15.capítulo 15

cap
tu
lo
* 15
Proteco e Reparao das Vtimas de Crimes e Violaes de Direitos Humanos
OBJECTIVOS DA APRENDIZAGEM Sensibilizar os participantes para as consequncias que o crime e as

violaes de direitos humanos podem ter sobre as vtimas;
Familiarizar os participantes com as normas jurdicas internacionais

em vigor reguladoras da proteco e reparao das vtimas de crimes e violaes de direitos humanos;
Identificar as medidas que os Estados devero adoptar a fim de garantir a reparao e proteco das vtimas de crimes e violaes de direitos humanos;
Aumentar a consciencializao dos participantes acerca das oportunidades que tm, enquanto juzes, magistrados do Ministrio Pblico e advogados, para proteger as vtimas de crimes e violaes de direitos humanos.
QUESTES Quais so, na sua opinio, as necessidades, problemas e interesses das

vtimas de crimes comuns?
Que tipos de proteco jurdica e/ou reparao existem no seu pas para
as vtimas de crimes comuns? D exemplos, como casos de pessoas abusadas ou maltratadas por criminosos comuns.
As vtimas de crime enfrentam alguns problemas especiais no pas onde

exerce as suas responsabilidades profissionais?
Se assim for, que problemas so esses e o que est a ser feito para remediar a situao?
Existem alguns grupos de vtimas particularmente vulnerveis no seu

pas, como mulheres e crianas maltratadas?
Em caso afirmativo, o que feito para os proteger caso denunciem o

autor dos maus tratos?
captulo 15 Proteco e Reparao das Vtimas de Crimes e Violaes de Direitos Humanos
273
Que medidas so tomadas no pas onde trabalha para ajudar a proteger outras testemunhas, como os informadores, cujas vidas podem ficar em risco aps a prestao de depoimento?
Que tipos de proteco jurdica e/ou reparao existem no seu pas em

caso de violao de direitos humanos para, entre outras, as seguintes categorias de pessoas? Reclusos que considerem ter sido arbitrariamente detidos; Detidos sujeitos a maus tratos e, em particular, mulheres e crianas; Pessoas detidas em regime de incomunicabilidade; Vtimas ou seus dependentes em casos de rapto e execuo extrajudicial; Delinquentes que no tenham beneficiado das garantias bsicas de um processo justo durante o julgamento; Mulheres e crianas sujeitas a maus tratos, ou a ameaas de maus tratos, pelo Estado, pela comunidade ou a nvel domstico; Pessoas sujeitas a discriminao sexual, racial ou a outros tipos de discriminao.
As
vtimas de violaes de direitos humanos enfrentam quaisquer problemas especiais no pas onde exerce as suas responsabilidades profissionais? diar a situao?
Se assim for, que problemas so esses e o que est a ser feito para reme Existem alguns grupos particularmente vulnerveis a este respeito no
seu pas?
Se assim for, que grupos so esses, quais so os seus problemas e o que

est a ser feito para os ajudar?
De que forma v o seu papel enquanto juiz, magistrado do Ministrio

Pblico ou advogado na garantia de uma proteco efectiva e reparao das vtimas de violaes de direitos humanos?
Qual a sua opinio sobre leis de amnistia ou impunidade, que impliquem que os autores de crimes e violaes de direitos humanos no sejam punidos pelos seus actos ilegais?
INSTRUMENTOS JURDICOS PERTINENTES
Instrumentos Universais
Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, de 1966 Pacto Internacional sobre os Direitos Econmicos, Sociais e Culturais,
de 1966 Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial, de 1965 Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres, de 1979
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Direitos Humanos na Administrao da Justia Srie de Formao Profissional n. 09
Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis,

Desumanos ou Degradantes, de 1984
Conveno sobre os Direitos da Criana, de 1989 Conveno das Naes Unidas contra a Criminalidade
Organizada Transnacional, de 2000, e Protocolo relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de Pessoas, em especial de Mulheres e Crianas, suplementar Conveno * * *
Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948 Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da
Criminalidade e de Abuso de Poder, de 1985 Declarao e Programa de Aco de Viena, de 1993
Instrumentos Regionais
Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos, de 1981 Conveno Americana sobre Direitos Humanos, de 1969 Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia
contra a Mulher, de 1994
Conveno Europeia dos Direitos do Homem, de 1950 Conveno Europeia Relativa Indemnizao de Vtimas de Infraces
Violentas, de 1983 * * *
Recomendao
do Comit de Ministros N. R (85) 11 aos Estados Membros do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima no mbito do Direito Penal e do Processo Penal, de 1985
1. Introduo
O presente captulo abordar duas questes basicamente distintas, mas tambm claramente relacionadas, a saber: a proteco e reparao das vtimas de crime, por um lado e, por outro, a proteco e reparao das vtimas de violaes de direitos humanos. De uma forma geral, os crimes convencionais so cometidos por pessoas que agem a ttulo privado e em violao do direito penal interno, no sendo os Governos em princpio responsveis pela conduta ilegal em causa. Os actos que constituem violaes de direitos humanos so cometidos por rgos ou pessoas s ordens ou em nome do Estado, por exemplo pelo Governo, pelo parlamento, pelos tribunais, pelos magistrados,
pelos polcias ou outros funcionrios responsveis pela aplicao da lei. Como veremos mais adiante, contudo, os Governos podem tambm, em determinados casos concretos, ser responsveis pelos actos dos sujeitos privados. Estes actos podem constituir violaes de direitos e liberdades fundamentais da pessoa luz das normas internacionais de direitos humanos e/ou da legislao interna constitucional ou ordinria. Embora se admita que esta distino entre vtimas de crime e vtimas de violaes de direitos humanos nem sempre clara, funciona como um til ponto de partida para a apresentao dos problemas jurdicos examinados no presente captulo.
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Dito isto, importante ter presente ao longo de todo o captulo que, em certa medida, as vtimas de crime e as vtimas de violaes de direitos humanos tm muitos interesses e necessidades em comum, como uma eventual necessidade de cuidados mdicos, incluindo auxlio para conseguir lidar com problemas emocionais, indemnizao por danos patrimoniais e diversas formas de proteco e/ou assistncia especial. Pode assim considerar-se que os princpios adiante analisados relativos a vtimas de crime e de violaes de direitos humanos se reforam mutuamente, sempre que deva ser feita uma avaliao das necessidades da vtima e da resposta adequada da sociedade a tais necessidades. Deve ainda ter-se presente que impossvel, neste mbito to limitado, indicar e analisar de forma completa as necessidades das vtimas de crimes e violaes de direitos humanos, bem como a resposta que lhes deve ser dada, incluindo o estabelecimento de programas para vtimas. Nos ltimos anos, tem vindo a ser prestada particular ateno aos direitos das vtimas, tendo sido efectuada uma ampla pesquisa que poder auxiliar e estimular os juristas e assistentes sociais e outros grupos profissionais que possam ser chamados a ajudar as vtimas de crimes e violaes de direitos humanos a recuperar das consequncias negativas dos actos ilcitos. * * * A primeira parte do presente captulo trata da proteco e reparao das vtimas de crime. Veremos contudo que o direito internacional no regula em detalhe a questo da proteco e reparao das vtimas de crimes comuns, embora tenham sido feitas tentativas para chamar a ateno para o sofrimento destas vtimas, de forma a encorajar os Governos a prestar-lhes um auxlio e apoio adequados. O captulo analisar as limitadas normas existentes, na esperana de que tal possa inspirar uma maior discusso dos problemas que as vtimas de crime enfrentam, sobretudo com o objectivo de promover a sensibilizao dos participantes para a importncia de prestar a devida ateno
aos seus sentimentos, neces- 1 Para um tratado internacional sobre esta matria, sidades e interesses em todas vide a Conveno sobre Cibercriminalidade (STE as fases do processo judicial. N. 185) assinada em Budapeste a 23 de NovemDeve ainda assinalar-se que os bro de 2001. A Conveno est aberta assinatura crimes convencionais abrangem, dos Estados membros do Conselho da Europa e dos no s os crimes mais tradicio- Estados no membros que participaram na sua elabonais como as ofensas corporais, rao, estando aberta adeso de outros Estados o homicdio, o trfico, os abusos no membros. Exige 5 ratificaes, incluindo de pelo sexuais e outros, o roubo, o furto menos 3 Estados membros do Conselho da Europa, e assim consecutivamente, mas para entrar em vigor. At 23 de Junho de 2002, apenas Albnia tinha ratificado tambm diversos tipos de a a Conveno; vide http://conventions.coe.int. crime organizado e de corrupN.T.1 Esta Conveno o, bem como, por exemplo, entrou em vigor a 1 de de 2004. At 31 de a relativamente nova categoria Julho Dezembro de 2005, concom 11 ratificaes da cibercriminalidade1N.T.1. Por tava (todas de Estados do Conselho da outro lado, no ser possvel membros Europa) e 30 assinaturas. assinou a 23 de examinar em detalhe os vrios Portugal Novembro de 2001 mas, 31 de Dezembro de interesses que as diferentes cate- at 2005, no havia procedido respectiva ratificao. gorias de vtimas tm ou podem ter, pelo que o captulo abordar apenas, em termos relativamente gerais, os problemas das vtimas de crime. A segunda parte do presente captulo examinar as normas internacionais reguladoras dos deveres jurdicos dos Estados na garantia de uma proteco eficaz e de reparao das vtimas de violaes de direitos humanos. Sobre esta matria, as normas internacionais de direitos humanos consagram algumas regras relativamente claras, que foram ainda objecto de clarificao adicional na jurisprudncia substantiva dos rgos internacionais de controlo. O captulo analisar, em particular, o dever jurdico geral dos Estados de garantir a efectiva proteco dos direitos humanos e os seus deveres especficos de prevenir violaes de direitos humanos, de proporcionar vias internas de recurso eficazes para alegadas violaes dos direitos humanos da pessoa e de investigar, perseguir judicialmente e punir tais violaes e conceder reparao s vtimas em causa. O captulo discutir tambm a questo da impunidade das violaes de direitos humanos. Por ltimo, far recomendaes sobre o papel dos operadores judicirios na proteco e reparao das vtimas de crimes e violaes de direitos humanos, encerrando com algumas observaes finais.
276
2. Proteco e Reparao das Vtimas de Crimes

2.1 2.1.1
DISPOSIES JURDICAS PERTINENTES N VEL UNIVERSAL
2
contacto com a vtima e aos 6 Ibid., p. 3, pargrafo 2. profissionais individualmente considerados6. O pargrafo 3 da Declarao refere expressamente que:
As disposies da presente Declarao aplicam-se a todas as pessoas, sem qualquer distino, nomeadamente de raa, cor, sexo, idade, lngua, religio, nacionalidade, opinies polticas ou outras, convices ou prticas culturais, situao econmica, nascimento ou situao familiar, origem tnica ou social, ou deficincia.
Embora no exista qualquer con- Vide documento das Naes Unidas veno universal que trate dos E/CN.15/ 1997/16, 16, Use and application of the direitos das vtimas de crimes Declaration of Basic Principles of Justice for Victims convencionais, a Assembleia of Crime and Abuse of Power, note by the SecreGeral das Naes Unidas adop- tary-General [em portugus: Utilizao e aplicao da tou, em 1985, a Declarao dos Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso Relativos s Vtimas da Crimina- de Poder, nota do Secretrio-Geral], pargrafo 1. lidade e de Abuso de Poder, cujo 3 Documento das Naes A/CONF.144/20, texto tinha sido aprovado por Unidas Anexo, Guide for Regarding consenso pelo Stimo Congresso Practitioners the Implementation of the of Basic Princidas Naes Unidas sobre a Pre- Declaration ples of Justice for Victims of Crime and Abuse of Power veno do Crime e o Tratamento (de ora em diante designado Documento das 2 dos Delinquentes . Para promo- Naes Unidas Anexo, ver a sua aplicao, foi preparado A/CONF.144/20, Guia Prtico). um Guia Prtico Relativo Apli- 4 Documento das Naes Unidas A/CONF.144/20. cao da Declarao3 e o Conselho Econmico e Social das Naes Unidas, atravs da resoluo 1990/ 22, de 24 de Maio de 1990, convidou o Oitavo Congresso das Naes Unidas sobre a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinquentes a distribuir amplamente o Guia4. A Declarao define o conceito de vtima de crime e abuso de poder e especifica os direitos das vtimas a acesso justia e a um tratamento justo, restituio, compensao e assistncia. As disposies relativas s vitimas de abuso de poder sero analisadas na seco 3, infra. Conforme indicado no Guia 5 Documento das Naes Unidas Prtico, os princpios bsicos A/CONF.144/20, Anexo, Guia Prtico, p. 3, consagrados na Declarao apli- pargrafo 1. cam-se, sem discriminao, a todos os pases, em todas as etapas de desenvolvimento e em todos os sistemas, bem como a todas as vtimas5. Para alm disso, atribuem responsabilidades correspondentes ao governo central e local, aos encarregados da administrao do sistema de justia penal e outras entidades que entrem em
Por ltimo, interessante notar N.T.2 Esta Conveno entrou em vigor a 29 de que, embora no estando em Setembro de 2003. Foi assinada por Portugal a 12 vigor a 24 de Junho de 2002, a de Dezembro de 2000, aprovada para ratificao Conveno das Naes Unidas pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. contra a Criminalidade Organi- 32/2004, de 2 de Abril e ratificada pelo Decreto do zada Transnacional , que foi Presidente da Repblica n. 19/2004, da mesma adoptada pela Assembleia Geral data. O instrumento de ratificao foi depositado a 15 de Novembro de 2000, junto do Secretrio-Geral das Naes Unidas a 10 consagra no seu artigo 25. de Maio de 2004, tendo entrado em vigor na disposies especficas relativa- ordem jurdica portuguesa no 30. dia seguinte ao mente assistncia e proteco depsito do instrumento de ratificao (em conformidade com o artigo 38.). s vtimas. O artigo 6. do Pro- A 31 de Dezembro de 2005 com 117 Partes tocolo Relativo Preveno, contava (incluindo a Comunidade e 147 signatrios. Represso e Punio do Tr- Europeia) O Protocolo Adicional Relativo Preveno, fico de Pessoas, em especial de Represso e Punio Trfico de Pessoas, em Mulheres e Crianas, adicional do especial de Mulheres e entrou em vigor Conveno, contm normas Crianas a 25 de Dezembro de tendo sido assiainda mais detalhadas relativas 2003, nado, aprovado para ratificao e ratificado por assistncia e proteco s Portugal nas mesmas e atravs dos vtimas de trfico de pessoas. datas mesmos diplomas que a Os Contudo, como a Conveno Conveno. instrumentos de ratificao tambm depositados contra a Criminalidade Organi- foram em simultneo. A 31 de Dezembro de 2005 zada Transnacional s contava, contava com 95 Estados at 24 de Junho de 2002, com Partes e 117 signatrios. 15 das 40 ratificaes necessrias para a sua entrada em vigorN.T.2, no voltar a ser abordada no presente captulo. Na mesma data, o Protocolo tinha sido ratificado por 12 Estados.
2.1.2
N VEL REGIONAL
A nvel regional, os Estados membros do Conselho da Europa concluram, em 1983, a Conveno Europeia Relativa Indemnizao de Vtimas de Infraces Violentas, que entrou em vigor a 1 de
277
Fevereiro de 1988. At 23 de Junho de 2002, tinha obtido um total de quinze ratificaes e adeses 7N.T.3 . Este tratado foi elaborado em resposta a uma crescente consciencializao de que a assistncia s vtimas tem de ser uma preocupao constante da poltica criminal, a par do tratamento penal dos delinquentes. Tal assistncia inclui medidas destinadas a mitigar o sofrimento psicolgico, bem como a reparar as leses fsicas da vtima8. Considerou-se tambm necessrio indemnizar a vtima a fim de diminuir o conflito social provocado pelo delito e facilitar a aplicao de uma poltica criminal racional e eficaz9.
Vide STE N. 116, na seco do Departamento dos Tratados (Treaty Office) do website do Conselho da Europa: http://conventions.coe.int.
N.T.3
Assinada por Portugal a 6 de Maro de 1997, aprovada para ratificao pela Resoluo da Assembleia da Repblica n. 16/2000, de 6 de Maro, e ratificada pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 4/2000, da mesma data. O instrumento de ratificao foi depositado junto do Secretrio-Geral do Conselho da Europa a 13 de Agosto de 2001, tendo a Conveno entrado em vigor na ordem jurdica portuguesa a 1 de Dezembro de 2001. A 31 de Dezembro de 2005, a Conveno tinha 18 Estados Partes, contando ainda com 9 assinaturas no seguidas de ratificao.
8
Uma das preocupaes subjacentes Conveno foi o estabelecimento de um esquema de indemnizao que permitisse aos Estados intervir e indemnizar 9 Ibid., p. 3, pargrafo 7. a vtima ou seus dependentes, 10 Ibid., p. 1, pargrafo 1. que na prtica raramente obti- 11 Ibid., p. 2, pargrafo 3. nham qualquer indemnizao devido ao facto de o autor no ser detido, ter desaparecido ou no possuir meios 10. Outra preocupao foi a melhoria da proteco dos estrangeiros em circulao entre os Estados membros do Conselho da Europa11. O Comit Europeu de Problemas Criminais do Conselho da Europa dever ser mantido informado da aplicao da presente Conveno e os Estados Partes devero transmitir ao Secretrio-Geral do Conselho da Europa quaisquer informaes teis sobre as respectivas disposies legislativas ou regulamentares relacionadas com as matrias abrangidas pela Conveno (artigo 13.). Para mais pormenores acerca dos princpios estabelecidos por esta Conveno, que se limitam questo da indemnizao, vide infra as subseces 2.2 e 2.4.3.
Vide Relatrio Explicativo da Conveno Europeia Relativa Indemnizao de Vtimas de Infraces Violentas, http://conven tions.coe.int/treaty/en/Re ports/Html/116.htm (website do Conselho da Europa), p. 1, pargrafo 1 (de ora em diante designado Relatrio Explicativo). Este Relatrio Explicativo no constitui, porm, um instrumento de interpretao autntica da Conveno, embora possa ser de natureza a facilitar a aplicao das disposies nela contidas, p. 1, pargrafo II.
Em virtude da Recomendao 12 Quinto e stimo pargrafos preambulares. do Comit de Ministros N. R (85) 13 Segundo, terceiro e sobre a Posio da Vtima no quarto pargrafos preambulares. mbito do Direito Penal e do 14 Sexto pargrafo Processo Penal , o Comit de preambular. Ministros do Conselho da Europa pronunciou-se sobre a necessidade de proteger as vtimas de crime que possam sofrer danos fsicos, psicolgicos, materiais e sociais e cujas necessidades devem ser tidas em conta em maior medida, ao longo de todas a fases do processo de justia penal12. O prembulo da Recomendao declara que o funcionamento do sistema de justia penal tende por vezes a agravar, e no a diminuir, os problemas da vtima, que a satisfao das necessidades e a salvaguarda dos interesses da vtima tem de ser uma funo fundamental da justia penal e que tambm importante reforar a confiana da vtima na justia penal e encorajar a sua cooperao, especialmente a ttulo de testemunha13. Para alm disso, as medidas de auxlio s vtimas no tm necessariamente de conflituar com os outros objectivos do direito penal e do processo penal, como o reforo das normas sociais e a reabilitao dos delinquentes, podendo antes promover de facto a sua realizao e uma eventual reconciliao entre a vtima e o delinquente14. Foi assim solicitado aos Estados membros do Conselho da Europa que revejam a sua legislao e a sua prtica em conformidade com as directrizes contidas na Recomendao, as quais dizem respeito aos seguintes aspectos: Nvel policial Exerccio da aco penal Interrogatrio da vtima Processo judicial Fase de execuo das medidas Proteco da privacidade Proteco especial da vtima Mecanismos de resoluo de conflitos Pesquisa
278
As recomendaes relativas s primeiras sete destas fases da administrao da justia penal sero analisadas mais adiante, no devido contexto. Por outro lado, no presente captulo no sero discutidas as questes da resoluo de conflitos e da promoo da pesquisa nesta rea. Deve notar-se, contudo, que a mediao entre o delinquente e a vtima pode, em especial no caso dos crimes de relativamente menor gravidade, constituir uma forma interessante de prosseguir a justia e lidar com comportamentos anti-sociais. Porm, a discusso sobre as vantagens e desvantagens do recurso a mecanismos de resoluo de conflitos na rea da justia penal tem mltiplas dimenses e cai fora do mbito do presente captulo.
O termo vtima inclui tambm, sendo caso disso, os familiares prximos ou dependentes da vtima directa e as pessoas que tenham sofrido danos ao intervir para prestar assistncia a vtimas em perigo ou para impedir a vitimao.
Por ltimo, conforme assinalado supra na seco 2.1.1, as disposies da Declarao, plenamente conformes com o princpio da igualdade e com a proibio da discriminao nos termos das normas internacionais de direitos humanos examinadas no Captulo 13 do presente Manual, so, de acordo com o pargrafo 3, aplicveis a todos, sem distino de qualquer espcie com base nos fundamentos enumerados neste pargrafo ou com base em quaisquer outros fundamentos. * * * A Conveno Europeia Relativa Indemnizao de Vtimas de Infraces Violentas no define expressamente o conceito de vtima e o prprio ttulo deixa claro que o seu mbito algo limitado, na medida em que s obriga os Estados a indemnizar as vtimas de crime quando a reparao no possa ser inteiramente assegurada por outros meios. Para alm disso, os Estados s esto obrigados a garantir a indemnizao das seguintes duas categorias de vtimas: Daqueles que tenham sofrido leses graves no corpo ou na sade como resultado directo de uma infraco violenta intencional, e Daqueles que se encontravam a cargo da pessoa falecida em consequncia de tal infraco artigo 2., n. 1, alneas a) e b). Porm, para efeitos da Conven- 15 Relatrio Explicativo, p. 6, pargrafo 20. o, vtima pode ser a pessoa que ferida ou morta ao tentar impedir a infraco ou ao ajudar a polcia a impedir a infraco, capturar o culpado ou auxiliar a vtima15. Resulta claramente do artigo 2. que a Conveno no consagra o direito indemnizao relativamente aos actos criminosos em geral, mas apenas ao crime violento, nem prev outros tipos de aux-
2.2
CONCEITO DE VTIMA
Segundo o pargrafo 1 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder, o termo vtimas designa
as pessoas que, individual ou colectivamente, tenham sofrido um dano, nomeadamente um dano fsico ou mental, um sofrimento emocional, um prejuzo econmico ou um atentado importante aos seus direitos fundamentais, em resultado de actos ou omisses que violem as leis penais em vigor nos Estados Membros, incluindo as leis que criminalizam o abuso de poder.
Esta definio abrange muitas categorias de danos sofridos pelas pessoas em consequncia de actos criminosos, desde leses corporais e psicolgicas a prejuzos econmicos ou outras formas de leso dos seus direitos, independentemente do facto de a leso ou dano em causa ter resultado de um acto ou de uma omisso. bastante significativo que, de acordo com o pargrafo 2 da Declarao, uma pessoa possa ser considerada vtima independentemente do facto de o autor ter ou no sido identificado, capturado, acusado ou condenado e qualquer que seja a relao de parentesco entre o autor e a vtima. Segundo o mesmo artigo:
279
lio ou assistncia s vtimas. Este mbito algo restritivo parece limitar o impacto que a Conveno poderia ter em termos da garantia de um apoio construtivo s vtimas de crime, apoio que deve ser prestado ao longo de todo o sistema de justia penal. Porm, a Recomendao do Comit de Ministros sobre a Posio da Vtima no mbito do Direito Penal e do Processo Penal, de 1985, no sendo juridicamente vinculativa, adopta uma abordagem mais abrangente dos problemas enfrentados pelas vtimas de crime, uma abordagem orientada para a vtima que engloba todas as fases do processo penal, do nvel policial fase de execuo de penas, e tem em conta as eventuais necessidades de proteco especial da vtima. * * * importante que os operadores 16 Documento das Naes Unidas judicirios tenham conscincia A/CONF.144/20, anexo, Guia Prtico, p.3, de que o impacto do crime sobre pargrafo 5. as vtimas no se limita neces- 17 Ibid., p. 3, pargrafo 6. 18 sariamente s leses fsicas ou Ibid., loc. cit. 19 Ibid., p. 4, perda de bens, podendo tam- pargrafos 7-8 e 11. bm incluir a perda de tempo para obter uma reparao financeira e a substituio dos bens danificados16. Para alm disso, a nvel psicolgico, as vtimas podem ser afligidas por uma sensao de incredulidade, reaco que pode ser seguida de um estado de choque, desorientao ou mesmo medo e raiva17. Na verdade, ao buscar os motivos do crime, as vtimas podem mesmo sentir-se culpadas pelo que aconteceu 18. Embora as pessoas reajam de forma diferente ao crime e nem todas sofram consequncias graves ou de longa durao, as reaces emocionais podem afectar todos e a falta de resposta ou uma resposta desadequada a tais reaces por parte das autoridades responsveis pode exacerbar os sentimentos de raiva e medo19. Conforme sublinhado no Guia Prtico,
Uma resoluo de conflitos pacfica e ordeira depende da
20 Ibid., p. 4, pargrafo 9.
2.3
TRATAMENTO DAS VTIMAS NO MBITO
DA ADMINISTRAO DA JUSTIA
As tentativas feitas at hoje a nvel internacional para melhorar a posio das vtimas no mbito da administrao da justia provam que os sistemas de justia nacionais se centram muitas vezes no delinquente e na sua relao com o Estado, ignorando os direitos, necessidades e interesses das vtimas. Embora o direito internacional seja ainda rudimentar nesta rea, foram desenvolvidas algumas directrizes teis, que sero em seguida analisadas pela ordem lgica da sua relevncia para o trabalho prtico no domnio da administrao da justia. Pode comear por dizer-se que 21 Ibid., vide p. 10, pargrafo 31. a primeira preocupao deve ser, em geral, garantir que as pessoas cujos direitos tenham sido violados de uma forma ou de outra sintam que feita justia. por isso importante ter sempre presente que, para evitar novos dissabores por parte das vtimas de crime, todos os que trabalham no mbito do sistema de justia penal devem demonstrar respeito e compreenso pelas suas preocupaes, necessidades e interesses. Caso contrrio, as faltas de ateno e de considerao podem agravar desnecessariamente a dor e o desnimo das vtimas21. Para fazer justia s vtimas, tambm fundamental estabelecer e reforar mecanismos judiciais e administrativos. Conforme se declara no pargrafo 5 da Declarao dos Princpios Bsicos, as vtimas de crime devem ter a possibilidade de obter reparao atravs de procedimentos formais ou informais que sejam rpidos, justos, pouco dispendiosos e acessveis. Segundo a mesma disposio, as vtimas devem ser informadas dos direitos que lhes assistem para tentar obter reparao atravs de tais mecanismos. Como veremos em seguida, este dever de informao constitui uma parte essencial das responsabilidades de vrias autoridades encarregadas da aplicao da lei perante as vtimas de crime.
demonstrao de compaixo e respeito pela dignidade das vtimas indo ao encontro das suas expectativas20.
280
2.3.1
T RATAMENTO DAS VTIMAS PELA POLCIA
Aps a prtica de uma infrac- 22 Ibid., p. 10, pargrafo 36. o penal, o primeiro contacto da vtima com o sistema de justia acontece geralmente atravs da polcia, podendo este contacto continuar ao longo de uma parte considervel do processo judicial. A resposta da polcia durante este primeiro encontro pode ter um impacto decisivo na atitude da vtima perante o sistema de justia penal no seu conjunto. O seu papel por isso crucial nesta fase inicial do processo penal22. A Declarao dos Princpios Bsicos fornece poucas orientaes para a conduta da polcia enquanto tal, embora o seu pargrafo 4 declare em termos gerais que as vtimas devem ser tratadas com compaixo e respeito pela sua dignidade, regra que igualmente vlida para a polcia. A nica referncia explcita polcia consta do pargrafo 16, segundo o qual o pessoal dos servios de polcia constitui um dos grupos que devem receber uma formao que os sensibilize para as necessidades das vtimas, bem como instrues que garantam uma ajuda pronta e adequada s mesmas. Porm, de acordo com o pargrafo 6, que deve ser interpretado como aplicvel tambm aos inquritos policiais do crime, a capacidade de resposta do aparelho judicial e administrativo s necessidades das vtimas deve ser facilitada, nomeadamente: Informando as vtimas acerca do seu papel e do mbito, prazos e evoluo do processo e da deciso relativa aos seus casos, especialmente quando estejam em causa crimes graves e a vtima tenha solicitado tal informao pargrafo 6, alnea a); Permitindo que as opinies e preocupaes das vtimas sejam expostas e tidas em considerao nas fases processuais pertinentes caso os seus interesses pessoais sejam afectados, sem prejuzo dos direitos do arguido e em conformidade com o sistema nacional de justia penal em causa pargrafo 6, alnea b);
Prestando uma assistncia adequada s vtimas ao longo de todo o processo judicial pargrafo 6, alnea c). * * * De acordo com a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima: Os agentes policiais devem ser treinados para lidar com as vtimas de uma forma simptica, construtiva e reconfortante Parte IA, pargrafo 1; A polcia deve informar a vtima acerca das possibilidades de obteno de assistncia, aconselhamento prtico e jurdico, indemnizao por parte do delinquente e indemnizao por parte do Estado Parte IA, pargrafo 2; A vtima deve ter a possibilidade de obter informao sobre os resultados da investigao policial Parte IA, pargrafo 3; Em qualquer relatrio apresentado s autoridades de acusao, a polcia deve indicar, de forma to clara e completa quanto possvel, as leses e prejuzos sofridos pela vtima Parte IA, pargrafo 4. * * * Decorre destas disposies que 23 Ibid., p. 11, pargrafo 38. o primeiro aspecto importante do papel da polcia a demonstrao da cortesia e do respeito devidos. Devero tambm assegurar que a vtima sinta que o delito est a ser considerado individual e devidamente. Em consequncia, para prevenir uma sensao de frustrao nas vtimas ou uma raiva, receio e insegurana acrescidos, os agentes policiais devem evitar dar a impresso de que o crime trivial ou que, por outra razo, no est a ser levado a srio23. Respeito, compaixo e compreenso pelas vtimas devem ser pois as pedras angulares da conduta policial nesta fase, incluindo a disponibilidade para falar com as vtimas numa linguagem que elas compreendam, evitando a gria profissional na medida do possvel.
281
Em segundo lugar, a polcia est 24 Ibid., p. 11, pargrafos 39-41. numa posio particularmente 25 Ibid., vide p. 11, favorvel para informar as vti- pargrafo 39. mas de crime acerca das formas atravs das quais podem obter assistncia, indemnizao e outros tipos de ajuda. Por exemplo, podem encaminhar as vtimas para organismos de assistncia especializados e a informao deve ser fornecida, de preferncia, oralmente e por escrito, uma vez que as vtimas podem estar nesta fase demasiado perturbadas para apreender toda a informao oral que lhes fornecida24. A este propsito, a polcia pode tambm considerar necessrio confortar as vtimas, fazendo-lhes saber que o crime no tolerado25 e que far todo o possvel para investigar o caso da pessoa. Uma terceira e importante Ibid., vide p. 11, pargrafo 41. funo da polcia consiste em 27 Ibid., loc. cit. transmitir s vtimas vrios tipos de informao essencial relativa ao processo judicial. A partilha contnua de informao relevante para as vtimas e para as suas necessidades e interesses de importncia fundamental a fim de assegurar que se sintam envolvidas no processo penal, aspecto que tem vindo desde h muito a ser negligenciado nos sistemas de justia penal. Em particular, as vtimas necessitam de ser convenientemente informadas acerca do papel que podem desempenhar no processo26. Mais uma vez, toda esta informao deve ser transmitida vtima, de preferncia, oralmente e por escrito. Para este efeito, guias bem escritos podem revelar-se teis27.
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prometer a confiana da vtima no sistema de justia penal e a sua capacidade para enfrentar o crime e respectivas consequncias. Para alm disso, se as autoridades de acusao no estiverem na posse de informao detalhada e adequada acerca das consequncias do crime sobre a vtima ou vtimas em causa, podem no conseguir avaliar devidamente a gravidade do acto ilcito, o que, mais uma vez, pode fazer com que a vtima se sinta negligenciada e perca a confiana no sistema judicial.
A polcia dever, em todos os momentos, demonstrar respeito pelas vtimas de crime e trat-las com cortesia. A polcia dever fornecer s vtimas de crime informao sobre os mecanismos disponveis de ajuda, assistncia e indemnizao pelas leses e prejuzos que tenham sofrido em resultado do crime. A polcia deve partilhar outras informaes pertinentes com as vtimas de crime, nomeadamente informao sobre o papel que as vtimas podem desempenhar no mbito do processo penal. A polcia deve informar as vtimas dos resultados da sua investigao e fornecer acusao informao detalhada sobre a consequncia ou consequncias que o crime em causa tenha tido e continue a ter sobre as respectivas vtimas. Ao tratar as vtimas com respeito e compreenso, e ao partilhar com elas a informao pertinente, a polcia ajuda a promover a confiana no sistema de justia penal.
Sobre a questo da informao, importante reiterar que, segundo a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima, esta deve ter a possibilidade de obter informao acerca dos resultados das investigaes policiais e, por ltimo, que em qualquer relatrio apresentado s autoridades de acusao, a polcia deve indicar, de forma to clara e completa quanto possvel, as leses e prejuzos sofridos pela vtima. Ambos os pontos so essenciais para que a vtima sinta que os seus problemas e necessidades esto a merecer a devida ateno por parte das autoridades competentes. O facto de no ser informada dos resultados da investigao policial pode com-
2.3.2
T RATAMENTO DAS VTIMAS PELA ACUSAO
Tal como sucede relativamente polcia, a Declarao dos Princpios Bsicos no aborda expressamente a questo da forma como as autoridades de acusao devem tratar as vtimas de crime, mas so vlidos os mesmos princpios gerais. Assim, a acusao deve tambm tratar as vtimas com compaixo e respeito pela sua digni-
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dade e mant-las informadas acerca do seu papel e do mbito, datas e marcha do processo, bem como acerca dos resultados das investigaes. Para alm disso, pelos mesmos motivos acima indicados, dever permitir que todas as vtimas manifestem as suas opinies e preocupaes. * * * De acordo com a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima: Uma deciso discricionria sobre a acusao do delinquente no deve ser tomada sem ter devidamente em conta a questo da indemnizao da vtima, nomeadamente qualquer esforo srio feito nesse sentido pelo delinquente Parte IB, pargrafo 5; A vtima deve ser informada da deciso final relativa acusao, a menos que indique no desejar receber tal informao Parte IB, pargrafo 6; A vtima deve ter o direito de recorrer para a autoridade competente da deciso de arquivamento do processo, ou o direito de deduzir acusao particular Parte IB, pargrafo 7. * * * Conforme assinalado no Guia Ibid., p. 14, pargrafo 51. Prtico, o sistema de justia penal varia de um pas para outro, assim como o papel desempenhado pela vtima. Por exemplo, em alguns pases a vtima s pode servir de testemunha de acusao, ao passo que noutros pode tambm deduzir acusao28. Porm, independentemente do sistema judicial em causa, a questo da informao das vtimas tal como demonstrado simultaneamente pela Declarao dos Princpios Bsicos e pela Recomendao sobre a Posio da Vtima assume uma importncia fundamental ao longo de todo o processo, inclusivamente quando o caso est nas mos da acusao. Para alm de qualquer informao de natureza geral que o Ministrio Pblico possa fornecer s vtimas, deve tambm ser disponibilizado material especfico sobre o caso
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da pessoa. Para que as vtimas 29 Ibid., vide p. 14, pargrafo 52. possam desempenhar um papel construtivo no mbito do inqurito, e para prevenir a desiluso com o sistema de justia penal, a informao transmitida pelas autoridades de acusao dever ser pertinente e adequada 29 . particularmente importante 30 Ibid., p. 15, pargrafo 54. que as vtimas acreditem que 31 Ibid., loc. cit. o seu caso foi plena e cuidadosamente examinado e que tenham confiana na deciso que tomada de deduzir ou no acusao30. A nvel europeu, reconhece-se tambm ser importante que as vtimas que estejam insatisfeitas com a deciso de arquivamento do processo tenham o direito de recorrer dessa deciso ou o direito de deduzir acusao particular. Quanto ao direito de recurso, diferentes mecanismos foram institudos na prtica, como o recurso para um magistrado do Ministrio Pblico de grau superior, para os tribunais ou mesmo para um Provedor de Justia. Outra possibilidade a acusao particular31.
As autoridades de acusao devero, em todos os momentos, demonstrar respeito pelas vtimas de crime e trat-las com cortesia. As autoridades de acusao devem manter as vtimas informadas acerca do seu papel no inqurito e acerca do mbito, das datas e da marcha do processo. As autoridades de acusao devem informar a vtima acerca dos resultados das investigaes a menos que, pelo menos a nvel europeu, a vtima tenha dado indicao de que no deseja receber tal informao. Caso a autoridade competente decida arquivar o processo, a vtima deve ter direito a recorrer da deciso ou ter a possibilidade de deduzir acusao particular.
2.3.3
I NTERROGATRIO DAS VTIMAS
NO MBITO DO PROCESSO PENAL
O dever de tratar as vtimas de crime com compaixo e respeito pela sua dignidade (Princpio
283
4 da Declarao dos Princ- 32 Ibid., vide p. 15, pargrafo 55. pios Bsicos) particularmente 33 Ibid., loc. cit. relevante no contexto do inter- 34 Ibid. rogatrio das vtimas, quer este seja levado a cabo pela polcia, por um magistrado do Ministrio Pblico ou por um juiz em tribunal. A prestao de depoimento em tribunal pode ser uma experincia particularmente intimidante, especialmente se a vtima no tiver tido qualquer contacto prvio com o sistema de justia penal32. Uma assistncia especfica s vtimas pode ser conveniente para garantir que a vtima sinta que teve a possibilidade de participar devidamente e que o tribunal tem perante si as melhores provas33. A assistncia especial s vtimas que tm de depor em tribunal pode ser particularmente importante para as vtimas de violao e maus tratos a crianas. O recurso a conselheiros com a devida formao, a gravao dos depoimentos ou o depoimento por videoconferncia podem ajudar nesta matria, tal como a concesso s vtimas de apoio judicirio para que possam contar com a assistncia de um advogado prprio. Isto particularmente importante quando, por exemplo, o pedido da vtima apreciado em simultneo com a acusao penal34. * * * De acordo com a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima, esta deve, em todas as fases do processo, ser interrogada de uma forma que tenha devidamente em ateno a sua situao pessoal, os seus direitos e a sua dignidade. Sempre que possvel e conveniente, as crianas e as pessoas com doenas ou deficincias mentais devero ser interrogadas na presena dos seus pais ou tutores ou de outras pessoas qualificadas para as assistir (Parte IC, pargrafo 8). * * * Para alm das categorias de vtimas de crime acima referidas, entre as pessoas que podem necessitar de um particular auxlio e apoio no mbito do interrogatrio contam-se as vtimas de trfico, de crimes com motivao racista e de actos terroristas. Sempre que a vtima seja, por exemplo, estrangeira e no fale a lngua local, deve ser prestada
particular ateno para assegurar que tratada com dignidade e que toda a informao pertinente lhe transmitida numa lngua que compreenda. Pode tambm ser necessria assistncia especial para apoiar e reconfortar vtimas de crime pertencentes a grupos minoritrios.
Os interrogatrios da polcia, dos magistrados do Ministrio Pblico e dos juzes a vtimas de crime devero ser levados a cabo com compaixo e respeito pela dignidade da pessoa. As vtimas que depem em tribunal podem necessitar de proteco especial para se sentirem reconfortadas e poderem desempenhar um papel adequado no mbito do processo. Pode ser necessria assistncia especial, por exemplo, para as vtimas de crimes sexuais, maus tratos a crianas, trfico ou actos terroristas, bem como para as vtimas de nacionalidade estrangeira, membros de grupos minoritrios e pessoas com deficincias.
2.3.4
V TIMAS E PROCESSO PENAL
O pargrafo 6 da Declarao dos Princpios Bsicos abrange tambm o processo penal, o que significa que as vtimas devem, por exemplo, ser informadas das datas e do mbito do processo e do papel que se espera que desempenhem. Conforme foi referido na subseco precedente, pode ser conveniente prestar assistncia especial s vtimas tambm nesta fase. O pargrafo 6 c) da Declarao prev esta assistncia. tambm importante para as vtimas que sejam evitados atrasos excessivos na deciso do caso (pargrafo 6 e)). * * * De acordo com a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima, esta deve ser informada: da data e local da audincia relativa ao delito que lhe provocou sofrimento; das suas possibilidades de obter restituio
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e indemnizao no mbito do processo de justia penal, assistncia e aconselhamento jurdico; da forma como pode ser informada acerca do desfecho do caso (Parte ID, pargrafo 9). O tribunal criminal deve ter a possibilidade de determinar o pagamento pelo infractor de uma indemnizao vtima e a legislao deve prever que a indemnizao seja atribuda a ttulo de sano penal, em substituio da sano penal ou como sano acessria sano penal (Parte ID, pargrafos 10-11). * * * Para inspirar confiana no sistema de justia, o juiz presidente deve assegurar-se de que as vtimas so devidamente notificadas das diligncias processuais e de que as suas opinies so transmitidas ao tribunal de forma adequada. As vtimas devem ser devidamente notificadas de qualquer atraso ou adiamento das diligncias e devem ser informadas acerca da forma como podero obter a sentena do caso. fundamental que o juiz presidente garanta que as vtimas sejam convenientemente informadas de quaisquer direitos que possam ter a indemnizao e restituio para que possam, por exemplo, formular devidamente os seus pedidos.
2.3.5
D IREITO DAS VTIMAS PROTECO
DA PRIVACIDADE E SEGURANA
De acordo com o pargrafo 6 d) da Declarao dos Princpios Bsicos, a capacidade do aparelho judicirio e administrativo para responder s necessidades das vtimas deve ser facilitada:
Tomando medidas para minimizar os transtornos causados s vtimas, proteger a sua privacidade, se necessrio, e garantir a sua segurana, bem como a das suas famlias e testemunhas favorveis, contra manobras de intimidao e represlias.
* * * Sobre esta questo, a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima declara que:
A informao e as polticas de relaes pblicas ligadas investigao e ao julgamento das infraces devem dar a devida considerao necessidade de proteger a vtima de qualquer publicidade que afecte indevidamente a sua vida privada ou a sua dignidade. Se o tipo de delito ou o estatuto ou situao pessoal e a segurana da vtima tornarem necessria qualquer proteco especial, deve realizar-se o julgamento porta fechada ou restringir-se a difuso e publicao de dados pessoais na medida adequada (Parte IF, pargrafo 15).
As vtimas de crime devem ser informadas da data e do local das diligncias processuais relativas ao crime de cujas consequncias sofram e devem tambm ser informadas de quaisquer atrasos ou adiamentos. As vtimas de crime devem ser devidamente informadas acerca de quaisquer direitos que lhes assistam a obter restituio ou indemnizao pelo crime em causa. As vtimas de crime devem ser informadas da forma como podero obter uma cpia da sentena relativa ao crime.
Recomenda-se ainda que sempre que parea necessrio, e especialmente quando esteja em causa crime organizado, a vtima e sua famlia devem beneficiar de proteco eficaz contra a intimidao e o risco de represlias por parte do infractor (Parte IG, pargrafo 16). * * * Embora a publicidade possa ser 35 Ibid., p. 15, pargrafos 56-57. importante, nomeadamente para educar tanto os operadores judicirios como o pblico sobre as consequncias da vitimizao, pode tambm ser to angustiante para as vtimas que torne aconselhvel a ocultao da sua identidade35. A publicidade pode ter um efeito par-
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ticularmente devastador sobre as 36 Ibid., p. 15, pargrafo 57. vtimas nos casos de abuso sexual, incluindo o abuso sexual de crianas, bem como nos casos de crime organizado e terrorismo, em que a divulgao da identidade das vtimas pode pr em risco a sua vida. Em regra, sempre aconselhvel obter o consentimento da vtima antes de a identificar nos meios de comunicao social36. Sempre que a vida e a segurana das vtimas, testemunhas e membros das suas famlias estejam em risco em consequncia de represlias, pode no ser suficiente ocultar a identidade da pessoa. As autoridades judiciais podem ter de tomar medidas adicionais, como a ocultao de outra informao relevante e a prestao de outras formas de proteco especial. Em casos particularmente graves, pode tambm ser necessrio realizar as diligncias processuais porta fechada, embora as normas internacionais de direitos humanos imponham restries especficas a tais decises (vide o artigo 14., n. 1 do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, o artigo 8., n. 5 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e o artigo 6., n. 1 da Conveno Europeia dos Direitos do Homem). Em casos extremos, pode mesmo ser necessrio que as autoridades competentes concedam proteco policial especial s vtimas em causa, bem como aos seus familiares e testemunhas.
2.4
REPARAO, INDEMNIZAO
E ASSISTNCIA S VTIMAS DE CRIME
2.4.1
O BSERVAES GERAIS
As questes da reparao, indemnizao e assistncia s vtimas de crime sero, por necessidade, abordadas apenas em termos muito gerais no presente contexto, uma vez que os temas em causa so demasiado complexos para uma anlise mais aprofundada. Esta parte limita-se assim a um resumo dos princpios gerais que devem orientar as autoridades judiciais nacionais para que proporcionem algum sentido de justia s vtimas, cujas necessidades variam em funo da natureza do crime cometido, do local onde foi cometido e da situao das prprias vtimas.
2.4.2
R EPARAO
De acordo com o pargrafo 8 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia:

Os autores de crimes ou os terceiros responsveis pelo seu comportamento devem, se necessrio, reparar de forma equitativa o prejuzo causado s vtimas, s suas famlias ou s pessoas a seu cargo. Tal reparao deve incluir a restituio de bens, uma indemnizao pelo dano ou prejuzo sofrido, o reembolso das despesas realizadas em consequncia da vitimao, a prestao de servi-
Sempre que necessrio, as autoridades competentes devem proteger a privacidade das vtimas de crime e devem tambm proteger as vtimas, seus familiares e testemunhas favorveis contra manobras de intimidao e represlias. Uma proteco especial do direito privacidade e segurana pessoal pode ser particularmente indicada nos casos de abuso sexual, bem como nos casos de crime organizado e terrorismo. Em regra, sempre prefervel obter o consentimento da vtima antes de indicar o seu nome aos meios de comunicao social.
os e o restabelecimento de direitos.
O pargrafo 9 declara que Os Governos devem rever as respectivas prticas, regulamentos e leis, de modo a fazer da reparao uma alternativa possvel nas sentenas penais, para alm de outras sanes penais. O termo reparao significa neste contexto que o autor restaura os direitos da vtima que foram violados pelo crime. Obviamente, a reparao das vtimas s possvel caso o bem ou dinheiro roubado ainda esteja disponvel. A reparao no constitui pois uma soluo vivel no caso de crimes violentos como o homicdio, em que os direitos no podem ser restaurados.
286
Para alm da restituio de bens ou do pagamento dos prejuzos e danos sofridos, a vtima pode tambm reclamar o reembolso de certas despesas. Tais reclamaes podem exigir uma listagem clara das despesas em que a vtima incorreu em resultado do crime37.
37
Sempre que adequado, as pessoas responsveis por infraces penais devem garantir a reparao dos danos ou prejuzos causados s vtimas dos seus crimes. Atravs da reparao, o infractor restaura os direitos da vtima que tenham sido violados.
Nos casos em que as actividades criminosas tenham provocado danos ambientais importantes, a reparao, se ordenada, deve incluir, tanto quanto possvel, a reabilitao do meio ambiente, a reconstruo de infra-estruturas, a substituio de equipamentos colectivos e o reembolso das despesas de reinstalao, sempre que tais danos impliquem a deslocao de uma comunidade (pargrafo 10 da Declarao dos Princpios Bsicos). Nestes casos, a restituio pode ser um meio eficaz para encorajar as empresas a utilizarem meios de produo amigos do ambiente e a adoptarem medidas destinadas a prevenir ou minimizar o risco de desastre ecolgico. Outra situao em causa o transporte de substncias txicas ou de substncias que possam por outro motivo ser prejudiciais ao ambiente atravs de meio de transporte que no cumpra os requisitos de segurana exigidos. Porm, quando mltiplos actos incendirios perpetrados por sujeitos individuais destroem grandes reas de floresta e numerosas edificaes, a restituio pelos delinquentes ilusria.
a) s vtimas que tenham sofrido um dano corporal ou um atentado importante sua integridade fsica ou mental em resultado de actos criminosos graves; b) famlia, em particular aos dependentes das pessoas falecidas ou atingidas por incapacidade fsica ou mental em resultado de tal vitimao.
Por ltimo, o pargrafo 13 da Declarao estabelece que: Deve ser encorajado o estabelecimento, o reforo e a expanso de fundos nacionais para a indemnizao das vtimas. Se necessrio, podem tambm ser estabelecidos outros fundos para este efeito, nomeadamente nos casos em que o Estado do qual a vtima seja nacional no esteja em condies de a indemnizar pelo dano sofrido. * * * Nos termos do artigo 1. da Conveno Europeia Relativa Indemnizao de Vtimas de Infraces Violentas, de 1983, os Estados Partes comprometem-se a tomar as disposies necessrias para garantir a aplicao dos princpios enunciados no ttulo I da presente Conveno. Isto significa que quando a reparao no possa ser inteiramente assegurada por outros meios, o Estado deve contribuir para a indemnizao:
a) Daqueles que tenham sofrido leses graves no corpo ou na sade como resultado directo de uma infraco violenta intencional; b) Daqueles que se encontravam a cargo da pessoa falecida em consequncia de tal infraco (artigo 2., n. 1).
2.4.3
I NDEMNIZAO
Independentemente do facto 38 Documento das Naes Unidas de o Estado garantir ou no a A/CONF.144/20, anexo, Guia Prtico, p. 21, indemnizao, o pagamento de pargrafo 83. uma indemnizao por parte do infractor pelos danos fsicos ou psicolgicos ou outros prejuzos causados pelo crime pode ser um elemento importante para a vtima na medida em que tal indemnizao vista como um reconhecimento do mal feito vtima pelo delinquente. Quando o tribunal determina o pagamento de uma indemnizao, tambm um sinal da preocupao do Estado pela vtima38. Este tipo de reconhecimento pode ter um importante efeito cicatrizante sobre a vtima em causa e pode tambm aumentar a sua confiana no sistema de justia penal. Sobre esta questo, o pargrafo 12 da Declarao dos Princpios Bsicos declara que, caso no seja possvel obter do delinquente ou de outras fontes uma indemnizao completa, os Estados devem procurar assegurar uma indemnizao financeira:
Decorre desta disposio que, para que uma vtima tenha direito a indemnizao do Estado, a infraco dever ser: intencional; violenta; causa directa de leses graves no corpo ou na sade39.
39
Relatrio Explicativo, p. 5, pargrafo 16.
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A razo pela qual o mbito da 40 Ibid., p. 5, pargrafo 17. Conveno se restringe a infraces intencionais a de que elas so particularmente graves e do lugar a indemnizao com menor frequncia do que as infraces no intencionais, que compreendem uma vasta gama de infraces rodovirias e so em princpio abrangidas por outros esquemas como os seguros privados e a segurana social40. As leses no tm de ser fsicas 41 Ibid., p. 5, pargrafo 18. e pode tambm ter de pagar- 42 Ibid., p. 5, pargrafo 19. -se uma indemnizao nos casos de violncia psicolgica (por exemplo de ameaas graves) que provoquem danos ou levem morte41. A leso dever, contudo, ser sempre grave e resultado directo do crime. Por outras palavras, deve ser provado o nexo de causalidade entre o crime e as suas consequncias42. Resulta assim que a Conveno 43 Ibid., loc. cit. no abrange leses leves ou leses que no constituam um resultado directo da infraco nem leses de outros interesses, nomeadamente materiais. Contudo, o envenenamento, a violao e o fogo posto sero tratados como violncia intencional43. De acordo com o artigo 2., n. 2 44 Ibid., vide p. 6, pargrafo 21. da Conveno, a indemnizao ser concedida mesmo que o autor no possa ser perseguido ou punido. Por exemplo, as crianas ou pessoas com doenas mentais podem no ser acusadas penalmente ou podem no ser consideradas responsveis pelos seus actos, podendo tambm o infractor no ser objecto de processo penal em virtude de ter agido em estado de necessidade ou legtima defesa. obviamente fundamental que as vtimas, tambm nestes casos, possam ser indemnizadas pelo Estado se no conseguirem obter indemnizao por outras vias44. O artigo 3. especifica ainda que a indemnizao ser concedida pelo Estado em cujo territrio a infraco foi cometida [tanto] aos nacionais dos Estados Partes na presente Conveno [como] aos nacionais de todos os Estados membros do Conselho da Europa que tenham residncia per-
manente no Estado em cujo ter- 45 Ibid., p. 7, pargrafo 25. ritrio a infraco foi cometida. 46 Ibid., p. 7, pargrafo 27. O objectivo da incluso deste ltimo grupo de vtimas foi o reforo da proteco dos trabalhadores migrantes45. A Conveno, que consagra regras mnimas, no impede obviamente os Estados de alargar o mbito do esquema indemnizatrio nem de garantir a indemnizao dos seus cidados que sejam vtimas de crimes violentos no estrangeiro ou de todos os cidados estrangeiros46. A este propsito, deve chamar-se a ateno para o facto de o pargrafo 3 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder proibir as distines baseadas na nacionalidade. tambm digno de registo que, de acordo com a Recomendao do Conselho da Europa sobre a Posio da Vtima, a indemnizao a ttulo de sano penal deve ser cobrada da mesma forma que as multas e ter precedncia sobre qualquer outra sano financeira imposta ao infractor. Em todos os restantes casos, a vtima deve ser tanto quanto possvel auxiliada na cobrana do dinheiro (Parte IE, pargrafo 14). Danos indemnizveis: A indemnizao prevista na Conveno Europeia abrange pelo menos [] os danos seguintes: perda de rendimentos; despesas mdicas e de hospitalizao; despesas funerrias; em relao aos dependentes, perda de alimentos (artigo 4.). Estes so requisitos mnimos 47 Ibid., p. 7, pargrafo 28. pelos quais ser paga uma indemnizao razovel, desde que o dano se verifique em cada caso47. Dependendo das disposies da legislao nacional, podem ser indemnizados outros danos tais como: dor e sofrimento (pretium doloris); perda de expectativas de vida;
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despesas adicionais resul- 48 Ibid., loc. cit. tantes de deficincia provocada pela infraco48. Segundo o Relatrio Explicativo, 49 Ibid., p. 8, pargrafo 28. a indemnizao destes danos dever ser calculada pelo Estado que paga a indemnizao de acordo com as tabelas normalmente aplicadas pela segurana social ou pelos seguros privados em conformidade com a prtica normal do direito civil49. Requisitos da indemnizao: A Conveno impe vrias condies para a concesso de indemnizao. Em primeiro lugar, permite que o regime de indemnizao fixe um limite mximo e um limiar mnimo alm dos quais nenhuma indemnizao ser concedida (artigo 5.). Em segundo lugar, o regime de indemnizao pode fixar um prazo dentro do qual os pedidos de indemnizao devem ser requeridos (artigo 6.). O limite mximo pode ser neces- 50 Ibid., p. 8, pargrafo 29. srio porque os fundos de 51 Ibid., p. 8, pargrafo 30. indemnizao no so ilimitados e o limite mnimo considerado justificado pelo princpio de minimis non curat praetor, isto , danos menores que possam ser suportados pelas prprias vtimas no interessam ao juiz50. A Conveno no estabelece limites rgidos quantificados pela simples razo de que tanto os recursos financeiros como os nveis de vida variam de pas para pas51. Quanto aos limites temporais para a apresentao dos pedidos de indemnizao, importante que estes sejam interpostos o mais rapidamente possvel aps a prtica do crime para que: a vtima possa ser assistida caso se encontre em sofrimento fsico e psicolgico; o dano possa ser apurado 52 Ibid., p. 8, pargrafo 31. e avaliado sem dificuldades acrescidas52. A assistncia profissional precoce s vtimas de crime pode tambm aumentar as hipteses de recuperao rpida e assim reduzir as despesas mdicas e outras inerentes reabilitao.
Em terceiro lugar, a indemniza- 53 Ibid., pp. 8-9, pargrafo 32. o prevista na Conveno de 1983 pode ser reduzida ou recusada tendo em conta a situao financeira do requerente (artigo 7.). A ideia que, uma vez que a indemnizao proveniente de fundos pblicos a uma vtima de crime um acto de solidariedade social, pode ser desnecessria caso a vtima ou os seus dependentes vivam desafogadamente. Por outro lado, nada na Conveno impede os Estados de concederem indemnizao independentemente da posio financeira da vtima ou seus dependentes53. Por ltimo, a indemnizao pode tambm ser reduzida, ou no ser concedida em funo do comportamento da vtima ou do requerente antes, durante ou aps a infraco, ou em relao com o dano causado artigo 8., n. 1; no caso de envolvimento da vtima ou do requerente com a criminalidade organizada ou de pertena a uma organizao que se dedique prtica de infraces violentas artigo 8., n. 2; nos casos em que a reparao, total ou parcial, seja contrria noo de justia ou ordem pblica artigo 8., n. 3. O primeiro destes fundamen- 54 Ibid., p. 9, pargrafo 34. tos tem a ver com condutas imprprias da vtima em relao ao crime ou ao dano sofrido, e refere-se a casos em que a vtima provoca o crime, por exemplo comportando-se de forma excepcionalmente provocante ou agressiva, ou provoca o agravamento da violncia atravs de retaliao criminosa, bem como a casos em que a vtima, em virtude do seu comportamento, contribui para a origem ou o agravamento do dano (por exemplo recusando tratamento mdico de forma pouco razovel). Outra razo para a reduo ou no atribuio de indemnizao com este fundamento pode ser a recusa da vtima em comunicar a infraco polcia ou em cooperar com a administrao da justia54.
289
O segundo fundamento para a 55 Ibid., p.9, pargrafo 35. reduo ou mesmo recusa de indemnizao prende-se com o facto de a vitima pertencer ao mundo do crime organizado (por exemplo do trfico de droga) ou a organizaes que cometam actos de violncia (por exemplo organizaes terroristas). A vtima pode em tais casos ser vista como no merecedora da simpatia ou solidariedade da sociedade no seu conjunto [e pode] ser-lhe recusada uma indemnizao ou ser-lhe paga uma indemnizao reduzida, mesmo que o crime que provocou o dano no tenha tido relao directa com as actividades anteriormente referidas55. Por ltimo, os Estados Partes 56 Ibid., p. 9, pargrafo 36. podem reduzir ou recusar a indemnizao s vtimas de crime quando a mesma seja contrria noo de justia ou ordem pblica. Nestes casos, conservam alguma margem de discricionariedade quanto ao pagamento da indemnizao e podem recus-la em certos casos em que seja claro que um gesto de solidariedade seria contrrio aos sentimentos ou interesses pblicos ou aos princpios bsicos da legislao do Estado em causa. Por exemplo, a um conhecido criminoso que seja vtima de um crime violento pode ser negada a indemnizao mesmo que o crime em questo no esteja relacionado com as suas actividades criminosas56. Os princpios acima referidos 57 Ibid., p. 9, pargrafo 37. para a reduo ou recusa de indemnizao a vtimas de crime so igualmente aplicveis aos dependentes de vtimas que tenham falecido em resultado de crimes violentos57. Outras questes relevantes: A Conveno consagra tambm disposies destinadas a evitar a dupla indemnizao e relativas sub-rogao de direitos e exige que os Estados Partes tomem medidas apropriadas para que as informaes relativas ao regime de indemnizao sejam colocadas disposio dos potenciais requerentes (artigos 9. a 11.). Por exemplo, para evitar a dupla indemnizao nos termos do artigo 9. da Conveno, a indemnizao j recebida do infractor ou de outras fontes pode ser deduzida do montante a pagar pelos fundos pblicos. Cabe s Partes indicar que
somas so dedutveis nestes 58 Ibid., p. 9, pargrafo 38. 59 Ibid., p. 10, termos58. Os Estados podem pargrafo 39. exigir que a indemnizao paga 60 Ibid., loc. cit. vtima pelo infractor aps a vtima ter recebido uma indemnizao proveniente de fundos pblicos seja reembolsada no todo ou em parte, em funo dos montantes em causa59. A questo pode colocar-se, por exemplo, quando uma vtima em dificuldades recebe uma indemnizao do Estado na pendncia da deciso do processo instaurado contra um infractor ou organismo [ou quando] o infractor, desconhecido no momento do pagamento da indemnizao proveniente de fundos pblicos, seja subsequentemente identificado e condenado e tenha reparado a vtima total ou parcialmente60. Para que os regimes pblicos 61 Ibid., p. 10, pargrafo 42. de indemnizao sejam teis, o 62 Ibid., loc. cit. 63 pblico deve saber da sua exis- Ibid. tncia. Mas estudos demonstraram que, devido a ignorncia do pblico, tais esquemas raramente so utilizados61. Para corrigir esta situao, o artigo 11. da Conveno impe aos Estados Partes o dever de velar para que a informao sobre os regimes pblicos de indemnizao esteja acessvel s potenciais vtimas de crime. Segundo o Relatrio Explicativo, a principal responsabilidade pela informao da vtima sobre os seus direitos relativos indemnizao incumbe s autoridades e organismos que contactam com a pessoa imediatamente aps a infraco (polcia, hospitais, juiz de instruo, Ministrio Pblico, etc.). Estas agncias devem dispor de materiais informativos, especialmente publicados pelas autoridades competentes, e distribui-los, sempre que possvel, s pessoas em causa62. Os meios de comunicao social tm tambm um importante papel a desempenhar na divulgao de informao relativa assistncia financeira, bem como a outras formas de assistncia disponvel para as vtimas de crime63.
A indemnizao das vtimas de crime pelos danos fsicos ou psicolgicos sofridos em consequncia do crime constitui uma importante manifestao de preocupao pela vtima.
290
Caso o infractor ou outras fontes, como os seguros privados, no satisfaam plenamente o pagamento da indemnizao, o Estado deve conced-la, quer vtima quer aos seus dependentes, conforme o caso. A nvel europeu, os Estados membros do Conselho da Europa podem estar obrigados por tratado a garantir a indemnizao das vtimas de crimes violentos caso essa indemnizao no seja satisfeita por outras fontes. Tal indemnizao pode, contudo, ser reduzida ou recusada, nomeadamente luz da conduta da vtima relativamente prtica do acto criminoso ou nos casos em que se saiba que a vtima est envolvida no crime organizado, como o trfico de droga ou o terrorismo.
prova em qualquer processo penal ou civil instaurado contra o infractor65.
65 Ibid., p. 25, pargrafos 99-100.
2.4.4
A SSISTNCIA
Para alm de vrias necessidades financeiras, as vtimas de crimes violentos podem tambm necessitar de tratamento mdico imediato ou mesmo de longo prazo, bem como de diversas outras formas de assistncia. Estas necessidades so reconhecidas no pargrafo 14 da Declarao dos Princpios Bsicos das Naes Unidas, segundo o qual:
As vtimas devem receber a assistncia material, mdica, psicolgica e social de que necessitem atravs de meios governamentais, voluntrios, comunitrios e autctones.
Esta disposio prev diversas 64 Vide documento das Naes Unidas formas de assistncia, no s A/CONF.144/20, anexo, Guia Prtico, p. 23, do Estado, mas tambm de asso- pargrafo 92. ciaes especializadas e de base comunitria. Muito pode ser feito em prol das vtimas de crime atravs do desenvolvimento de associaes ou agncias fortes de mbito local dispondo de pessoal especializado com formao na rea das necessidades especficas das vtimas de crime64. A necessidade de assistncia pode variar em funo da vtima e das consequncias do delito. As vtimas com leses corporais exigem claramente uma rpida assistncia mdica. Esta assistncia tambm fundamental a fim de documentar as consequncias do crime sobre as vtimas para efeitos de
O pargrafo 17 da Declarao 66 Ibid., p. 25, pargrafos 101-102. dos Princpios Bsicos sublinha 67 Ibid., vide p. 26, ainda que ao proporcionar pargrafo 104. servios e assistncia s vtimas, deve prestar-se ateno s que tenham necessidades especiais em virtude da natureza do dano sofrido ou devido a factores como a discriminao baseada nos fundamentos enunciados no pargrafo 3 da Declarao. Certos grupos de vtimas, como as vtimas de crimes sexuais, podem mesmo necessitar de tratamento especializado, como apoio emocional continuado por parte de pessoal mdico especializado no tratamento de, por exemplo, vtimas de violao. As vtimas de crimes sexuais graves podem tambm necessitar de acompanhamento mdico durante longos perodos devido ao problema do VIH/SIDA66. Em muitos casos, as vtimas de ataques terroristas necessitam, no s de vrios tipos de tratamento mdico, mas tambm de assistncia psicolgica imediata e de longo prazo por profissionais com formao especfica, a fim de as ajudar a ultrapassar a experincia traumtica. Crimes de grandes propores como actos terroristas podem ainda exigir equipamento especializado como alojamento temporrio, morgues e postos alimentares. Os Estados devem estar preparados para lidar com este tipo de situaes, desenvolvendo planos de contingncia a nvel nacional, regional e local, devendo ainda manter listas regularmente actualizadas de equipamentos e pessoal qualificado67. As vtimas podem tambm 68 Ibid., p. 26, pargrafo 107. necessitar de vrios tipos de apoio prtico aps a ocorrncia do crime. Depois de um furto, fechaduras ou outros bens danificados podem ter de ser reparados e as vtimas de actos incendirios ou de violncia domstica podem necessitar de alojamento temporrio68. Outras vtimas podem precisar de servios de apoio social durante algum tempo aps o crime, nomeadamente de ajuda para a aquisio de bens ou manuteno do lar e/ou de assistncia para cuidar de crianas de tenra idade.
291
Para que os regimes de assistncia funcionem de forma eficaz, a informao relativa sua existncia , conforme destacado ao longo do presente captulo, essencial. O pargrafo 15 da Declarao dos Princpios Bsicos estabelece que:
As vtimas devem ser informadas da existncia de servios de sade, de servios sociais e de outras formas de assistncia que lhes possam ser teis, e devem ter fcil acesso aos mesmos.
3. Proteco e Reparao das Vtimas de Violaes de Direitos Humanos
Conforme acima referido, a questo da formao das pessoas que contactam com as vtimas de crime tambm importante e, tal como indicado no pargrafo 16 da Declarao:
O pessoal dos servios policiais, judiciais, mdicos e sociais, e outro pessoal competente, deve receber uma formao que o sensibilize para as necessidades das vtimas, bem como instrues que garantam um auxlio rpido e adequado s vtimas.
particularmente importante que os membros das foras policiais e operadores judicirios, como juzes, magistrados do Ministrio Pblico e advogados, recebam uma formao que lhes permita compreender bem o efeito traumtico que o crime pode ter sobre os seres humanos. Devem tambm estar plenamente familiarizados com as disposies dos regimes de indemnizao e assistncia disponveis para as vtimas de crime, de forma a poderem garantir a transmisso constante e eficaz dessa informao s vtimas em causa.
Para alm de necessidades financeiras, as vtimas de crime podem sentir uma srie de necessidades de natureza material, mdica, psicolgica e social. Estas necessidades de assistncia variam de acordo com a situao da vtima e a natureza do crime. Para que possam conceder s vtimas de crime um auxlio rpido e eficaz, todos os grupos profissionais relevantes, incluindo juzes, magistrados do Ministrio Pblico e advogados, devero estar sensibilizados para as necessidades das vtimas e conhecer os regimes de assistncia existentes.
A segunda parte do presente 69 O presente captulo baseia-se apenas em captulo abordar exclusivamente disposies jurdicas interpretadas pelos rgos a questo das vtimas de viola- internacionais de controlo. A questo das vias de es de direitos humanos. Ao recurso para vtimas de violaes de direitos contrrio do que sucede com a humanos tem, contudo, sido tratada nomeadasituao das vtimas de crimes mente pela Comisso de Direitos Humanos das comuns, as normas interna- Naes Unidas; vide, por exemplo, o documento cionais de direitos humanos das Naes Unidas E/CN.4/2000/62, The estabelecem claramente algu- right to restitution, compensation and rehabilitation for mas regras jurdicas relativas victims of gross violations of human rights and fundamental freedoms [em responsabilidade dos Esta- portugus: Direito restituio, indemnizao dos perante abusos de poder e reabilitao para vtimas graves violaes de que constituam violaes dos de direitos humanos e liberfundamentais], direitos e liberdades indivi- dades Relatrio final do Relator M. Cherif Basduais. Para alm disso, estas Especial, siouni; vide, em particular, o anexo a este relatrio, regras foram desenvolvidas num que contm o projecto de e Princpios grande nmero de casos pelos Directrizes Bsicos sobre o Direito a e Reparao para rgos internacionais de con- Recurso Vtimas de Violaes das Internacionais de trolo. Porm, neste contexto Normas Direitos Humanos e Direito Humanitrio. apenas nos possvel fazer uma breve resenha do dever jurdico geral dos Estados de garantir a efectiva proteco dos direitos humanos e das obrigaes jurdicas mais especficas que o mesmo implica: o dever de prevenir violaes de direitos humanos; o dever de garantir a existncia de vias internas de recurso; e o dever de investigar alegadas violaes de direitos humanos, de perseguir judicialmente os suspeitos da sua prtica e de punir aqueles que forem considerados culpados. Por ltimo, ser analisado o dever de conceder reparao ou indemnizao s vtimas de violaes de direitos humanos, bem como o problema da impunidade por violaes de direitos humanos69. Antes de passar aos diversos deveres dos Estados no domnio da proteco dos direitos humanos, analisaremos o conceito de vtima.
3.1
CONCEITO DE VTIMA
Segundo o pargrafo 18 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da
292
Criminalidade e de Abuso de Poder, das Naes Unidas:

O termo "vtima" designa as pessoas que, individual ou colectivamente, tenham sofrido um dano, nomeadamente um dano fsico ou mental, um sofrimento emocional, um prejuzo econmico ou um atentado importante aos seus direitos fundamentais, em resultado de actos ou omisses que, no constituindo ainda uma violao da legislao penal nacional, representem violaes de normas de direitos humanos internacionalmente reconhecidas.
internacional de controlo pode, por exemplo, considerar que a prpria constatao da violao num caso concreto ser um reconhecimento suficiente do prejuzo originado. Em muitos casos, as violaes so contudo graves, exigindo assim, como veremos mais adiante, a adopo de uma srie de medidas destinadas a corrigir ou pelo menos a reduzir as consequncias negativas de tais violaes para as vtimas ou para as pessoas que lhes so prximas. Do anterior decorre que, para efeitos da segunda parte do presente captulo, ter de adoptar-se uma definio muito mais simples de vtima de violaes de direitos humanos:
Vtima a pessoa cujos direitos humanos e liberdades fundamentais nacional ou internacionalmente reconhecidos tenham sido violados em consequncia de aces ou omisses do governo.
A definio algo peculiar uma vez que, em primeiro lugar, parece partir do princpio de que as violaes das normas internacionais de direitos humanos se limitam rea do direito penal. Isto no , obviamente, verdade. Tais violaes podem tambm ocorrer luz do direito civil, nomeadamente do direito da famlia e sucesses. Outros ramos do Direito que podem ser pertinentes so, por exemplo, o direito de imprensa, o direito administrativo, o direito do trabalho, o direito da segurana social e o direito do ambiente. Em segundo lugar, um acto ou omisso pode ser contrrio legislao nacional e continuar a constituir violao das normas internacionais de direitos humanos. Independentemente das disposies da sua lei interna, um Estado pode em princpio ser considerado responsvel a nvel internacional por aces ou omisses que violem normas de direitos humanos internacionalmente reconhecidas, at que garanta um recurso eficaz vtima ou vtimas da violao. Em terceiro lugar, a referncia a atentado importante coloca algumas dificuldades de interpretao e no pode ser correctamente compreendida no abstracto. Na verdade, um acto ou omisso por parte do Estado pode violar normas internacionais de direitos humanos embora o atentado vtima em causa no tenha sido importante. A pessoa continua a ser vtima no sentido do direito internacional, mas a resposta violao varia em funo da gravidade do atentado. Em lugar de determinar a restituio ou indemnizao, o rgo
importante assinalar que a 70 Vide Comunicao N. 107/1981, Quinteros v. vtima pode tambm ser um Uruguay (Parecer adoptado a 21 de Julho de membro da famlia que se 1983) in documento das Naes Unidas GAOR, encontre em sofrimento devido A/38/40, p. 224, pargrafo 14; TIADH, Caso Villagrn a um desaparecimento e/ou exe- Morales et al., sentena de 19 de Novembro de 1999, cuo arbitrria. Tanto o Comit Srie C, N. 63, pp. 179-180, pargrafos 176-177; dos Direitos do Homem como TEDH, Caso Kurt c. Turquia, sentena de 25 de os Tribunais Interamericano e Maio de 1998, Relatrios de 1998-III, pp. 1187-1188, Europeu dos Direitos do Homem pargrafos 130-134. aceitam que as mes de vtimas de violaes de direitos humanos podem tambm ser consideradas vtimas. A tristeza, stress e angstia profundos que as mes sofrem em resultado de to graves violaes de direitos humanos constituem em si mesmos uma violao do seu direito de no ser sujeito a maus tratos, conforme proibido por normas jurdicas internacionais como as consagradas no artigo 7. do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, no artigo 5., n. 2 da Conveno Americana sobre Direitos Humanos e no artigo 3. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem70. * * * Um aspecto particularmente grave de abusos de poder como as violaes de direitos humanos o facto de serem cometidos por ou pelo menos com o conhecimento de pessoas ou autorida-
293
des que deviam proteger o indivduo e os seus direitos, em vez de os violar. Por outras palavras, a confiana que deveria existir seriamente trada. A situao torna-se particularmente alarmante quando violaes do direito vida e do direito segurana e liberdade da pessoa ocorrem e so mesmo generalizadas, como sucede caso o sequestro, os desaparecimentos forados e a tortura se tornem parte integrante da prtica administrativa do Estado. Nestas situaes, os danos tm frequentemente consequncias negativas muito mais profundas sobre as pessoas afectadas do que o que se passa com os crimes comuns. Para a reabilitao das vtimas de violncia perpetrada ou apoiada pelo Estado, importante que este reconhea o mal cometido e que as vtimas recebam vrias formas de auxlio e assistncia.
dos Estados de proteger eficazmente os direitos humanos e as liberdades fundamentais. As disposies relativas especificamente s questes da preveno, recursos internos e investigao, entre outras, sero abordadas em maior detalhe nas subseces pertinentes, mais adiante.
3.2.1
N VEL UNIVERSAL
Vtima a pessoa cujos direitos humanos e liberdades fundamentais nacional ou internacionalmente reconhecidos tenham sido violados em consequncia de aces ou omisses do governo. Os familiares prximos das pessoas desaparecidas, torturadas ou arbitrariamente mortas podem ser considerados vtimas de violaes do seu prprio direito de no serem sujeitos a maus tratos. As violaes de direitos humanos so uma forma particularmente grave de abuso de poder, uma vez que so cometidas por ou com o conhecimento de pessoas ou autoridades cujo dever proteger o indivduo e os seus direitos. As vtimas de violaes de direitos humanos podem necessitar de mltiplas formas de auxlio e assistncia para ultrapassar as consequncias da vitimizao, incluindo o reconhecimento pelo Estado dos males cometidos.
Nos termos do artigo 2., n. 1 71 Vide Comentrio Geral n. 3 (Artigo 2. Aplicao do Pacto Internacional sobre os a nvel nacional), in documento das Naes Direitos Civis e Polticos, cada Unidas HRI/ GEN/1/Rev.5, Compilation of General Estado Parte compromete-se a Comments and General Recommendations Adopted respeitar e a garantir a todos os by Human Rights Treaty Bodies [em portugus: indivduos que se encontrem Compilao de Comentrios Gerais e nos seus territrios e estejam Recomendaes Gerais Adoptados pelos rgos sujeitos sua jurisdio os direi- de Controlo da Aplicao dos Tratados de Direitos tos reconhecidos no presente Humanos] (de ora em diante designado CompilaPacto (destaque nosso). Ao inter- o de Comentrios Gerais das Naes Unidas), p. 112, pretar o artigo 2., o Comit dos pargrafo 1; destaque nosso. 72 Vide, por exemplo, a Direitos do Homem considera Comunicao n. 821/1998, v. Zambia necessrio chamar a ateno Chongwe (Parecer adoptado a 25 Outubro de 2000), in dos Estados Partes para o facto de GAOR, A/56/40 (vol. II), p. 143, pargrafos 7-8. de a obrigao imposta pelo Pacto no se limitar ao respeito pelos direitos humanos, tendo-se os Estados Parte comprometido tambm a garantir o gozo destes direitos por todos os indivduos sujeitos sua jurisdio. Este aspecto exige que os Estados Partes desenvolvam aces especficas com vista a possibilitar que os indivduos gozem os seus direitos71. O dever de garantir d assim origem a obrigaes positivas para o Estado Parte ao nvel de assegurar o gozo dos direitos e liberdades garantidos a todas as pessoas sob a sua jurisdio. Decorre deste dever jurdico bsico e positivo que pode tambm ser exigido aos Estados Partes que investiguem, persigam criminalmente e punam eficazmente as violaes dos direitos e liberdades individuais72.
3.2
DEVER JURDICO GERAL DE ASSEGURAR
3.2.2
N VEL REGIONAL
UMA PROTECO EFECTIVA DOS DIREITOS HUMANOS
A presente seco limitar-se- a fazer algumas consideraes gerais relativas ao dever jurdico
A nvel regional, o artigo 1. da Carta Africana dos Direitos do Homem e dos Povos pode, primeira vista, parecer utilizar uma linguagem de certa forma menos categrica do que o Pacto Inter-
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nacional, ao dizer que os Estados 73 CADHP, Avocats Sans Frontires (on behalf of Partes reconhecem os direitos, Gatan Bwampamye) v. Burundi, Comunicao n. deveres e liberdades enunciados 231/99, deciso adoptada durante a 28. Sesso ordinesta Carta e comprometem-se nria, 23 de Outubro-6 de Novembro de 2000, a adoptar medidas legislativas pargrafo 31 da deciso conforme publicada em: ou outras para os aplicar. Porm, http://www1.umn.edu/hu manrts/africa/comcaa referncia a outras medidas ses/231-99.html. sugere que esta disposio implica uma clara obrigao de tomar providncias afirmativas a fim de dar cumprimento s obrigaes estabelecidas pela Carta. Esta opinio foi confirmada pela Comisso Africana dos Direitos do Homem e dos Povos, que considerou que, luz do artigo 1. da Carta Africana, os Estados Partes no s reconhecem os direitos, obrigaes e liberdades proclamados na Carta, [mas] se comprometem tambm a respeitlos e a tomar medidas para os tornar efectivos73. Deve sublinhar-se como regra geral que, mesmo que as obrigaes jurdicas de respeitar e de garantir os direitos humanos no estejam expressamente previstas no tratado em causa, os Estados tm, em todo o caso, o dever jurdico de cumprir de boa f as obrigaes impostas pelos tratados. Esta regra bsica do direito internacional, conhecida como pacta sunt servanda, foi codificada no artigo 26. da Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados e, obviamente, aplica-se aos tratados de direitos humanos tal como aos restantes tratados internacionais. Ao se abster de, por exemplo, prevenir ou investigar energicamente alegadas violaes de direitos humanos e, se necessrio, instaurar aco penal na sequncia da investigao, um Estado compromete as obrigaes por si assumidas em virtude de um tratado, incorrendo assim tambm em responsabilidade internacional por violao do direito internacional. * * * O artigo 1. da Conveno Americana sobre Direitos Humanos utiliza conceitos semelhantes aos do artigo 2. do Pacto Internacional, comprometendo-se os Estados Partes a respeitar os direitos e liberdades nela reconhecidos e a garantir o seu livre e pleno exerccio a toda a pessoa que esteja sujeita sua jurisdio, sem discriminao alguma (destaque nosso).
Estes conceitos foram interpreta- 74 TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, sentena de 29 dos pelo Tribunal Interamericano de Julho de 1988, Srie C, N. 4, pp. 151-152, de Direitos Humanos no caso pargrafo 165. Velsquez Rodrguez, que envolveu o desaparecimento e provvel assassnio do Senhor Velsquez s mos de membros do Gabinete Nacional de Investigao e das Foras Armadas hondurenhas. Quanto obrigao de respeitar os direitos e liberdades reconhecidos na Conveno, o Tribunal sublinhou que o exerccio da autoridade pblica tem certos limites que decorrem do facto de os direitos humanos serem atributos inerentes dignidade humana e serem, em consequncia, superiores ao poder do Estado. Isto significa tambm que a proteco dos direitos humanos compreende necessariamente o conceito de restrio do exerccio do poder estadual74. Para alm disso, a obrigao de garantir o livre e pleno exerccio dos direitos garantidos pela Conveno
implica o dever dos Estados Partes de organizar o apare75
Ibid., p. 152, pargrafo 166.
lho do Estado e, em geral, todas as estruturas atravs das quais se exerce o poder pblico, para que sejam capazes de garantir juridicamente o livre e pleno gozo dos direitos humanos. Em consequncia desta obrigao, os Estados devero prevenir, investigar e punir qualquer violao dos direitos reconhecidos pela Conveno e, para alm disso, tentar restaurar se possvel o direito violado e conceder a devida indemnizao pelos danos emergentes da violao75.
O Tribunal acrescentou que:

A obrigao de garantir o livre e pleno exerccio dos direitos
humanos no satisfeita pela mera existncia de um sistema jurdico concebido para tornar possvel o cumprimento desta obrigao exige tambm que o governo actue de forma a garantir efectivamente o livre e pleno exerccio dos direitos humanos76.
O decisivo para determinar se um direito reconhecido pela Conveno foi ou no violado , nas
295
palavras do Tribunal, a questo 77 Ibid., p. 154, pargrafo 173. de saber se a violao aconteceu com o apoio ou a aquiescncia do Governo, ou se o Estado permitiu que o acto acontecesse sem tomar medidas para o prevenir ou punir os responsveis77. Os compromissos jurdicos dos Estados Partes luz do artigo 1. da Conveno Americana formam assim uma clara rede de deveres ao nvel da preveno, investigao, punio e reparao que visam a proteco efectiva dos direitos da pessoa humana, sendo analisados em maior detalhe mais adiante. * * * Por ltimo, o artigo 1. da Con- N.T.4 Existe aqui uma significativa discrepncia entre veno Europeia dos Direitos do as verses inglesa e francesa da Conveno: a Homem estipula que As Altas primeira utiliza a expresso The High Contracting Partes Contratantes reconhecem Parties shall secure to everyone within their a qualquer pessoa dependente jurisdiction [] (o que, traduzido, letra, significa da sua jurisdio os direitos e As Altas Partes Contratantes garantem a todas liberdades definidos no ttulo as pessoas sujeitas sua jurisdio []); ao passo I da presente Conveno N.T.4 que a segunda utiliza a frmula Les Hautes Contractantes (destaque nosso). Ao invs de Parties reconnaissent toute relevant de leur interpretar autonomamente o personne juridiction [] (em portugus, As Altas Partes termo garantem constante do Contratantes reconhecem qualquer pessoa artigo 1., o Tribunal Europeu a dependente da sua []). A verso dos Direitos do Homem prefe- jurisdio portuguesa oficial segue de perto a verso riu interpretar este termo luz pois francesa e no a inglesa. As observaes constande outras disposies subs- tes da presente subseco porm, feitas com tantivas da Conveno e seus foram, base na verso em lngua pelo que, embora Protocolos. Por exemplo, ao inter- inglesa, tenhamos utilizado a portuguesa oficial pretar o direito vida conforme verso nas citaes da Conveno, utilizaremos o verbo garantido pelo artigo 2. da Con- respeitar ao longo da subseco, pois veno, o Tribunal considerou presente s este traduz fielmente o da jurisprudncia que a primeira parte do artigo sentido do Tribunal Europeu. 2., n. 1 obriga o Estado, no 78 TEDH, Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena apenas a abster-se de tirar a vida de 28 de Maro de 2000, pargrafo 85 do texto da de forma intencional e ilegal, sentena publicado em: http://echr.coe.int. mas tambm a tomar medidas adequadas para proteger as vidas das pessoas sob a sua jurisdio78. Nas palavras do Tribunal:
Isto implica para o Estado o dever primeiro de garantir o direito vida pondo em prtica normas penais eficazes a fim de dissuadir a prtica de crimes contra a pessoa, com o apoio de um apa-
relho de aplicao da lei destinado preveno, supresso
79 Ibid., loc. cit; destaque nosso.
e punio das violaes de tais normas. Abrange tambm, sendo caso disso, a obrigao positiva das autoridades de tomarem medidas operacionais de carcter preventivo para proteger o indivduo ou indivduos cuja vida esteja em risco, contra os actos criminosos de outro indivduo79.
No caso McCann e Outros c. 80 TEDH, Caso McCann and Others c. Reino Unido, Reino Unido, o Tribunal conside- sentena de 27 de Setembro de 1995, Srie A, n. 324, rou que a proibio jurdica p. 49, pargrafo 161. geral das execues arbitrrias por agentes do Estado seria, na prtica, ineficaz se no existisse qualquer procedimento para controlar a legalidade do uso da fora letal pelas autoridades do Estado. A obrigao de proteger o direito vida [constante do artigo 2., n. 1], interpretada em conjunto com o dever geral do Estado, luz do artigo 1. da Conveno, de garantir a qualquer pessoa dependente da sua jurisdio os direitos e liberdades definidos [na] Conveno, implica que deve existir algum tipo de investigao oficial eficaz sempre que morram pessoas em resultado do uso da fora, nomeadamente por agentes do Estado80. Para garantir o direito vida nos termos do artigo 2. da Conveno, as Altas Partes Contratantes esto assim sujeitas obrigao de recorrer a medidas eficazes de preveno, investigao, supresso e punio das violaes deste direito. Deve sublinhar-se que a obrigao de prevenir infraces contra a pessoa no necessariamente respeitada com a aplicao de medidas gerais de natureza preventiva podendo, em certos casos, implicar tambm o dever de tomar medidas positivas de natureza operacional (vide infra, subseco 3.3). As obrigaes positivas que 81 TEDH, Caso Ozgur Gundem c. Turquia, podem ser inerentes a um efec- sentena de 16 de Maro de 2000, pargrafo 42 do tivo respeito dos direitos em texto da sentena conforme publicado em: causa 81 luz da Conveno http://echr.coe.int. 82 TEDH, Caso Assenov Europeia no se limitam ao and Others c. Bulgria, de 28 de Outubro artigo 2. e ao direito vida, sentena de 1998, Relatrios de 1998-VIII , p. 3290, podendo tambm ter implica- pargrafo 102. es sobre a proteco de outros direitos e liberdades como o direito de no ser sujeito a tortura consagrado no artigo 3.82, o direito
296
ao respeito da vida familiar previsto no artigo 8.83, a liberdade de expresso consagrada no artigo 10.84 e as liberdades de reunio pacfica e de associao constantes do artigo 11. 85 . A natureza e o mbito de tais obrigaes dependem, contudo, do direito em questo e dos factos concretos do caso. Por ltimo, deve chamar-se a ateno para o facto de o dever de garantir os direitos e liberdades enunciados na Conveno Europeia e seus Protocolos poder tambm implicar, para os Estados Contratantes, o dever jurdico de tomar medidas positivas para assegurar o respeito desses direitos e liberdades entre sujeitos privados86.
83
TEDH, Caso Gaskin c. Reino Unido, sentena de 7 de Julho de 1989, Srie A, N. 160, pp. 16-20, pargrafos 41-49.
84
Vide, por exemplo, TEDH, Caso Ozgur Gundem c. Turquia, sentena de 16 de Maro de 2000, pargrafo 43, conforme publicada em http://echr.coe.int.
85 TEDH, Caso da Plataforma rzte fr das Leben c. ustria, sentena de 21 de Junho de 1988, Srie A, N. 139, p. 12, pargrafo 32.
TEDH, Caso X. e Y. c. Pases Baixos, sentena de 26 de Maro de 1985, Srie A, N. 91; neste caso o Governo tinha o dever jurdico positivo de garantir um efectivo direito ao respeito da vida privada de uma rapariga mentalmente deficiente que tinha sido violada mas era legalmente incapaz de instaurar processo penal contra o alegado autor do crime; esta lacuna no direito interno constitua uma violao do artigo 8. da Conveno Europeia, p. 14, pargrafo 30. Vide tambm TEDH, Caso A. c. Reino Unido, sentena de 23 de Setembro de 1998, Relatrios de 1998-VI: neste caso o direito interno no garantia proteco adequada a uma criana que tinha sido espancada pelo seu padrasto; a no garantia de proteco adequada constituiu violao do artigo 3. da Conveno Europeia, p. 2700, pargrafo 24.
86
humana, constituindo pois o 87 Sobre o papel preventivo da legislao que objectivo ltimo das normas criminaliza ideias baseadas na superioridade racial, internacionais de direitos huma- vide Comit para a Eliminao da Discriminao nos, bem como um elemento Racial, in documento das Naes Unidas GAOR, fundamental para a criao de A/56/18, p. 59, pargrafo 349. uma sociedade nacional e internacional na qual todas as pessoas possam viver em liberdade, paz e segurana. A preveno, cuja importncia sublinhada por todos os rgos internacionais de controlo, comea com a incorporao das obrigaes internacionais de direitos humanos na ordem jurdica interna87. O direito interno deve depois ser aplicado, de forma coerente e sem temor, por todas as autoridades competentes, nomeadamente com total independncia do Executivo, dado que uma lei, independentemente de quo bem e elegantemente redigida esteja, s tem impacto preventivo se os potenciais infractores souberem que sero perseguidos nos tribunais pelos seus delitos e crimes. De facto, a segunda parte do presente captulo ilustra alguns dos componentes essenciais da preveno, nomeadamente a existncia de vias internas de recurso eficazes e uma investigao rpida, rigorosa e imparcial das alegadas violaes de direitos humanos. Porm, em muitos casos uma 88 Sobre a importncia da cooperao internaciopreveno eficaz exige tambm nal e transfronteiria para efeitos de preveno do medidas sociais, administrati- trfico de mulheres, vide Comit para a Eliminao vas, educativas e outras, tais da Discriminao contra as Mulheres, in como cooperao internacional documento das Naes Unidas GAOR, A/55/38, e transfronteiria88, em funo p. 38, pargrafo 372. das necessidades, problemas e circunstncias do pas em causa. Mais adiante sero dados alguns exemplos de referncias preveno feitas pelos rgos internacionais de controlo relativamente a execues arbitrrias, desaparecimentos e tortura.
Independentemente da linguagem utilizada nos tratados internacionais de direitos humanos, os Estados Partes esto obrigados a assegurar a proteco efectiva dos direitos e liberdades neles reconhecidos a todas as pessoas sujeitas sua jurisdio. Estas obrigaes jurdicas compreendem os deveres de prevenir, investigar, perseguir criminalmente, punir e reparar, de forma eficaz, as violaes de direitos humanos. A proteco efectiva de um direito humano reconhecido pelo direito internacional pode implicar obrigaes positivas.
3.3.1
N VEL UNIVERSAL
3.3
DEVER DE PREVENIR VIOLAES
DE DIREITOS HUMANOS
A preveno o princpio e o fim de uma proteco eficaz dos direitos e liberdades da pessoa
Embora o Comit dos Direitos do Homem no se tenha pronunciado sobre o dever dos Estados Partes de prevenir violaes de direitos humanos em geral, tem muitas vezes sublinhado a necessidade de preveno relativamente a questes especficas. Assim, os Estados Partes devem informar o Comit nos seus relatrios peridicos acerca
297
das medidas legislativas, admi- 89 Comentrio Geral n. 20 (Artigo 7.), in nistrativas, judiciais e outras que Compilao de Comentrios Gerais das Naes Unidas, tomam a fim de prevenir e punir p. 140, pargrafo 8. 90 Documento das os actos de tortura e outras Naes Unidas GAOR, (vol. I), p. 60, formas de maus tratos em con- A/56/40 pargrafo 7. formidade com as disposies do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos89. Mais especificamente, recomendou ao Uzbequisto que institua um sistema independente de controlo e verificao regulares de todos os locais de deteno e instituies penais, com o objectivo de prevenir a tortura e outros abusos de poder por parte dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei90. O Comit declarou tambm que:
3. A proteco contra a privao arbitrria da vida, que explicitamente exigida pelo
Comentrio Geral N. 6 (artigo 6.), in Compilao de Comentrios Gerais das Naes Unidas, p. 115, pargrafo 3.
91
3.3.2
N VEL REGIONAL
O conceito de preveno foi ana- 94 TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, sentena lisado em maior detalhe pelo de 29 de Julho de 1988, Srie C, N. 4, p. 155, Tribunal Interamericano de pargrafo 174. Direitos Humanos no caso Velsquez Rodrguez, no qual decidiu que um Estado Parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos tem o dever jurdico de tomar medidas razoveis para prevenir violaes de direitos humanos e de utilizar os meios sua disposio para levar a cabo uma investigao sria das violaes cometidas no mbito da sua jurisdio, identificar os responsveis, impor as penas apropriadas e garantir vtima uma indemnizao adequada94. Significativamente, o Tribunal acrescentou que:
175. Este dever de preveno compreende todos os meios
de natureza jurdica, poltica, administrativa e cultural que promovam a proteco dos direitos humanos e garantam que quaisquer violaes so consideradas e tratadas como actos ilcitos e que, como tais, podem levar punio dos responsveis e obrigao de indemnizar a vtima pelos danos. No possvel fazer uma lista detalhada de todas essas medidas, uma vez que variam consoante a lei e as circunstncias de cada Estado Parte. Obviamente, embora o Estado esteja obrigado a prevenir os abusos de direitos humanos, a ocorrncia de uma violao em concreto no prova, em si mesma, que o Estado se absteve de tomar medidas preventivas. Por outro lado, a sujeio de uma pessoa a organismos oficiais repressivos que praticam a tortura e o assassnio com impunidade constitui em si mesma uma violao do dever de prevenir violaes dos direitos vida e integridade fsica da pessoa, mesmo que a pessoa em concreto no seja torturada nem assassinada, ou que esses factos no possam ser provados no caso concreto95.
[] artigo 6., n. 1, tem uma importncia fundamental. O Comit considera que os Estados Partes devem tomar medidas, no s para prevenir e punir a privao da vida atravs de actos criminosos, mas tambm para prevenir as execues arbitrrias perpetradas pelas suas prprias foras de segurana. A privao da vida pelas autoridades do Estado um problema da maior gravidade. Por isso, a lei dever controlar e limitar rigorosamente as circunstncias em que uma pessoa pode ser privada da vida por essas autoridades 91.
Na opinio do Comit, os Ibid., p. 115, pargrafo 4. Estados Partes devem tambm tomar medidas especficas e eficazes para prevenir o desaparecimento de indivduos, algo que infelizmente se tornou demasiado frequente e conduz demasiadas vezes privao arbitrria da vida92.
92
Por ltimo, sempre que o Comit 93 Comunicao N. 687/1996, Rojas Garca conclui que um Estado Parte v. Colombia (Parecer adoptado a 3 de Abril de 2001) violou as suas obrigaes luz in documento das Naes Unidas GAOR A/56/40 do Pacto no mbito do exame de (vol. II), p. 54, pargrafo 12, e Comunicao uma comunicao apresentada N. 821/1998, Chongwe v. Zambia (Parecer adoptado ao abrigo do Protocolo Faculta- a 25 de Outubro de 2000), p. 143, pargrafo 7. tivo ao Pacto, informa o Estado Parte visado de que sua obrigao impedir que tais violaes voltem a ocorrer no futuro93.
No caso Meninos da Rua, o Tribunal referiu-se tambm supra citada declarao do Comit dos Direitos do Homem relativa proteco contra a privao arbitrria da vida, sublinhando a particular gravidade do caso, que envolveu o rapto, a tortura e o homicdio de vrias crianas e violou
298
tambm a obrigao do Estado de adoptar medidas especiais de proteco e assistncia para as crianas sob a sua jurisdio96.
96
TIADH, Caso Villagrn Morales et al. (Caso dos Meninos da Rua) c. Guatemala, sentena de 19 de Novembro de 1999, Srie C, N. 63, pp. 170-171, pargrafos 145-146.
teger a sua vida e as lacunas gerais no enquadramento jurdico-penal colocaram-no em risco, no s de execuo extra-
98
TEDH, Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena de 28 de Maro de 2000, pargrafos 115-116 do texto da sentena conforme publicado em: http://echr.coe.int.
-judicial, mas tambm de maus tratos por pessoas
A utilizao de vias internas TIADH, Caso Surez Rosero, sentena de 12 de de recurso eficazes para efeitos Novembro de 1997, Srie C, N. 35, p. 75, pargrafo 65. de preveno foi tambm sublinhada pelo Tribunal Interamericano, em particular relativamente ao pedido de habeas corpus, cuja finalidade , no apenas garantir o respeito do direito liberdade pessoal e integridade fsica, mas tambm prevenir o desaparecimento da pessoa ou a ocultao do seu paradeiro e, em ltima instncia, assegurar o seu direito vida97.
97
que no eram responsabilizadas pelas suas aces. Daqui resulta que o Governo responsvel pelos maus tratos sofridos por Hasan Kaya aps o seu desaparecimento e antes da sua morte98.
* * * No caso Kaya c. Turquia, que envolveu o desaparecimento e posterior morte da vtima na sequncia de tortura, o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem concluiu o seguinte quanto s obrigaes da Turquia luz do artigo 1. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem, lido em conjunto com a proibio da tortura consagrada no artigo 3.:
115. A obrigao imposta s Altas Partes Contratantes luz do artigo 1. [] de garantir a todas as pessoas sujeitas sua jurisdio os direitos e liberdades definidos na Conveno, considerada em conjunto com o artigo 3., exige que os Estados tomem medidas destinadas a assegurar que os indivduos sob a sua jurisdio no sejam sujeitos a tortura ou a tratamentos desumanos ou degradantes, incluindo maus tratos infligidos por sujeitos privados [] A responsabilidade do Estado pode assim ser despoletada quando o enquadramento jurdico no confere proteco adequada [] ou quando as autoridades se abstm de tomar medidas razoveis para evitar um risco de maus tratos que conheciam ou devessem ter conhecido [] 116. O Tribunal considera que as autoridades sabiam ou deviam ter sabido que Hasan Kaya estava em risco de ser visado, por ser suspeito de prestar assistncia aos membros do PKK feridos. A inexistncia de medidas especficas para pro-
Uma importante concluso deste julgamento a de que o dever de prevenir violaes de direitos humanos compreende medidas destinadas a impedir que as pessoas sejam torturadas, no s por agentes do Estado, mas tambm por sujeitos privados. Em resumo, os Estados no devem colocar a pessoa numa situao em que ela corra o risco de ser sujeita a um tratamento contrrio ao artigo 3. da Conveno. * * * Embora as referncias e casos anteriormente citados referentes preveno de violaes de direitos humanos digam sobretudo respeito a crimes graves como a tortura, o rapto e a privao arbitrria da vida, a obrigao de prevenir violaes igualmente aplicvel a todos os direitos e liberdades bsicos reconhecidos pelo direito nacional e internacional.
O dever de prevenir violaes de direitos humanos inerente ao dever jurdico de garantir a sua efectiva proteco. As medidas preventivas podem ser de natureza jurdica, administrativa, poltica, cultural, social, educativa, correctiva ou outra, dependendo do problema e do pas em causa. O dever de prevenir violaes de direitos humanos implica o dever de no colocar uma pessoa em circunstncias que a ponham em risco de desaparecer, ser torturada ou arbitrariamente executada, mesmo que tais actos ilegais sejam cometidos por sujeitos privados.
299
3.4
DEVER DE GARANTIR VIAS INTERNAS
b) Garantir que a competente autoridade judiciria, administrativa ou legislativa, ou qualquer outra autoridade competente, segundo a legislao do Estado, estatua sobre os direitos da pessoa que forma o recurso, e desenvolver as possibilidades de recurso jurisdicional; c) Garantir que as competentes autoridades faam cumprir os resultados de qualquer recurso que for reconhecido como justificado.
DE RECURSO
Como vimos anteriormente, o dever jurdico de garantir vias internas de recurso para as alegadas vtimas inerente ao dever geral de garantir uma efectiva proteco dos direitos humanos. A prtica tem demonstrado constantemente, de forma convincente que, se o indivduo no tiver o direito efectivo de recorrer para tribunais ou autoridades administrativas independentes e imparciais a nvel nacional a fim de reclamar a reparao dos efeitos de uma alegada violao de direitos humanos, o verdadeiro gozo destes direitos ser uma iluso. Do ponto de vista dos Estados, a existncia de vias internas de recurso eficazes tem a vantagem de lhes permitir remediar o mal feito, assim evitando incorrer em responsabilidade internacional e eventuais crticas dos rgos internacionais de controlo. Na presente seco, uma seleco de declaraes e decises dar uma ideia geral da importncia que os rgos internacionais de controlo atribuem existncia de recursos eficazes a nvel nacional para violaes de direitos humanos.
3.4.1
N VEL UNIVERSAL
Resulta claramente destas 99 Vide, por exemplo, a Comunicao N. R.1/4, disposies que os recursos W. Torres Ramirez v. Uruguay (Parecer adoptado disponveis devero ser eficazes a 23 de Julho de 1980), in documento das Naes e que a sua operacionalidade Unidas GAOR, A/35/40, pp. 122-123, pargrafo 5. dever ser garantida pelas autoridades competentes. Os recursos podem ser, por exemplo, judiciais ou administrativos, embora a ltima parte do artigo 2., n. 3, alnea b) sugira que os autores do Pacto tinham preferncia pelos recursos jurisdicionais. Deve sublinhar-se que, para efeitos de esgotamento dos recursos internos disponveis em conformidade com o artigo 5., n. 2, alnea b) do Protocolo Facultativo ao Pacto, o Comit dos Direitos do Homem considera que uma alegada vtima obrigada a recorrer apenas s vias que tenham uma probabilidade razovel de serem eficazes. Para alm disso, cabe ao Governo que alega a disponibilidade de recursos provar a respectiva eficcia99. Embora devam estar disponveis 100 Comentrio Geral N. 20 (Artigo 7.), in recursos para todas as alegadas Compilao de Comentrios Gerais das Naes Unidas, violaes dos direitos garantidos p. 141, pargrafo 14. pelo Pacto, a necessidade de recursos acessveis, eficazes, independentes e imparciais particularmente urgente para as pessoas privadas de liberdade. O Comit dos Direitos do Homem tem assim vindo a sublinhar a necessidade de garantias e recursos eficazes para as pessoas detidas relativamente a todos os actos proibidos pelo artigo 7. do Pacto, nomeadamente a tortura e outras penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes. Nos seus relatrios peridicos, os Estados Partes devem, por exemplo, indicar de que forma o seu sistema jurdico garante efectivamente a cessao imediata de todos os actos proibidos pelo artigo 7., bem como a sua adequada reparao100. Na
A nvel universal, o direito a vias internas de recurso comeou por ser consagrado no artigo 8. da Declarao Universal dos Direitos do Homem, que proclama que toda a pessoa tem direito a recurso efectivo para as jurisdies nacionais competentes contra os actos que violem os direitos fundamentais reconhecidos pela Constituio ou pela lei. Foi tambm incorporado no artigo 2., n. 3 do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, em virtude do qual cada Estado Parte no Pacto se compromete a:
a) Garantir que todas as pessoas cujos direitos e liberdades reconhecidos no presente Pacto forem violados disponham de recurso eficaz, mesmo no caso de a violao ter sido cometida por pessoas agindo no exerccio das suas funes oficiais;
300
opinio do Comit, o direito de apresentar queixas por maus tratos proibidos pelo artigo 7. dever ser reconhecido pelo direito interno e as queixas
devero ser imediatamente
101
nos ou Degradantes exige que cada Estado Parte garanta

s pessoas que aleguem ter sido submetidas a
Ibid., loc. cit.
tortura em qualquer territrio sob a sua jurisdio o direito de apresentar queixa perante as autoridades competentes desses Estados, que procedero de imediato ao exame rigoroso do caso. Devero ser tomadas medidas para assegurar a proteco do queixoso e das testemunhas contra maus tratos ou intimidaes em virtude da apresentao da queixa ou da prestao de declaraes.
investigadas, de forma imparcial, pelas autoridades competentes, para que o recurso seja
102
eficaz101.
Os relatrios dos Estados Partes Ibid. devem conter informao especfica sobre os recursos disponveis para as vtimas de maus tratos e o procedimento que os queixosos devem seguir, bem como dados estatsticos sobre o nmero de queixas e a forma como foram tratadas102. O Comit ficou profundamente 103 Documento das Naes Unidas GAOR, preocupado com os relatos de A/56/40 (vol. I), p. 50, pargrafo 8. tortura e excessiva utilizao da fora pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei na Venezuela, com o aparente atraso do Estado Parte em dar resposta a essas ocorrncias [e com] a inexistncia de mecanismos independentes para investigar os relatos em questo. O direito de recorrer aos tribunais no substitui tais mecanismos. O Estado Parte deve estabelecer um organismo independente dotado de competncia para receber e investigar todos os relatos de uso excessivo da fora e outros abusos de autoridade pela polcia e outras foras de segurana, a que deve seguir-se, se for caso disso, a instaurao de processo penal contra aqueles que paream ser responsveis por esses abusos103. O Comit manifestou-se tambm 104 Ibid., p. 32, pargrafo 10. preocupado no caso de Trindade e Tobago com a omisso do direito interno, incluindo a Constituio, quanto previso de recursos para vtimas de discriminao de forma a cobrir completamente o mbito de aplicao dos artigos 2., n. 3 e 26. do Pacto. O Estado Parte deve garantir que estejam disponveis recursos para todas as situaes discriminatrias que caiam no mbito da proteco concedida por esses artigos104. * * * O artigo 13. da Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desuma-
O Comit contra a Tortura reco- 105 Documento das Naes Unidas GAOR, mendou a este respeito que a A/51/44, p. 24, pargrafo 150 (b). China estabelea um sistema 106 Documento das Unidas GAOR, completo [] para rever, inves- Naes A/50/44, p. 24, 174. tigar e tramitar eficazmente pargrafo 107 Documento das queixas de maus tratos apre- Naes Unidas GAOR, A/53/44, p. 22, sentadas por pessoas detidas a pargrafo 215. qualquer ttulo105. Recomendou tambm que a Jordnia reforce ainda mais as medidas destinadas a proteger os direitos dos detidos, especialmente o seu acesso a juzes, advogados e mdicos da sua escolha106. O acesso aos operadores judicirios tambm obviamente fundamental para que as pessoas detidas possam reclamar os seus direitos. O Comit congratulou-se assim com o estabelecimento, pelo Ministrio Pblico do Panam, de um sistema de caixa de correio prisional a fim de facilitar o exerccio pelos reclusos do seu direito a apresentar queixas e peties107. * * * O artigo 6. da Conveno Internacional sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Racial impe tambm aos Estados Partes o dever de garantir proteco e recurso efectivos aos tribunais nacionais e a outros organismos do Estado competentes, contra todos os actos de discriminao racial que, contrariando a presente Conveno, violem os [] direitos individuais e as [] liberdades fundamentais da pessoa. Sobre este ponto, o Comit para a Eliminao da Discriminao Racial recomendou ao Sudo que prossiga os seus esforos com vista ao estabelecimento de uma ordem jurdica interna que d pleno cumprimento aos
301
[artigos 4., 5. e 6.] da Conven- 108 Documento das Naes Unidas GAOR, o e garanta o acesso efectivo, A/56/18, p. 41, pargrafo 210. em condies de igualdade, 109 Documento das Naes GAOR, A/55/18, p. a recursos para os tribunais Unidas 27, pargrafo 103. 110 Recomendao Geral nacionais competentes e outras N. XXV (Dimenses instituies do Estado contra relativas ao gnero da discriminao racial), in quaisquer actos de discriminao Compilao de Comentrios Gerais das Naes Unidas, racial e intolerncia conexa108. p. 195, pargrafo 5 (d). Relativamente ao artigo 6., recomendou ainda que a Frana reforce a eficcia dos recursos disponveis para as vtimas de discriminao racial109. O mesmo Comit comea tambm a ter em conta as dimenses da discriminao racial relacionadas com o gnero. Ao faz-lo, dar particular ateno, nomeadamente, disponibilidade e acessibilidade dos recursos e mecanismos de queixa em caso de discriminao racial110. * * * Ao abrigo do artigo 2., alnea 111 Documento das Naes Unidas GAOR, c) da Conveno sobre a Elimi- A/55/38, p. 37, pargrafo 360. nao de Todas as Formas de 112 Ibid., p. 55, pargrafo 50. Discriminao contra as Mulheres, os Estados Partes obrigam-se a instaurar uma proteco jurisdicional dos direitos das mulheres em p de igualdade com os homens e garantir, por intermdio dos tribunais nacionais competentes e outras instituies pblicas, a proteco efectiva das mulheres contra qualquer acto discriminatrio. O Comit para a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres instou a Bielorssia a criar recursos adequados para que as mulheres possam obter facilmente reparao em caso de discriminao directa ou indirecta, especialmente na rea do emprego [e] a melhorar o acesso das mulheres a tais recursos, incluindo o acesso aos tribunais, facilitando a prestao de apoio jurdico s mulheres e empreendendo campanhas de esclarecimento jurdico111. O Comit recomendou tambm que os Camares proporcionem acesso a vias legais de recurso s mulheres sujeitas a vrias formas de violncia112. * * * Por ltimo, interessante notar neste contexto que a questo dos recursos eficazes para viola-
es de direitos humanos foi tambm abordada na Parte I, pargrafo 27, da Declarao e Programa de Aco de Viena, na qual os Estados participantes acordaram por consenso que:
Todos os Estados devero garantir um quadro efectivo
113 Vide documento das Naes Unidas A/CONF.157/53.
de recursos para reparar injustias ou violaes de direitos humanos. A administrao da justia, incluindo os departamentos policiais e de aco penal e, especialmente, um poder judicial independente e profisses forenses em total conformidade com as normas aplicveis consagradas nos instrumentos internacionais de direitos humanos, so essenciais para a concretizao plena e no discriminatria dos direitos humanos e indispensveis aos processos da democracia e do desenvolvimento sustentvel113.
3.4.2
N VEL REGIONAL
O direito a um recurso interno 114 CADHP, Amnesty International (on behalf of , como bvio, garantido tam- W. S. Banda and J. L. Chinula) v. Zambia, Comubm pelos tratados regionais de nicao N. 212/98, deciso adoptada a 5 de Maio de direitos humanos. O artigo 7., 1999, pargrafos 60-61 do texto da deciso conforme n. 1, alnea a) da Carta Africana publicada em: http://www1.umn.edu/hu dos Direitos do Homem e dos manrts/africa/comca ses/212-98.html. Povos estipula que toda a pessoa tem o direito de recorrer aos tribunais nacionais competentes de qualquer acto que viole os direitos fundamentais que lhe so reconhecidos e garantidos pelas convenes, as leis, os regulamentos e os costumes em vigor. Esta disposio foi violada, nomeadamente, num caso instaurado contra a Zmbia, em que a uma das vtimas tinha sido negada a possibilidade de recorrer da ordem de deportao. No parecer da Comisso Africana dos Direitos do Homem e dos Povos, esta privao do direito a um processo justo violou a lei zambiana e as normas internacionais de direitos humanos, incluindo o artigo 7., n. 1, alnea a) da Carta Africana114. O direito a ser ouvido, conforme garantido pelo artigo 7., n. 1, alnea a), foi tambm violado num caso instaurado contra a Nigria, em que os tribunais foram impedidos por decreto governamental de apreciar quaisquer queixas relativas a uma srie de diplomas relacionados, nomeada-
302
mente, com a proscrio de jornais. A Comisso Africana dos Direitos do Homem e dos Povos no aceitou o argumento do Governo segundo o qual estava na natureza dos regimes militares prever tais clusulas de excluso a fim de evitar a litigncia excessiva. Segundo a Comisso:
Um governo que governe verdadeiramente no interesse do povo [] no deve ter receio de um poder judicial independente. Os poderes judicial e executivo do Estado devem ser parceiros na manuteno
115
b) a desenvolver as possibilidades de recurso judicial; e c) a assegurar o cumprimento, pelas autoridades competentes, de toda a deciso em que se tenha considerado procedente o recurso.
CADHP, Media Rights Agenda and Others v. Nigeria, Comunicaes Ns 105/93, 128/94, 130/94 e 152/96, deciso adoptada a 31 de Outubro de 1998, pargrafos 78 e 81 do texto da deciso conforme publicada em: http://www1.umn.edu/hu manrts/africa/comca ses/105-93_128-94_13094_152-96.html.
da ordem pblica. O facto de o governo afastar a competncia jurisdicional dos tribunais numa larga escala revela falta de confiana na justificao das suas prprias aces e falta de confiana nos tribunais para que actuem em conformidade com o interesse pblico e o princpio do Estado de Direito115.
116
O Tribunal Interamericano decla- 117 TIADH, Garantias Judiciais em Estados de rou que o direito proteco Emergncia (artigos 27., n. 2, 25. e 8. da Convenjudicial, nos termos garantidos o Americana sobre Direitos Humanos), Parecer pelo artigo 25., n. 1, incorpora Consultivo OC-9/87, Srie A, N. 9, p. 32, o princpio reconhecido nas pargrafo 24. normas internacionais de direitos humanos da eficcia dos instrumentos ou meios processuais destinados a garantir tais direitos117. Isto significa, em particular, que:
Ao abrigo da Conveno, os Estados Partes tm a obrigao de garantir recursos judiciais
118 TIADH, Caso Godinez Cruz, Objeces Preliminares, sentena de 26 de Junho de 1987, Srie C, N. 3, p. 78, pargrafo 93.
eficazes s vtimas de violaes de direitos humaIbid., pargrafo 82. A Comisso decidiu assim que a excluso da jurisdio dos tribunais violou o direito da pessoa a que a sua causa seja apreciada, previsto no artigo 7., n. 1 da Carta116.
nos (artigo 25.), recursos esses que devero ser institudos em conformidade com as regras de um processo justo (artigo 8., n. 1), dentro do respeito da obrigao geral dos Estados de garantir o livre e pleno exerccio dos direitos reconhecidos pela Conveno a todas as pessoas sujeitas sua jurisdio (artigo 1.)118.
* * * O artigo 25. da Conveno Americana sobre Direitos Humanos, relativo ao direito proteco judicial, tem a seguinte redaco:
1. Toda a pessoa tem direito a um recurso simples e rpido ou a qualquer outro recurso efectivo, perante os juzos ou tribunais competentes, que a proteja contra actos que violem os seus direitos fundamentais reconhecidos pela constituio, pela lei ou pela presente Conveno, mesmo quando tal violao seja cometida por pessoas que estejam a actuar no exerccio das suas funes oficiais. 2. Os Estados Partes comprometem-se: a) a assegurar que a autoridade competente prevista pelo sistema legal do Estado decida sobre os direitos de toda a pessoa que interpuser tal recurso;
Para alm disso, de acordo com este princpio:

a inexistncia de um recurso eficaz para violaes dos direitos reconhecidos pela Conveno constitui em si mesma uma violao da Conveno pelo Estado Parte que no garante tal recurso. Neste sentido, deve sublinhar-se que, para que esse recurso exista, no basta que esteja previsto na Constituio ou na lei ou que seja formalmente reconhecido, devendo antes ser verdadeiramente eficaz para estabelecer se houve ou no violao do direito e assegurar a respectiva reparao. Um recurso meramente ilusrio, devido s condies gerais existentes no pas ou mesmo s circunstncias especficas de dado caso, no pode ser considerado eficaz. Isto pode suceder, por exemplo, quando a prtica demonstra a sua ineficcia: quando o poder judicial carece da independncia
303
necessria para proferir decises imparciais ou dos meios para executar as suas sentenas; ou em qualquer outra situao que constitua uma
TIADH, Garantias Judiciais em Estados de Emergncia (artigos 27., n. 2, 25. e 8. da Conveno Americana sobre Direitos Humanos), Parecer Consultivo OC-9/87, Srie A, N. 9, p. 33, pargrafo 24.
119
Estados Partes deveres de proteco atravs da sua legislao
122 Ibid., pp. 266-267, pargrafos 82-83.
interna. A finalidade do habeas corpus consiste, no apenas em garantir a liberdade pessoal e um tratamento humano, mas tambm em prevenir o desaparecimento ou a impossibilidade de determinar o local de deteno e, em ltima anlise, em garantir o direito vida122.
negao de justia, como sucede quando existe um atraso injustificado na deciso; ou quando, por qualquer razo, negado alegada vtima o acesso a um recurso judicial119.
Em circunstncias normais 120 Ibid., pp. 33-34, pargrafo 25. estas concluses so geralmente vlidas em relao a todos os direitos reconhecidos pela Conveno120. Para informao especfica sobre a exigncia de recursos internos eficazes em situaes de emergncia pblica, vide o Captulo 16 do presente Manual. O artigo 25. da Conveno 121 TIADH, Caso CastilloPez c. Peru, sentena de 3 Americana foi interpretado pelo de Novembro de 1997, documento da OEA Tribunal Interamericano de OAS/Ser.L/V/III.39, doc.5, Relatrio Anual de 1997 do Direitos Humanos no caso Castillo- TIADH, p. 266, pargrafos 81-82. -Pez c. Peru, relativo ao rapto e ulterior desaparecimento do Senhor Castillo-Pez. O Tribunal concluiu que o recurso interposto pelos familiares do Senhor Castillo-Pez contra a sua deteno (habeas corpus) foi obstrudo por agentes do Estado atravs da falsificao dos registos de entrada dos detidos, o que tornou impossvel localizar a vtima. Tinha assim ficado provado que o recurso de habeas corpus foi ineficaz para assegurar a libertao de Ernesto Rafael Castillo-Pez e, talvez, para salvar a sua vida121. Sobre esta importante questo o Tribunal acrescentou o seguinte:
82. [] O facto de a ineficcia do habeas corpus se ter devido a um desaparecimento forado no exclui a violao do artigo 25. da Conveno Americana. Esta disposio sobre o direito a um recurso eficaz para um tribunal ou jurisdio nacional competente um dos pilares fundamentais, no s da Conveno Americana, mas do prprio Estado de Direito numa sociedade democrtica no sentido da Conveno. 83. O artigo 25. est estreitamente ligado obrigao geral consagrada no artigo 1. , n. 1 da Conveno Americana, uma vez que atribui aos
Neste caso, o Tribunal conside- 123 Ibid., p. 267, pargrafo 84. rou provado o facto de o Senhor Castillo-Pez ter sido detido por membros da polcia peruana, que o esconderam para que no pudesse ser localizado. A ineficcia do recurso de habeas corpus era assim imputvel ao Estado e constitua uma violao do artigo 25. da Conveno123. Contudo, nos casos em que os 124 TIADH, Caso Blake c. Guatemala, sentena de 24 familiares da pessoa desapare- de Janeiro de 1998, in documento da OEA cida no instauraram uma aco OAS/Ser.L/V/III.43, doc. 11, Relatrio Anual de judicial para tentar garantir a 1998 do TIADH, p. 100, pargrafo 104. liberdade dessa pessoa, o Tribunal no pde concluir ter havido violao do artigo 25., uma vez que o requisito da sua aplicao no se encontrava preenchido124. * * * De forma bastante significativa, o artigo 7. da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher tambm enuncia os deveres dos Estados Partes ao nvel da garantia de auxlio e recursos s mulheres sujeitas a violncia, por exemplo o estabelecimento de procedimentos jurdicos justos e eficazes para a mulher sujeitada a violncia, inclusive, entre outros, medidas de proteco, audio atempada e acesso efectivo a tais processos (artigo 7., alnea f )). Impe ainda aos Estados Partes a obrigao de estabelecer os mecanismos judiciais e administrativos necessrios para assegurar que a mulher sujeita a violncia tenha efectivo acesso a restituio, reparao do dano e outros meios de compensao justos e eficazes (artigo 7., alnea g)). * * *
304
Por ltimo, o artigo 13. da Conveno Europeia dos Direitos do Homem estipula que:
Qualquer pessoa cujos direitos e liberdades reconhecidos na presente Conveno tiverem sido violados tem direito a recurso perante uma instncia nacional, mesmo quando a violao tiver sido cometida por pessoas que actuem no exerccio das suas funes oficiais.
Em terceiro lugar, o Tribunal 128 TEDH, Caso Silver e Outros, sentena de 25 de concluiu que a instncia refe- Maro de 1983, Srie A, N. 61, p. 42, rida no artigo 13. pode no ser pargrafo 113 (b); p. 42, pargrafo 113 (b). necessariamente uma instncia judicial mas, se o no for, as suas competncias e as garantias que concede so relevantes para determinar se o recurso eficaz128. Em quarto lugar, o Tribunal con- 129 Ibid., p. 42, pargrafo 113 (c). sidera que embora nenhum recurso nico possa s por si satisfazer inteiramente as exigncias do artigo 13., o conjunto de recursos previstos no direito interno pode faz-lo129. Em quinto lugar, embora o 130 TEDH, Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena mbito da obrigao prevista no de 28 de Maro de 2000, pargrafo 124 do texto da artigo 13. varie em funo da sentena publicado em: http://echr.coe.int. natureza das queixas da pessoa luz da Conveno, o recurso exigido por este artigo dever ser eficaz na prtica bem como na lei, em particular no sentido de que o seu exerccio no pode ser injustificadamente comprometido pelos actos ou omisses das autoridades do Estado visado130. Em sexto lugar, nem o artigo 131 TEDH, Caso Silver e Outros, sentena de 25 de 13. nem a prpria Conveno Maro de 1983, Srie A, N. 61, p. 42, estabelecem de que forma os pargrafo 113 (d). Estados Contratantes devem assegurar no mbito do seu direito interno a aplicao efectiva de qualquer das disposies da Conveno por exemplo, atravs da incorporao da Conveno no direito nacional. Resulta pois que a aplicao do artigo 13. num dado caso depende da forma como o Estado Contratante optou por cumprir a sua obrigao luz do artigo 1. de garantir imediatamente a todas as pessoas sob a sua jurisdio os direitos e liberdades enunciados na Conveno e seus Protocolos131. Por ltimo, decorre do princ- 132 TEDH, Caso James e Outros, sentena de 21 de pio precedente que o artigo 13. Fevereiro de 1986, Srie A, N. 98, p. 47, pargrafo 85. no garante um recurso que permita a impugnao da legislao do Estado Contratante em si mesma perante uma instncia nacional com fundamento em desconformidade com a Conveno ou com normas jurdicas internas equivalentes132.
Este artigo foi interpretado em vrias ocasies e tm sido constatadas violaes, em particular relativamente proteco do direito vida, num crescente nmero de casos. Uma anlise da jurisprudncia do Tribunal Europeu dos Direitos do Homem demonstra que os seguintes princpios gerais so relevantes para a interpretao do artigo 13. da Conveno Europeia: Em primeiro lugar, o Tribunal 125 TEDH, Caso Boyle e Rice c. Reino Unido, declarou no caso Boyle e Rice c. sentena de 27 de Abril de 1988, Srie A, N. 131, Reino Unido, que no obstante p. 23, pargrafo 52. a letra do artigo 13., a existncia de uma violao concreta de outra disposio da Conveno (uma disposio substantiva) no constitui um requisito prvio para a aplicao do artigo [que] garante a disponibilizao a nvel nacional de um recurso para realizar o contedo material dos direitos e liberdades consagrados na Conveno logo, para alegar o desrespeito dos mesmos seja qual for a forma como so garantidos na ordem jurdica interna125. Em segundo lugar, resulta que 126 TEDH, Caso Silver e Outros, sentena de 25 de quando um indivduo alega de Maro de 1983, Srie A, N. 61, p. 42, pargrafo 113 forma defensvel ser vtima de (a); destaque nosso. TEDH, Caso Boyle e uma violao dos direitos con- 127 Rice c. Reino Unido, de 27 de Abril sagrados na Conveno, deve sentena de 1988, Srie A, N. 131, poder recorrer para uma auto- p. 23, pargrafo 52. ridade nacional a fim de que esta decida sobre a sua queixa e, se necessrio, lhe permita obter reparao126. Isto significa mais precisamente que a alegao dever ser defensvel luz da Conveno e que a pessoa no pode reclamar a proteco do artigo 13. para qualquer suposta ofensa luz da Conveno [] por mais destituda de fundamento que possa ser a sua queixa127.
305
Contudo, a questo dos recur- 133 TEDH, Caso Hentrich c. Frana, sentena de 22 de sos pode ser examinada, no s Setembro de 1994, Srie A, N. 296-A, p. 24, pargrafo no mbito do artigo 13. da Con- 65 e, de forma semelhante, TEDH, Caso Pudas c. veno, mas tambm luz de Sucia, sentena de 27 de Outubro de 1987, Srie A, outros artigos, como os artigos n. 125-A, p. 17, pargrafo 43. 134 TEDH, Caso X. e Y. c. 6. e 8. . Se, por exemplo, o Pases Baixos, sentena de 26 de Maro de 1985, Tribunal constatar uma violao Srie A, N. 91, p. 15, do artigo 6., n. 1 em conse- pargrafo 36. quncia da falta de acesso aos tribunais no considerar, em princpio, necessrio examinar a questo tambm luz do artigo 13., dado que as obrigaes previstas nesta disposio so menos exigentes e so absorvidas pelas disposies do artigo 6., n. 1133. No caso X e Y c. Pases Baixos, o Tribunal tambm no considerou necessrio examinar a questo dos recursos luz do artigo 13., dado que tinha j concludo pela violao do artigo 8., nomeadamente em virtude do facto de um dos queixosos no ter qualquer meio adequado para obter reparao134. Por maioria de razo, se as exi- Entre vrios casos, vide, por exemplo, TEDH, gncias de outros artigos, como Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena de 28 o artigo 2., forem menos rigo- de Maro de 2000, pargrafo 126. rosas do que as do artigo 13., o 136 Ibid., loc. cit. Tribunal prosseguir a sua anlise das queixas tambm luz deste ltimo artigo. Por exemplo, constatou uma violao do artigo 13. aps concluir que a ausncia de uma investigao eficaz da morte de uma pessoa constitua uma violao do artigo 2. da Conveno135. A razo foi a de que as exigncias do artigo 13. so mais vastas do que a obrigao de investigar imposta pelo artigo 2.136. Neste caso, o Tribunal declarou que:
135
do queixoso, este no disps de qualquer recurso eficaz em relao morte do seu irmo, conforme exigido pelo artigo 13., que tinha assim sido violado138.
Caso Aksoy c. Turquia, sentena de 18 de Dezembro de 1996, Relatrios de 1996-VI, pp. 2286-2287, pargrafos 95-100, e TEDH, Caso Avsar c. Turquia, sentena de 10 de Julho de 2001, pargrafos 421-431; para o texto da deciso, vide http://echr.coe.int.
O dever jurdico imposto pelo direito internacional de garantir uma efectiva proteco dos direitos humanos compreende a obrigao de assegurar a existncia de recursos internos eficazes para as vtimas de violaes de direitos humanos. Isto significa que no basta que a constituio ou legislao do pas preveja um recurso. Este deve existir na prtica e ser capaz de funcionar livremente. Para conseguir garantir recursos eficazes, as autoridades responsveis, incluindo tribunais e operadores judicirios em geral, devero assim ser competentes, independentes e imparciais. Os Estados devero esforar-se por estabelecer recursos judiciais para alegadas violaes de direitos humanos. Para ser eficaz, o exerccio do direito de recurso no pode ser comprometido por aces ou omisses do Estado em causa. Embora sejam necessrios recursos eficazes para todas as violaes de direitos humanos, o exerccio rpido e livre do direito de recurso particularmente importante no caso de atentados sofridos por pessoas privadas de liberdade, cuja vida, sade e segurana pessoal devero ser protegidas em todos os momentos. A negao a um recluso do seu direito de apresentar queixas relativas, por exemplo, privao ilegal de liberdade ou a tortura ou outras formas de maus tratos equivale a colocar a pessoa em causa num vazio jurdico, retirando-lhe todas as possibilidades de recurso. Esta situao constitui uma manifesta violao das obrigaes jurdicas do Estado luz das normas internacionais de direitos humanos.
Dada a importncia funda-
137
Ibid., pargrafo 124.
mental do direito proteco da vida, o artigo 13. exige, para alm do pagamento de uma indemnizao se necessrio, um inqurito rigoroso e eficaz capaz de levar identificao e punio dos responsveis pela privao da vida e que compreenda o efectivo acesso do queixoso ao processo de inqurito137.
Uma vez que no foi efectuado qualquer inqurito eficaz s circunstncias da morte do irmo
138
Ibid., pargrafo 126. Para casos envolvendo violao do artigo 13. em relao com o direito vida ou a proibio da tortura, vide tambm TEDH,
Recursos internos eficazes devero tambm ser garantidos s pessoas que se queixem de discriminao,
306
nomeadamente racial e de gnero, incluindo actos de violncia ocorridos na esfera privada ou pblica. Constitui responsabilidade profissional de todos os juzes, magistrados do Ministrio Pblico e advogados garantir que as queixas de violao de direitos humanos so examinadas de forma eficaz e com a devida diligncia.
polcia da Zmbia ainda no 140 Comunicao n. 821/1998, R. Chongwe v. [tinha sido] concludo e tornado Zambia (Parecer adoptado a 25 de Outubro de 2000), pblico, mais de trs anos aps in GAOR, A/56/40 (vol. II), p. 142, pargrafo 5.3. o incidente140. Para alm disso, 141 Ibid., loc. cit. no havia sido instaurado qualquer processo penal e o pedido de indemnizao do autor parecia ter sido rejeitado. O direito do autor segurana, previsto no artigo 9., n. 1 do Pacto, tinha assim sido violado141. Relativamente s obrigaes da Zmbia em virtude do artigo 2., n. 3, alnea a) do Pacto, o Comit concluiu que:
o Estado Parte est obrigado a garantir ao Senhor Chongwe
142
3.5
DEVER DE INVESTIGAR, JULGAR E PUNIR
Tal como acima assinalado, o dever de investigar, julgar e punir violaes de direitos humanos tambm inerente responsabilidade geral dos Estados de garantir a efectiva proteco dos direitos humanos, sendo constantemente sublinhado pelos rgos internacionais de controlo. Como este dever nem sempre est expressamente definido nos tratados em causa, ser analisado em seguida sobretudo luz de uma seleco dos muitos comentrios e sentenas desses rgos que invocam a obrigao de investigar, julgar e punir as violaes dos direitos e liberdades do indivduo.
um recurso eficaz e a tomar medidas adequadas para proteger a sua segurana pessoal e a sua vida contra qualquer tipo de ameaas. O Comit insta o Estado Parte a levar a cabo uma investigao independente do incidente de tiroteio e a acelerar o processo penal contra as pessoas responsveis pelo mesmo. Se, na sequncia do processo penal, se apurar que pessoas agindo a ttulo oficial foram responsveis pelo tiroteio e pelos ferimentos causados ao autor, deve ser atribuda uma indemnizao por danos ao Senhor Chongwe. O
3.5.1
N VEL UNIVERSAL
Estado Parte tem a obrigao de garantir que violaes semelhantes no voltem a ocorrer no futuro142.
No seu Comentrio Geral N. 139 Compilao de Comentrios Gerais das 20, sobre o artigo 7. do Pacto Naes Unidas, p. 140, pargrafo 8. Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, o Comit observou, em geral, que no suficiente para a aplicao do artigo 7. proibir tais tratamentos ou criminaliz-los. Os Estados Partes devem informar o Comit acerca das medidas legislativas, administrativas, judiciais e outras que tomam a fim de prevenir e punir os actos de tortura e tratamentos cruis, desumanos e degradantes em qualquer territrio sob a sua jurisdio139. No caso Chongwe, um agente policial zambiano tinha alvejado e por pouco no matou o autor, que no estava formalmente privado de liberdade. Segundo o Comit dos Direitos do Homem, o Estado Parte recusou-se a levar a cabo um inqurito imparcial e o inqurito instaurado pela
O Comit dos Direitos do 143 Documento das Naes Unidas GAOR, Homem tambm manifestou A/56/40 (vol. I), p. 49, pargrafo 6. preocupao pela inaco da 144 Ibid., loc. cit. Venezuela em lidar com os desaparecimentos ocorridos em 1989, observando que a afirmao de que as investigaes dos desaparecimentos estavam a ser prosseguidas no era satisfatria143. Tendo em conta as disposies dos artigos 6., 7. e 9. do Pacto, o Estado Parte deve atribuir especial prioridade a investigaes rpidas e eficazes destinadas a determinar o paradeiro das pessoas desaparecidas e os responsveis pelos desaparecimentos. O Estado Parte deve tambm tomar todas as medidas necessrias para prevenir os desaparecimentos, incluindo a adopo da legislao descrita no artigo 45. da Constituio144. O Comit ficou tambm gravemente preocupado com
307
os muitos relatos de execues 145 Ibid., pp. 49-50, pargrafo 7. extrajudiciais na Venezuela e com o facto de o Estado Parte se abster de dar resposta aos mesmos. O Estado Parte deve levar a cabo investigaes para identificar os responsveis pelas execues extrajudiciais e lev-los a responder perante a justia. Deve tambm tomar as medidas necessrias para prevenir a ocorrncia de tais violaes do artigo 6. do Pacto145. De forma semelhante, o Comit declarou-se preocupado com os relatos de execues extrajudiciais de presos na Repblica Dominicana e com as mortes s mos da Polcia Nacional, das Foras Armadas e do Gabinete Nacional de Controlo da Droga devido a um excessivo uso da fora e aparente impunidade de que gozam. O Estado Parte devia pois
tomar providncias urgentes
146
* * * A Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes define especificamente as obrigaes dos Estados quanto penalizao dos actos de tortura e s investigaes e procedimentos de queixa. Nos termos do artigo 4., n. 1 da Conveno, os Estados Partes tm o dever de garantir que todos os actos de tortura, tentativas de prtica da tortura, bem como cumplicidade ou participao em tortura, sejam considerados infraces ao abrigo do seu direito penal. O artigo 4., n. 2 estipula que os Estados Partes providenciaro no sentido de que essas infraces sejam passveis de penas adequadas sua gravidade. E o artigo 12. da Conveno afirma que:
Os Estados partes devero providenciar para que as suas autoridades competentes procedam imediatamente a um rigoroso inqurito sempre que existam motivos razoveis para crer que um acto de tortura foi praticado em qualquer territrio sob a sua jurisdio.
para assegurar o respeito do artigo 6. do Pacto, julgar e punir os responsveis por violaes do direito vida garantido por este artigo e conceder reparao146.
147
O Comit constatou ainda com Ibid., pp. 55-56, pargrafo 9. preocupao que a tortura estava generalizada na Repblica Dominicana e que no existe qualquer organismo independente para investigar as muitas queixas de tortura e tratamento cruel, desumano ou degradante [] O Estado Parte deve tomar imediatamente medidas para dar pleno cumprimento s disposies do artigo 7. do Pacto e investigar as violaes deste artigo, de forma a que os culpados possam ser julgados e punidos pelos tribunais comuns e seja garantida a reparao147. Comentando a lei de amnistia 148 Documento das Naes Unidas GAOR, promulgada na Argentina a fim A/56/40 (vol. I), p. 39, pargrafo 9. de conceder imunidade aos autores de violaes de direitos humanos cometidas durante o regime militar, o Comit observou que as violaes graves de direitos civis e polticos ocorridas durante esse regime devem poder ser julgadas durante o tempo necessrio, com uma retroactividade to prolongada quanto necessrio, para que os seus responsveis respondam perante a justia (vide mais detalhes infra, na subseco 3.7.1)148.
Por ltimo, tal como foi j referido na subseco 3.4.1, supra, o artigo 13. obriga os Estados Partes a garantir s vtimas de tortura o direito de apresentar queixa e a proceder de imediato ao exame rigoroso do caso atravs das autoridades competentes. A propsito do exame do ter- 149 Documento das Naes Unidas GAOR, ceiro relatrio peridico da A/56/44, p. 21, pargrafo 45 (e). Bielorssia, o Comit contra a Tortura manifestou preocupao pela sistemtica omisso das autoridades em conduzirem investigaes rpidas, imparciais e completas das muitas alegaes de tortura que lhes so comunicadas, bem como pelo facto de os alegados autores no serem perseguidos criminalmente, o que no est em conformidade com os artigos 12. e 13. da Conveno149. O Comit recomendou assim que: Sejam tomadas providncias urgentes e eficazes a fim de estabelecer um mecanismo de queixa totalmente independente, para garantir a investigao pronta, imparcial e
308
completa das muitas alegaes de tortura comunicadas s autoridades e a acusao e punio, se for caso disso, dos alegados autores; O Estado Parte considere 150 Ibid., p. 21, pargrafo 46 (b) e (c). a possibilidade de estabelecer uma comisso nacional de direitos humanos governamental e no governamental independente e imparcial com competncias efectivas para, nomeadamente, promover os direitos humanos e investigar todas as queixas de violaes de direitos humanos, em particular as relativas aplicao da Conveno150. Outro dos muitos exemplos Ibid., p. 33, pargrafo 73 (b) e (e). semelhantes do trabalho do Comit contra a Tortura diz respeito Guatemala, relativamente qual o Comit manifestou preocupao face contnua existncia de impunidade para as infraces em geral e para as violaes de direitos humanos em particular, em resultado do reiterado incumprimento dos seus deveres por parte dos organismos governamentais responsveis pela preveno, investigao e punio de tais infraces. Tambm manifestou preocupao pela inexistncia de uma comisso independente com amplos poderes e vastos recursos para investigar numa base regular as circunstncias do rapto de pessoas desaparecidas e localizar os seus restos mortais. A incerteza acerca destes factos provoca s famlias das pessoas desaparecidas um grave e contnuo sofrimento151. O Comit recomendou o seguinte:
151
Por ltimo, ao examinar o rela- 153 Ibid., p. 42, pargrafo 97 (d). trio inicial da Bolvia, o Comit 154 Ibid., p. 43, recomendou ao Governo que pargrafo 97 (e). adopte as medidas necessrias para garantir o efectivo cumprimento, por parte dos procuradores pblicos, do seu dever de levar a cabo inquritos penais relativamente a quaisquer queixas de tortura e tratamento cruel, desumano ou degradante de forma rpida e imparcial; no decorrer destes inquritos, os funcionrios acusados devem ser suspensos das suas funes153. Foi recomendado que o Estado Parte crie um registo pblico centralizado das queixas de tortura e maus tratos e dos resultados dos inquritos154. * * * O artigo 2., alneas b) e c) da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres obriga os Estados Partes a adoptar medidas legislativas e outras medidas apropriadas, incluindo a determinao de sanes em caso de necessidade, proibindo toda a discriminao contra as mulheres e a instaurar uma proteco jurisdicional dos direitos das mulheres em p de igualdade com os homens e garantir, por intermdio dos tribunais nacionais competentes e outras instituies pblicas, a proteco efectiva das mulheres contra qualquer acto discriminatrio. Embora estas disposies sejam aplicveis a todas as formas de discriminao baseada no gnero, assumem uma importncia especial no caso de quaisquer formas de violncia contra mulheres e abuso de mulheres. Sobre esta questo, o Comit para a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres recomenda que os Estados Partes na Conveno tomem
Medidas legais eficazes, incluindo sanes penais, recursos civis e disposies compensatrias para proteger
Recomendao Geral n. 19 (Violncia contra as mulheres), Compilao de Comentrios Gerais das Naes Unidas, p. 221, pargrafo 24 (t) (i).
155
Deve ser estabelecida uma comisso independente para
152
Ibid., p. 35, pargrafo 76 (e).
investigar as circunstncias do rapto de pessoas desaparecidas e determinar o que lhes aconteceu e onde se encontram os seus restos mortais. O Governo tem a obrigao de no poupar esforos para descobrir o que realmente sucedeu em tais casos e assim tornar efectivo o legtimo direito das famlias afectadas, conceder indemnizao pela perda ou prejuzo causado e perseguir criminalmente as pessoas responsveis152 .
as mulheres contra todos os tipos de violncia, nomeadamente a violncia e o abuso no seio da famlia, a agresso sexual e o assdio sexual no local de trabalho155.
309
Comentando a situao na Rep- 156 Documento das Naes Unidas GAOR, blica da Moldvia, o Comit A/55/38, p. 59, pargrafo 102. sublinhou que a violncia con- 157 Documento das Unidas GAOR, tra as mulheres, incluindo a Naes A/56/38, p. 21, violncia domstica, constitui pargrafo 177. uma violao dos direitos humanos das mulheres luz da Conveno. Apelou ao Governo para que assegure que tal violncia constitui um crime punvel pelo direito penal, que julgado e punido com a necessria severidade e rapidez156. Instou o Uzbequisto a garantir que as mulheres e crianas que so vtimas de violncia dispem de meios imediatos de reparao e proteco157.
prevenir, no violado meramente devido ao facto de a investigao no ter produzido um resultado satisfatrio. No
TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, sentena de 29 de Julho de 1988, Srie C, N. 4, pp. 155-156, pargrafos 176-177; destaque nosso.
159
obstante, a investigao dever ser levada a cabo de uma forma sria e no como mera formalidade predestinada a ser ineficaz. A investigao dever ter um objectivo e ser assumida pelo Estado como um dever jurdico, no como uma providncia tomada por interesses privados e dependente da iniciativa da vtima ou sua famlia ou da apresentao de provas por parte destas pessoas, sem uma efectiva procura da verdade pelo governo. Isto verdade independentemente do facto de o agente acabar ou no por ser considerado respon-
3.5.2
N VEL REGIONAL
158
svel pela violao. Quando os actos de sujeitos privados violadores da Conveno no so seriamente investigados, estes sujeitos so em certo sentido auxiliados pelo Governo, assim tornando o Estado responsvel no plano internacional159.
TIADH, Caso Villagrn O Tribunal Interamericano de Morales et al. (Caso dos Direitos Humanos considerou Meninos da Rua), sentena de 19 de Novembro no caso dos Meninos da Rua que de 1999, Srie C, n. 63, pp. 194-195, decorre claramente do artigo 1. pargrafo 225. da Conveno Americana sobre Direitos Humanos que o Estado obrigado a investigar e punir quaisquer violaes dos direitos consagrados na Conveno a fim de garantir tais direitos158. No anterior caso Velsquez Rodrguez, o Tribunal havia enunciado em detalhe a sua posio sobre o dever dos Estados Partes de investigar violaes de direitos humanos, que neste processo envolviam o rapto e ulterior desaparecimento do Senhor Velsquez. O Tribunal considerou que:
176. O Estado obrigado a investigar todas as situaes que envolvam violao dos direitos protegidos pela Conveno. Se o aparelho do Estado agir de tal forma que a violao fique impune e o pleno gozo de tais direitos pelas vtimas no seja restaurado logo que possvel, o Estado no cumpriu o seu dever de garantir o livre e pleno exerccio desses direitos a todas as pessoas sujeitas sua jurisdio. O mesmo acontece quando o Estado permite que pessoas ou grupos privados ajam livremente e com impunidade em detrimento dos direitos reconhecidos pela Conveno. 177. Em certas circunstncias, pode ser difcil investigar actos que violem os direitos de um indivduo. O dever de investigar, tal como o dever de
No mesmo caso, o Tribunal 160 Ibid., p. 156, pargrafo 178. concluiu que os procedimentos 161 Ibid., p. 156, existentes nas Honduras eram pargrafo 179. 162 ., p. 157, pargrafo teoricamente adequados mas 181;Ibid destaque nosso. que a prtica demonstrava uma completa inadequao dos procedimentos para a realizao de um inqurito ao desaparecimento de Manfredo Velsquez e para o cumprimento do dever do Estado de pagar indemnizao e punir os responsveis, conforme estabelecido no artigo 1., n. 1 da Conveno160. Por exemplo, os Tribunais no examinaram um nico pedido de habeas corpus, nenhum juiz teve acesso aos locais de deteno onde o Senhor Velsquez podia ter permanecido detido e o processo penal foi arquivado161. O Tribunal assinalou tambm que o dever de investigar factos deste tipo permanece enquanto existir uma incerteza quanto ao destino da pessoa desaparecida162. No caso Velsquez, o Tribunal 163 Ibid., pp. 162-163. decidiu por unanimidade que as Honduras tinham violado os artigos 4., 5. e 7. da Conveno, lidos em conjunto com o artigo 1., n. 1163. Embora um Governo possa conduzir diversos processos judiciais relacionados com os factos, pode
310
ainda assim continuar a violar 164 TIADH, Caso Villagrn Morales et al. (Caso dos o seu dever de investigar o crime Meninos da Rua), sentena de 19 de Novembro luz do artigo 1., n. 1 da Con- de 1999, Srie C, n. 63, p. 195, pargrafo 228. veno Americana. Era esta a situao no caso dos Meninos da Rua, no qual as pessoas responsveis pelo rapto e assassnio das crianas no tinham sido punidas porque no haviam sido identificadas ou penalizadas por decises judiciais que [tivessem sido] executadas. Esta concluso, s por si, foi suficiente para que o Tribunal considerasse que a Guatemala tinha violado o artigo 1., n. 1 da Conveno164. * * * O dever de investigar, julgar e punir violaes de direitos humanos evidentemente vlido tambm para os Estados Contratantes da Conveno Europeia dos Direitos do Homem. Em numerosos casos, por exemplo, o Tribunal Europeu dos Direitos do Homem sublinhou a obrigao de investigar relativamente ao direito vida. A sua jurisprudncia sobre esta importante questo foi bem resumida no caso Avsar, no qual considerou o seguinte:
393. A obrigao de proteger o direito vida luz do artigo 2. da Conveno, lido em conjunto com o dever geral do Estado em virtude do artigo 1. da Conveno de garantir a qualquer pessoa dependente da sua jurisdio os direitos e liberdades definidos [na] Conveno, implica necessariamente que deve haver algum tipo de investigao oficial eficaz sempre que sejam mortas pessoas em resultado do uso da fora [] O objectivo fundamental dessa investigao consiste em garantir a efectiva aplicao das leis internas que protegem o direito vida e, nos casos que envolvem funcionrios e organismos do Estado, assegurar a sua responsabilizao pelas mortes ocorridas sob a sua responsabilidade. A forma concreta de investigao capaz de atingir estes objectivos pode variar consoante as circunstncias. Porm, seja qual for o meio empregue, as autoridades devero agir por sua prpria iniciativa, logo que a questo chegue ao seu conhecimento. No podem esperar por queixa dos familiares nem deixar a estes a responsabilidade pela conduo de quaisquer procedimentos de investigao []
394. Para que uma investigao de alegada execuo ilcita por agentes do Estado seja eficaz, pode em geral considerar-se necessrio que as pessoas responsveis pela investigao e os que a levam a cabo sejam independentes dos implicados nos acontecimentos [] A investigao dever tambm ser eficaz no sentido de poder levar determinao do facto de saber se a fora utilizada em tais casos se justificou ou no nas circunstncias em causa [] e identificao e punio dos responsveis [] Isto no constitui uma obrigao de resultado, mas de meios. As autoridades devero ter tomado as providncias razoveis sua disposio para obter as provas relativas ao incidente, nomeadamente o depoimento de testemunhas oculares, percias mdico-legais e, se necessrio, uma autpsia que proporcione um registo completo e fidedigno das leses e uma anlise objectiva das concluses clnicas, incluindo a causa da morte [] Qualquer deficincia na investigao que comprometa as possibilidades de apurar a causa da morte ou a pessoa responsvel arriscar-se- a no cumprir estes requisitos. 395. Dever haver tambm uma exigncia implcita de prontido e rapidez razovel [] Deve aceitar-se poderem
165
TEDH, Caso Avsar c. Turquia, sentena de 10 de Julho de 2001, pargrafos 393-395 da deciso publicada em: http://echr.coe.int.
existir obstculos ou dificuldades que impeam a progresso de uma investigao numa situao concreta. Porm, uma resposta pronta das autoridades na investigao do uso da fora letal pode em geral considerar-se fundamental para manter a confiana do pblico no respeito do princpio do Estado de Direito por parte das autoridades e impedir qualquer aparncia de conluio ou tolerncia de actos ilcitos165.
Para alm disso, conforme assinalado pelo Tribunal no caso Avsar, no qual as mortes ilcitas foram alegadamente levadas a cabo sob os auspcios das foras de segurana com o conhecimento e a aquiescncia das autoridades do Estado, a situao suscitou graves preocupaes quanto ao cumprimento pelo Estado do princpio do Estado de Direito e ao seu respeito do direito vida em particular. Resulta que, em tais circunstncias,
311
a obrigao processual derivada 166 Ibid., pargrafo 404. do artigo 2. da Conveno Europeia relativamente ao direito vida dever ser considerada como exigindo um exame mais amplo166. Neste caso, a vtima tinha sido 167 Ibid., pargrafo 408; destaque nosso. raptada da sua residncia por 168 Ibid., pargrafo 416. sete pessoas, nomeadamente 169 Ibid., pargrafos 408 guardas da aldeia, MM (a pessoa e 415. que confessou) e um guarda de segurana. Foi transportado para a esquadra da polcia, de onde seria mais tarde levado e morto. O Tribunal concluiu que o artigo 2. da Conveno tinha sido violado porque o inqurito levado a cabo pela polcia, pelo Ministrio Pblico e perante o tribunal penal no constituiu uma investigao pronta ou adequada das circunstncias que rodearam a morte de Mehmet Serif Avsat. Tinha pois havido uma violao da obrigao processual do Estado de proteger o direito vida167. O Tribunal concluiu ainda que o Governo foi responsvel pela morte do Senhor Avsat, o que resultou numa violao da sua obrigao material de garantir o direito vida luz do artigo 2. da Conveno Europeia168. Deve sublinhar-se que os guardas da aldeia e a pessoa que confessou foram julgados e condenados neste caso, o que no sucedeu com a stima pessoa, o funcionrio dos servios de segurana. Estas circunstncias levaram a accionar recursos civis [] ineficazes nas circunstncias do caso [e] no proporcionaram uma reparao suficiente das queixas do autor quanto responsabilidade das autoridades pela morte do seu irmo. A pessoa podia assim continuar a alegar ser vtima de violao do artigo 2. em nome do seu irmo169.
magistrados do Ministrio Pblico e advogados devero assim garantir em todas as circunstncias que as pessoas afectadas so ouvidas em todos os momentos adequados no decorrer das investigaes, bem como em relao a quaisquer processos judiciais subsequentes. Devero tambm ser particularmente sensveis e compreensivos nos casos relativos, por exemplo, a desaparecimentos. Os membros da famlia da pessoa desaparecida sofrem um trauma profundo. A sua angstia por no saberem o destino dos seus entes queridos enorme e tem um profundo e prolongado impacto sobre as suas vidas. Os operadores judicirios devem por isso dar mostras de cortesia e compreenso pelos sentimentos e reaces das pessoas que enfrentam semelhante tragdia humana e perante a sua necessidade de saber o que aconteceu aos seus familiares desaparecidos. No caso dos Meninos da Rua, o Tribunal Interamericano de Direitos Humanos sublinhou relativamente ao dever de investigar que:
evidente da redaco do artigo 8. da Conveno (Americana sobre Direitos Humanos) que as vtimas de violaes de
170 TIADH, Caso Villagrn Morales et al. (Caso dos Meninos da Rua), sentena de 19 de Novembro de 1999, Srie C, N. 63, p. 195, pargrafo 227.
direitos humanos ou aqueles que lhes so prximos devem ter possibilidades efectivas de serem ouvidos e de intervirem no mbito do respectivo processo, tanto a fim de esclarecer os factos e punir os responsveis como de obter a devida reparao170.
3.5.3
P APEL DAS VTIMAS NO MBITO
DAS INVESTIGAES E DO PROCESSO JUDICIAL
O papel das vtimas ou pessoas que lhes so prximas essencial no decorrer das investigaes e processos judiciais relativos a violaes de direitos humanos, assumindo obviamente uma especial importncia nos inquritos de homicdio, tortura e outras formas de violncia, incluindo violncia baseada no gnero, cometidos por sujeitos privados ou agentes do Estado. Os juzes,
Falhas na tramitao de denn- 171 Ibid., p. 196, pargrafo 229. cias privadas, pedidos de habeas corpus ou pedidos civis e outros e a no abertura de inqurito em caso de alegadas violaes de direitos humanos e, se for caso disso, no instaurao de processo penal ou de outra natureza contra as pessoas responsveis por elas tornam claramente impossvel s vtimas ou pessoas que lhes so prximas ser ouvidas e ver as suas acusaes examinadas por um tribunal independente e imparcial171. Tais falhas comprometem, no apenas o direito da vtima a um recurso eficaz, mas tambm a confiana que os indivduos e o grande pblico devem ter no seu sistema de justia e no Estado de Direito em geral.
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Inerente ao dever geral de garantir a proteco efectiva dos direitos humanos est o dever jurdico especfico de investigar, julgar e punir violaes dos direitos e liberdades fundamentais do indivduo. O objectivo ltimo deste dever consiste em garantir a rpida restaurao dos direitos e liberdades da vtima. Para cumprirem este dever, os Estados devero levar rapidamente a cabo investigaes eficazes de todas as alegadas violaes de direitos humanos. Este dever assume uma particular importncia quando as alegaes dizem respeito ao direito vida e ao direito de no ser sujeito a tortura ou outras formas de maus tratos, incluindo violncia baseada no gnero bem como violncia derivada de outras formas de discriminao. O dever de investigar uma obrigao de meios e no de resultado e implica nomeadamente que: A investigao dever ser levada a cabo por um organismo independente, nomeadamente outro organismo que no o implicado nas alegadas violaes; A investigao dever ser levada a cabo de forma imparcial, rpida, completa e eficaz, de forma a facilitar a identificao da pessoa ou pessoas responsveis pelas alegadas violaes de direitos humanos para efeitos da sua subsequente acusao e eventual punio; A investigao dever ser iniciada pelo Estado, logo que tome conhecimento dos alegados factos, no dependendo pois de diligncias efectuadas ou de elementos de prova apresentados pela vtima ou pessoas que lhe so prximas; Investigaes meramente formais, que no visem apurar a verdade, no cumprem o dever de investigar eficazmente as violaes de direitos humanos; Exemplos de providncias necessrias para garantir uma investigao eficaz de alegadas execues arbitrrias so a recolha do depoimento de testemunhas oculares e as percias mdico-legais, bem como a realizao de uma autpsia que proporcione uma anlise objectiva das concluses clnicas, incluindo a causa da morte;
No caso de violaes graves de direitos humanos, como os desaparecimentos, o dever de investigar e julgar permanece durante o tempo necessrio para dissipar a incerteza quanto ao que sucedeu s vtimas. A vtima de violao de direitos humanos e as pessoas que lhe so prximas desempenham um papel fundamental no mbito da investigao e dos processos judiciais relativos violao em causa. A pessoa deve ter amplas possibilidades de ser ouvida e de participar activamente no processo de justia penal. Os juzes, magistrados do Ministrio Pblico e advogados devero dar mostras de cortesia e compreenso para com as vtimas de violaes de direitos humanos e devero ser particularmente sensveis ao trauma provocado pelos desaparecimentos e outros abusos graves de direitos humanos. O facto de as violaes de direitos humanos no serem investigadas rpida e eficazmente prejudica o direito da vtima a ser ressarcida dos danos sofridos e compromete o Estado de Direito, incluindo a confiana do pblico no princpio do Estado de Direito.
3.6
DEVER DE GARANTIR A REPARAO
DAS VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS
3.6.1
R EPARAO E INDEMNIZAO
Na maioria dos casos, os tratados internacionais de direitos humanos no especificam de que forma deve ser remediada a violao de uma obrigao jurdica. Em certo sentido, isto lgico, na medida em que os Estados Partes num tratado de direitos humanos so livres para decidir de que forma devero ser realizados os direitos e liberdades em causa. Contudo, o artigo 14., n. 1 da Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes especifica que os Estados Partes tm o dever de garantir que a vtima de tortura tem o direito de obter reparao e de ser indemnizada em termos adequados, incluindo os meios necessrios sua completa reabilitao. Em caso de morte da vtima em resultado da tortura, a indemnizao reverter a
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favor dos seus herdeiros. Tal como foi j referido, o artigo 7. da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher impe tambm aos Estados Partes o dever de estabelecer, nomeadamente, mecanismos judiciais e administrativos necessrios para assegurar que a mulher sujeita a violncia tenha efectivo acesso a restituio, reparao do dano e outros meios de compensao justos e eficazes. Tal como no caso das vtimas 172 Comunicao n. 857/ 1999, Blazek et al. v. de crimes comuns, os direitos the Chech Republic (Parecer adoptado a 12 de Julho das vtimas de violaes de direi- de 2001), in documento das Naes Unidas tos humanos devem, na medida GAOR, A/56/40 (vol. II), p. 173, pargrafo 7. do possvel, ser restaurados. No caso Blazek, que envolveu uma apreenso de bens na Repblica Checa, o Comit dos Direitos do Homem foi de parecer que, nos termos do artigo 2., n. 3, alnea a) do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, o Estado Parte tinha a obrigao de garantir aos autores um recurso eficaz, incluindo a possibilidade de apresentar um novo pedido de restituio ou indemnizao por um acto de discriminao contrrio ao artigo 26. do Pacto172. Neste caso, relativo a bens materiais, a restituio podia assim ser vivel. Porm, tal como fica perfeitamente claro no presente captulo, muitas vezes tal no possvel, especialmente quando as pessoas em causa tenham sido mortas ou sujeitas a violncia, pelo que as opes se limitam fundamentalmente indemnizao e reabilitao. Os exemplos abaixo selecciona- 173 Cf. TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, dos ilustraro de que forma os Indemnizao por danos, sentena de 21 de Julho tribunais regionais de direitos de 1989, Srie C, N. 7, p. 57, pargrafo 54. humanos abordam a questo da indemnizao. Porm, deve lembrar-se que a obrigao de indemnizar deriva nestes casos de uma obrigao internacional ligada a uma comprovada violao de um tratado internacional de direitos humanos, no se baseando assim na legislao nacional173. Por outro lado, as sentenas em causa ajudam a esclarecer que tipos de danos podem ser indemnizados, embora a indemnizao concreta dependa sempre dos factos do caso. O Tribunal Europeu dos Direitos do Homem atribui regularmente indemnizaes, nomeadamente
a vtimas de tortura e familiares 174 Vide, por exemplo, entre numerosos casos, prximos de vtimas de execues. TEDH, Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena de 28 Consoante as circunstncias, a de Maro de 2000, pargrafos 133-139 do indemnizao pode ser conce- texto publicado em: http://echr.coe. int e dida por danos patrimoniais e TEDH, Caso Price c. Reino Unido, sentena de 19 de tambm por danos no patrimo- Junho de 2001, pargrafo 34 do texto publicado em: niais ou morais que no podem http://echr. coe.int. 175 TEDH, Caso Mahmut considerar-se ressarcidos uni- Kaya c. Turquia, sentena de 28 de Maro de 2000, camente pelas concluses do pargrafos 133-139 do publicado em: rgo internacional de controlo texto http://echr.coe.int. em causa174. A indemnizao pode 176 Ibid., pargrafos 140-142. ser concedida, no s prpria 177 Ibid., pargrafo 134. vtima, mas tambm aos seus familiares prximos175. Pode ainda ser atribuda uma indemnizao por custas e despesas176. Porm, num caso em que o familiar prximo no dependia dos rendimentos do irmo antes da morte deste e o pedido incidia sobre alegados danos sofridos aps a morte, o Tribunal no consider[ou] apropriado atribuir indemnizao por danos pecunirios177. * * * Ao nvel do continente ameri- 178 TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, Indemnizao cano, a questo de saber o que por danos, sentena de 21 de Julho de 1989, Srie C, constitua uma justa indemni- n. 7, p. 54, pargrafo 46. Ibid., pp. 54-55, zao aos familiares prximos 179 pargrafo 47. do Senhor Velsquez foi suscitada no caso Velsquez Rodrguez . O Tribunal Interamericano concluiu que, uma vez que o desaparecimento do Senhor Velsquez no foi uma morte acidental, mas sim o resultado de actos graves imputveis s Honduras, o montante da indemnizao no podia ser baseado em directrizes como os seguros de vida, devendo antes ser calculado como uma perda de rendimentos com base no montante que a vtima teria recebido at ao momento da sua possvel morte natural178. Porm, o Tribunal distinguiu entre duas situaes: por um lado, a situao de uma vtima que fique total e permanentemente invlida, caso em que a indemnizao deve compreender tudo o que no recebeu, juntamente com ajustamentos apropriados calculados com base na sua provvel expectativa de vida179 e, por outro, a situao em que os beneficirios so membros da famlia que tm, em princpio, uma possibilidade actual ou futura de trabalhar ou auferir os seus pr-
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prios rendimentos 180 . Nesta 180 Ibid., p. 55, pargrafo 48. ltima situao, no seria cor- 181 Ibid., loc. cit. recto seguir critrios rgidos [] mas sim chegar a uma estimativa prudente do dano, dadas as circunstncias do caso181. Sobre a questo da indemniza- 182 Ibid., p. 55, pargrafo 50. o dos danos morais sofridos 183 Ibid., p. 56, pelos membros da famlia do pargrafo 51. Senhor Velsquez, o Tribunal considerou que estes danos eram primeiro que tudo o resultado do impacto psicolgico sofrido pela famlia, especialmente em virtude das caractersticas dramticas do desaparecimento involuntrio de pessoas182. Os danos morais foram comprovados por provas documentais de peritos e pelo testemunho de um psiquiatra e professor de psicologia. Nesta base, o Tribunal considerou que o desaparecimento do Senhor Velsquez teve um impacto psicolgico negativo sobre a sua famlia directa, o qual devia ser indemnizado a ttulo de dano moral183. O Governo foi pois condenado ao pagamento de uma indemnizao. * * * Dado que os rgos universais 184 Vide, por exemplo, a Comunicao n. de controlo no tm um esta- 107/1981, Quinteros v. Uruguay (Parecer tuto estritamente judicial, no adoptado a 21 de Julho de 1983), in documento das dispem, em si mesmos, de Naes Unidas GAOR, A/38/40, p. 224, competncia para atribuir inde- pargrafo 16. mnizao por danos. Nos Pareceres que adopta ao abrigo do Protocolo Facultativo referente ao Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, o Comit dos Direitos do Homem limita-se assim a instar os Governos responsveis por violaes de direitos humanos, em termos gerais, a pagar indemnizao pelos danos sofridos, sem especificar o montante a ser pago184.
fsica como psicolgica. Conforme referido na subseco precedente, o artigo 14., n. 1 da Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes impe expressamente aos Estados Partes o dever de garantir a reparao das vtimas de tortura incluindo os meios necessrios sua completa reabilitao. O Comit contra a Tortura 185 Documento das Naes Unidas GAOR, manifestou preocupao, rela- A/56/44, p. 29, pargrafo 65 (e), e p. 30, tivamente aos Camares, pela pargrafo 66 (a). 186 Ibid., p. 51, inexistncia de disposies pargrafo 120 (f ). legislativas para a indemnizao e reabilitao das vtimas de tortura, contrariando o disposto no artigo 14. da Conveno. Recomendou por isso ao Estado Parte a introduo de um mecanismo na sua legislao para a indemnizao e reabilitao to completas quanto possvel das vtimas de tortura185. O Comit recomendou tambm ao Brasil que adopte medidas para regular e institucionalizar o direito das vtimas de tortura a uma indemnizao justa e adequada paga pelo Estado, e para estabelecer programas para a sua reabilitao fsica e mental to completa quanto possvel186. A reabilitao das vtimas de maus tratos est tambm prevista no artigo 39. da Conveno sobre os Direitos da Criana, de acordo com o qual:
Os Estados Partes tomam todas as medidas adequadas para promover a recuperao fsica e psicolgica e a reinsero social da criana vtima de qualquer forma de negligncia, explorao ou sevcias, de tortura ou qualquer outra pena ou tratamento cruis, desumanos ou degradantes ou de conflito armado. Essas recuperao e reinsero devem ter lugar num ambiente que favorea a sade, o respeito por si prprio e a dignidade da criana.
3.6.2
R EABILITAO
Em muitos casos, nomeadamente quando uma pessoa vtima de tortura ou outras formas de maus tratos ou violncia baseada no gnero, pode haver necessidade de, para alm da indemnizao pecuniria, adoptar medidas de reabilitao tanto
Com base neste artigo, o Comit 187 Documento das Naes Unidas CRC/C/94, dos Direitos da Criana reco- Comit dos Direitos da Criana: Relatrio da vigmendou antiga Repblica sima terceira sesso (2000), pargrafos 286-287. Jugoslava da Macednia que estabelea urgentemente programas apropriados para garantir a recuperao fsica e psicolgica e a reinsero das crianas que tenham sido vtimas de crime187. O Comit sublinhou que as medidas
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de reabilitao destinadas a 188 Ibid., vide, relativamente Serra crianas so particularmente Leoa, pargrafos 185-190. importantes em tempo de guerra188. As mulheres sujeitas a trfico 189 Documento das Naes Unidas GAOR, constituem outro grupo de vti- A/56/40 (vol. I), p. 52, pargrafo 16. mas de violaes de direitos 190 Recomendao N. 19 (Violncia humanos que podem necessitar Geral contra mulheres), in de Comentrios de reabilitao. O Comit dos Compilao Gerais das Naes Unidas, Direitos do Homem recomendou p. 221, pargrafo 24 (t) (iii). Venezuela o estabelecimento de programas de reabilitao para vtimas de trfico189. O Comit para a Eliminao da Discriminao contra as Mulheres recomendou tambm que os Estados adoptem medidas de proteco, incluindo servios de acolhimento, aconselhamento, reabilitao e apoio para mulheres que sejam vtimas de violncia ou se encontrem em risco de serem sujeitas a violncia190. * * * A nvel regional, a necessidade de medidas de reabilitao para mulheres sujeitas a violncia reconhecida no artigo 8. da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, em virtude do qual os Estados Partes se obrigam a adoptar, progressivamente, medidas especficas [para] proporcionar mulher sujeita a violncia acesso a programas eficazes de reabilitao e formao que lhe permitam participar plenamente na vida pblica, privada e social.
3.7
O PROBLEMA DA IMPUNIDADE
PARA VIOLAES DE DIREITOS HUMANOS
3.7.1
A IMPUNIDADE SOB UMA PERSPECTIVA
JURDICA
A impunidade para violaes de 191 Vide documento das Naes Unidas direitos humanos uma das E/CN.4/ 2000/3, Execues extrajudiciais, sumrias mais graves ameaas ao pleno ou arbitrrias, Relatrio da Relatora Especial, gozo dos direitos e liberdades Asma Jahangir, p. 30, pargrafo 87. do indivduo e constitui uma violao do dever jurdico do Estado de garantir a efectiva proteco destes direitos e liberdades. A inexistncia de perseguio penal para actos criminosos como a tortura, o rapto, os desaparecimentos e a retirada arbitrria da vida humana tem um efeito particularmente devastador sobre as vtimas e seus familiares prximos, bem como sobre a sociedade no seu conjunto. Uma cultura de impunidade tambm alarga o fosso entre os que esto prximos s estruturas de poder e os demais, que ficam vulnerveis a abusos de direitos humanos. As crescentes dificuldades em garantir a justia levam as pessoas a fazer justia pelas suas prprias mos, resultando numa acrescida deteriorao do sistema de justia e em novas exploses de violncia191. A impunidade para violaes de direitos humanos pode existir em qualquer pas, mas particularmente comum quando leis de amnistia so adoptadas no rescaldo de ditaduras militares ou civis ou de conflitos armados internos, sendo tais leis um elemento alegadamente indispensvel no processo de reconciliao nacional. Os rgos internacionais de controlo tm vindo constantemente a denunciar a impunidade para violaes graves de direitos humanos. No caso Rodrguez, por exemplo, o Comit dos Direitos do Homem concluiu que a Lei N. 15,848 do Uruguai, a Lei de Prescrio ou Lei de Caducidade (Ley de Caducidad de la Pretensin Punitiva del Estado) violava o artigo 7., lido em conjunto com o artigo 2., n. 3, do Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos. Esta lei, que foi adoptada em 1986, acabou com a possibilidade de instaurar aces judiciais contra o Estado por alegadas violaes de direitos humanos cometidas durante os anos de regime militar. O autor da comunicao tinha sido detido
As vtimas de violaes de direitos humanos, ou seus familiares prximos, tm o direito a reparao efectiva dos males sofridos. Sempre que possvel, tal reparao dever assumir a forma de restituio de direitos. Caso a restituio no seja possvel, dever ser atribuda uma justa indemnizao pelos danos patrimoniais e/ou morais. Dever ser prevista a reparao sob a forma de reabilitao, se necessrio, para as vtimas de violncia como a tortura ou outras formas de maus tratos, ou de discriminao racial, de gnero ou de outro tipo.
316
e torturado em 1983 durante a ditadura militar mas, em virtude da lei de amnistia, no pde accionar judicialmente o Estado para obter indemnizao. No seu Parecer, o Comit reafirmou a posio
de que as amnistias para violaes grosseiras de direitos humanos e legislao como a Lei N. 15,848, Ley de Caducidad de la Pretensin Punitiva
Comunicao n. 322/1988, H. Rodrguez v. Uruguay (Parecer adoptado a 19 de Julho de 1994), in documento das Naes Unidas GAOR, A/49/40 (vol. II), p. 10, pargrafo 12.4.
192
O Comit tambm manifestou 194 Ibid., p. 67, pargrafo 11. preocupao com a Lei de Amnistia da Crocia. Embora esta lei no amnistie os culpados de crimes de guerra, tambm no define estes crimes. O Comit recomendou por isso que o Estado Parte assegure que, na prtica, a Lei de Amnistia no seja aplicada nem utilizada para deixar impunes as pessoas acusadas de violaes graves de direitos humanos194. * * * O Comit contra a Tortura manifestou preocupao face existncia contnua na Guatemala
de impunidade para as infraces em geral e para as violaes de direitos humaDocumento das Naes Unidas GAOR, A/56/44, p. 33, pargrafo 73 (b).
195
del Estado, so incompatveis com as obrigaes do Estado Parte luz do Pacto. O Comit constata com profunda preocupao que a adopo desta lei exclui efectivamente numa srie de casos a possibilidade de investigar abusos passados de direitos humanos, assim impedindo o Estado Parte de cumprir a sua responsabilidade de garantir recursos eficazes s vtimas desses abusos. Para alm disso, o Comit est preocupado pelo facto de, ao adoptar esta lei, o Estado Parte ter contribudo para um clima de impunidade que pode comprometer a ordem democrtica e dar origem a novas violaes graves de direitos humanos192.
nos em particular, em resultado de um reiterado incumprimento do dever pelos organismos governamentais responsveis pela preveno, investigao e punio de tais infraces. A impunidade existe para a maioria das violaes cometidas durante o conflito armado interno e para as violaes cometidas aps a assinatura dos Acordos de Paz195.
Relativamente Argentina, o Comit manifestou preocupao com o clima de impunidade para os responsveis por violaes grosseiras de direitos humanos cometidas durante o regime militar. Observando que muitas pessoas abrangidas pelas leis de amnistia da Argentina continuavam a servir nas foras armadas ou em cargos pblicos, tendo algumas delas sido promovidas nos anos seguintes, o Comit recomendou o seguinte:
As violaes grosseiras de direitos civis e polticos cometidas durante o regime militar
Documento das Naes Unidas GAOR, A/56/40 (vol. I), p. 39, pargrafo 9.
193
Com o objectivo de melhorar a 196 Ibid., vide pp. 34-35, pargrafos 74-76. situao, o Comit dirigiu diversas recomendaes ao Estado Parte, envolvendo nomeadamente o reforo da autonomia e independncia dos juzes e do Ministrio Pblico e a proibio da participao das foras armadas na segurana pblica e preveno do crime196. * * * O Comit para a Eliminao da Discriminao Racial constatou os esforos feitos pelo Ruanda para evitar a impunidade dos autores de genocdio e outras violaes de direitos humanos e para levar os responsveis por tais actos a responder perante a justia. O Comit continuou porm preocupado com o facto de a impunidade prevalecer no pas, nomeadamente nos casos que envolvem actos ilcitos cometidos por membros das foras de segurana. Instou assim o Estado Parte a fazer esforos adicionais para responder
devem poder ser julgadas durante o tempo necessrio, com uma retroactividade to prolongada quanto necessrio, para que os seus responsveis respondam perante a justia. O Comit recomenda que continuem a ser feitos esforos rigorosos nesta rea e que sejam tomadas medidas para assegurar que as pessoas envolvidas em violaes grosseiras de direitos humanos sejam afastadas do servio militar ou pblico193.
317
de forma adequada aos actos il- 197 Documento das Naes Unidas GAOR, citos cometidos por elementos A/55/18, p. 32, pargrafos 141 e 144. das foras armadas ou autoridades civis e para prevenir tais actos197. * * * Resulta ainda claramente da jurisprudncia regional que a impunidade no pode ser permitida para violaes de direitos humanos cometidas por sujeitos privados. O dever dos Estados de investigar, julgar, punir e reparar violaes de direitos humanos abrange tambm as violaes cometidas por sujeitos privados, pelo menos sempre que o Governo em causa tenha tido, ou devesse ter tido, conhecimento dos actos ilcitos. O Tribunal Interamericano de Direitos Humanos deixou assim claro que um Estado Parte na Conveno Americana sobre Direitos Humanos est obrigado a investigar todas as situaes que envolvam uma violao dos direitos protegidos pela Conveno e que, quando no o faz, o Estado desrespeita o seu dever de garantir o livre e pleno exerccio desses direitos s pessoas sujeitas sua jurisdio. No parecer do Tribunal,
O mesmo acontece quando o Estado permite que pessoas ou grupos privados ajam livre198
Como pode ver-se a partir desta seleco de casos e declaraes, a impunidade para violaes graves de direitos humanos como execues arbitrrias, raptos, desaparecimentos, tortura e outras formas de tratamento desumano estritamente proibida pelas normas internacionais de direitos humanos. O presente captulo deixou claro que os Estados tm o dever jurdico de garantir efectivamente a proteco dos direitos humanos de todas as pessoas, nomeadamente do direito vida e do direito liberdade e segurana. Os Estados que incumprem este dever a nvel interno podem incorrer em responsabilidade internacional perante os rgos internacionais de controlo.
3.7.2
J USTIA , IMPUNIDADE E RECONCILIAO
TIADH, Caso Velsquez Rodrguez, sentena de 29 de Julho de 1989, Srie C, N. 4, pp. 155-156, pargrafo 176.
mente e com impunidade em detrimento dos direitos reconhecidos pela Conveno198.
O supra referido caso Mahmut 199 TEDH; Caso Mahmut Kaya c. Turquia, sentena Kaya c. Turquia demonstra que de 28 de Maro de 2000, pargrafo 91 do texto o Tribunal Europeu dos Direitos publicado em: http://echr.coe.int. do Homem pode responsabilizar os Governos por violaes de direitos humanos cometidas por sujeitos privados, pelo menos na medida em que as autoridades tenham tido conhecimento de tais actos ou devessem ter tido conscincia da possibilidade de que tais actos fossem cometidos por pessoas ou grupos de pessoas agindo com o conhecimento ou a aquiescncia de elementos das foras de segurana199. * * *
Tal como acima referido, a questo da impunidade para autores de violaes de direitos humanos frequentemente objecto de intenso debate quando um pas emerge de um perodo de opresso e conflito armado e deseja entrar num perodo de paz, segurana e democracia. Nestas circunstncias, as vtimas de violaes de direitos humanos, crimes de guerra e crimes contra a Humanidade clamam pelo reconhecimento do seu sofrimento e por justia face aos males cometidos. Em particular, muitas vtimas cujos familiares prximos desapareceram e/ou foram arbitrariamente privados da vida sentiro uma forte e persistente ansiedade e necessitaro de saber a verdade sobre o que sucedeu aos seus entes queridos. Por outro lado, os autores de violaes de direitos humanos e outros abusos insistem geralmente na obteno de amnistia ou perdo pelos actos cometidos. Mas no meio destas aparentes tenses, a sociedade necessita de encontrar um modus vivendi que lhe permita seguir em frente para o bem de todos. Este no o local indicado para tentar resolver as inmeras e frequentemente muito complexas questes da culpa, confisso de culpa, castigo, reparao, reabilitao e reconciliao que se colocam em tais situaes. Pode, contudo, dizer-se no mbito do presente captulo que, no mnimo, as amnistias e os perdes no podem, em quaisquer circunstncias, ser concedidos para violaes do
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direito vida e do direito liberdade e segurana da pessoa, incluindo o direito de no ser sujeito a tortura e outras formas de maus tratos. Como veremos no prximo captulo, estes so alguns dos direitos que no podem ser derrogados em circunstncia alguma, nem mesmo em situaes de emergncia pblica. O princpio da justia para todos exige que os direitos e sofrimentos das vtimas sejam reconhecidos e reparados, que os autores sejam punidos e que os Estados envolvidos se esforcem efectivamente por impedir que actos semelhantes voltem a ocorrer no futuro. Ser improvvel que uma sociedade consiga sarar as suas feridas e erguer-se das runas da opresso de forma construtiva se estas exigncias jurdicas mnimas, que derivam da dignidade humana, no forem efectivamente respeitadas. Por outras palavras, embora acabe por ter de alcanar-se, em ltima anlise, alguma forma de reconciliao nacional, atravs de negociaes entre as partes interessadas, uma reconciliao duradoura e prspera dever, por respeito s vtimas, basear-se nessa justia elementar.
4. Papel dos Juzes, Magistrados do Ministrio Pblico e Advogados na Garantia de Justia para as Vtimas de Crimes e Violaes de Direitos Humanos
A impunidade para violaes de direitos humanos contrria ao dever jurdico do Estado de garantir a efectiva proteco desses direitos luz do direito internacional. A absteno de facto em perseguir criminalmente as violaes de direitos humanos, bem como leis que tornem tais violaes impunes, contrariam o direito internacional. A exigncia de que os Estados probam a impunidade tambm aplicvel aos actos cometidos por sujeitos privados. A impunidade para violaes graves de direitos humanos, como execues arbitrrias, desaparecimentos e tortura, causa um particular sofrimento s vtimas e seus familiares prximos, e dever ser evitada. O respeito pela dignidade da pessoa humana exige que tais violaes sejam reconhecidas, punidas e reparadas. Uma reconciliao nacional sustentvel no ser provavelmente alcanada numa situao em que os interesses bsicos das vtimas de abusos graves de direitos humanos no sejam reconhecidos.
Quer a pessoa seja vtima de um crime ou de uma violao de direitos humanos, o presente captulo demonstra o papel fundamental desempenhado pelos juzes, magistrados do Ministrio Publico e advogados para dar uma resposta eficaz aos problemas, necessidades e direitos das vtimas em causa. Os operadores judicirios devero, no s ser corteses e demonstrar compreenso, mas tambm conhecer em profundidade as normas internacionais de direitos humanos e estar preparados, em todos os momentos, para agir de forma imparcial e independente na prossecuo da justia. Na verdade, sem juzes independentes e imparciais, assim como magistrados do Ministrio Pblico e advogados independentes a quem seja dada a liberdade para agir pronta, enrgica e eficazmente em resposta a alegadas violaes de direitos humanos, estes direitos sero em grande medida letra morta. Compete a todos os Estados assegurar a independncia e imparcialidade dos operadores judicirios e a estes assumir a liderana na aplicao das normas de direitos humanos, investigando e perseguindo criminalmente com vigor os actos violadores dos direitos e liberdades individuais.
5. Observaes Finais
O presente captulo centrou-se em primeiro lugar na proteco e reparao das vtimas de crime e, em segundo lugar, na proteco e reparao das vtimas de violaes de direitos humanos. Embora o direito internacional seja de certa forma omisso quanto aos direitos das vtimas de crimes comuns, sucede o contrrio quanto s vtimas de violaes de direitos humanos. Nesta rea, numerosas disposies jurdicas e uma vasta jurisprudncia oferecem uma rica fonte de conhecimento e inspirao para os operadores judicirios.
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O dever jurdico dos Estados de prevenir, proteger, investigar, julgar, punir e reparar violaes de direitos humanos foi amplamente discutido no presente captulo. Embora tenha havido a tendncia para centrar a discusso no direito vida e na proibio da tortura e outras formas de maus tratos e violncia, as mesmas obrigaes existem relativamente a todo o espectro de direitos humanos. Dado que os direitos so interdependentes, a sua proteco eficaz no pode ser analisada isoladamente. As vtimas de tortura, por exemplo,
devero ter a possibilidade de se exprimir livremente a fim de reclamar os seus direitos, a sua correspondncia dever ser respeitada para que possam comunicar com o seu advogado e assim por diante. Esta intrnseca relao entre os direitos torna-se particularmente relevante para o gozo em situaes de crise dos direitos que no so susceptveis de derrogao em circunstncia alguma e de outros que podem, em princpio, ser derrogados. Isto far parte da nossa anlise no ltimo captulo do presente Manual.
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15.capítulo 15

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TRATAMENTO DAS VTIMAS NO MBITO

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T RATAMENTO DAS VTIMAS PELA POLCIA

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T RATAMENTO DAS VTIMAS PELA ACUSAO

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I NTERROGATRIO DAS VTIMAS

NO MBITO DO PROCESSO PENAL

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V TIMAS E PROCESSO PENAL

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D IREITO DAS VTIMAS PROTECO

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E ASSISTNCIA S VTIMAS DE CRIME

De acordo com o pargrafo 8 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia:

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Relatrio Explicativo, p. 5, pargrafo 16.

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prova em qualquer processo penal ou civil instaurado contra o infractor65.

65 Ibid., p. 25, pargrafos 99-100.

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3. Proteco e Reparao das Vtimas de Violaes de Direitos Humanos

Segundo o pargrafo 18 da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da

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Criminalidade e de Abuso de Poder, das Naes Unidas:

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DEVER JURDICO GERAL DE ASSEGURAR

UMA PROTECO EFECTIVA DOS DIREITOS HUMANOS

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Ibid., p. 152, pargrafo 166.

O Tribunal acrescentou que:

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relho de aplicao da lei destinado preveno, supresso

79 Ibid., loc. cit; destaque nosso.

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DEVER DE PREVENIR VIOLAES

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-judicial, mas tambm de maus tratos por pessoas

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