo del depositante (art. 2216). * Informar al dueo si descubre que la cosa ha sido hurtada (art. 2215) y si ste no la reclama, devolverla al depositante. No debe: - Divulgar el secreto sobre el contenido del depsito, so pena de responder por el dao causado, a menos que la cosa lo exponga a penas y multas (art. 2207). - Abrir la caja cerrada o bulto sin autorizacin (art. 2205) o si no hay presuncin de esa, por la posesin de la llave, salvo si debe hacerlo para cumplir (art. 2206). - Usar o servirse de la cosa sin autorizacin (art. 2208) so pena de pagar el alquiler e intereses desde el contrato (art. 2209). * Puede retener la cosa hasta el pago de los gastos del depsito. * No puede: - Retener por causa de su remuneracin, de perjuicios o de cualquier otra causa extraa (art. 2218). - Compensar la obligacin de devolver con ningn crdito o con otro depsito, an ms importante (art. 2219). - Exigir la prueba del derecho del depositante (art. 2215). Los herederos del depositario que hubiesen vendido la cosa de buena fe no deben otra cosa que el precio (art. 2212). El depositante puede exigir la restitucin, an antes del trmino fijado (art. 2217). Obligaciones del depositario en el depsito irregular: El depositario irregular: * Debe pagar en todo y no por parte la cantidad depositada u otro tanto de las mismas cosas, como especie (art. 2220). * Pagar los intereses desde el da del depsito, si hubo prohibicin de uso y mora de su parte (art. 2222). * No est obligado a justificar su derecho de usar y cobrar si no hubo prohibicin (art. 2221).

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* Puede retener la cosa por una cantidad concurrente debida por depsito pero no puede sufrir el embargo por un cesionario del depositante (art. 2223). Obligaciones del depositante: a) El depositante debe reembolsar al depositario los gastos de conservacin y los perjuicios ocasionados (art. 2224). b) Indemnizar al depositario por los perjuicios que le ha ocasionado el depsito. c) Pagarle la remuneracin pactada. d) Recibir la cosa que le restituye el depositario en tiempo oportuno; si constituyendo en mora no la recibiese, debe los daos y perjuicios consiguientes. Cesacin del depsito: Cesa el depsito: * Hecho por tiempo determinado: por la conclusin del tiempo. * Hecho por tiempo indeterminado: por la voluntad de cada parte. * Por la prdida de la cosa o si la enajena el depositante (art. 2226). No cesa el depsito voluntario: por fallecimiento de una u otra parte (art. 2225).

25.1.9. Depsito Necesario

El depsito necesario: * Se ocasiona: por incendio, ruina, saqueo, naufragio, guerra, necesidad u hospedaje (art. 2227) * Puede ser: - A cargo de incapaces adultos y stos responden a pesar de la falta de autorizacin del representante (art. 2228). - Probado por toda clase de prueba (art. 2238) y es asimilable al voluntario para lo no previsto (art. 2239). La responsabilidad de los posaderos: * Se origina: por la introduccin en sus casas o dependencias (art. 2231) de efectos o carruajes, aunque no fuesen expresamente entregados a ellos o a los suyos y aunque tengan las llaves de la piezas (art. 2229).

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* A pesar de todo aviso contrario (art. 2232) obliga a reparar todo perjuicio, an causado por culpa de los dependientes o de las personas alojadas. * No se produce: - Cuando hay fuerza mayor, como ladrones con armas y escalamiento (art. 2237) o culpa del reclamante (art. 2238). - Cuando hay culpa o hurto de las familias o visitantes de los alojados (art. 2233). - Contra los administradores de fondos, cafs, baos, etc. para los viajeros que no se alojan (art. 2233). - A favor de las personas: - Que entran en las posadas sin alojarse en ellas (art. 2234); - Que poseyendo efectos de gran valor no lo declaran al posadero y si no se los muestran, si lo exige (art. 2235); - Que pudiendo vivir en los pueblos, alquilan piezas en las posadas (art. 2236); - A favor de los locatarios de piezas que no son viajeros o huspedes. El hotelero responde por sus propios actos, los de sus dependientes y los de terceros. Son nulas todas las clusulas de no responsabilidad, las disposiciones contractuales en virtud de las cuales, el hotelero limite la responsabilidad que la ley le atribuye. Son limite la responsabilidad que la ley le atribuye. Son ineficaces los avisos o letreros puestos en lugar visible con el mismo propsito. Ello, porque la ley considera que el deposito tiene el carcter de necesario y el viajero no tiene oportunidad de discutir libremente sus clusulas. La prueba de la prdida y de la cantidad, calidad y valor de los objetos perdidos, puede hacerse por cualquier medio, sin limitacin alguna (art. 2238). De conformidad con el art. 223 (aplicable al caso por disposicin del art. 2239), el pasadero u hotelero tena derecho de retencin sobre todos los efectos introducidos en el hotel hasta ser pagado su crdito. Pero la ley 12.296 art. 1 introdujo una limitacin al disponer que no puede hacerse recaer el derecho de retencin sobre bienes de indispensable uso y los instrumentos necesarios para su profesin, arte u oficio, pero subsiste el derecho de retencin sobre dinero, joyas, valores, etc. e igualmente, sobre ropa si por su cantidad y calidad reviste el carcter suntuario, an la ropa corriente si por su cantidad, excede de las necesidades normales y razonables del deudor.

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Actividad N 67
a) Busque un reglamento hotelero y analcelo de acuerdo a lo estudiado para el depsito necesario. b) Cules son las pruebas aceptables en el contrato de depsito?

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVI

Concepto

Caracteres del Contrato

Prstamo con Intereses

Unilateral Gratuito u oneroso Real

541 Comodato Locacin Sociedad Compraventa Prstamos civil o comercial

MUTUO O PRESTAMO DE CONSUMO

Obligaciones

Comparacin con otros contratos Forma y Prueba

Del mutuante o prestamista Del mutuario

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UNIDAD XXVI
26.1. Mutuo o prestamo de consumo
El art. 2240 define al mutuo diciendo que: Habr mutuo o emprstito de consumo cuando una parte entregue a la otra una cantidad de cosas que esta ltima est autorizada a consumir, devolviendo en el tiempo convenido, igual cantidad de cosas de la misma especie y calidad. El art. 2241 agrega que la cosa objeto de este contrato debe ser consumible o fungible aunque no sea consumible. Esta es la mdula del contrato, todo prstamo se presume de uso, slo que en el uso de las cosas consumibles se produce su perecimiento, por lo que el mutuario no puede cumplir con su obligacin de restitucin ms que con igual cantidad de cosas de igual calidad. La circunstancia de que la cosa sea consumible es lo que tipifica el contrato de mutuo. El compromiso de devolver una cantidad mayor o menor de cosas que la recibida no desnaturaliza el contrato de mutuo. Por razn de la naturaleza de la cosa prestada, la propiedad de ella se transmite del mutuario por el mutuante. Por ello, en principio, es necesario que el mutuario sea el propietario, pero no sindolo, el mutuo ser vlido si el mutuario ha venido a adquirir la propiedad de la cosa por efecto de su buena fe.

26.1.1. Caracteres del contrato

a) UNILATERAL: porque entregada la cosa en el momento de celebracin del contrato no quedan obligaciones pendientes de cumplimiento ms que para el mutuario (algunos autores lo califican como bilateral imperfecto). b) Puede ser GRATUITO u ONEROSO; en defecto de convencin expresa al respecto, se presume gratuito (art. 2243) c) Es un contrato REAL que solo se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2242). Promesa de prstamo: La promesa aceptada de hacer un prstamo gratuito no da accin para exigirlo al promitente (razonable en la medida que se trata tan slo de una
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promesa de liberalidad). La promesa de prstamo oneroso no da accin para exigir el cumplimiento, sino solamente para reclamar daos y perjuicios (legislaciones ms modernas dan a la promesa de mutuo los efectos propios de los contratos y particularmente, la de reclamar su cumplimiento).

26.1.2. Comparacin con otros contratos

a) Con el comodato: La diferencia esencial consiste en la naturaleza de la cosa prestada puesto que en el mutuo la cosa es necesariamente consumible o fungible y en el comodato es no consumible y no fungible. Adems, en el mutuo hay transferencia de propiedad y en el comodato no; los riesgos de la cosa que son a cargo del propietario en el mutuo, se transfieren al mutuario, en el comodato no; el mutuo puede ser gratuito u oneroso, el mutuo slo gratuito. b) Con la locacin: si el mutuo es gratuito la confusin es imposible puesto que la locacin es siempre onerosa, pero si el mutuo es oneroso la diferencia esencial recae sobre la naturaleza de la cosa sobre la que recae el contrato, ya que las cosas consumibles o fungibles no pueden ser objeto de locacin (art. 1499). c) Con la sociedad: La semejanza que puede llevar a confusin en dos contratos que son tan dismiles. El mutuo se da cuando una persona facilita dinero a otro con destino a un negocio social en cuyo caso surge la pregunta cerca de si hay aporte a la sociedad o prstamo a los socios? Si el que entrega el dinero no participa de las prdidas y se le asegura el reintegro de su capital contra todo evento hay prstamo y no sociedad; caso contrario habr sociedad. d) Con la compraventa: la similitud estara nicamente para los casos en que la compraventa con pacto de retroventa en realidad, encubra un prstamo con intereses usuarios donde se garantice al prestamista de ese modo, el cumplimiento de lo acordado (en realidad ofrece mayores garantas la constitucin de garanta hipotecaria). e) Prstamo civil o comercial: Ser comercial el prstamo, cuando la cosa prestada pueda ser considerada del gnero comercial, est destinada al uso comercial y por lo menos el deudor sea comerciante (no basta que el prestamista lo sea para considerarse comercial). La diferencia es sustancial puesto que el civil se presume gratuito. El mutuo civil y comercial es real pero habr diferencia en la competencia (en las provincias donde est separada la civil de la comercial).

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26.1.3. Forma y prueba

El mutuo no requiere formalidad alguna, puede efectivizarse incluso, en forma verbal (art. 2246), si se ha celebrado por escrito no se requiere el doble ejemplar puesto que esta formalidad no se requiere mientras una de las partes cumpla con todas sus obligaciones al momento de elevar el contrato. Respecto a la prueba, el art. 2246 dispone que el mutuo no podr probarse sino por instrumento pblico o privado de fecha cierta, si el emprstito pasa del valor de diez mil pesos. Obviamente, esta disposicin es de aplicacin, respecto de terceros pero no entre las partes (art. 1193). La confesin del demandado de que recibi el dinero no prueba el mutuo si alega que lo recibi por otra causa, corresponde al actor, la prueba de que se trata de un mutuo, en cuyo caso puede valerse de cualquier medio de prueba.

26.1.4. Obligaciones del mutuante o prestamista

a) Entrega de la cosa: se cumple simultneamente con la celebracin del acto, (se cumple despus en la promesa de emprstito). La entrega puede ser real o ficta, cuando la cosa se encontraba en poder del mutuario por otro ttulo. La entrega de la cosa significa la transferencia del dominio. El mutuante responde por los vicios ocultos de la cosa y por su mala calidad (art. 2247). Obligaciones del mutuario: Obligacin de restitucin: el mutuario debe devolver al prestamista en trmino convenido, una cantidad igual de cosas de la misma especie y calidad que la prestada, (art. 2250) no pudiendo eximirse de hacerlo con pretexto de que la cosa se perdi por fuerza mayor, ya que con la transmisin de la propiedad pasaron a l los riesgos de la cosa. Si no fuera posible la restitucin de igual cantidad y calidad, el mutuario deber pagar el precio de la cosa o cantidad recibida calculado por el que la cosa tena en el lugar y fecha de restitucin (art. 2251). La restitucin debe hacerse en el plazo convenido. En el mutuo oneroso el plazo acordado se presume convenido en beneficio de ambas partes, salvo pacto en contrario. Si es gratuito se presume en beneficio del mutuario quien podr restituir el capital antes de su vencimiento.

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Si el contrato no tiene plazo de restitucin el plazo es indeterminado y el mutuante puede demandar en cualquier momento la restitucin. Recibir intereses adelantados de los prstamos en dinero importa concesin tcita de plazo, y el plazo se entiende entonces prorrogado por todo el tiempo cubierto por los intereses.

26.1.5. Prstamo con intereses

La forma tpica y ms frecuente del mutuo es el prstamo de dinero. Pueden o no pactarse intereses si no se los pacta se presume gratuito. Nota: Recordar en el punto todo lo relativo a las distintas clases de intereses: compensatorios, moratorios y punitorios. La tasa aplicable y lo dispuesto por la Ley de Convertibilidad 23.928 a cuyos fines me remito a lo dicho en el mdulo respectivo de Derecho Comercial.

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Actividad N 68
- Complete el siguiente cuadro: MUTUO Concepto Caracteres del Contrato Obligaciones de las partes

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVII

Concepto Cesacin

Obligaciones
Causas

Caracteres

Del Comodatario Del Comodante

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Real Gratuito Intuito personae Unilateral Bilateral imperfecto

COMODATO
Forma y Prueba

Promesa de contrato de comodato

Capacidad

Diferencia con el usufructo

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UNIDAD XXVII
27.1. Comodato
Segn el art. 2255: Habr comodato cuando una persona entrega gratuitamente a otra una cosa inmueble o mueble no fungible ni consumible para que ste la use devolvindole luego la misma cosa. A diferencia del mutuo no hay en el comodato transferencia de la propiedad, el prestatario slo adquiere un derecho personal de uso de la cosa, adems el uso debe ser GRATUITO (si se paga algo por l deja de ser comodato para pasar a ser locacin).

27.1.1. Caracteres del contrato

a) Es un contrato REAL que se perfecciona con la entrega de la cosa (art. 2256). b) Es GRATUITO (art. 2255) c) INTUITO PERSONAE d) Una parte de la doctrina (Salvat, Acua Anzorena) dicen que es UNILATERAL; otros (Aubry y Rau, Ennecerus, Puig Brutau) dicen que es BILATERAL IMPERFECTO y, por ltimo, otros dicen (Larenz, Touiller, Borda) que es BILATERAL porque ambas partes tienen obligaciones: el comodante permitir el uso de la cosa y el comodatario devolverla.

27.1.2. Promesa de contrato de comodato

El comodato es ms que un contrato gratuito, se ha dicho que es una prestacin de cortesa, en su esencia econmico-social hay un espritu de complacencia, un servicio de amistad, un acto de buena voluntad y solidaridad humana por lo que el art. 2256 dispone que la promesa de hacer un emprstito de uso no da accin alguna contra el promitente (lo que ha sido criticado).

27.1.3. Diferencia con el usufructo

El usufructo es un derecho real y el comodato personal; el usufructo puede ser gratuito u oneroso, el comodato slo gratuito; el usufructo se adquiere con contrato, por

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testamento, por disposicin de ltima voluntad o por prescripcin, en tanto que el comodato slo se constituye por contrato. Para entregar en comodato no es imprescindible ser propietario, hasta tener sobre la cosa un derecho real o personal de uso y goce, por lo que pueden dar en comodato el usufructuario, el usuario y el locatario. Si el contrato de locacin prohibe la sublocacin se entiende que est prohibido darla en comodato. Un nudo propietario no puede dar la cosa en comodato puesto que se ha desprendido del uso y goce. Tampoco pueden hacerlo quienes se encuentran en posesin de la cosa con derecho de usarla cuando la posesin les ha sido entregada no con la finalidad de que la gocen, sino con uno distinto como por ej. en el caso del comprador en la venta a prueba, del empresario de una obra, del mandatario, del administrador, etc.

27.1.4. Capacidad
Se discute si es necesario capacidad de disponer o solo de administrar, para dar una cosa en comodato. Teniendo presente que en nuestro derecho se prohibe a los emancipados disponer de los bienes recibidos a ttulo gratuito, o a los cnyuges disponer de los inmuebles o muebles registrales sin autorizacin del otro cnyuge; es obvio que en ambos casos lo que se intenta, es evitar la enajenacin sin que se pueda extender la restriccin a casos no previstos donde -como en el comodato-, la libre administracin es un principio que debe jugar plenamente. Los tutores y curadores no pueden prestar los bienes de sus pupilos (art. 2262) debiendo entenderse la prohibicin para prstamos de cosas importantes, pero los que solo impliquen pequeos servicios usuales permitidos. Est prohibido a los administradores de bienes ajenos pblicos o privados dar en comodato los bienes que les hayan sido dados en administracin, a menos que estuvieren autorizados con poderes especiales. Si el comodante era incapaz para contratar o estaba bajo incapacidad accidental, puede demandar por nulidad del comodatario (sea ste capaz o incapaz) y exigir la restitucin de la cosa antes del tiempo convenido; pero el comodatario capaz no puede oponerle la nulidad del contrato (art. 2257). El comodante capaz no puede demandar la nulidad al comodatario incapaz, ms el comodatario incapaz puede oponerle la nulidad al comodante capaz o incapaz (art. 2258).

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El art. 2259 agrega una excepcin al principio de que el incapaz puede alegar la nulidad del contrato al disponer que carece de este derecho. El incapaz no menor impber que hubiera inducido con dolo a la otra parte a contratar, en tal caso, estar obligado a respetar el contrato, salvo el derecho de la otra parte a demandar la nulidad por dolo y a reclamar la devolucin de la cosa prestada (evidentemente se refiere esta norma a los adultos incapaces de derecho). El comodato debe tener un objeto lcito, segn el art. 2261 est prohibido prestar cualquier cosa para un uso contrario a las leyes o buenas costumbres o prestar cosas que estn fuera del comercio por nocivas al bien pblico.

27.1.5. Forma y prueba

Basta el mero consentimiento verbal, no se requiere formalidad alguna (art. 2263). El art. 2263 admite todo medio de prueba aunque exceda de la tasa legal de 10.000 pesos, ya que tratndose de un contrato real en que la cosa se supone entregada al celebrarlo, juegan los principios generales del art. 1192, segn el cual se admite todo medio de prueba cuando una de las partes hubieses recibido alguna prestacin. Segn el art. 2264 son aplicables al comodato las disposiciones sobre la prueba en la locacin, disposicin que carece de sentido en tanto no hay disposiciones relativas a la prueba de la locacin.

27.1.6. Obligaciones del comodatario

El comodatario: * Debe: - Vigilar la conservacin (art. 2266) - Responder de los deterioros originados por su culpa, por el valor total si se ha imposibilitado el uso ordinario y pagndola la puede conservar (art. 2267). - Abstenerse de usar la cosa contra lo expresado o se destino so pena de restituir inmediatamente y reparar el dao (art. 2268). - Suspender la restitucin de armas ofensivas o de cosas de uso criminal y entregarlas al juez (art. 2280). El procedimiento judicial de consignacin se justifica cuando adems, el comodatario tiene conocimiento del uso que le va a dar el comodante.

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* Es sometido a la solidaridad si varios han contrato conjuntamente (art. 2281). * No responde: - De los casos fortuitos y fuerza mayor si cumpli sin culpa y sin mora con la restitucin, si no ha dejado de salvar la cosa empleando en ello una cosa suya (art. 2269). - De los deterioros de la calidad propia, vicio o defecto de la cosa (art. 2270). * Que no restituye la cosa: - Prdida por su culpa o la de sus agentes, debe pagar por ella el valor; - Destruida por su culpa o disipada ser imputado por abuso de confianza antes o despus de la accin civil (art. 2274); * No puede: - Suspender la restitucin alegando que la cosa no es del comodante, salvo si es perdida o robado (art. 2277). - Retener la cosa, an por expensas (art. 2278) o repetir los gastos hechos para aprovechar el uso (art. 2282). * Quien sabe que la cosa es robada y que no avisa al dueo en un plazo razonable, responde de los daos y el dueo no puede exigir la devolucin sin autorizacin del comodante o del juez (art. 2279). * Que hubiere pagado una cosa perdida y que la recuperarse despus, el comodatario no puede obligar al comodante a recibirla con devolucin del precio (pero el comodante puede exigir la restitucin contra devolucin del precio (art. 2275). Los herederos del comodatario que hubiesen enajenado la cosa mueble: * De buena fe, pueden ser demandados por el comodante en pago de la venta si no hubiera reivindicacin posible o si no quisiere entablarla (art. 2272). * De mala fe: deben pagar el valor de la cosa ms el perjuicio, aparte de la accin criminal (art. 2273). El comandante incapaz que ha prestado sin permiso de su representante pues aceptar vlidamente la restitucin (art. 2276).

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27.1.7. Obligaciones del comodante

El comodante: * Debe: - Dejar el uso al comodatario hasta el plazo fijado o el servicio concluido y a sus herederos si el prstamo no ha sido personal o profesional (art. 2283). - Responder del dao si, de mala fe, no ha indicado los vicios ocultos (art. 2286). - Pagar las expensas extraordinarias hechas para conservar la cosa si le dio aviso el comodatario antes de hacerlas, salvo las urgentes (art. 2287). * Puede pedir la restitucin: - Antes del plazo si precisa la cosa por imprevista y urgente necesidad (art. 2284). - Cuando quiere si el prstamo fuere precario, con prueba de lo contrario a cargo del comodatario (art. 2285).

27.1.8. Cesacin del comodato

El comodato cesa: - Si no hay tiempo fijado. - Si el comodatario falleci. - Si el comodatario cae en una incapacidad que le impide usar la cosa. - Si le sobreviene al comodante una necesidad urgente e imprevista de la cosa. - Si el comodatario usa la cosa abusivamente. - Si el comodatario no cumple con su obligacin de cuidar la cosa.

a) Por prdida de la cosa; b) Por vencimiento del plazo expreso tcito; c) Por voluntad unilateral del comodatario; d) Por voluntad unilateral del comodante:

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Actividad N 69
a) Elabore un ejemplo concreto y explique, a travs de l, las caractersticas del comodato. b) Qu opiniones existen sobre el tema de la capacidad en caso de comodato?

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DIAGRAMA DE CONTENIDOS DE UNIDAD XXVIII

Ratificacin de Gestin Pluralidad de dueos Rendicin de cuentas

Gestin Conjunta

Concepto

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COMODATO
Obligaciones

Gestin de Negocios

Del gestor Del dueo del negocio

Capacidad Requisitos

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UNIDAD XXVIII
28.1. Cuasi Contratos
Los romanos observaron que algunas obligaciones legales tenan alguna similitud con otras contractuales expresando tal afinidad diciendo, que eran como derivadas del contrato, pero no hubo una categora reconocida de obligaciones cuasicontractuales hasta que en las Instituciones Justineanas se menciona como fuente de las obligaciones: contratos, cuasicontratos, delitos y cuasidelitos y se ejemplifican los cuasicontratos con la gestin de negocios el empleo til, el pago de lo indebido. Los modernos autores se inclinan por la idea de que los llamados cuasicontratos en realidad, son obligaciones ex lege o bien actos de voluntad unilateral.

28.1.1. Gestin de Negocios

Hay gestin de negocios cuando alguien no obligado por ley ni por representacin legal realiza espontneamente una gestin til para otro. Se ve en la regulacin legal del instituto una doble preocupacin: necesidad de evitar una intromisin molesta o daosa en los negocios ajenos, necesidad de no perjudicar a quien ha realizado una gestin til para otra persona. Se advierte una analoga notoria entre gestin de negocios y mandatos pero en uno hay orden del dueo de realizarla y en el otro no. En algunos casos gestin y mandato se confunden: - La ratificacin de la gestin equivale a mandato (art. 2304). - La extralimitacin en el mandato produce los efectos de la gestin. En otros casos la distincin aparece muy difcil y hasta sutil, por ej. en el caso de mandato tcito. La gestin de negocios tpica es la que se lleva a cabo sin conocimiento del dueo, pero por disposicin del art. 2288 es perfectamente posible que ste la conozca sin que por ello pierda su carcter. Por otro lado, el mandato tcito consiste en dejar obrar a quien est realizando algo no a nombre del dueo (art. 1874). La distincin desde el punto de vista terico se da en que el mandato es un contrato, un acto de apoderamiento que requiere tambin instrucciones, que aunque no estn

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documentadas por no ser necesario hacerlo, la ley tiene como prueba suficiente de que el mandatario obra por orden del mandante, el silencio guardado por ste ante los actos ostensibles de la gestin del mandatario. Pero la distincin prctica es muy sutil porque ante una persona que est obrando por otra con conocimiento de sta qu criterio debe seguirse para saber si es gestin mandato tcito? Las soluciones propuestas son diversas: a) Si el dueo del negocio est enterado de la realizacin de la gestin desde el comienzo hay mandato, si se entera luego de empezada, hay gestin de negocios (Salvat, Segovia, Colombo); b) Hay mandato tcito cuando el gestor ha obrado en nombre de otro, y habr gestin cuando se ha obrado para otro pero sin invocar su nombre (Acua Anzorena) (la crtica es lgica puesto que tanto en el mandato tcito como en la gestin de negocios, se puede obrar a nombre propio o invocando el del dueo del negocio). c) El criterio de distincin est dado por el art. 1874 segn el cual habr mandato tcito cuando el dueo del negocio, pudiendo impedir lo que otro est haciendo por l, guarda silencio; si lo sabe pero no puede impedirlo habr gestin (caso de los incapaces, los ausentes) (Borda). Agreguemos a esto que el mandato tiene que tener por objeto la realizacin de actos jurdicos mientras que la gestin puede referirse a actos puramente materiales.

28.1.2. Requisitos para la gestin de negocios

a) Que no haya mandato ni se trate del ejercicio de una representacin legal; ello porque la gestin debe ser espontnea; b) Que el gestor se proponga hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente, por lo que no habr gestin cuando creyendo el gestor hacer un negocio suyo hiciere el de otro, pero si el gestor ha obrado en el inters comn con el dueo del negocio si hay gestin; c) Que se trata de un acto o una serie de actos, jurdicos o simplemente materiales; d) Que no haya oposicin del dueo del negocio (art. 2303) oposicin que es ineficaz cuando el gestor tiene un inters legtimo en la gestin (art. 2303) o cuando sin la realizacin del negocio no habra podido cumplirse oportunamente un deber impuesto al dueo por razones de inters pblico; e) Que la gestin haya sido til (arts. 2977 y s.s.), la utilidad se juzga al momento de la iniciacin de la gestin (art. 2301) no interesando que el beneficio persista al momento de concluirla (art. 2297) (aqu surge la diferencia con el enriquecimiento

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sin causa donde la medida de la ltima etapa dada por el beneficio experimentado por el dueo); f) Que se trata de un asunto lcito, de lo contrario el acto jurdico sera nulo; g) Que no se trate de un acto personalsimo porque en tal caso nadie puede sustituirse legtimamente al propio interesado; h) La gestin no debe ser hecha con nimo liberal (art. 2289 in fine) an cuando debe precisarse que en realidad toda gestin supone un nimo liberal en la medida que no tiene derecho a retribucin (art. 2300) pero no se aplican estas reglas cuando el gestor tuvo intencin de beneficiar al dueo inclusive en lo que respecta a los gastos que se propone no cobrarle; Las obligaciones del gestor surgen de su propio acto voluntario y las del dueo son impuestas por la ley, a quien se le imponen obligaciones por motivos de equidad y para estimular el sano espritu de solidaridad social que pone de manifiesto quien se encarga espontneamente de un negocio ajeno, sin retribucin, con el solo deseo de evitarle un dao.

28.1.3. Capacidad
El gestor de negocios necesita capacidad para contratar porque sino no puede obligarse vlidamente por las consecuencias de su gestin (art. 2288). Pero, si de la gestin hecha por un incapaz le resultare a ste algn beneficio, responde en la medida del beneficio recibida, y responde de los hechos ilcitos cometidos en perjuicio del dueo que le sean imputables. El dueo de un negocio realizado por un incapaz de obligarse no est obligado por su gestin salvo en la medida de su enriquecimiento. El dueo del negocio no necesita ser capaz para resultar obligado por las consecuencias de la gestin (art. 2297) ello es lgico puesto que si para la gestin no se requiere su consentimiento, las obligaciones a su cargo no nacen de un acto de voluntad sino de la ley.

28.1.4. Obligaciones del gestor

En principio est sometido a todas las obligaciones que la ley impone al mandatario (art. 2288), pero ello es slo una analoga. Son obligaciones suyas: a) Continuar y concluir el negocio, a menos que el dueo o sus herederos se encuentren en condiciones de atenderla (arts. 2290-2296).

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b) Responde por toda culpa en el ejercicio de su gestin no pudiendo excusarse diciendo que ha puesto en el negocio toda la diligencia que le es habitual en las cosas propias (arts. 2291); se apreciar la culpa con criterio objetivo. c) En principio el caso fortuito libera de responsabilidad al gestor salvo que: haya hecho operaciones arriesgadas que el dueo no tena costumbre de hacer, si ha obrado ms en inters propio que del dueo, si no tena aptitudes para el negocio o si por su intervencin impidi que se le encargara el negocio a persona ms apta. En todos estos casos media imprudencia grave del gestor. d) Si el gestor hubiera encomendado la realizacin de la gestin a otra persona, responder de las faltas del sustituto aunque hubiera escogido persona de su confianza (art. 2294).

28.1.5. Gestin conjunta

La responsabilidad de los gestores no es solidaria sino simplemente mancomunada.

28.1.6. Rendicin de cuentas

Segn el art. 2296 no concluye la gestin hasta tanto el gerente haya dado cuenta de su administracin (el gestor permanece obligado hasta ese momento sin excluirse que la gestin puede concluir por otras causas como puede ser asuncin del negocio por los interesados, muerte de gestor, etc.).

28.1.7. Obligaciones del dueo del negocio

En principio est obligado como el mandante (art. 2297) regla suficiente pero el codificador aclar que el gestor puede repetir del dueo del negocio todos los gastos que la gestin le hubiere ocasionado, con sus intereses desde el da en que los hizo estando el dueo del negocio -adems- obligado a liberarlo o indemnizarle las obligaciones personales que hubiere contrado. Responde no como dueo sino en la medida del enriquecimiento en los casos en que el negocio no se emprendi tilmente o la gestin era incierta; o si el gesto hizo un negocio comn a l y otro. En ninguno de los casos hay gestin propiamente dicha por lo que la responsabilidad en la medida del enriquecimiento se impone.

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28.1.8. Pluralidad de dueos

Su responsabilidad es simplemente mancomunada (art. 2299).

28.1.9. Ratificacin de la gestin

Si el dueo del negocio ratifica la gestin las reglas del mandato regirn las obligaciones de las partes. La ratificacin produce efectos retroactivos al da en que la gestin comenz. En tanto el dueo no realice la ratificacin los terceros slo estn vinculados jurdicamente con el gestor, no tienen accin contra el dueo salvo la subrogatoria en la medida en que el gestor pueda accionar contra l (art. 2305). La obligacin personal del gestor respecto a terceros es independiente de que haya obrado a nombre propio o del dueo (art. 2305).

28.2. Empleo til

Hay empleo til cuando alguien sin ser mandatario o gestor de negocios hiciese gastos en utilidad de otra persona (art. 2306). No interesa la intencin con la que se haya realizado el gasto, aunque se lo hiciera creyendo que se trata de obligacin propia o negocio propio, lo mismo hay accin por empleo til. Se refiere solamente a gastos en dinero y no a servicios realizados.

28.2.1. Hiptesis previstas en el Cdigo Civil

a) Gastos funerarios (art. 2307) es menester tener en cuenta su posicin social, su actuacin pblica, la fortuna del causante y si es menor, de l y su familia. El orden de reintegro es el siguiente: 1) Los gastos funerarios son una carga de la sucesin de modo tal que deben ser afrontados por los sucesores en proporcin a sus porciones hereditarias; 2) Si no hay bienes los gastos son debidos por el esposo suprstite, y si tampoco ste tiene bienes, por las persona que tenan obligacin de alimentar al muerto cuando vivan (art. 2308).

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b) Gastos en beneficio de la cosa de otro (art. 2309) mera aplicacin del principio gral. de empleo til agregando que quien realiz el gasto perdera su accin si la utilidad ces por su culpa. c) Transmisin de los bienes mejorados a un tercero (art. 2310) puede demandarlos de quien lo tiene hasta el valor de la cosa al tiempo de su adquisicin distinguiendo la ley si la transferencia fue a ttulo oneroso en que no tiene accin contra el adquirente (se supone que si la cosa se benefici con el gasto el adquirente habr pagado el mayor valor) o a ttulo gratuito, donde es equitativo que quien recibe una liberalidad pague el empleo til que lo beneficia, pero su responsabilidad no puede superar el valor que la cosa tena al momento de la transferencia de dominio.

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Actividad N 70
a) Explique el concepto de cuasi-contratos. b) Realice a travs de un caso, las diferencias entre gestin de negocios y mandato.

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FICHA DE EVALUACIN MDULO NICO

Sr. alumno/a: El Instituto de Educacin Abierta y a Distancia, en su constante preocupacin por mejorar la calidad de su nivel acadmico y sistema administrativo, solicita su importante colaboracin para responder a esta ficha de evaluacin. Una vez realizada entrguela a su Tutora en el menor tiempo posible. 1) Marque con una cruz MDULO 1. Los contenidos de los mdulos fueron verdadera gua de aprendizaje (punto 5 del mdulo). 2. Los contenidos proporcionados me ayudaron a resolver las actividades. 3. Los textos (anexos) seleccionados me permitieron conocer ms sobre cada tema. 4. La metodologa de Estudio (punto 4 del mdulo) me orient en el aprendizaje. 5. Las indicaciones para realizar actividades me resultaron claras. 6. Las actividades propuestas fueron accesibles. 7. Las actividades me permitieron una reflexin atenta sobre el contenido 8. El lenguaje empleado en cada mdulo fue accesible. CONSULTAS A TUTORIAS 1. Fueron importantes y ayudaron resolver mis dudas y actividades. 2) Para que la prxima salga mejor... (Agregue sugerencias sobre la lnea de puntos) 1.- Para mejorar este mdulo se podra ................................................................................................................................
.......................................................................................................................................................................................................

En gran medida Medianamente Escasamente

SI

NO

3) Evaluacin sinttica del Mdulo.

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Evaluacin: MB - B - R - I 4) Otras sugerencias.............................................................................................................................................................

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