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Introduo ao Direito Aula 01 17-02-2009 Noes Gerais:- O Mundo da Natureza e O Mundo da Cultura- O que Direito?- Qual a finalidade do Direito?

to?- Acepes da palavra Direito- Direito Natural x Direito PositivoDireito Objetivo e Direito Subjetivo- Ordem Jurdica O Mundo da Natureza e O Mundo da Cultura Podemos considerar a realidade sob duas formas distintas, quais sejam: oMundo da Natureza e o Mundo da Cultura.Mundo da Natureza t u d o a q u i l o q u e n o s f o i d a d o . E x i s t e i n d e p e n d e n t e d a a t i v i d a d e humana.Trata-se de realidade natural. Aqui existem as leis fsico-matemticas queso regidas pelo princpio da causalidade, ou seja, so leis cegas aos valores.So meramente indicativas.Ex: a Terra um planeta.P r i n c p i o d a c a u s a l i d a d e : n a n a t u r e z a n a d a o c o r r e p o r a c a s o . Cadafenmeno tem sua explicao em uma causa determinante. Esse p r i n c p i o corresponde ao nexo existente entre a causa e o efeito de um fenmeno.Mundo da Cultura t u d o a q u i l o q u e v e m s e n d o c o n s t r u d o p e l o h o m e m a o l o n g o d a histria.Trata-se de realidade humano-cultural-histrica. aqui que se situa o DIREITO.O homem produz as leis culturais, que so normas imperativas deverser.Ex: O homem deve ser honesto.O pai e a me devem alimentar seus filhos.O devedor deve pagar o credor.No se deve matar ningum.O homem planeja e constri seu mundo de acordo com seus ideais.Tem liberdade criadora.Humaniza a natureza.O DIREITO faz parte dessa humanizao, que foi criado para regular epossibilitar a convivncia e as relaes humanas, ou seja A GARANTIA DECOEXISTNCIA. 2 O que Direito? Conceito 01: Conjunto de normas/leis estabelecidas por um p o d e r soberano, que disciplinam a vida social de um povo (Dicionrio Aurlio)Conceito 02: O Direito processo de adaptao social, que consiste emse estabelecerem regras de conduta, cuja incidncia independente da adesod a q u e l e s a q u e a i n c i d n c i a d a r e g r a j u r d i c a p o s s a i n t e r e s s a r . ( P o n t e s d e Miranda) Qual a finalidade do Direito? O Direito est em funo da vida social. A sua finalidade a d e favorecer o amplo relacionamento entre as pessoas e os grupos sociais, que uma das bases do progresso da sociedade (Paulo Nader)O Direito prope -se a promover os alicerces da convivncia pacfica e promissora. Essa a finalidade do conjunto de normas jurdicas impostas pelasociedade a si mesma, atravs do Estado, para manter a ordem e coordenar osinteresses individuais e coletivos (Joo Batista Nunes Coelho)Finalidade bsica COEXISTNCIA PACFICAMxima em Direito:NINGUM PODE ALEGAR DESCONHECIMENTO DALEI (art.3, do Decreto-Lei n 4657/42) O f i m a t r i b u d o a o D i r e i t o n o o d e c r i a r u m a o r d e m ideal, mas uma ordem real de convivncia.Thomas Hobbes (1588-1679) Acepes da palavra Direito Direito = referncia Cincia do DireitoE x : F u l a n o a l u n o d e D i r e i t o . ( a q u i , D i r e i t o n o s i g n i f i c a n o r m a s d e conduta social, mas sim a cincia que estuda o Direito).Cincia do Direito = setor do conhecimento humano que investiga esistematiza os conhecimentos jurdicos. 3 Direito Natural e Direito Positivo So duas realidades distintas.D i r e i t o N a t u r a l : r e v e l a a o l e g i s l a d o r o s p r i n c p i o s f u n d a m e n t a i s d e proteo ao homem que forosamente devero ser consagrados pela legislaoa fim de que se obtenha um ordenamento jurdico justo.O Direito Natural no escrito, no c riado pela sociedade e nem

formulado pelo Estado. um Direito espontneo que se origina na naturezas o c i a l d o h o m e m e q u e r e v e l a d o p e l a e x p e r i n c i a e r a z o . P r i n c p i o s d e carter universal e imutveis. Ex: direito vida, direito liberdade.Direito Positivo: o Direito institucionalizado pelo Estado. a ordem jurdica obrigatria em determinado tempo e lugar. Ex: Cdigo Civil, Cdigo Penal. Direito Objetivo e Direito Subjetivo No so realidades distintas, mas dois lados do mesmo objeto.Direito Objetivo: o Direito norma de organizao social. Jus norma agendi Ex: Cdigo Civil, Cdigo Penal.Direito Subjetivo: corresponde s possibilidades ou poderes de agir que aordem jurdica garante a algum. Jus faculta agendi Ex: Fulano tem direito indenizao por danos morais. A P A R T I R D O C O N H E C I M E N T O D O D I R E I T O O B J E T I V O Q U E DEDUZIMOS O DIREITO SUBJETIVO. Ordem Jurdica a expresso que coloca em destaque uma das qualidades essenciais doDireito Positivo, que a de agrupar normas que se ajustam entre si e forma mum todo harmnico e coerente de preceitos. 4 Introduo ao DireitoAula 2Ementa:- Noes gerais de Norma Jurdica- Diferenas entre Direito, Moral, Regras de Trato Social e Religio Noo geral de Norma Jurdica O estudo da norma jurdica de fundamental importncia, porque serefere substncia prpria do Direito objetivo.Conhecer o Direito conhecer as normas jurdicas em seu encadeamentolgico e sistemtico. As normas ou regras jurdicas esto para o Direito de umpovo, assim como as clulas para um organismo vivo.Para promover a ordem social, o Direito objetivo deve ser prtico, ou seja, relevar-se mediante normas orientadoras das condutas interindividuais.N o s u f i c i e n t e , p a r a s e a l c a n a r o e q u i l b r i o d a s o c i e d a d e , q u e o s homens estejam dispostos prtica da justia; necessrio que se indique af r m u l a d a j u s t i a q u e s a t i s f a a a s o c i e d a d e e m d e t e r m i n a d o m o m e n t o histrico.A norma jurdica exerce justamente esse papel de ser o instrumento de definio da conduta exigida pelo Estado. (Paulo Nader, p.83)- diferena entre norma jurdica, regra e lei:As expresses norma e regra jurdicas so sinnimas, apesar de algunsautores reservarem a denominao regra para o setor da tcnica e, outros para omundo natural. (Paulo Nader, p. 83)Distino h entre norma jurdica e lei.L E I : a p e n a s u m a d a s f o r m a s d e e x p r e s s o d a s n o r m a s , q u e s e manifestam tambm pelo Direito c o s t u m e i r o e , e m a l g u n s p a s e s p e l a jurisprudncia. (Paulo Nader, p.83)A norma pode ser : uma leiInstruo normativaPortariaDecretoA lei espcie de norma (gnero). 5 - conceito de norma jurdica:As normas jurdicas so esquemas que fornecem modelo de condutas,tendo em vista os valores da coletividade. (Miguel Reale) A norma contm um comando geral e abstrato, isto , vale para uma pluralidade de casos indeterminados. (Ronaldo Poletti)N O R M A J U R D I C A A C O N D U T A E X I G I D A O U O M O D E L O IMPOSTO DE ORGANIZAO SOCIAL. (Paulo Nader, p.83)conceito de lei: A l e i a f o r m a m o d e r n a d e p r o d u o d o D i r e i t o P o s i t i v o .

a t o d o Poder Legislativo, que estabelece normas de acordo com os interesses sociais.As vantagens que a lei oferece do ponto de vista da segurana jurdica fazemt o l e r v e l u m c o e f i c i e n t e m n i m o d e d i s t o r e s n a e l a b o r a o d o D i r e i t o objetivo. (Paulo Nader, p.146)L e i e m s e n t i d o a m p l o : u m a r e f e r n c i a g e n r i c a q u e a t i n g e a l e i propriamente, medida provisria 1 e ao decreto 2 .Lei em sentido estrito: lei o preceito comum e obrigatrio, emanadodo Poder Legislativo, no mbito de sua competncia. Diferena entre Direito, Moral, Regras de Trato Social e Religio 1 Criada pela Constituio Federal de 1988, a medida provisria ato de competncia do Presidente daRepblica, que poder edit-la na hiptese de relevncia e urgncia, excluda a permisso constitucionalsobre matria afeta nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos, Direito Eleitoral, Penal, Processual Penal e Processual Civil, entre outros assuntos, conforme prev o art. 62 da EmendaConstitucional n 32, de 11 de setembro de 2001. Caso no logre a converso em lei dentro do prazo de60 dias da publicao, a medida provisria perder seu carter obrigatrio, com efeitos retroativos aoincio de sua vigncia. Ocorrendo essa hiptese, o Congresso Nacional dever disciplinar as relaessociais afetadas pelas medidas provisrias rejeitadas. 2 Os atos normais de competncia do Chefe do Executivo Presidente da Repblica, Governador deEstado, Prefeito Municipal so baixados mediante simples decreto. A validade destes no exige oreferendo do Poder Legislativo. 6 O Direito no o nico instrumento responsvel pela harmonia da vidasocial, alm dele temos:MORALREGRAS DE TRATO SOCIALRELIGIOA i m p o r t n c i a d e c o n h e c e r e s s a d i f e r e n c i a o e s t n o f a t o d e q u e devemos demarcar o territrio do Direito, para no passarmos a legislar sobretodas as condutas, poisToda norma jurdica uma limitao liberdade individual e por isso olegislador deve regulamentar o agir humano dentro da estrita necessidade derealizar os fins que esto reservados ao Direito: SEGURANA ATRAVS DOSPRINCPIOS DE JUSTIA. (Paulo Nader) D i r e i t o M o r a l R e g r a s d e T r a t o S o c i a l R e l i g i o N o r m a s j u r d i c a s N o r m a s m o r a i s N o r m a s d e t r a t o socialNormas religiosas P r e t e n s o d e efetividade dentro det o d a a s o c i e d a d e Coao/foraS u g e r e m c o n d u t a s S u g e r e m c o n d u t a s S u g e r e m c o n d u t a s - Direito e Religio 7 Por muito tempo, a Religio exerceu domnio absoluto sobre as coisas humanas. A falta de conhecimento era suprida pela f.As crenas religiosas formulavam as explicaes necessrias a tudo queacontecia. O Direito era considerado expresso da vontade divina.Nos orculos os sacerdotes recebiam de Deus as leis e os cdigos. Ex: Cdigo de Hamurabi, 2000 a.C legislao mesopotmica.Q u e m p o s s u a o d o m n i o s o b r e o conhecimento jurdico era a classe s a c e r d o t a l . D u r a n t e a I d a d e

M d i a , e x i s t i a m o s j u z o s d e D e u s q u e s e fundavam na crena de que Deus acompanhava os julgamentos e interferia na justia. Ex: a as decises ou ordlias eram um jogo de sorte ou azar. 3 (Santa Inquisio)Foi apenas no sculo XVIII que ocorreu a separao entre o Direito e aReligio, na Frana pr- Revoluo Francesa. Dto x Religio = a causa final de ambos integra a idia do BEM, que no Dto a justia. # Direito ReligioC o e x i s t n c i a h a r m n i c a e A t i n g i r a justiaFinalidade de orientar os homens nabusca e conquista da felicidade eternaConcebe a justia dentro de um valorsocial estipulado na norma jurdica Justia em sentido amplo com relaoaos deveres do homem com DeusA s a n o j u r d i c a a t i n g e a l i b e r d a d e (priso) ou o patrimnioA sano limita-se ao plano espiritualN o r m a j u r d i c a E s t a b e l e c e u m a e s c a l a d e v a l o r e s a s e r cultivada e dispe a c o n d u t a . E x : 1 0 mandamentosC o n v i v n c i a p a c f i c a I n s t r u m e n t o d e h a r m o n i a e s o l i d a r i e d a d e e n t r e o s h o m e n s (caridade)1 # Estrutural: Alteridade essencial,p o i s a i d i a d o p r x i m o u m elemento necessrio ao DtoA l t e r i d a d e n o e s s e n c i a l , p o i s o dilogo do homem com Deus - bem 2 # Estrutural: tem por meta a s e g u r a n a a p a r t i r d a c e r t e z a ordenadora A q u i r e v e l a d a a f r a q u e z a e a insegurana h u m a n a q u e s t e s transcendentais(Paulo Nader, p. 34) 3 Um exemplo de ordlia a prova da cruz por ela, quando algum fosse morto em rixa, escolhiam-sesete rixadores, que eram levados frente de um altar. Sobre este punham-se duas varinhas, uma das quaismarcada com uma cruz, e ambas envolvidas em pano. Em seguida tirava-se uma delas: se saa a que notinha marca, era sinal de que o assassino no estava entre os sete. Se, ao contrrio, saa a assinalada,conclua-se que o homicida era um dos presentes. Repetia-se a experincia em relao a cada um deles,at sair a vara com a cruz, que se supunha apontar o criminoso. 8 A norma religiosa dada unilateralmente pela divindade e tem o poderde coero interna pela fora conferida crena. (Joo Batista Nunes Coelho) V i v e m o s n u m ESTADO LEIGO-LAICO ( s e m r e l i g i o ) , t o t a l m e n t e separado da Igreja Catlica Romana, que foi nossa religio oficial poca doI m p r i o , m a s n e m p o r i s s o p o d e m a s l e i s e d e m a i s m a n i f e s t a e s d o D t o DEIXAR DE CONSIDERAR O S E N T I M E N T O R E L I G I O S O d o p o v o , e n o apenas o Cristianismo, mas tambm outras religies. Por outro lado, o Dto nopode deixar de considerar os ATEUS E AQUELES DESINTERESSADOS PELOVALOR DA SANTIDADE. (Ronaldo Poletti, p.102) Direito e Moral

Trata-se de uma diferenciao muito interessante que vem s e n d o discutida desde a Antiguidade pelos grandes filsofos.Sua importncia tal, que h no curso de Direito uma disciplina apenasvoltada a essa discusso, a Filosofia do Direito.Dto e Moral so instrumentos de controle social que se complementam ei n f l u e n c i a m . O D t o f o r t e m e n t e i n f l u e n c i a d o p e l a m o r a l , d e q u e m r e c e b e valiosa substancia.O Dto diferente da moral porque se contenta com a l e g a l i d a d e , enquanto a moral exige no somente o c omportamento e x t e r n o , m a s u m a moralidade, isto , um agir derivado da obrigao. O que h uma diversidadede motivos. D i r e i t o # M o r a l T e m o r i g e m n o E s t a d o O r i g e m n o s c o s t u m e s e v a l o r e s coercitivo (ex:priso) Externamente apenas coercitiva internamente B i l a t e r a l , n a s c e d e u m a c o r d o d e vontadesUnilateral, apenas dada ao indivduo. um ato de liberdadeS a n o j p r e f i x a d a e m l e i S a n o i n c e r t a e s o f r i d a p e l o indivduo na reprovao de seu ato p e l a s o c i e d a d e , a m i g o s , p a r e n t e s meio socialObriga independente da vontade daspessoasAs pessoas agem por vontade prpria 9 Direito e Regras de Trato Social D i r e i t o # R e g r a s d e T r a t o S o c i a l C o e x i s t n c i a h a r m n i c a , b u s c a p e l a justiaSo amortecedoras do convvio social.E x : r e g r a s d e c o r t e s i a , e t i q u e t a , p r o t o c o l o , c e r i m n i a s , m o d a , l i n g u a g e m , b o a e d u c a o , companheirismo, amizade, etcT e m o r i g e m n o E s t a d o I n c i d e m n a m a n e i r a c o m o o h o m e m s e apresenta perante seu semelhante.V i s a a p a r n c i a . E x : B o m d i a ! Obrigada!S u a f i n a l i d a d e p r o p o r c i o n a r u m ambiente de bem-estar aos membrosda coletividade. um aprimoramentedas relaes humanas.B i l a t e r a l e C o e r c i t i v o U n i l a t e r a i s e i n c o e r c v e i s n i n g u m t e m o p o d e r d e e x i g i r o s e u cumprimento.S a n o p r e f i x a d a e m l e i A s a n o i n c e r t a e c o n s i s t e n a reprovao, censura, crticas sociais.H isonomia em relao sano. Ex:por classes sociais e nveis de cultura,ex: vestimenta, linguagem. RESUMO D i r e i t o M o r a l R . d e T r a t o S o c i a l R e l i g i o Quanto obrigatoriedade: BilateralU n i l a t e r a l U n i l a t e r a l U n i l a t e r a l

Quanto origem: EstadoCostume evaloresCostume evaloresCostume evalores dadoutrina religiosa Quanto sano: CoercvelIncoercvel Incoercvel Incoercvel Quanto aplicao dasano: Prefixada na leiDifusa Difusa Geralmenteprefixada Quanto finalidade: coexistncia eseguranaMelhorar ohomem para agirsegundo o justo, obom, o certoM e l h o r a r o convvio socialA t i n g i r a felicidade eterna 10 O mundo do Direito Mundo da Cultura Enquanto as leis naturais so universais, imutveis, inviolveis e s e manifestam com o carter de absoluta isonomia, as leis jurdicas revestem-se deoutros predicados: a) O Direito Positivo no universal , pois varia no tempo e no espao, a fimde expressar a experincia de um povo, manifesta em seus costumes, cultura e desenvolvimento em geral. b) O Direito no imutvel , pois um processo de adaptao social. medida que se operam mudanas sociais, o Direito deve apresentar -sesob novas formas e contedos.c)Apesar de o Direito ser obrigatrio e possuir coercibilidade, no disped e m e i o s p a r a i m p e d i r a v i o l a o d e s e u s p r e c e i t o s . O s mecanismossociais de segurana por mais aperfeioados que sejam, r e v e l a m - s e impotentes para impedir as diversas praticas de ilcito.d ) N o D i r e i t o , o princpio da isonomia, segundo o qual todos so iguaisperante a lei, n o p o s s u i a e f i c c i a a b s o l u t a q u e e x i s t e n o m u n d o d a natureza. Se, do ponto de vista terico, a isonomia da lei princpio de v a l i d a d e a b s o l u t a , n o c a m p o d a s a p l i c a e s p r t i c a s o a b s o l u t o s e transforma em relativo, por fora de mltiplos fatores de distores. e) Enquanto as leis da natureza so regidas pelo princpio da causalidade, oDireito regido pelo principio da finalidade , segundo o qual a idia defim a ser alcanado responsvel pelo fenmeno jurdico. f) A ordem natural das coisas obra do Criador, enqua nto o D i r e i t o Positivo obra humana. g) Os objetos naturais so neutros em relao aos valores, enquanto que o Direito um processo que visa a realizao dos valores. 11 Introduo ao DireitoAula 03 e 04Ementa:- O que Moral; - Ordem Jurdica; - Noes histricas do Direito Romano- Direito Pblico e Direito Privado; - Sistemas jurdicos; Codificao MORAL (texto com base na obra Direito, Justia, Virtude Moral e Razo de MoacyrMotta da Silva, Editora Juru, 2003) OQUEMORALSegundo:Plato, Aristteles, Hobbes, Kant, Hegel, Scheler e Hartmann. 1PLATO

: (Atenas, 428 a.C 348 a.C ) PENSAMENTO ANTIGOBusca explicar a noo de justia a partir de 3 categorias:a)virtude moral; b) virtude poltica; c) razoA concepo da palavra virtude, busca a idia de bem e bom. Tem 2 categorias: a) virtude tcnica: t a r e f a s v o l t a d a s a o o f c i o , a p r e n d i d a s p e l a e d u c a o e experincia. Ex: navegador, mdico, sapateiro, msico. b) virtude intelectual : b.1) moral, b.2) polticaVirtude Moral e Virtude Poltica, so unidade moral do homem.As duas buscam garantir a ordem jurdica. So vistas como formas de a l c a n a r o p r o g r e s s o d o h o m e m . S o e x p r e s s o d o b e m , c o n s i d e r a d o o elemento de maior valor do homem. BEM = e n q u a n t o u t i l i z a d a a r a z o e o c o n h e c i m e n t o n a b u s c a p e l a verdade. a razo que faz o homem distinguir entre o bem e o mal. VIRTUDE MORAL :Designa forma de vida justa e honrada.Regra de convivncia em sociedade balizada pela honra e justia.Tem incio na famlia aqui so construdos os princpios da VM.Ex: respeito pela famlia, obedincia hierrquica, cidado x Estado. a boa vontade que nasce no homem a partir da educao voltada a essefim. o aperfeioamento que vocaciona o homem ao bem. VIRTUDE POLTICA : Segundo a teoria da educao, o ensino d e princpios, de c o n d u t a s destinadas a formar o cidado para a administrao do Estado.=ADMINISTRAR O ESTADO COM JUSTIA= 12 2 ARISTTELES: (Macednia, 384 a.C 322 a.C ) P. ANTIGOSo duas as formas de excelncia (Virtude): a)intelectual ; b)moral. EXCELNCIA INTELECTUAL: Nasce da instruo, experincia e tempo.H p e s s o a s q u e s o b o a s p o r n a t u r e z a , p e l o h b i t o o u p e l o e n s i n o enquanto educao que ensina o bom, o til, a garantia da ordem e a justia. EXCELNCIA MORAL: Nasce do hbito, dos costumes , da inteligncia de discernir entre o beme o mal. concretizada atravs da ao humana que deve buscar o bem atravsda utilidade. A ao, os meios e os fins devem ser morais, para que a ao sejaconsiderada MORAL.O maior bem da EM a justia. O homem, ser racional, desenvolve aidia do bem, do justo e passa a formar uma tbua de valores ticos. 3 THOMAZ HOBBES: (Inglaterra 1588 1679) Pensamento ModernoObra: O Leviat influncia de Plato e Aristteles.Hobbes teoriza a categoria virtude em 2 ambitos: a)intelectual: natural (experincia) e adquirido (educao) b) moral: funda-se na vontade do esprito para a realizao do bem em sentido universal.Na filosofia moral a PAZ constitui o bem maior a que o homem aspira.A PAZ encontrada atravs da prtica da justia, humildade, perdo, prudncia, coragem, amor, etc).Fundamentos: educao

o maior bem moral de um povo. Assume o s e n t i d o d e s o l i d a r i e d a d e , d e a m o r a o p r x i m o . E d u c a r o s m e m b r o s d a sociedade a fim de constituir uma sociedade justa. Prudncia e misericrdiacomo forma livre e consciente de agir moral correspondem idia do bem.A ausncia da moral em sociedade, predispe o homem ganncia, ingratido, arrogncia, ao orgulho e a outras iniqidades.N e n h u m a t e o r i a m o r a l s e s u s t e n t a c o m d e s r e s p e i t o d i g n i d a d e , considerada um dos valores supremos da pessoa humana. O homem constitui ocentro de todas as esferas de valores. Os valores morais e espirituais encontram-se na escala mais elevada dos valores do homem.O valor moral nasce da experincia, do talento de discernimento. 13 4 KANT: (Prssia, 1724 1804) Pensamento modernoO estudo da moral desenvolve-se em 2 mbitos:a) antropologia moral : cincia do homem. Ser humano como agente moral;b) metafsica moral : conhecimento racional da moral ANTROPOLOGIA MORAL : T e m o h o m e m c o m o c e n t r o d a a t e n o moral. V a natureza humana com uma tendncia para o mal por causa da s u b j e t i v i d a d e d o s e r , causada pela ausncia de fora moral, fraqueza,fragilidade humana. Teoriza a educao como meio par a construir-se a conscincia moral entre os homens. METAFSICA MORAL: Nem todo o conhecimento nasce da experincia ,ao contrrio de Plato, Aristteles e Hobbes.H u m c o n h e c i m e n t o q u e i n d e p e n d e d e i m p r e s s e s s u b j e t i v a s , d e natureza individual. o conhecimento puro, a priori.Moral = razo pura, razo universal e no particular.Age de maneira que uses a humanidade, tanto na tua pessoa como napessoa de qualquer outro, sempre e simultaneamente como um fim e nuncacomo um meio. O imperativo categrico volta-se para o sentido tico como guiapara a sociedade poltica.tica: a cincia que investiga a conduta livre, consciente e responsvel dohomem.A tica representa parte da filosofia que tem por objetivo os valores queorientam o comportamento humano em suas relaes existenciais. O conceitode tica volta-se para um sentido universal. A tica constitui pauta de valoresq u e s e estruturam em harmonia com a sociedade. Todo valor tem p o r fundamento o dever ser criado pela razo como condio n e c e s s r i a e universal destinado a regular o modo de agir ou deixar de agir.O direito positivo representa a capacidade do ser humano determinar-separa viver em sociedade poltica organizada pela uso da razo. (leis) 5 HEGEL: (Alemanha, 1770 1831) Pensamento ModernoEm relao aos demais, tem viso multidisciplinar.Viveu durante a 1 Revoluo Industrial. Na Alemanha ocorria o fim dad o m i n a o f r a n c e s a d e N a p o l e o B o n a p a r t e , T r a t a d o d e V i e n a , i d i a s deliberdade e nacionalismo que o inspiraram a teorizar os fundamentos da Moralidade Objetiva = Eticidade idias marcadas pelo pensamento de Kant.Eticidade= corresponde vida tica de um povo fundado na idia deliberdade. O ser despoja-se de si para integrar-se ao meio social. O conceito nose completa apenas com a idia do bem. n ecessria a passagem da

vontadesubjetiva livre para a vontade objetiva, como dado real concreto. O ser assumedeveres ticos perante a sociedade.Hegel elege 3 instituies que do partida M.OBJ: famlia, sociedadecivil e Estado. 14 6 SCHELER: (Alemanha 1878 1928) Pensamento ModernoMax Scheler integra a corrente filosfica dos pensadores que investigamo s p r o b l e m a s t i c o s , m o r a i s , r e l i g i o s o s e s o c i a i s s o b o p o n t o d e v i s t a fenomenolgico. Estuda os valores c o m o e x p r e s s e s d o s e r , i m a n e n t e s d a s emoes das experincias, das manifestaes dos sentidos.Categorias: virtude, valor e humanismo .I n v e s t i g a m a n i f e s t a e s e m o c i o n a i s a p a r t i r d a e x p e r i n c i a . Fenomenologia o mtodo destinado a i n t e r p r e t a r a n a t u r e z a h u m a n a , particularmente as emoes.O s v a l o r e s ticos, os valores morais constituem dados da realidadehumana. a e x p e r i n c i a e m o c i o n a l q u e d i t a o v a l o r n o s e n t i d o p o s i t i v o o u negativo.A i d i a d e v i r t u d e d e n o t a q u a l i d a d e i n e r e n t e a o h o m e m d o n g u l o moral. A maior expresso da virtude apia-se no amor, vontade interior que seencontra em potencia em todo ser humano e funda-se na solidariedade humana que viabiliza a vida em sociedade.O dio, rancor, ressentimento provocam a destruio dos valores ticos emorais.Enquanto Hegel procura interpretar a historia da humanidade comop r o c e s s o r a c i o n a l d o h o m e m , S c h e l e r t e o r i z a a h i s t r i a d o h o m e m c o m o processo de sentimento, do humanismo. inspirao em Plato o homem amedida de todas as coisas. 7 HARTMANN: (Alemanha 1882 1950) Pensamento modernoBusca compreender o valor moral e a razo.VALOR MORAL:O c o n c e i t o d e v a l o r m o r a l p a r e c e t e r o r i g e m n a c o n s c i n c i a d o s e r espiritual, como fenmeno de Natureza existencial. O ser espiritual elege ovalor moral a partir de sua realidade histrica. Trata-se de juzo de valor que oser desenvolve como processo existencial.Hartmann utiliza parte da teoria moral de Kant ao vincular o conceito devalor moral aos fundamentos da razo.A c e i t a a c o n c e p o a t r a v s d a q u a l o s e r e s p i r i t u a l e m s u a t r a j e t r i a histrica constri pelo conhecimento novos valores porem sem o carter do dever ser. Foca o agir no sentido do bem na escala mais elevada.RAZO:Esse conceito apia-se no conhecimento do ser. A razo como faculdadedo intelecto opera como a memria, a imaginao. Constitui a razo a balizaque orienta os impulsos, as emoes, sejam no sentido positivo ou negativo. 15 NOES DE DIREITO ROMANO: (introduo para entender sistemas jurdicos, diferena entre Dto Pblico e Dto Privadoe fontes do Direito)(Obra base: Direito Civil, Parte Geral. Silvio de Salvo Venosa. 5 ed. 2005. Ed. Atlas.So Paulo) Conceito de Direito Romano: o complexo de normas jurdicas quevigorou em Roma e nos pases dominados pelos romanos h mais ou menos2000 anos.O Dto Romano nunca morreu. Suas instituies revelaram-se como uma artecompleta e uma cincia perfeita. Sempre almejou uma cultura jurdica superior. Finalidade do estudo: dar ao iniciante do curso de Dto fundamentos principais do Dto em geral.Ao pesquisar as origens do nosso Dto inevitavelmente retornamos s fontes romanas.Os Estados de direito ocidental, como o Brasil, herdaram sua estrutura j u r d i c a

do Dto romano. No existe nenhuma legislao to antiga m a i s conhecida que a romana.3 importncias fundamentais do estudo:a) importncia histricab) modelo jurdico desenvolvimento do raciocnio jurdicoc) seu maior valor est no fato de ter causado profunda revoluo no p e n s a m e n t o j u r d i c o c h e g a n d o a s e r c o m o o p r p r i o c r i s t i a n i s m o u m fundamento bsico da civilizao moderna. FASES DO DIREITO ROMANO: a) perodo rgio: da data convencional da fundao de Roma (754 aC) ata expulso dos reis em 510 aC;b)perodo da Repblica: de 510 aC at a instaurao do Principado comOtaviano Augusto em 27 aC;c) perodo do Principado: de Augusto at o imperador Diocleciano 27aC a 284 dC;d ) p e r o d o d a M o n a r q u i a A b s o l u t a : d e D i o c l e c i a n o a t a m o r t e d e Justiniano em 565 dC. 16 a) perodo rgio: da data convencional da fundao de Roma (754 aC) at a expulso dos reis em 510 aC. Fase essencialmente legendria.Roma era formada por trabalhadores do campo que viviam da cultura dosolo e da criao de animais.O regime familiar era patriarcal, sob a chefia de um pater famlias possua poder absoluto no meio familiar.Perante a sociedade, o rei exercia papel na justia criminal.FONTES de Dto: costumes e as leges regiae: impostos, servio militar,servio eleitoral, voto.Nessa poca Roma inicia suas conquistas. b)perodo da Repblica: de 510 aC at a instaurao do Principado comOtaviano Augusto em 27 aC. A realeza teria terminado de forma violenta.O p o d e r p a s s a d o a d o i s d i r i g e n t e s o u c n s u l e s S e n a d o g a n h a importncia poltica.Os plebeus conseguem a criao do tribuni plebis e posteriormente acodificao do dto ate ento costumeiro.A lei das XII Tbuas surge entre um conflito da plebe e o patriciado. aprimeira noticia de dto escrito. Traz no seu contedo embries de modernos institutos de Dto Civil e Penal. 450 aC c) perodo do Principado: de Augusto at o imperador Diocleciano 27aC a 284 dC. Perodo de maior poderio de Roma.O monarca assume poderes soberanos.FONTES de dto : costumes, leis, editos dos magistrados. d) perodo da Monarquia Absoluta: de Diocleciano at a morte d e Justiniano em 565 dC. O centro de interesses do imprio desloca-se para Constantinopla.Burocracia toma conta de todas as instituies. (herana)O imperador passa a deter todos os poderes.A legislao em geral comum aos dois imprios. F O N T E : a s constituies imperiais.Distingue-se uma evoluo interna no Dto Romano dividindo-o em iuscivile e ius gentium. 17 IUS CIVILE O romano prtico e submete-se lei na medida de sua utilidade. A utilidade para o esprito romano a fonte verdadeira e suficiente para justificaro direito.Os pontfices, juristas cannicos interpretam o direito divino FAZ. Os juristas leigos vo interpretar o direito dos homens IUS.Compreendia tanto o Dto Pblico como o Dto privado.Entende-se que o dto no infalvel nem imutvel devendo atender snecessidades sociais. Predomina o formalismo.Fontes: costumes e a lei das XII Tabuas.Roma parte para a lei escrita quando percebe que a incerteza do costume j no satisfaz a suas necessidades.Nunca a codificao foi responsvel por uma estagnao no direito. IUS GENTIUM

O ius civile convinha a uma cidade de estreitos confins. m e d i d a q u e o e s t a d o r o m a n o t r a v a c o n t a t o c o m o u t r o s p o v o s , aumentando os contatos c o m e s t r a n g e i r o s , o e x c e s s i v o f o r m a l i s m o d o i u s civile torna-se insuficiente e inconveniente.Roma deixa de ser uma cidade essencialmente agrcola para tornar-se umcentro de atividade comercial.Surge um dto mais elstico apropriado aos estrangeiros e ao comrcio -+- um dto internacional.Esse sistema tinha muita relao com o direito natural inspirado no bom, justo e eqitativo.C o m o i u s g e n t i u m o i u s c i v i l e a m e n i z a - s e , t o r n a - s e m e n o s formalstico.O centro poltico do imprio transfere-se ao Oriente (Constantinopla)enquanto Roma cai nas mos dos brbaros. CODIFICAO DE JUSTINIANO Uma obra importante imposta por um governan te esclarecido e feitapor verdadeiros juristas.A obra legislativa de Justiniano no entra em vigor no Ocidente devidoa o i s o l a m e n t o d e s d e d o i m p r i o d o O r i e n t e e a o f r a c a s s o d e J u s t i n i a n o e m reconquistar os territrios invadidos pelos germnicos.E s s a codificao compreende 4 obras: O CDIGO (CODEX), O DIGESTO, AS INSTITUTAS E AS NOVELAS.Sua grandeza reside no fato de ser a ltima criao da cincia jurdicaromana. Sua importncia to grande para o dto moderno como o foi a Lei dasXII Tbuas para o direito antigo. 18 CDIGO CODEX Feito em 2 anos. obrigatrio como lei do imprio.C o m e a c o m u m a i n v o c a o a Cristo. Fontes do dto. Dto de asilo.Funes dos agentes i m p e r i a i s . P r o c e s s o . D t o p r i v a d o . D t o p e n a l . D t o administrativo e Dto fiscal. DIGESTO obra mais completa que o Cdigo e ofereceu maiores dificuldades emsua elaborao.Nunca houve um trabalho assim antes.Codificou e reuniu todo o dto clssico. INSTITUTAS So um breve manual de estudo. NOVELAS A maioria foi editada em lngua grega e contm reformas fundamentaiscomo no direito hereditrio e no direito matrimonial.A compilao torna-se uma ponte que liga o direito contemporneo aoDireito romano clssico, j que o sistema dos povos romanogermnicos nelabaseado.No sculo XIX surge na Alemanha uma proposta de restituir a verdadehistrica do Dto Romano, com Savigny, reencontrando a universalidade doDto Romano.DIREITO CIVIL BRASILEIRO E DIREITO ROMANO A histria de nosso dto est ligada a Portugal, que por s u a v e z recepcionou o Dto Romano, assim como Frana, Alemanha, Espanha, Itlia eqse todos os pases do Ocidente.Em Portugal , temos: 1446 Ordenaes AfonsinasIncio do sc. XVI Ordenaes Manuelinas1603 Ordenaes FilipinasCdigo Civil 1867Brasil Colonial: a legislao portuguesa com base no dto romano teveincidncia at 1916 com a promulgao do Cdigo Civil. 19 DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO: A distino entre dto pblico e privado na vida prtica no tem a importncia que alguns juristas pretendem dar. O Direito deve ser entendidocomo um todo. Fazemos, porm, a distino entre o dto privado e o dto pblicopor motivos didticos e para favorecer a pesquisa.Em que pese s dificuldade em dividir os dois grandes compartimentos, preciso optar por um critrio.Melhor ser considerar como

direito pblico o d i r e i t o q u e t e m p o r finalidade regular as relaes do Estado, dos Estados entre si, do Estado comrelao a seus sditos, quando procede com seu poder de soberania.E X : D . C o n s t i t u c i o n a l ( b a s e ) , P e n a l , A d m i n i s t r a t i v o , F i n a n c e i r o , Internacional Pblico, Internacional Privado, Processual. Direito privado o que regula as relaes entre particulares naquilo que de seu peculiar interesse .EX: D. Civil (base), Comercial, Trabalho.M o d e r n a m e n t e h c o m p a r t i m e n t o s d e d i r e i t o e o s c h a m a d o s microssistemas como o CDC que muitos defendem como um terceiro gnerodenominado direito social. Teorias: Segundo Ronaldo Poletti, em Introduo ao Direito, Saraiva, 3 ed, 2006: 1. Teoria do Interesse e Teoria Romana :Direito Pblico romano o que provm do povo romano res publica.Direito Privado o que concerne aos bens dos particulares.A diferena entre o Estado Romano e o Estado Moderno: em Roma no h a v i a o s e n t i d o d o E s t a d o N a c i o n a l . E r a a p e n a s s i n n i m o d e I m p r i o o u Repblica.Para os modernos, o direito pblico o dto do Estado, enquanto garantiade liberdade e limitao do poder do Estado.O c r i t r i o d o i n t e r e s s e v o . Q u a s e s e m p r e o i n t e r e s s e p b l i c o e o privado se confundem. Ex: Famlia interesse privado, no entanto, tem grandevalor sociedade, logo, as normas de dto da famlia so pblicas.2 . T e o r i a d a N a t u r e z a d a R e l a o : Determinadas relaes so reguladas pelo dto pblico e outras pelo dtoprivado dependendo das partes envolvidas e da sua posio perante o conceitode igualdade que as preside.Se a igualdade entre as partes for absoluta = dto privadoSe a igualdade entre as partes for relativa = dto pblico 20 Segundo Paulo Nader, em Introduo ao Estudo do Direito, 30 ed, 2008: 1. Teoria Monista de Hans Kelsen:Todas as formas de produo jurdica se apiam na vontade do Estado,i n c l u s i v e o s n e g c i o s j u r d i c o s f i r m a d o s e n t r e o s p a r t i c u l a r e s , q u e a p e n a s realizam a individualizao de uma norma geral. Todo o dto pblico.2. Teorias Dualistas: teorias substancialistas e teorias formalistas: 2.1 TEORIAS SUBSTANCIALISTAS: (contedo) 2.1.1 Teoria do Interesse em jogo : (ULPIANO) denominada clssica ouromana, a mais antiga. O dto pblico o que se liga ao interessedo Estado Romano. Privado o que corresponde utilidade dosp a r t i c u l a r e s . M o t i v o s q u e l e v a r a m o s r o m a n o s a e s s a diferenciao: a) a necessidade de separao entre as coisas do reie a s d o E s t a d o ; b ) v o n t a d e d e c o n c e d e r a l g u m d t o a o s estrangeiros. 2.1.2 Teoria do fim : (SAVIGNY E STAHL) tem por base a finalidade dan o r m a j u r d i c a . Q u a n d o o d t o t e m o E s t a d o c o m o f i m e o s indivduos ocupam lugar secundrio caracteriza-se o dto pblico.Q u a n d o a s n o r m a s t m p o r f i n a l i d a d e o i n d i v d u o e o E s t a d o apenas figura como meio, o dto privado.Esse critrio tambm no satisfaz. Ex: se o Estado adquirir umbem im vel. Trata-se de legislao civil de dto privado e nopblico s pq o Estado uma das partes no contrato. 2.2 TEORIAS FORMALISTAS: (forma) 2.2.1

Teoria do titular da ao: (THON) Se a iniciativa da ao competea o E s t a d o o d t o p b l i c o ; s e a m o v i m e n t a o j u d i c i a l f o r d a competncia dos particulares o dto privado.FALHA: h normas de dto pblico que sendo violadas a ao ficana dependncia da iniciativa privada. 2.2.2 Teoria das normas distributivas e adaptativas : (KORKOUNOV) oDireito uma faculdade de se servir a algum bem. A utilizaod o s o b j e t o s s e f a z p o r d i s t r i b u i o o u p o r a d a p t a o . O d t o privado distributivo e o pblico adaptativo. Os bens que nop o d e m s e r d i s t r i b u t i v o s , e x : u m r i o n a v e g v e l , i m p e m s e u aproveitamento mediante adaptao.F A L H A : i n a d e q u a o a o D t o P e n a l a s a n o t e m c a r t e r distributivo mas de mbito pblico.2 . 2 . 3 T e o r i a d a n a t u r e z a d a r e l a o j u r d i c a : ( A M A I S E M V O G A ) Quando a relao for de coordenao, isto , quando o vnculo seder entre particulares num mesmo plano de igualdade, a normaser de dto privado. Quando o poder pblico participa da relao 21 jurdica impondo sua vontade, a relao jurdica ser d e subordinao e a norma de dto pblico. SISTEMAS JURDICOS Toda sociedade poltica possui seu prprio ordenamento jurdico . Neleh um conjunto de normas ditadas para ter vigncia sobre essa determinadasociedade. Nem sempre, porm, a sociedade poltica juridicamente ordenadaem Estado ter o mesmo ordenamento jurdico.Ao iniciante do estudo do Dto importante conhecer a diversidade deordenamentos jurdicos. Sistema jurdico: um agrupamento de ordenamentos unidos por um conjunto de elementos comuns, tanto pelo regulamento da vida em sociedadecomo pela existncia de instituies jurdicas e administrativas semelhantes.O r d e n a m e n t o s d e u m m e s m o s i s t e m a j u r d i c o p a r t e m d o s m e s m o s pressupostos filosficos e sociais, dos mesmos conceitos e tcnicas, embora comadaptaes s situaes que lhes so particulares.O estudante de Direito deve estar em condies de situar o Direito de seup a s d e n t r o d o s v r i o s s i s t e m a s e x i s t e n t e s , d a m e s m a f o r m a q u e d e v e enquadrar sua nao em um contexto histrico. Sistemas jurdicos do mundo contemporneo:-ROMANO-GERMNICO-COMMON LAW -SOCIALISTAS-FILOSFICOS OU RELIGIOSOS -----------------------------------------------------------------------------------------------ROMANO-GERMNICO As normas surgem vinculadas a preocupaes de justia e m o r a l . Predomina a lei como fonte de direito.O Direito Civil a base de todo o Dto.O s herdeiros desse sistema sos os herdeiros do Direito R o m a n o . Estende-se da Amrica Latina a uma grande parte da frica e a p a s e s d o extremo Oriente como o Japo.Fala-se do surgimento do sistema romanogermnico a partir do sculoXIII, pois antes o direito feudal era assistemtico.E s s e s i s t e m a s e f u n d o u e x c l u s i v a m e n t e s o b r e u m a c o m u n i d a d e d e cultura , sem qualquer conotao de significado poltico, ao contrrio d o Common Law.Cristianismo x Direito Romano = O Cristianismo entendia que o DtoR o m a n o e r a p a g o . S a n t o T o m s d e A q u i n o , n o s c . XIII convenceu oCristianismo que os princpios do justo e e q i t a t i v o d o D t o . R o m a n o amoldavam-se perfeitamente religio crist.

22 At ento, nas Universidades era estudado o CORPUS J U R I S d e Justiniano. Porm, surgiu uma corrente inovadora, d e n o m i n a d a E s c o l a d e Direito Natural, que introduz a noo dos direitos subjetivos que inexiste natradio romana.E s s a E s c o l a d e f e n d e a i n d a a e x i s t n c i a d e u m a d i r e i t o p e r e n e , permanente, imutvel, comum a todos os povos => influenciou o ramo pblicoe no privado permaneceu o estilo da tradio romana.O s p r i n c p i o s m a i s a p o n t a d o s n o D t o N a t u r a l s o : d i r e i t o v i d a , liberdade, participao na vida social, unio entre os seres para a criao daprole, igualdade de oportunidades.O motivo fundamental que canaliza o pensamento do Direito Natural apermanente aspirao de justia que acompanha o homem. Direito Japons segue o modelo ocidental romano. CC de 1898 segueos rumos do CC Alemo. A partir de 1945 h influncia do dto americano sobreas normas pblicas. COMMON LAW Inglaterra, EUA, Canad.F o i e l a b o r a d o c o m b a s e n o d i r e i t o c o s t u m e i r o e h o j e b a s e a d o e m decises judiciais. As solues e o prprio direito so casusticos.I n g l a t e r r a : p r e c e d e n t e s j u d i c i a i s . D i r e i t o c o m u m a t o d a a I n g l a t e r r a . Existe lei e desempenha papel importante. So particularizadas e no gerais.EUA: #s com a InglaterraAqui h o federalismo, h um dto federal e um dto dos EstadosH h i e r a r q u i a e n t r e a C o n s t i t u i o F e d e r a l e a s E s t a d u a i s , a C o r t e Suprema Federal a guardi final da CF.As situaes de dto bancrio e trabalhismo so diferentes.Cada Estado conta com sua prpria estrutura judiciria.O estudo feito atravs do case method. H muitos cdigos. SOCIALISTAS Esse sistema esfacelou-se juntamente com o desaparecimento da UnioS o v i t i c a e do muro de Berlim. Antes pertenciam ao sistema romanogermnico.Parte da revoluo comunista de 1917. Os revolucionrios impunhamuma nova ordem determinada pelo marxismo-leninismo. Queriam transformartotalmente a sociedade, para que as idias de Estado e Direito desaparecem.O direito buscava afastar-se de todas as normas que no entender dos revolucionrios seriam burguesas pr capitalistas. 23 A finalidade com a nova ordem seria acabar com a misria e a criminalidade, extinguindo as classes sociais.D e v e m s e r s u p r i m i d a s a s c l a s s e s s o c i a i s p o r m e i o d a p r o i b i o d a propriedade privada dos m e i o s d e p r o d u o , c o l o c a n d o - s e e s s e s m e i o s disposio da coletividade.Entendiam que o dto era uma forma de opresso.A lei continua como fonte fundamental do dto sovitico mas interpretadaconforme os interesses e orientaes da poltica dos governantes.Esse ideal mostrou inatingvel. FILOSFICOS OU RELIGIOSOS So independentes entre si e no agrupam em uma unidade de direitosnacionais.O m a i s importante o sistema de Direito Muulmano q u e n o propriamente direito de Estado algum, mas refere -se aos Estados ligados religio maometana. Em virtude da religio pretender substituir o Direito, maisq u e u m s i s t e m a j u r d i c o , u m c o n j u n t o d e n o r m a s r e l a t i v a s s r e l a e s humanas.A concepo islmica de uma sociedade teocrtica em que o Estadoapenas se justifica para servir a religio.A principal fonte do Direito

muulmano o Coro, livro sagrado dos rabes + Sunna (tradio), Idjima (consentimento universal dos muulmanos) eQuiys (analogia).D a m e s m a f o r m a o direito hindu . o d i r e i t o d e t o d o s o s p a s e s d o sudeste asitico que aderiram ao hinduismo. Direito Chins sua concepo bem diferente do dto ocidental. O Dtoa p e n a s d e s e m p e n h a f u n o s e c u n d r i a . O i d e a l c h i n s q u e c a d a u m s e submeta a seu superior natural: jovem ao velho; filho ao pai.Considera a promulgao de leis como algo mau em si mesmo porque osindivduos ao conhecerem essas leis passam a entender-se com direito e tendema prevalecer-se dos mesmos, abandonando as normas t r a d i c i o n a i s d e honestidade e moral que so as nicas que devem orientar a sua conduta. CODIFICAO Aps transformar os costumes em leis, o legislador parte para u m a ambio mais elevada: reunir em texto nico e conexo todo o Direito em vigor.Trata-se da criao de um CDIGO.Uniformizar o dto privado foi ambio de quase todos os governantesdesde Hamurabi, Justiniano e Napoleo. 24 Cada poca histrica tem seu momento para determinadas realizaes.As codificaes s surgem quando o Direito de um povo est amadurecido. OD i r e i t o u m c o n t n u o e p e r m a n e n t e a c u m u l a r d e e x p e r i n c i a s . C D I G O ALGUM SURGE DO NADA! Cdigos da Antiguidade:Cdigo de Hamurabi: 2000 a.C.Foi a ordenao que o rei da Mesopotmia deu ao seu povo. Dot ado degrande sentido de justia. Separava o ordenamento jurdico do setor da Moral eda Religio. Consagrou a pena de talio. Legislao Mosaica: +- 1200 a.CM o i s s f o i o g r a n d e c o n d u t o r d o p o v o h e b r e u , l i v r o u - o d a opressoe g p c i a , f u n d o u s u a r e l i g i o e s e u d t o . A l e g i s l a o a c h a - s e r e u n i d a n o Pentateuco, um dos cdigos mais importantes da Antiguidade e divide-se nosseguintes livros: Gnesis, xodo, Levdico, Nmeros e Deuteronmio.O ncleo desse dto formado pelo Declogo que Moiss teria recebido de Deus no Monte Sinai. de ndole humanitria e possua pena de talio. Lei das XII Tbuas: 500 aCFoi a 1 importante lei romana. Plebeus x Patrcios. (ver Dto Romano) Cdigo de Manu: sc. II a.C a sc. II d.CFoi a legislao antiga da ndia que reunia preceitos de ordem jurdica,religiosa, moral e poltica.Elaborado pela classe sacerdotal- diviso de castas. Injusto e obscuro. Alcoro : sc. VII o livro religioso e jurdico dos muulmanos. Ditado por AL a Maom.Possui complementao interpretativa: Sunna (costume s do profeta Maom),Ichma (consentimento unnime da comunidade muulmana) e quyas (analogiae equidade).Com a evoluo histrica o cdigo foi ficando cada vez mais distanciadoda realidade. Porem, sendo obra de Al, apenas este pode reformul-lo. Aindaem vigor, estabelece severas penalidades em relao ao jogo, bebida, roubo, alm de situar a mulher em condio inferior ao homem. Cdigos Modernos: 25 Cdigo de Napoleo:

1804 Cdigo Civil FrancsIndividualista, inspirado nas institutas de Justiniano dto romano ed t o c o s t u m e i r o . F o r m o u o p e n s a m e n t o j u r d i c o d o s s c . X I X e X X . H o j e o diploma encontra-se alterado, mas conserva sua estrutura original. Cdigo Alemo: 1900M a r c o e s p e t a c u l a r n o d t o c i v i l d o n o s s o s i s t e m a . S a v i g n y E s c o l a Histrica do Dto: elaborou uma doutrina jurdica alem sobre os fundamentosdo dto romano. Tcnico. Influenciou os CC japons e chins. Cdigo Suo 1 9 0 7 , s u p e r i o r a o a l e m o p o r t e r a l i a d o q u a l i d a d e s cientficas-tcnicas com clareza. Cdigo Italiano 1865 e revisto em 1942, unificou o dto civil e comercial. Cdigo Portugus 1967 clareza e grande influncia italiana. Cdigo Civil Brasileiro 1916 e 2002 CC-1916: o anteprojeto foi de autoria do jurista Clovis Bevilaqua. considerado de alto nvel cientfico e tcnico. Esta includo entre osp r i n c i p a i s c d i g o s d o i n c i o d o s c . X X . S o f r e u i n f l u n c i a d o s C C f r a n c s , portugus, alemo, italiano.A p s 2 d c a d a s d e s u a v i g n c i a , i n i c i a r a m - s e a s t e n t a t i v a s d e reformulao.1941: anteprojeto do C. das obrigaes1965: anteprojeto do CC Orlando Gomes e Caio Mario da Silva1 9 6 9 : o G o v e r n o F e d e r a l c o n v i d a M i g u e l R e a l e p a r a e l a b o r a r o anteprojeto do CC.1988: Constituio Federal10-01-2002: promulgado o CC (projeto de 69 com adequaes CF-88).Entrou em vigncia 1 ano aps sua promulgao. Princp ios fundamentais:eticidade, sociabilidade e operabilidade.Introduo ao DireitoAula 05, 06 e 07. 26 Fontes do Direito: A expresso fontes do Direito tem dois sentidos:1- origem histrica;2 diferentes maneiras de realizao do Direito.Aqui, utilizamos os aspecto de fonte criadora do Direito.Referem-se criao do Direito. a forma pela qual as normas jurdicassurgem no mundo do Direito.No incio da evoluo social, antes mesmo de surgir a escrita, a principalfonte do Direito era os costumes.Posteriormente, a lei ganha foros de fonte principal.Sob esses dois aspectos, decorrem os dois principais sistemas jurdicos atuais: o Common Law e o romanogermnico.A lei de Introduo ao Cdigo Civil, Decreto-lei n 4.657, de 4-9-42), queno simplesmente uma introduo ao Cdigo Civil, mas a todo ordenamento jurdico brasileiro, apresenta em seu artigo 4, como fontes de direito: a lei, aanalogia, os costumes e os princpios gerais de direito . FONTES DIRETAS: as que de per si possuem fora suficiente para gerara regra jurdica, tbm denominadas fontes imediatas, primrias ou formais.Ex: a lei e o costumeFONTES INDIRETAS: so as fontes mediatas ou secundrias, que no tm a fora das primeiras, mas esclarecem os espritos dos aplicadores da lei eservem de precioso substrato para a compreenso e aplicao global do Direito.E x : a d o u t r i n a , a j u r i s p r u d n c i a , a analogia, os princpios gerais de d i r e i t o e a e q u i d a d e . S O E S T R A T G I A S P A R A A A P L I C A O D O DIREITO.=> So fontes do nosso Direito: LEI COSTUMES

JURISPRUDNCIADOUTRINA JURDICA PROCEDIMENTOS DE INTEGRAO: ANALOGIAPRINCPIOS GERAIS DE DIREITOEQUIDADE Lei =>> Fonte Direta 27 So os fatos que precisam ser regulamentados. A lei a fonte direta eimediata do Direito.COSTUMES JURISPRUDNCIA --------------------------------->> fontes indiretas DOUTRINA JURDICAPROCEDIMENTOS DE INTEGRAO: ANALOGIAPRINCPIOS GERAIS DE DIREITOEQUIDADE ----------------------------------------- LEI ---------------------------------------------------Lei a forma moderna de produo do Direito Positivo. ato do poderlegislativo que estabelece normas de acordo com os interesses sociais. Conceito: uma regra geral de direito, abstrata e permanente ,dotada de sano , expressa pela vontade de uma autoridade competente ,de cunho obrigatrio e de forma escrita . GERAL = p o r q u e n o s e d i s t i n g u e a u m c a s o p a r t i c u l a r , m a s a u m nmero indeterminado de pessoas. dirigida a todos os casos que se colocamem sua tipicidade. Da generalidade da norma jurdica deduzimos o princpio daisonomia da lei, segundo o qual todos so iguais perante a lei.Da generalidade da lei, decorre que abstrata e permanente. ABSTRATA: porque regula uma situao jurdica abstrata. O legisladortem em mira condutas sociais futuras a serem alcanadas pela lei. Visando aa t i n g i r o m a i o r n u m e r o possvel de situaes, a norma jurdica abstrata, r e g u l a n d o o s c a s o s d e n t r o d o s e u d e n o m i n a d o r c o m u m e n o d e f o r m a casustica. PERMANENTE: existe o sentido de a lei reger todos os casos aplicveisindefinidamente, at ser revogada, ou seja, deixar de ser obrigatria. (ver leistemporrias). EMANA DE UM PODER COMPETENTE: e m r e g r a g e r a l c a b e a o Legislativo. 28 SANO: o elemento constrangedor. Obriga o indivduo a fazer o quea lei determina. Pode ser direta ou indireta. No direito penal direta, pois o legislador obriga a no matar e impem uma pena a quem praticar o crime dehomicdio. J no direito privado indireta, ex: se para um contrato for exigida ap r e s e n a d e 2 t e s t e m u n h a s , s u a a u s n c i a

p o d e r a c a r r e t a r a a n u l a o d o contrato, se for do interesse de uma das partes.De nada adianta a lei ser obrigatria se no houver uma reprimenda a seu nocumprimento. FORA OBRIGATRIA: d e c o r r e n t e d o s p r i n c p i o s d e j u s t i a e d o poder do legislador. ESCRITA: porque da nossa tradio romano-germnica. BILATERALIDADE : o D t o e x i s t e s e m p r e v i n c u l a n d o d u a s o u m a i s pessoas, atribuindo poder a uma parte e impondo dever outra.B i l a t e r a l i d a d e s i g n i f i c a q u e a n o r m a j u r d i c a p o s s u i d o i s l a d o s : u m representado pelo direito subjetivo e outro pelo dever jurdico.Em toda relao jurdica h sempre um sujeito ativo, portador de dtosubjetivo e um sujeito passivo, que possui o dever jurdico. Coao e Sano no se confundem.Coao = uma reserva de fora a servio do Direito.Sano = medida punitiva para a hiptese de violao da norma. Classificao das Leis: (Ronaldo Poletti) a) quanto ao sistema a que pertencem:-nacionais : so as normas que fazem parte do ordenamento jurdico deum Estado. -estrangeiras : em face do Direito Internacional Privado, possvel queuma norma jurdica tenha aplicao alm do territrio do Estado que a criou. Quando em uma relao jurdica existente em um Estado, for aplicvel a norma j u r d i c a p r p r i a d e o u t r o E s t a d o , t e r - s e - c o n f i g u r a d a a n o r m a j u r d i c a estrangeira. - Direito uniforme : quando dois ou mais Estados resolvem, mediante um tratado, adotar internamente uma legislao padro. b) quanto fonte:- legislativas : so as normas jurdicas escritas, corporificadas nas leis, medidas provisrias, decretos. -consuetudinrias : s o a s n o r m a s n o - e s c r i t a s , e l a b o r a d a s espontaneamente pela sociedade. Para que uma prtica social se caracterize 29 costumeira, necessita ser reiterada, constante e uniforme, alm de achar seenraizada na conscincia popular como regra obrigatria. - jurisprudenciais : so as normas criadas pelos tribunais. No sistema detradio romano-germnica, ao qual se filia o nosso Direito, a jurisprudncia n o c o n s i d e r a d a c o m o f o n t e formal do Dto. No sistema do Common Law ,adotado pela Inglaterra e EUA, os precedentes judiciais tem fora normativa. c) quanto aos diversos mbitos de validez: mbito espacial de validez: - Gerais : so as que se aplicam em todo o territrio nacional. (So semprefederais) -Locais : as que se destinam apenas a parte do territrio do E s t a d o . (Podem ser federais, estaduais ou municipais)mbito temporal de validez:

- de vigncia por prazo indeterminado : quando o tempo de vigncia no prefixado. - de vigncia por prazo determinado : ocorre com menos frequncia, mash leis que vm com seu prazo de durao prefixado.mbito pessoal de validez: - genricas: a generalidade uma caracterstica das normas jurdicas e significa que os preceitos se dirigem a todos que se acham na mesma situao jurdica. - individualizadas : designam ou facultam a um ou a vrios membros damesma classe, individualmente determinados. d) quanto hierarquia:- constitucionais : o r i g i n a i s d a C o n s t i t u i o F e d e r a l o u d e E m e n d a s . Condicionam a validade de todas as outras normas e tem o poder de revog-las.Assim, qualquer norma jurdica de categoria diversa, anterior ou posterior constitucional, no ter validade caso contrarie as disposies desta. - complementares : n a o r d e m j u r d i c a b r a s i l e i r a h n o r m a s q u e s e localizam em leis complementares Constituio e se situam hierarquicamentee n t r e a s constitucionais e as ordinrias. A aprovao de n o r m a s complementares se d de acordo com o art.69 da CF, por maioria absoluta. - ordinrias : localizam-se nas leis, medidas provisrias, leis delegadas. - regulamentares : esto contidas nos decretos. - individualizadas : testamentos, sentenas judiciais, contratos, etc. e) quanto sano:- perfeitas : quando prev a nulidade do ato, na hiptese de sua violao. - mais do que perfeitas : quando prev alm da nulidade, uma pena paraos casos de violao. - menos do que perfeita: d e t e r m i n a a p e n a s p e n a l i d a d e q u a n d o descumprida. 30 - imperfeita: q u a n d o n o c o n s i d e r a n u l o o u a n u l v e l o a t o q u e a contraria, nem comina castigo aos infratores. f) quanto qualidade:- positivas : permitem a ao ou omisso. - negativas : as que probem a ao ou omisso. g) quanto s relaes de complementao:- primrias : so as normas cujo sentido complementado por outras, querecebem o nome de secundrias. - secundrias : so das seguintes espcies a) de iniciao, durao e e x t i n o d a vigncia; b) declarativas ou explicativas; c) p e r m i s s i v a s ; d)interpretativas; e)sancionadoras. h) quanto s relaes com a vontade das partes:- taxativas:

resguardam interesses fundamentais da sociedade e por issoobrigam independente da vontade das partes. - dispositivas : dizem respeito apenas aos interesses dos particulares, admitem a no-adoo de seus preceitos, desde que por vontade expressa daspartes interessadas. A formao da lei Do processo legislativo: estabelecido na CF e de desdobra nas seguintes etapas:Apresentao do projetoExame das comisses, Discusso e aprovaoRevisoSanoPromulgao ePublicaoI - INICIATIVA DA LEI: art.61 da CF, a iniciativa compete: A q u a l q u e r m e m b r o o u c o m i s s o d a C a m . D o s D e p u t a d o s , d o Senado Federal ou do Congresso Nacional; Ao Presidente da Repblica; * Ao Supremo Tribunal Federal; Aos Tribunais Superiores; Ao Procurador-Geral da Repblica e Aos cidados* Presidente da Repblica em 2 modalidades: 1- encaminhar o projeto emregime normal, 2- solicitar urgncia na apreciao do projeto. 31 II EXAME PELAS COMISSES TCNICAS, D I S C U S S O E APROVAO:U m a v e z a p r e s e n t a d o , o p r o j e t o p a s s a p o r c o m i s s e s p a r l a m e n t a r e s vinculados conforme o assunto.P a s s a d o p e l o c r i v o d a s c o m i s s e s c o m p e t e n t e s v a i a o p l e n r i o p a r a discusso e votao.No regime bicameral como o nosso, o projeto deve ser aprovado pelas 2casas.III REVISO DO PROJETO:O projeto pode ser apresentado na Cmara ou no Senad o. Iniciado naCmara o Senado funcionar como Casa Revisora e vice-versa.QUANDO o projeto for encaminhado pelo Presidente da Repblica, STF,Tribunais superiores, primeiramente vai para a CMARA.Se a casa revisora aprova , vai ao Presidente da Repblica para sano,promulgao e publicao.Se a casa revisora rejeitar , ser arquivado.Se apresentar emenda , volta casa de origem para apreciao, noadmitida a emenda, arquivado.IV SANO:Consiste na concordncia do Chefe do Executivo com o projeto aprovadono Legislativo. ato da alada exclusiva do Poder Executivo: Presidente da Repblica,Governador Estadual e Prefeito Municipal.Presidente: 15 dias para sancionar ou vetar. a sano pode ser tcita: qdoo p r a z o e s c o a s e m m a n i f e s t a o o u e x p r e s s a : q d o d e c l a r a c o n c o r d n c i a n o prazo.se VETAR , o Congresso Nacional tem 30 dias para apreciar.P a r a R E J E I T A R O V E T O : C N d e v e t e r v o t o d a m a i o r i a a b s o l u t a d o s deputados e senadores.Vencido o prazo sem deliberao: o projeto entrar na ordem do dia dasesso seguinte e em regime prioritrio. 32 V PROMULGAO: (existncia da lei)A l e i p a s s a a e x i s t i r c o m a p r o m u l g a o , q u e a t o d o C h e f e d o Executivo. a declarao formal da existncia da lei.R e j e i t a d o o v e t o

, s e r o p r o j e t o e n c a m i n h a d o p r e s i d n c i a p a r a promulgao em 48h.No ocorrendo, o ao competir ao presidente do Senado Federal em 48h.No ocorrendo, cabe ao vice presidente do Senado.VI PUBLICAO: (vigncia da lei) indispensvel para que a lei entre em vigor e dever ser feita por rgooficial. A conseqncia natural da vigncia da lei sua obrigatoriedade, que dimana do carter imperativo do Direito.Em face do significado da lei para o equilbrio social, vigora o princpio:Art.3 da LICC: ningum se escusa a cumprir a lei alegando que no aconhece. Aplicao da Lei: A aplicao da lei apresenta vrias etapas:1- Diagnose do fato: o levantamento e estudo dos acontecimentos queaguardam a aplicao da lei. O juiz considera a narrativa das partes, examina asprovas e firma um diagnstico qto matria de fato.2- Diagnose do direito: verifica-se se existe alguma lei que disciplina osfatos em questo.3- Crtica formal: conhecidos os fatos e verificada a existncia da lei, cumpre ao juiz examinar se a lei se reveste de todos os requisitos formais.4- Crtica substancial: o juiz verifica a validade e a efetividade da lei. Se constitucional, etc.5- Interpretao da lei: com a definio dos fatos, certificada a existnciada lei disciplinadora e a validade formal e substancial desta, cabe agora ao juizconhecer o esprito da lei, ou seja, interpret-la. Revelar o sentido e o alcance dalei.6- Aplicao da lei: ou seja, a sentena judicial. 33 ------------------------------------ Costumes ---------------------------------------------Na atualidade o costume tem pouca expressividade como rgo gerador do Direito. Enquanto a lei um processo intelectual que se baseia emfatos e expressa a opinio do Estado, o costume uma prtica gerada de formaespontnea pelas foras sociais. Sua formao lenta.Podemos conceituar costume como sendo um conjunto de normas deconduta social, criadas espontaneamente pelo povo, atravs do uso reiterado,uniforme e que gera a certeza de obrigatoriedade, reconhecidas e impostas peloEstado.Apesar do costume ser a expresso mais legtima e autntica do Direito,pois produto voluntrio das relaes de vida, no atende mais aos anseios desegurana jurdica. O direito codificado favorece mais a certeza do Direito doque as normas costumeiras. justamente essa ci rcunstncia que d lei umasuperioridade sobre o costume. L e i C o s t u m e Auto r P o d e r L e g i s l a t i v o P o v o Forma E s c r i t a O r a l Obrigatoriedade Vigncia - promulgaoA partir da efetividade Criao R e f l e x i v a E s p o n t n e a Positividade V a l i d a d e q u e a s p i r a efetividadeE f e t i v i d a d e q u e a s p i r a validade Condies de Validade Cumprimento de formase r e s p e i t o h i e r a r q u i a das fontesSer admitido como fontee r e s p e i t o h i e r a r q u i a das fontes Legitimidade

Q u a n d o t r a d u z o s c o s t u m e s e v a l o r e s sociaisPresumida Elemento: repetio constante e uniforme de uma prtica social. Valor: Lei a principal fonte do Direito, mas entre ns h certo valorcostumes de direito comercial, direito trabalhista, internacional pblico. JAMAIS ser aplicado no Direito Penal : no h crime nem pena sem leianterior. Prova: art.337 do CPC quem alegar dever provar por documento,testemunha, vistoria, certides, fichrios comerciais etc. 34 Espcies:secundum legem (qdo corresponde lei. o costume interpretativo, pois expressando o sentido da lei a prtica social consagra um tipo de aplicaod a n o r m a . J f o i e r i g i d o e m l e i , p o r t a n t o p e r d e a c a r a c t e r s t i c a d e c o s t u m e propriamente dito), praeter legem (qdo h lacuna na lei, consta no art.4 da LICC, um dosrecursos de que se serve ao juiz quando a lei for omissa) e contra legem (qdo a prtica social contraria as normas de dto escrito. Alei suprema no podendo se reconhecer validade a um costume contra a lei pois isso gera instabilidade jurdica) j houve casos!. ------------------------------------------ Jurisprudncia --------------------------------No Direito Antigo, jurisprudncia significava a sabedoria dos prudentes,os sbios do Dto ou, mesmo a Cincia do Direito.Modernamente significa o conjunto de decise s dos tribunais, ou umasrie de decises similares sobre uma mesma matria.Em seu contnuo labor de julgar, os tribunais desenvolvem a anlise dodireito, registrando na prtica, as diferentes hipteses de incidncia das normas j u r d i c a s . S e m o e s c o p o d e i n o v a r , e s s a a t i v i d a d e o f e r e c e i m p o r t a n t e contribuio experincia jurdica.Ao revelar o sentido e alcance das leis, o Poder Judicirio beneficia ao r d e m j u r d i c a , t o r n a n d o - a m a i s d e f i n i d a , m a i s c l a r a e m a i s a c e s s v e l a o conhecimento.Para bem se conhecer o Direito que efetivamente rege as relaes scias,no basta apenas conhecer a lei, indispensvel o estudo das decises judiciaisdos tribunais.Entre a jurisprudncia e o costume h semelhanas e alguns pontos dedistino. Jurisprudncia e Costume: ==A formao de ambos exige a pluralidade de prtica: enquanto o costuma necessita da repetio de um ato pelo povo, a jurisprudncia requer uma srie de decises judiciais sobre determinada matria de Direito.## enquanto o costume obra de uma coletividade a jurisp rudncia produto de um setor da organizao social;# # C o s t u m e c r i a d o n o r e l a c i o n a m e n t o c o m u m e n t r e a s p e s s o a s e a jurisprudncia forma-se diante de conflitos que so julgados pelos tribunais;## o costume criao espontnea, enquanto a jurisprudncia criaointelectual, reflexiva. 35 O grau de liberdade dos juzes Quanto margem de liberdade a ser atribuda ao Judicirio, a doutrinaregistra trs propostas: 1- A livre estimao: Norteada pelo idealismo de justia esta corrente preconizou a m p l a liberdade aos juzes que poderiam aplicar o dto com base nos princpios

deequidade.Buscam possibilitar a justia do caso concreto independentemente doditame legal Ex: direito alternativoVisando tornar o direito positivo mais racional e adequado aos valoresticos, o princpio da razoabilidade e proporcionalidade pelo qual as normas jurdicasd e v e m s e r e n t e n d i d a s c o m o f r m u l a s l g i c a s e j u s t a s p a r a a r e a l i z a o d e determinados fins, tem sido atualmente consagrada pela doutrina e pelos juzes. 2- Limitao subsuno: Aqui o juiz opera apenas com os critrios rgidos das normas jurdicas, com esquemas lgicos, sem possibilidade de contribuir com a sua experincia,na adaptao do ordenamento realidade emergente.C o m e s s a o r i e n t a o s e e v i t a r i a o s u b j e t i v i s m o e o a r b t r i o n o s julgamentos, ao mesmo tempo em que se preservaria a integridade dos cdigos. 3- Complementao coerente e dependente do preceito: Como um ponto de equilbrio entre os dois radicalismos acima, e s t a constitui a posio mais aceita e que reconhece a necessidade de se conciliaremos interesses de segurana jurdica pelo respeito ao direito vigente, com umindispensvel margem de liberdade aos juzes. A Jurisprudncia cria o Direito ? Para o Common Law a jurisprudncia constitui uma importante forma de expresso do Direito. Ao fundamentar uma pretenso judicial, os advogadosindicam uma srie de sentenas ou acrdos prolatados pelos tribunais com pertinncia ao caso enfocado.P a r a o s o r d e n a m e n t o s d o s i s t e m a r o m a n o - g e r m n i c o , p r e v a l e c e o entendimento de que o papel da jurisprudncia limita -se a r e v e l a r o d t o preexistente. - Smula Vinculante. 36 ------------------------------DOUTRINA JURDICA--------------------------------Conceito: A doutrina jurdica compe -se de estudos e teorias, desenvolvidos p e l o s juristas, com o objetivo de sistematizar e interpretar as normas vigentes e deconceber novos institutos jurdicos, reclamados pelo momento histrico. (PauloNader)A d o u t r i n a j u r d i c a c o n s i d e r a d a c o m o u m f a t o r d e c o n s e r v a o d a organizao social, por fornecer suporte cientfico ao Direito que estrutura einforma s instituies e aos rgos da sociedade.O cientista do Direito, que indaga o desconhecido, para cumprir o seu papel, necessita reunir algumas qualidades:- independncia;- autoridade cientfica;- responsabilidade. Funes da doutrina 1 - F o r m a o d a s l e i s ; 2-interpretao do Direito Positivo;3 -crtica aos institutos vigentes. Influncia da doutrina no mundo jurdico A Cincia do Direito proporciona resultados prticos no setor d a legislao, dos costumes, na atividade judicial e no ensino do Direito.A doutrina se desenvolve apenas no plano terico, oferecendo valiosossubsdios ao legislador, na elaborao dos documentos legislativos.Se ao legislador compete a atualizao do Direito Positivo, a tarefa deinvestigar os princpios e institutos necessrios prpria dos juristas.A atividade doutrinria de sistematizao e interpretao das normas jurdicas beneficia o trabalho dos advogados, juzes, promotores.A influncia da

obra dos juristas se torna mais palpvel e decisiva notocante ao ensino do Direito nas universidades. A doutrina como fonte indireta do Direito Ao submeter o Dto Positivo a uma anlise crtica e ao conceber novosconceitos e institutos, a doutrina favorece o trabalho do legislador e assume acondio de fonte indireta do Direito.O s e s t u d o s c i e n t f i c o s , r e v e l a d o r e s d o D i r e i t o v i g e n t e e d e s u a s tendncias, no obrigam os juzes. 37 Argumento de autoridade O argumento ab auctoritate consiste na cotao de o p i n i e s doutrinrias, como fundamento de uma tese jurdica que se d e s e n v o l v e , normalmente perante a justia.A o a t u a r n o s p r e t r i o s , e m d e f e s a d e s e u s c l i e n t e s , o a d v o g a d o d e v e empregar todos os elementos ticos disponveis para induzir o julgamento s concluses que lhe so favorveis.A citao doutrinria deve ser feita de forma razovel, sem excesso e comoportunidade.O a d v o g a d o d e v e p r o c u r a r c o n v e n c e r c o m b a s e e m s u a s t c n i c a s d e interpretao, tomando como referncia o Direito Positivo.A doutrina no obriga os juzes, porm mais fcil para o causdico et a m b m p a r a o m a g i s t r a d o q u e , r e c e o s o d e e r r a r , p r e f e r e f i c a r c o m a jurisprudncia dominante e com os autores de projeo.-----------------------------------ANALOGIA--------------------------------------------Noes de integrao e lacunas da lei A integrao um processo de preenchimento de lacunas, existentes nalei, por elementos que a prpria legislao oferece ou por princpios jurdicos,mediante operao lgica e juzos de valores.A integrao se processa pela analogia e princpios gerais de Direito.A lacuna se caracteriza no s quando a lei completamente omissa emrelao ao caso, mas igualmente quando o legislador deixa o assunto a critriodo julgador.A s f a l h a s o u l a c u n a s q u e o s c d i g o s a p r e s e n t a m n o r e v e l a m , forosamente incompetncia do legislador, nem atraso da cincia.A integrao da lei no se confunde com as fontes formais, nem com osprocessos de interpretao do Dto.Os elementos de integrao no constituem fontes formais porque nof o r m u l a m d i r e t a m e n t e a n o r m a j u r d i c a , a p e n a s o r i e n t a m o a p l i c a d o r p a r a localiz-las.A pesquisa dos meios de integrao no atividade de interpretao, porque no se ocupa em definir o sentido e o alcance da lei.U m a v e z a s s e n t a d a a d i s p o s i o a p l i c v e l , a s i m s e d e s e n v o l v e a interpretao. 38 O postulado da plenitude da ordem jurdica Se h divergncia doutrinrias quanto s lacunas jurdicas, do ponto devista prtico vigora o postulado da plenitude da ordem jurdica , pelo qual o DireitoPositivo pleno de respostas e solues para todas as questes que surgem nomeio social.Por mais inusitado e imprevisvel que seja o caso, desde que submetido apreciao judicial, deve ser julgado luz do Direito vigente. princpio consagrado universalmente que os juzes no podem deixarde julgar, alegando inexistncia de normas aplicveis ou que esto obscuras.S e o m a g i s t r a d o p u d e s s e a b a n d o n a r u m a c a u s a , s o b q u a l q u e r fundamento, a segurana jurdica estaria comprometida.D i z o a r t . 1 2 6 d o C P C : o j u i z n o s e e x i m e d e s e n t e n c i a r o u d e s p a c h a r alegando lacuna ou obscuridade da lei. Diz o art. 4 da LICC: quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordocom a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

Conceito de analogia Analogia um recurso tcnico que consiste em se aplicar, a uma hiptesen o - p r e v i s t a p e l o l e g i s l a d o r , a s o l u o p o r e l e a p r e s e n t a d a p a r a u m o u t r a hiptese, fundamentalmente semelhante no-prevista.Para haver analogia necessrio que ocorra semelhana no essencial eidentidade de motivos entre as duas hipteses: a prevista e a no prevista. Fundamento Na necessidade que o legislador possui de dar harmonia e coerncia aosistema jurdico, a analogia tem o seu fundamento.O Direito Natural atravs de seus princpios basilares, que preconizaigual tratamento para situaes em que haja identidade de motivos ou razes,tbm d fundamento analogia.A analogia pressupe uma grande percepo e um profundo sentimentotico do aplicador do Direito.E x : A l e i c i v i l n o p r e v , e s p e c i f i c a m e n t e a i n e f i c c i a d e u m l e g a d o , quando o beneficirio deixa de cumprir encargo estabelecido em testamento. Ostribunais, todavia, assim vem decidindo, aplicando, por analogia, o disposto noart. 562 do CC-2002, que permite a revogao da doao onerosa por inexecuode encargo. 39 Analogia e interpretao extensiva Apesar de procedimentos distintos, muitas vezes so confundidos.Na interpretao extensiva, amplia-se a significao das palavras atfaz-las coincidir com o esprito da lei; com a analogia no ocorre isso, pois o aplicador no luta contra a insuficincia de um dispositivo, mas com a ausnciade dispositivos.-------------------------------PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO----------------------Diante de uma situao ftica, os sujeitos de direito, n e c e s s i t a n d o conhecer os padres jurdicos que disciplinam a matria, devem consultar, emprimeiro plano, a lei.Se a lei no oferecer a soluo, seja por um dispositivo especfico, seja poranalogia, verifica-se se existem normas consuetudinrias.Na ausncia de lei, analogia e costume, o preceito orientador h de serdescoberto mediante os princpios gerais de direito. Conceito So postulados que fundamentam o sistema jurdico de modo geral, embora non e c e s s a r i a m e n t e e s t e j a m e x p l i c i t a d o s n o d i r e i t o p o s i t i v o . ( J o o B a t i s t a N u n e s Coelho) Funes 1-na elaborao das leis2-na aplicao do Direito ---------------------------------------EQUIDADE---------------------------------------- a deciso baseada no senso de justia do julgador. meio supletivo para seencontrar o equilbrio entre a norma, o fato que ela rege e o valor correspondente. Ae q u i d a d e f a z e n c o n t r a r o d i r e i t o r e l a t i v o a o c a s o concreto. (Joo Batista NunesCoelho)Algumas normas h que se ajustam inteiramente ao caso prtico, sem anecessidade de qualquer adaptao; outras h, porm, que se revelam rigorosasp a r a o c a s o e s p e c f i c o . N e s s e m o m e n t o , e n t o , s u r g e a e q u i d a d e , q u e o adaptar a norma jurdica geral e abstrata s condies do caso concreto. 40 Equidade a justia do caso particular concreto. No caridade nemm i s e r i c r d i a . N e m f o n t e c r i a d o r a d o D t o , m a s a p e n a s s b i o c r i t r i o q u e desenvolve o esprito das leis projetando-o ao caso concreto.Leva em conta o

que h de particular em cada relao.N o d i r e i t o b r a s i l e i r o a e q u i d a d e e s t p r e v i s t a n o a r t . 8 d a C L T , q u e determina sua aplicao na falta de disposies legais ou contratuais.A LICC omissa, mas o CPC no art. 127 dispe que o juiz s decidir porequidade nos casos previstos em lei.O CC-2002 quando fala sobre indenizao- pargrafo nico do art. 944 autoriza o juiz a reduzir equitativamente a indenizao na hiptese de excessivadesproporo entre a gravidade da culpa e do dano.Igualmente o autoriza a fixar o valor da indenizao equitativamentequando a vtima no puder comprovar prejuzo material (art. 953, pargrafo nico) 41 Introduo ao Direito (Obra: Lei de Introduo ao Cdigo Civil Brasileiro. Maria Helena Diniz, 13 ed, Saraiva, 2007) LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL (LICC)DECRETO-LEI N 4657, DE 0409-1942 Importncia:A LICC trata de normas sobre a aplicabilidade das leis em geral, dando-lhe autonomia de lei destacada. um complexo de disposies preliminares que antecedem o CdigoCivil. inspirada no modelo alemo. Porm, no parte integrante do CC, nem lei introdutria do mesmo. to-somente uma lei para tornar possvel uma mais fcil aplicao dasleis em geral. uma lei de introduo s leis.A b r a n g e : p r i n c p i o s d e t e r m i n a t i v o s d a a p l i c a b i l i d a d e d a s n o r m a s ; questes de hermenutica jurdica; normas de direito internacional.Arts. 1 ao 6: normas emanadas do esprito da Constituio Federal.Arts. 7 ao 19: diretrizes para soluo dos conflitos na lei e no espao.Anlise Terico-Cientfica da LICC: Art. 1 Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas45 dias depois de oficialmente publicada. Trata do incio da obrigatoriedade da LEI.Relembrar as etapas do Processo Legislativo:INICIATIVADISCUSSODELIBERAOSANOPROMULGAO: Executivo autentica a lei -> existncia da leiPUBLICAO: no Dirio Oficial -> obrigatoriedade da leivacatio legis: perodo q ue decorre do dia da publicao da lei datae m q u e e n t r a e m v i g n c i a , d u r a n t e o q u a l v i g o r a a a n t e r i o r s o b r e o m e s m o assunto.Contagem de prazo de vigncia da lei:Conta-se o dies a quo (dia da publicao)Incui-se o dies ad quem (ltimo dia) 42 Ex: Lei A, publicada em 02-01 para vigorar em 15 dias.1 dia: 02-01ltimo dia: 16-01 Vigora em 17-01 (ou, 02 + 15 = 17)Se, o dies ad quem cair em feriado ou domingo, no se considerarprorrogado o prazo at o dia til seguinte por no se tratar de cumprimento deobrigao. 1 Nos Estados estrangeiros, a obrigatoriedade da lei b r a s i l e i r a , quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada. Trata da entrada em vigor da lei brasileira no estrangeiro, obriga pasese s t r a n g e i r o s n o q u e s e r e f e r e s a t r i b u i e s d o s m i n i s t r o s , e m b a i x a d o r e s , cnsules e demais funcionrios de nossa representao diplomtica. 2 - no tem mais aplicao.3 Se, antes de entrar em vigor, ocorrer nova publicao de seu texto,d e s t i n a d a a c o r r e o , o p r a z o d e s t e a r t i g o e d o s p a r g r a f o s a n t e r i o r e s comear a correr da nova publicao.4 As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.Art. 2 No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at queoutra a modifique ou revogue. Trata da vigncia temporal da norma.

1 A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare,quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matriade que tratava a lei anterior. Trata das formas de revogao.R e v o g a o : t o r n a r s e m e f e i t o u m a n o r m a , r e t i r a n d o s u a obrigatoriedade.2 espcies -> 1) ab-rogao : supresso total da norma 2) derrogao : apenas uma parte da normaPodem ser de 2 formas -> a) expressa : quando declara a extino b)tcita : q u a n d o i n c o m p a t v e l o u q u a n d o regule inteiramente matria de que tratava a leianterior. 2 A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par dasj existentes, no revoga nem modifica a lei anterior. 43 3 Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por tera l e i revogadora perdido a vigncia. R E P R I S T I N A O : s o c o r r e p o r expresso! Art. 3 Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece. GARANTIA DE EFICCIA GLOBAL DA ORDEM JURDICAA norma obrigatria para todos, mesmo para os que a ignoram, porqueassim o exige o interesse pblico.A lei, depois de publicada, decorrido, se houver, o prazo de vacatio l e g i s , t o r n a r - s e - o b r i g a t r i a p a r a t o d o s , s e n d o i n e s c u s v e l o e r r o e a ignorncia. Porque o direito uma das condies de existncia da sociedade, hnecessidade social de tornar as leis obrigatrias.Lei publicada => presuno de que todos a conhecem (fico jurdica) ou,convenincia de que seja conhecida (segurana jurdica).LOGO, o magistrado no poder eximir-se de sentenciar, alegando queno conhece a lei.PORM, quando for provado que houve ERRO DE DIREITO, e este foi c a u s a d e t e r m i n a n t e , m o t i v o n i c o e p r i n c i p a l a d e t e r m i n a r a v o n t a d e n a celebrao de um negcio jurdico (ex: contrato), pode haver anulao.Erro de Direito: novidade do Cdigo Civil de 2002. aquele relativo existncia de uma norma jurdica, supondo -se, porexemplo, que ela esteja em vigor quando, na verdade, foi revogada.O a g e n t e e m i t e u m a d e c l a r a o d e v o n t a d e n o p r e s s u p o s t o f a l s o d e q u e procede conforme a lei.Ex: A efetiva compra e venda internacional de mercadoria X sem saberque a sua exportao estava legalmente proibida. Como o erro de direito foi omotivo determinante do ato negocial pode -se pleitear a anulao do negcio jurdico (contrato), sem que se pretenda descumprir a norma jurdica.ERRO DE DIREITO # DE IGNORNCIA DA LEIO erro de direito vicia o consentimento da parte (art. 139, III do CC). Hfalso conhecimento na sua compreenso equivocada e na sua interpretaoerrnea. De qualquer maneira, para ANULAR o negcio, necessrio que esseerro tenha sido o motivo nico e principal a determinar a vontade das partes,N O P O D E N D O R E C A I R S O B R E N O R M A C O G E N T E O U D E O R D E M PBLICA, mas to-somente sobre normas dispositivas, sujeitas ao livre acordodas partes. 44 Art. 4 Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com aanalogia, os costumes e os princpios gerais de direito.

MECANISMOS DE INTEGRAO DE NORMAS EM CASO D E LACUNAS.Essa permisso de desenvolver o direito compete aos aplicadores sempreq u e s e a p r e s e n t a r u m a l a c u n a , p o i s d e v e m i n t e g r - l a , c r i a n d o u m a normai n d i v i d u a l , d e n t r o d o s l i m i t e s p e r m i t i d o s p e l o d i r e i t o ( e s p r i t o d o ordenamento) LACUNAS : 1. existncia2. constatao3. preenchimentoExistncia das lacunas:O d i r e i t o uma realidade dinmica, que est em m o v i m e n t o , acompanhando as relaes humanas, modificando -as, adaptando-as s novase x i g n c i a s e n e c e s s i d a d e s d a v i d a , i n s e r i n d o - s e n a h i s t r i a , b r o t a n d o d o contexto cultural.Logo, as normas por mais completas que sejam, so apenas uma parte dodireito.O d i r e i t o d e v e s e r c o n s i d e r a d o s o b o p r i m a d i n m i c o , e m c o n s t a n t e mutao, sendo assim, lacunoso.LACUNAS -> espcies: 1) Normativa:quando h ausncia de norma sobre determinado caso 2) Ontolgica: h norma mas no corresponde aos fatos sociais 3) Axiolgica: ausncia de norma justa, existe a norma, mas aplicada ao caso a soluo ser insatisfatria.A t e o r i a d a s L A C U N A S t e m d u p l a f u n o : 1 f i x a r o s l i m i t e s p a r a a s decises dos magistrados (juzes) demonstrando o que se deve entender porsistema jurdico; 2- justificar a atividade do Poder Legislativo.Constatao e Preencimento: A) Identificao da lacuna /constatao : a constatao e o preenchimentos o a s p e c t o s correlatos, porm independentes. O preenchimento p r e s s u p e a constatao, e esta, os meios de colmatao. S o independentes porque pode haver constatao de lacunas cujo sentido 45 ultrapasse os limites de preenchimento (ex: Poder Legislativo) e porque opreenchimento, salvo disposio expressa, no impede a sua constataoem novos casos. B) Meios supletivos das lacunas : ANALOGIA -> a p l i c a r a u m c a s o n o c o n t e m p l a d o d e m o d o d i r e t o o u especfico por uma norma jurdica, uma lei que prev hiptese distinta, mass e m e l h a n t e a o f a t o n o p r e v i s t o . F u n d a m e n t o : i g u a l d a d e j u r d i c a , semelhana de razolgico. Pressupostos para aplicao analgica: 1- que ocaso sub judice no esteja previsto em norma jurdica; 2 - que o caso nocontemplado tenha com o previsto pelo menos uma relao de semelhana;3- que o elemento identidade entre os casos no seja qualquer um, mas simfundamental ou de fato que levou o legislador a elaborar o dispositivo queestabelece a situao a qual se quer comparar a norma no contemplada.Ter de haver uma verdadeira e real semelhana e a mesma razo entre ambas as situaes. COSTUME -> fonte supletiva, decorrente da prtica dos interessados, dostribunais e dos doutrinadores. (ver material sobre FONTES DE DIREITO) PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO -> so cnones que foram ditadospelo elaborador da norma, explcita ou implicitamente, sendo que, nestaltima hiptese, esto contidos de forma imanente no

ordenamento jurdico.S o d i r e t r i z e s p a r a i n t e g r a o d e l a c u n a s a f i m d e b u s c a r u m a s o l u o razovel. Ex: Explcito: Art. 5, II, da CF: princpio da legalidade: ningumser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude delei. Implcito: contidos no sistema jurdico civil: moralidade, igualdade ded i r e i t o s e d e v e r e s , p r o i b i o d e l o c u p l e t a m e n t o i l c i t o , f u n o s o c i a l d a propriedade, boa-f presumida e m-f provada, as obrigaes contradasdevem ser cumpridas, etc. EQUIDADE -> se no houver analogia, costumes e princpios gerais do direito, o juiz deve recorrer equidade. o poder conferido ao magistradopara revelar o direito latente, apesar de interferir na elaborao de normas jurdicas gerais ou de leis, traando diretivas ao comportamento do rgo judicante ao aplic-las. Art. 5 Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela sedirige e s exigncias do bem comum. CRITRIOS DE HERMENUTICA E INTERPRETAO. Fim social: no h lei que no contenha uma finalidade social imediata. Oprincpio da finalidade da lei norteia toda a tarefa interpretativa. A aplicao dalei seguir a marcha dos fenmenos sociais, receber, continuamente, vida e i n s p i r a o d o m e i o a m b i e n t e e p o d e r p r o d u z i r a m a i o r s o m a p o s s v e l d e energia jurdica. 46 Bem comum: conceito amplo, complexo, que depende da f i l o s o f i a poltica e jurdica adotada. Todo ato interpretativo dever fundar-se no objetivodo bem comum, que respeita o indivduo e a coletividade mediante um perfeitoequilbrio to necessrio ao direito. O bem comum consiste na preservao dosvalores positivos vigentes na sociedade que do sustento a determinada ordem jurdica.Introduo ao Direito TCNICA JURDICA Tcnica (contedo formal e substancial) espcies: -elaborao (tcnica legislativa) -interpretao (hermenutica) -aplicao (silogismo) 1. O ELEMENTO TCNICO DO DIREITO1.1 Conceito de Tcnica Na incessante atividade de converso do saber terico em prtico, o homem cria o mundo da cultura.Para alcanar os fins que deseja, necessita utilizar um conjunto de meiose recursos adequados, ou seja, empregar a tcnica. Cincia e tcnica se aliam para atender aos interesses humanos.Enquanto a cincia se dirige ao conhecimento humano , a tcnica dirige-se atividade humana .A tcnica, de um modo geral, neutra

em relao aos valores. Pode tantos e r e m p r e g a d a p a r a p r o m o v e r o s e l e v a d o s i n t e r e s s e s d o g n e r o h u m a n o , quanto para destru-lo. desejvel que as duas andem juntas: a cincia indicando O QUE e atcnica COMO .O saber que apenas se situa no plano da abstrao e no se projeta sobrea experincia humana revela-se estril.O mundo da cultura, composto por realizaes humanas, tambm omundo da tcnica. 1.2 Conceito e significado da tcnica jurdica Para que o Direito cumpra a finalidade de prover o meio social d e segurana e justia, indispensvel que, paralelamente ao seu desenvolvimentofilosfico e cientfico, avance tambm no campo da tcnica. 47 Tcnica jurdica o conjunto de meios e de procedimentos que tornam prtica eefetiva a norma jurdica. 1.3 ESPCIES DE TCNICA JURDICA (elaborao, interpretao e aplicao) 1.3.1) ELABORAO (ato legislativo tcnica legislativa processo legislativo). A denominao tcnica legislativa envolve: a) processo legislativo;b) apresentao formal ec) apresentao material do ato legislativo.b)APRESENTAO FORMAL DOS ATOS LEGISLATIVOS:Conceituao: diz respeito estrutura do ato , so as seguintes: b.1)-prembulo : rene apenas os elementos necessrios identificao doato legislativo. Compem-se dos seguintes elementos: b.1.1) epgrafe : contm a indicao da espcie ou natureza do ato, o seu numero de ordem e a data em que foi assinado. Lei, decreto, medida provisria.Ex: Lei n 11.419, de 19 de dezembro de 2006. b.1.2) rubrica ou ementa: define o assunto disciplinado pelo ato.Ex: Decreto-Lei n 1681, de 07.05.79, altera a alnea i, do item III, do art.13, da Lei n 4.452, de 05 de novembro de 1964. b.1.3) autoria ou fundamento legal da autoridade: ao indicar a espcie do ato,a e p g r a f e i n d i r e t a m e n t e c o n s i g n a a a u t o r i a ; n o o f a z p o r m , d e m o d o completo, pois no esclarece se a lei ou decreto de mbito federal, estadual oumunicipal.E x : P o d e r E x e c u t i v o : O P r e s i d e n t e d a R e p b l i c a , n o u s o d e s u a s atribuies que lhe confere o item IV do art. 81 da CF.....P o d e r L e g i s l a t i v o : O P r e s i d e n t e d a R e p b l i c a f a o s a b e r q u e o Congresso Nacional decreta...... b.1.4) causas justificativas: s eventualmente se recorre a esse elementopelo qual o legislador declara as razes que o levaram a editar o ato.Ex: so os considerandos (o Decreto-Lei n 1098, de 25 de maro de 1970,q u e alterou os limites do mar territorial do Brasil para duzentas milhasmartimas de largura: considerando que o interesse especial do Estado

48 costeiro......) e as exposies de motivos ( elaborada pelos prprios autores deanteprojetos e cdigos.) b.1.5) ordem de execuo ou mandado de cumprimento: a parte com que see n c e r r a o p r e m b u l o e q u e s e i d e n t i f i c a p o r u m a f r m u l a i m p e r a t i v a , q u e determina o cumprimento do complexo normativo que a seguir apresentado.Ex: Fao saber ou Congresso Nacional decreta e eu sanciono... b.2) corpo ou texto: a parte substancial do ato. b.3) disposies complementares: podem ser:b.3.1) preliminares: antecedem s regras principais e tm a finalidade de f o r n e c e r e s c l a r e c i m e n t o s p r v i o s , c o m o a l o c a l i z a o d a l e i n o t e m p o e n o espao, os objetivos do ato legislativo, definies de alguns termos e outras distines bsicas);b.3.2) gerais e finais: regulam questes materiais da lei, eb.3.3) transitrias: regulam situaes passageiras . b.4) clusulas de vigncia e de revogao: b.4.1) a primeira consiste na referncia data em que o ato se tornar obrigatrio. Normalmente entre em vigor na data de sua publicao .Ex: esta lei entrar em vigor na data de sua publicao .P o d e o c o r r e r a vacatio legis e m o u t r o s c a s o s , o u s e j a , o i n t e r v a l o q u e medeia a data da publicao e o incio da vigncia.b.4.2) A clusula de revogao consiste na clusula que a lei faz aos atoslegislativos que perdero a sua vigncia.Ex: ficam revogadas as disposies em contrrio. b.5) fecho: indica o local e a data da assinatura, bem como os anos que so passados da Independncia e da Proclamao da Repblica.E x : B r a s l i a , 2 1 d e j u l h o d e 2 0 0 4 ; 1 8 2 d a I n d e p e n d n c i a e 1 1 5 d a Repblica. b.6) assinatura: garante a sua autenticidade. b.7) referenda: no plano federal consiste no fato dos ministros de Estadoacompanharem a assinatura presidencial. Atualmente no essencial , m a s praxe. c) DA APRESENTAO MATERIAL DOS ATOS LEGISLATIVS: c.1) Artigos: unidade bsica para a apresentao, diviso o u agrupamento de assuntos.Os 9 primeiros pela seqncia ordinal e os demais cardinal.Quando o artigo dividido em pargrafos, o caput o principal. 49 - Pargrafo:

- Inciso, alnea e item:Agrupamentos dos artigos: Os artigos formam a seo ou subseo ; As subsees formam as sees As sees formam o captulo ; Os captulos formam o ttulo Os ttulos formam o livro ; Os livros formam a parte As partes formam o cdigo. 1.3.2) INTERPRETAO: Revela o significado das expresses jurdicas.Os principais meios empregados so: gramatical, lgico, histrico e sistemtico. *** 4 1.3.3) APLICAO DO DIREITO: A tcnica de aplicao tem por finalidade a o r i e n t a o d o s j u z e s e administradores, na tarefa de julgar. No se limita simples aplicao das normas aos casos concretos, mas compreende os meios de apurao das provas e pressupe o conhecimento datcnica de interpretao.Tradicionalmente a aplicao do Direito considerada um silogismo: p r e m i s s a m a i o r a n o r m a j u r d i c a , p r e m i s s a m e n o r o f a t o e c o n c l u s o a sentena. Restringir a deciso a um silogismo um erro grave, pois implica reduzira atividade do juiz a um automatismo de enquadrar fatos e normas.Porm, vale ressaltar que o silogismo somente estruturado aps a apuraodos fatos e a compreenso do direito. 1.4) Contedo da tcnica jurdica: (formais e substanciais) 1.4.1) MEIOS FORMAIS (formalidades e elementos estruturais)

1.4.1.1)Linguagem : O d i r e i t o p o s i t i v o e s t i n t i m a m e n t e l i g a d o linguagem. Na v i d a j u r d i c a , n o a p e n a s a l i n g u a g e m d a l e i d e v e r e u n i r o s predicados de simplicidade, clareza e conciso , tambm a constante nos contratos,sentenas, peties iniciais, contestaes e outras modalidades de negcios jurdicos. 1.4.1.1) Vocbulos : a l m d e t e r m o s c o r r e n t e s , h o s d e sentido estritamente jurdico. 1.4.1.2) Frmulas : era mais comum no direito primitivo defundo religioso. H tendncia de desaparecer. Ex: art.1535 do CC-2002: de acordo com a vontade que ambos acabais de afirmar perante m i m , d e v o s r e c e b e r d e s p o r m a r i d o e m u l h e r , e u , e m n o m e d a l e i , v o s declaro casados. 1.4.1.3) Aforismos : a r g u m e n t o s e p a l a v r a s d e o r i g e m romana. Ex: data vnia, a priori, etc. 5 4 Abordaremos esse assunto adiante. 5 Faz parte do discurso jurdico a utilizao de brocardos ou aforismos. So frases elegantes e consagradasque servem prtica e teoria jurdicas. Seu valor relativo. Quase sempre vm mencionados em latim eso colhidos no Digesto (de Justiniano). So brocardos sem qualquer significado: dura lex sede lex (a lei 50 1.4.1.4) Estilos : a s o b r i e d a d e , s i m p l i c i d a d e , c l a r e z a e conciso devem ser as notas dominantes no estilo jurdico. 1.4.1.2) Formas: as formalidades exigidas pelo ordenamento jurdico tma finalidade de proteger os interesses dos que participam na realizao dos fatos jurdicos, bem como de manter organizados os assentamentos pblicos , c o m o o d e registro de pessoas naturais e jurdicas e de imveis. 1.4.1.3) Sistema de publicidade: os acontecimentos da vida jurdica que, direta ou indiretamente, podem afetar o bem comum , devem constar de registros pblicos e, conforme a sua natureza, ser objeto de publicidade. 1.4.2)MEIOS SUBSTANCIAIS 1.4.2.1) Definies: a f u n o d e d e f i n i r o s e l e m e n t o s q u e i n t e g r a m o Direito no prpria do legislador. Essa tarefa especfica da doutrina, a quemcompete estudar, interpretar e explicar os fenmenos jurdicos.

Definir precisar o sentido de uma palavra ou revelar um objeto por suas notas essenciais. 1.4.2.2) Conceitos: e n q u a n t o q u e a d e f i n i o u m j u z o e x t e r n o , q u e revela o conhecimento de alguma coisa mediante a expresso verbal, o conceito um juzo interno , conhecimento pensante, que pode ou no vir a ser expressopor palavras. 1.4.2.3) Categorias : c o m o p r o p s i t o d e s i m p l i f i c a r a o r d e m j u r d i c a , dot-la de sistematizao e torn-la prtica, a doutrina cria a categoria, que um gnero jurdico que rene diversas espcies que guardam afinidades entre si. Ex: a pessoa jurdica de direito privado uma categoria que r e n e diversas espcies: sociedade civil, comercial, associaes, fundaes. 1.4.2.4) Presunes: considerar verdadeiro aquilo que apenas provvel.Espcies: a) simples ou comum ou de homem : feita pelo juiz com base nosenso comum ao examinar a matria de fato. Ocorre quando o juiz fundado emfatos provados ou suas circunstncias raciocina, guiado pela sua experincia epelo que ordinariamente acontece e conclui presumir a existncia de um fato. b). legal: estabelecida na lei.b.1) - Absoluta ( juris et juris): direito e de direito. No admiteprova em contrrio. Ex: art.163 do CC-2002: presumem-se fraudatrias dos direitos dura mas lei); interpretatio cessat in claris (a interpretao cessa diante da clareza); testis unus testisnullus (uma s testemunha nenhuma testemunha).So exemplos de expresses ricas: ad impossibilia nemo tenetur (ningum obrigado a fazer coisasimpossveis), iuris praecepta sunt haec: honeste vivere, alterum non laedere, suum cuique tribuere (os preceitos do direito so os seguintes: viver honestamente, no prejudicar o prximo e dar a cada um o seudireito). 51 dos outros credores as garantias de dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algumcredor. b.2)- Relativa ( juris tantum): at onde o direito permite. Admiteprova em contrrio. Ex: art. 1321 do CC - 2002: o domnio presume-se exclusivo e ilimitado, at prova em contrrio. b.3) - Mista : a lei estabelece uma presuno que, em princpio,no admite prova em contrrio, salvo mediante um determinado tipo por ela previsto. 1.4.2.5) Fices : um instrumento de tcnica legislativa para transportaro r e g u l a m e n t o j u r d i c o d e u m f a t o p a r a f a t o d i v e r s o q u e , p o r a n a l o g i a d e situaes ou por outras razes, se deseja comparar ao primeiro.Ex: os acessrios de um imvel, so mveis por natureza, mas recebem otratamento jurdico prprio dos imveis. (1.3.2) INTERPRETAO DO DIREITO

A interpretao do direito constitui uma operao muito importante paraa prtica e a teoria jurdicas. No h, nem pode haver, aplicao do direito semque ele seja interpretado.Toda norma merece interpretao. Quando temos diante de ns um casoconcreto e vamos buscar no ordenamento jurdico a norma abstrata que lhedeve ser aplicada, j estamos perto de uma interpretao do direito, exatamentena escolha do mandamento aplicvel.E m b o r a a s o p e r a e s I N T E R P R E T A O e A P L I C A O d o d i r e i t o sejam diferentes, no pode haver aplicao sem que haja sua interpretao.A exegese que revela a sua clareza.Por isso o brocardo in claris cessat interpretatio no corresponde verdade.Pois, por mais clara que seja a lei, ainda assim merece ela alguma interpretao. Interpretar no se confunde com integrar, preencher lacunas e aplicar odireito. A integrao consiste em assimilar, no sistema jurdico correspondente, od i r e i t o n o v o o u a l a c u n a , d e m a n e i r a q u e d e l e p a s s e a f a z e r p a r t e d e f o r m a lgica.O preenchimento de lacunas legais deve ser feito mediante c e r t o s critrios. A nossa LICC tem dispositivos importantes a respeito.Do art. 3, decorre a presuno do conhecimento da lei por todos.Os juzes, presumidamente tcnicos em direito, no podem deixar de julgar, ainda que a lei no disponha a respeito da matria em julgamento.Se por acaso, as fontes do direito no preordenam aquela hiptese emc o n c r e t o ( o q u e n o r a r o , s o b r e t u d o n o s s i s t e m a s d e d i r e i t o e s c r i t o e positivado na lei, pois impossvel a lei tudo prever), no c a s o d e a l e i s e r omissa, o juiz no pode se escusar de julgar o caso, julg-lo- de acordo com aanalogia, os costumes e os princpios gerais do direito. 52 Pela analogia utiliza-se uma norma originalmente editada para casos diferentes, mas semelhantes.Ex: a aplicao da lei de responsabilidade civil nos acidentes de bondepara os casos de acidentes ferrovirios;a dos acidentes em usina hidroeltrica para os danos nucleares.Em direito penal a analogia proibida. possvel aplicar a jurisprudncia por analogia.H assim, analogia de lei e analogia de direito.Se a analogia no for factvel porque sequer lei existe, ento se buscar o costume para o preenchimento da lacuna.Se no houver lei nem jurisprudncia, pode haver costume, e este valerpara a soluo do caso concreto.S e a f i r m a r m o s a n a l o g i a , c o s t u m e s e p r i n c p i o s g e r a i s d e d i r e i t o , colocado em ordem de prioridade para resolver a omisso/lacuna da lei, poderesultar a impresso de uma certa hierarquia entre tais fontes.NA VERDADE, NO ISTO QUE EST DIZENDO A LEI!!!!!! A prioridade consiste mais numa exigncia lgica do que n u m a hierarquia valorativa.Deve-se comear pela analogia; observar em seguida os costumes e porfim os princpios gerais. Depois, pesar cada uma das fontes se possveis eavaliar de qual delas vai haurir a norma a aplicar no caso concreto.Na verdade, o juiz supre a omisso legal, gerando normas como se fosselegislador.Segundo o art.5 da LICC: na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.A i d e i a d e e q u i d a d e c o n t i n u a a v i g e r , m a s o j u i z s d e c i d i r a s s i m quando previsto em lei. O romanismo, a revoluo e a proibio de interpretar: O direito romano foi obra do povo romano atravs da lei; dos pretores pelos seus editos; e dos jurisprudentes pelo esforo doutrinrio.C o m a c o m p i l a o d e

J u s t i n i a n o e o s e u d e s d o b r a m e n t o h i s t r i c o , perpetuou-se o direito romano no mundo medieval. 53 Por essa razo, a Revoluo Francesa, que tudo repele ao antigo regime,p a s s a a b u s c a r o d i r e i t o n a c i o n a l c o m o e x p r e s s o d a v o n t a d e d o p o v o , substituindo assim pelo direito novo qualquer resqucio da antiguidade.O C d i g o C i v i l N a p o l e n i c o p r e t e n d i a c o b r i r t o d a s a s h i p t e s e s possveis, proibia a interpretao e abolia o uso da analogia ou costume.Da proibio da interpretao, evitandose trair a vontade do legislador,passou-se a uma interpretao limitada, severa, literal, dentro da letra da lei.Era assim que pregava a Escola da Exegese da Frana : a lei conforme avontade do legislador, e o dogma da separao dos poderes impede que umpoder altere a vontade do outro.P a r a l e l a m e n t e , d e s e n v o l v e u - s e a E s c o l a H i s t r i c a d e D i r e i t o n a Alemanha (Savigny) , onde a lei representa uma realidade histrica e cultural.Eram menos legalistas. A Escola da livre pesquisa do direito e do Direito livre s o a s q u e rompem as amarras. J no est o intrprete preso lei, mas a aplicao dodireito transcende ao direito positivado na lei.Franois Gny inaugura a livre procura do direito, a partir da existnciade lacunas.Apesar da beleza da construo dessa escola, bem como sua motivaoda realizao do justo, ela parece trazer insegurana jurdica. A lei no mais direito do que a sentena . Sob certo aspecto esta maisdireito pois o direito em ao, em movimento, tornado vivo e concreto.As normas de direito so instrumentos prticos. No so verdades nemmentiras. Boas ou ms. Devem ser aplicadas para determinados fins, segundovalores. Esses valores so representados pela justia, pela pessoa humana e suadignidade, pelas liberdades, etc.Muitas vezes a interpretao depende do resultado prtico. Por isso, o jurista deve ser prudente e cuidar do resultado de sua interpretao, n a medida da boa aplicao do direito. A palavra PRINCPIO tem sempre uma conotao quase mgica para acompreenso dos fenmenos.Quem detiver a chave dos princpios de uma cincia, detm o segredo desua iniciao.Todo o resto consiste em um desdobramento daqueles princpios.Os princpios indicam tambm os valores e as motivaes. 54 No direito, no basta conhecer as leis, nem a doutrina, os julgados e asinterpretaes dos tribunais. preciso ter a chave da lgica jurdica que seresume nos princpios gerais de direito .Deles tudo decorre. Quem os conhece, melhor penetrar no universo jurdico e estar apto a resolver problemas tericos e prticos. Os princpios so enunciados lgicos admitidos como condio ou base d e validade das demais asseres que compem cada campo do saber. Na verdade, o direito uma arte e os juristas so os artistas q u e o interpretam. Dessa maneira, diz-se que a interpretao pode ser: 1.Autntica:

f e i t a p e l o p r p r i o a u t o r d a l e i . N o s e a p l i c a s o u t r a s fontes do direito. Tal interpretao tem pouco valor, pois a lei uma vez editada,adquire vida prpria, no interessa saber a vontade do legislador nem a suainteno. Do contrrio seria impossvel hoje aplicar leis mais antigas. 2.Doutrinria: vem fornecida pelos juristas, doutrinadores, pelas pessoasp r e p a r a d a s e i n s t r u m e n t a l i z a d a s p a r a d i z e r o s e n t i d o d o d i r e i t o . C o m o h muitas divergncias entre os doutrinadores deve permanecer como subsdio. 3.Judicial: revela-se nos pases onde o direito tem um carter m a i s sociolgico e que a participao judiciria na sua elaborao constitui fonteimportante. Essa interpretao importante do ponto de vista prtico porqueremete jurisprudncia. E seus mtodos: 1.Gramatical: f o i o p r i m e i r o a d m i t i d o p e l o p o s i t i v i s m o l e g a l i s t a . O primeiro passo foi admitir uma interpretao restrita linguagem, ao sentido das palavras e de suas funes na orao. 2.Lgico: tem dimenso maior do que a anlise lgica da frase. Implicano somente a interpretao da norma como tambm a cincia do direito, na descoberta de seus fundamento. Ex: analogia 3.Sistemtico: dirige-se ao conjunto do ordenamento. tambm lgica. U m a n o r m a n o existe por si, mas em conjunto com as outras. Da a importncia dos sistemas e da necessidade de sua observncia. 4.Histrico: no deve ser confundida com a interpretao autntica. Ela a busca no do testemunho dos autores da lei, mas das razes histricas dos i n s t i t u t o s , d e a c o r d o c o m o s q u a i s a s n o r m a s d e v e m s e r i n t e r p r e t a d a s . P o r motivos evidentes, uma norma no pode ser interpretada contra a sua histria,suas razes e seus antecedentes. 55 5.Finalstico ou Teleolgico: l e v a e m c o n t a n o a l e t r a d a l e i o u s u a explicao lgico-gramatical, mas o fins em funo dos quais foi editada. H des e r c o m p r e e n d i d a p e l a s u a c a u s a f i n a l . R e s i d e n a v e r i f i c a o d o r e s u l t a d o prtico da aplicao em concreto do dispositivo interpretado. Na verdade, no h interpretao nem mtodos diferentes para alcan-las. H a interpretao correta, porque de acordo com o direito, e mtodos, vlidos todos, para chegar a sua interpretao correta. A lgica tradicional pode ser utilizada pelo direito na anlise d a s frmulas jurdicas. Esclarecidas, essas frmulas geram conceitos jurdicos purose essenciais.Na aplicao do direito, todavia, no se deve perder de vista que a lgica,concebida como pura lgica formal ou como matemtica, no pode ser usadaat as ultimas conseqncias. O direito pauta para a ao dos homens. E ohumano no lgica, mas vida. Da haver no universo jurdico lugar para umal g i c a humana, a lgica do razovel, em oposio lgica matemtica d o s conceitos puros.Q u a n d o s e i n t e r p r e t a a l e i , p a r a c o n f o r m - l a a o j u s t o , no se h deverificar seus antecedentes lgicos, e sim a valorizao dos e f e i t o s d e s u a aplicao. O que interessa o caso em espcie, onde os atores so homens

vivose concretos, no abstraes.Nenhuma interpretao ser jurdica se no for humana e razovel porisso.A d o g m t i c a j u r d i c a n o e x c l u i a l i b e r d a d e d o h o m e m a o c r i t i c - l a , apoi-la, ou remov-la de acordo com a cincia e a prtica do direito.Referncias Bibliogrficas:NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 30 ed. Rio de Janeiro:Editora Forense, 2008. 56 POLETTI, Ronaldo. Introduo ao Direito. 3 ed. So Paulo: S a r a i v a , 2006. RELAES JURDICAS1. Sujeitos do Direito: Pessoa Natural e Pessoa JurdicaPersonalidade Jurdica-Pessoa Natural (Personalidade, Capacidade, Registro, Nome e Domiclio)-Pessoa Jurdica-Personalidade Jurdica O dto pode ser considerado dos pontos de vista esttico e dinmico.Esttico: conjunto de regras abstratas que orientam a conduta social.D i n m i c o : p r o j e t a - s e n o q u a d r o d a s r e l a e s s o c i a i s p a r a d e f i n i r , concretamente, os direitos e deveres de cada pessoa.O permanente objetivo do Direito, em suas diversas manifestaes, o ser humano. As relaes que define envolvem apenas os interesses e os valoresnecessrios ao ente dotado de razo e vontade.O homem constitui, pois, o centro de determinaes do dto.Na acepo jurdica, pessoa o ser individual ou coletivo, dotado dedireitos e deveres.Biologia: pessoa = homem. Filosofia: o ser inteligente que se orienta teleologicamente.Religio: pessoa o ser dotado de alma. Art.1 do CC Toda pessoa capaz de direito e deveres na ordem civil. Reconhecimento da personalidade jurdica , que o atributo essencial aoser humano, a aptido para possuir direito e deveres que a ordem jurdicareconhece a todas as pessoas.Todo fato regulado por norma jurdica constitui sempre um vnculo entrepessoas.SUJEITO ou TITULAR: o portador de dtos ou deveres em uma relao jurdica.Hoje TODA PESSOA tem personalidade jurdica.No PASSADO era diferente: 57 - Calgula, imperador romano, chegou a nomear seu cavalo ao cargo decnsul.- Durante a Idade Mdia era possvel processar um animal, ex: um touroq u e h o u v e s s e p r o v o c a d o a m o r t e d e u m h o m e m , o u c o n t r a g a f a n h o t o s q u e tivessem aniquilado as colheitas. O animal processado era condenado na formalegal e enforcado, como se fosse um criminoso humano.- Enquanto se concediam direitos aos animais, negava-se tutela jurdica adeterminadas classes sociais: ESCRAVOS perante o Dto Romano por lhes faltaro status libertatis no possuam personalidade jurdica. ESTRANGEIROS. Aindaem Roma houve a MORTE CIVIL que ocorria nas hipteses de condenao p r i s o p e r p t u a , a b r i a - s e a s u c e s s o e a p e s s o a p e r d i a s u a p e r s o n a l i d a d e jurdica. Ainda em Roma o RECM-NASCIDO no se considerava pessoa amesmo que fosse apto a viver.As pginas da histria que descrevem tais situaes, consideradas hojea b s u r d a s , r e v e l a m n o a p e n a s u m c a p t u l o d a H i s t r i a d o D i r e i t o , m a s a prpria vicissitude humana, em seu permanente esforo de auto-superao, emfavor do imperativo da razo.O d t o d i s p e s o b r e a P E S S O A N A T U R A L - F S I C A I N D I V I D U A L e criou a PESSOA JURDICA que se forma pela coletividade de indivduos ou porum acervo de vens colocado para a realizao de fins sociais. -Pessoa Natural (Personalidade, Capacidade, Registro, Nome e Domiclio) O estudo da pessoa apresenta um significado universal ao Dto.

Art. 2 CC A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida,mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. A personalidade civil tem incio com a VIDA (a partir do momento quer e s p i r a ) . A l e i a i n d a p r o t e g e o s i n t e r e s s e s d o n a s c i t u r o e m b r i o o j u i z designa um curador ao ventre.S e a c r i a n a n a s c e , r e s p i r a e m o r r e , t e m o s 2 a s s e n t o s : c e r t i d o d e nascimento e certido de bito para fins de dto sucessrio. Art. 6 CC A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-see s t a , quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura d e sucesso definitiva. A personalidade jurdica cessa com a morte e pela declarao de ausnciapor ato do juiz.Quando ocorre a comorincia , ou seja, quando mais de uma pessoa so encontradas sem vida e for relevante apurar a ordem dos bitos, considera-seque todos morreram ao mesmo tempo.A a u s n c i a s e d q u a n d o o j u i z a d e c l a r a , a p s f i c a r p r o v a d o , e m processo especial, que uma pessoa desapareceu de seu domiclio e dela no setem notcia, decorrido determinado lapso de tempo. 58 Art. 7 CC Pode ser declarada a morte presumida, sem d e c r e t a o d e ausncia:I se for extremamente provvel a morte de quem estava em perigo de vida;I I s e a l g u m , d e s a p a r e c i d o e m c a m p a n h a o u f e i t o p r i s i o n e i r o , n o f o r encontrado at dois anos do trmino da guerra.Pargrafo nico. A declarao de morte presumida, nesses casos, somente poder ser requerida depois de esgotadas as buscas e averiguaes, devendo asentena fixar a data provvel do falecimento. A morte presumida pode ser declarada sem decretao de ausncia, quando o bito se mostra provvel em face das circunstncias. - Capacidade de FATO: para se obter a personalidade jurdica, o nascimento c o m v i d a suficiente. CAPACIDADE DE FATO: consiste na a p t i d o reconhecida pessoa natural para exercitar os seus direitos e deveres. Estcondicionada a vrios requisitos. Art. 3 CC So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos davida civil:I - os menores de 16 anos;II os que por enfermidade ou deficincia mental no tiverem o necessriodiscernimento para a prtica desses atos;I I I o s q u e , mesmo por causa transitria, no puderem exprimir a s u a vontade.Art. 4 CC So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de osexercer:I - os maiores de 16 anos e menores de 18 anos; EMANCIPAO (ART. 5CC) II os brios habituais, ou viciados em txicos, e os que, por d e f i c i n c i a mental, tenham o discernimento reduzido; CESSAR A CAUSA III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo;I V o s p r d i g o s . P E S S O A Q U E E S B A N J A S E U S B E N S N O M E A D O CURADOR. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por l e g i s l a o especial. FUNAIRegistro, Nome e Domiclio Civil: O s a c o n t e c i m e n t o s m a i s i m p o r t a n t e s d a v i d a d a p e s s o a d e v e m s e r inscritos em registro pblico, de acordo com o art. 9 do CC.A s u a f i n a l i d a d e a d e p r o v e r p a r a a s o c i e d a d e a s i n f o r m a e s necessrias mediante o

fornecimento de certides expedidas pelos cartrios.Registro Pblico: as sentenas que alteram o estado civil das pessoas n u l i d a d e o u a n u l a o d e c a s a m e n t o , d i v r c i o , s e p a r a o j u d i c i a l , restabelecimento de sociedade conjugal, reconhecimento de filiao, adoo, etc. (art. 10 CC)Registro Civil: nascimento, com NOME CIVIL: que contenha PRENOME(nome) e COGNOME OU NOME PATRONMICO (sobrenome). Adota-se o 59 princpio da imutabilidade do prenome, com ressalva a situaes que expe apessoa ao ridculo.DOMICLIO: (arts. 70 a 78 CC)Regra: onde estabelece a sua residncia com nimo definitivo (art. 70).SE tiver diversas residncias, considera-se qualquer uma delas. (art. 71).TAMBM considera-se o local onde exerce sua profisso. (art. 72)SE no tiver lugar fixo, considera-se o lugar onde for encontrada (art. 73) -Pessoa Jurdica Conceito: uma construo elaborada pelo dto, em decorrncia d a necessidade social de criao de entidades capazes de realizarem determinadosfins, que no alcanados normalmente pela atividade individual isolada.Princpios:1-a pessoa jurdica no se confunde com a pessoa natural.2 -o que a pessoa jurdica deve, os indivduos que a integram no devem.3 - a p e r s o n a l i d a d e j u r d i c a d a p e s s o a c o l e t i v a g a r a n t e - l h e e m p r i n c p i o iguais direitos e obrigaes das pessoas naturais.4-a administrao dos interesses das pessoas jurdicas feita por pessoasnaturais.Classificao: (art. 40, 41, 42, 43, 44)PESSOAS JURDICAS DE DTO PBLICO INTERNO (art. 41)PESSOAS JURDICAS DE DTO PBLICO EXTERNO (art. 42)PESSOAS JURDICAS DE DTO PRIVADO (art. 44) Existncia legal: art. 45,com a inscrio do ato constitutivo no registro.- A S S O C I A E S ( a r t . 5 3 - 6 1 ) : s o e n t i d a d e s q u e v i s a m a f i n s c u l t u r a i s , beneficentes, esportivos, religiosos, sem finalidade de lucro.- FUNDAES (art. 62-69): caracterizam-se pela existncia de um acervoe c o n m i c o , i n s t i t u d o c o m o i n s t r u m e n t o o u m e i o p a r a r e a l i z a o d e determinado fim.- SOCIEDADES (livro II Do direito de empresa): so pessoas jurdicas queobjetivam fins lucrativos.- ORGANIZAES RELIGIOSASPARTIDOS POLTICOS 2. Relao Jurdica-Conceito-Formao-Elementos ( Sujeitos, Vnculo, Objeto)Conceito 60 elemento chave para o conhecimento da Teoria Geral do Direito. Nelase entrelaam fatos sociais e regras de Direito.Savigny: um vnculo entre pessoas, em virtude do qual uma delas podepretender algo a que a outra est obrigada. elemento material: relao sociale elemento formal: determinao jurdica do fato.P o n t e s d e M i r a n d a : a r e l a o i n t e r - h u m a n a a q u e a r e g r a j u r d i c a incidindo sobre os fatos, torna jurdica.Miguel Reale: quando uma relao de homem para homem se subsumeao modelo normativo instaurado pelo legislador, essa realidade concreta reconhecida como sendo relao jurdica.No plano filosfico: corrente jusnatural ista: o dto apenas reconhece aexistncia da relao jurdica e lhe d proteo.Positivismo: assinala a existncia da relao jurdica somente a partir dadisciplina normativa.H determinadas relaes que efetivamente antecedem regulamentao j u r d i c a , p o i s e x p r e s s a m f e n m e n o s d e o r d e m n a t u r a l , c o m o o f a t o , p o r exemplo, da filiao.So as relaes jurdicas que do movimento ao direito. -Formao As relaes de vida formam-se em decorrncia de determinados fatoresque aproximam os homens e os levam ao convvio.A necessidade que o homem possui de suprir as suas vrias carncias que o induz convivncia.As relaes jurdicas formam-se pela incidncia de

normas jurdicas emfatos sociais.E m s e n t i d o a m p l o , o s a c o n t e c i m e n t o s q u e i n s t a u r a m , m o d i f i c a m o u extinguem relaes jurdicas so denominados fatos jurdicos. Ento, quando ocorre um determinado acontecimento regulado pelas regras de Direito, instaura-se uma relao jurdica. a p o l t i c a j u r d i c a q u e i n d i c a a o l e g i s l a d o r a s r e l a e s s o c i a i s q u e necessitam de regulamentao jurdica. -Elementos ( Sujeitos, Vnculo, Objeto) - sujeito ativo e sujeito passivo- vnculo de atributividade- objeto Sujeitos: Entre os caracteres das relaes jurdicas h a chamada ALTERIDADE ,que significa a relao de homem para homem (outro).Nesse vnculo intersubjetivo, cada qual possui uma situao jurdicaprpria. 61 Esta consiste na posio que a parte ocupa na relao, como titular de direito ou de dever.S I T U A O J U R D I C A A T I V A : c o r r e s p o n d e p o s i o d o a g e n t e portador de direito subjetivo.SITUAO JURDICA PASSIVA: a do possuidor de dever jurdico.P A R T E : a p e s s o a o u c o n j u n t o d e p e s s o a s q u e p o s s u i u m a s i t u a o jurdica ativa ou passiva.A referncia que se faz com o vocbulo parte para distinguir os participanted a r e l a o d o s c h a m a d o s T E R C E I R O S , q u e s o p e s s o a s a l h e i a s a o v n c u l o jurdico.SUJEITO ATIVO: a pessoa que na relao ocupa a situao jurdicaativa, o portador do dto subjetivo que tem o poder de exigir do sujeito passivoo cumprimento do dever jurdico. o credor da prestao principal. a pessoa natural ou jurdica.SUJEITO PASSIVO: o elemento que integra a relao jurdica com ao b r i g a o d e u m a c o n d u t a o u p r e s t a o e m f a v o r d o s u j e i t o a t i v o . o responsvel pela obrigao principal.Relao jurdica:-simples: envolve apenas duas pessoas.- p l u r i l a t e r a l : e m q u e m a i s d e u m a p e s s o a a p r e s e n t a - s e n a s i t u a o jurdica ativa ou passiva. Vnculo de Atributividade: Miguel Reale: o vnculo que confere a cada um dos participantes da relao o poder de pretender ou exigir algo determinado ou determinvel.Tem origem na lei ou no contrato. Objeto: sobre o objeto que recai a exigncia do sujeito ativo e o dever do sujeitopassivo.Recai sempre sobre um bem. Pode ser patrimonial ou no -patrimonial,conforme apresente valor pecunirio ou no. 62 Introduo ao Direito. FATO JURDICO O direito um fato social. Porm, no qualquer fato que lhe interessa.Em decorrncia de sua participao na vida social, as pessoas mantm entre si uma pluralidade de relaes jurdicas. 6 Em algumas, figuram como titulares de direito , e e m o u t r a s , c o m o portadores de deveres jurdicos.D e t e r m i n a d a s s i t u a e s jurdicas so necessrias e permanentes , e x : direitos personalssimos, e outras podem ser transitrias, e x : i n q u i l i n o , trabalhador. Fato e fato jurdico so coisas diferentes .F A T O q u a l q u e r t r a n s f o r m a o d a r e a l i d a d e o u t r a n s f o r m a o d o mundo exterior.N e m t o d o f a t o f a t o j u r d i c o , m a s s o m e n t e a q u e l e

q u a l i f i c a d o juridicamente por uma norma.Fato jurdico uma espcie do gnero fato, e qualquer acontecimentoque gera, modifica ou extingue uma relao jurdica .O fato jurdico seria a realizao da hiptese, a realizao concreta do que diz na norma.EX: nascimento, roubo, testamento, etc.A temtica do fato jurdico estudada no direito civil. Conceito: Maria Helena Diniz: O fato jurdico lato sensu o e l e m e n t o q u e d origem aos direitos subjetivos, impulsionando a criao da relao jurdica, concretizando as normas jurdicas. 6 CONJUNTO DE OBRIGAES E DEVERES RECPROCOS SANCIONADOS PELO DIREITO.Elementos: sujeito ativo e passivo; objeto; fato; proteo jurdica. 63 Savigny : fatos jurdicos sos os acontecimentos em virtude dos quais asrelaes de direito nascem e se extinguem.Washington de Barros Monteiro: fatos jurdicos so os acontecimentosem virtude dos quais nascem, subsistem e se extinguem as relaes jurdicas.A ideia de fato jurdico vem sempre referida idia de relao jurdica(sujeitos, objeto, contedo e fato). Fato e Lei As leis fsico-matemticas descrevem e explicam os fatos; relacionam suas causas e seus efeitos. Tais leis so indiferentes a qualquer juzo de valor.A s l e i s j u r d i c a s , q u e f a z e m p a r t e d a s l e i s c u l t u r a i s e t i c a s , d o a determinado fato um atributo , uma qualidade.A s s i m , o h o m e m a t r a v s d o d i r e i t o , q u a l i f i c a c o m o j u r d i c o s determinados fatos, adotando, perante eles, uma atitude crtica e valorativa,atribuindo-lhe determinadas conseqncias. (LEI)Concretizado o fato previsto, haver determinados efeitos no mundo dodireito, conforme dispuser a norma. (Ex: matar algum crime)Antes do processo normativo, j existe o fato, que no ainda jurdico.A norma o qualifica, dando-lhe conseqncias jurdicas.O fato d origem ao fato jurdico, mas pode pr termo a ele.E X : a m o r t e r e s o l v e t o d a s a s c o i s a s . C o m a m o r t e e x t i n g u e - s e a a o penal. As relaes jurdicas so resolvidas pela morte, embora passem a ser integradas por um outro sujeito (o esplio do de cujus ).O tempo outro fato natural a pr temo ao fato jurdico. No h interessee m q u e a s situaes, at mesmo de responsabilidade penal p e r m a n e a m indefinidamente.Da o porqu da prescrio 7 e da decadncia 8 , institutos jurdicos ligadosao tempo, pelos quais os direitos materiais desaparecem depois de certo tempoou permanecem, mas seus titulares no dispe mais do direito de ao paraexigi-los.O s f a t o s c o n s t i t u e m , e x t i n g u e m e m o d i f i c a m d i r e i t o s , s o p o r i s s o , constitutivos, extintivos e modificativos.Fatos jurdicos podem ser aes humanas ou de ordem natural, como ot e m p o , a t e m p e s t a d e , a i n u n d a o , a i n v e s t i d a d e u m a n i m a l , a m o r t e e o nascimento de uma pessoa e at mesmo a sua concepo. 7

PERDA DE UM DIREITO EM RAZO DA INRCIA DO SEU TITULAR E DO DECURSO DOTEMPO. Extino de uma ao ajuizvel em virtude da inrcia do seu titular durante um certo lapso detempo. Ex: os locadores tem direito de cobrar o seu aluguel por ao judicial, se os inquilinos recusarem-se a pagar e dentro de 3 anos no formalizarem a demanda, perdem o direito de faz -lo, porque h uminteresse social em no permitir que as pendncias fiquem sempre em aberto. 8 PERDA DE UM DIREITO PELO FATO DE SEU TITULAR NO EXERC -LO DENTRO DOPRAZO LEGAL. Ex: haver decadncia se algum deixar passar mais de 120 dias para exercer o direitode impetrar mandado de segurana. 64 Fato natural e Ato. O fato natural diferente do ato.O ato uma deliberao volitiva do homem.O ato jurdico um ato voluntrio, intencional, precedido e determinadopor um projeto consciente.O ato jurdico uma espcie de fato jurdico.A temtica do ato diz respeito a esse ato ser fruto de uma vontade livre.Se a vontade estiver viciada ou inexistir, no haver ato jurdico plenamentevlido, ser nulo ou anulvel.A v o n t a d e d o a t o j u r d i c o e o s s e u s v c i o s n o s o e x p l i c v e i s t o - somente pela lei, mas necessitam de s u b s d i o s f o r a d a c i n c i a d o d i r e i t o (filosofia, psicologia, etc).O ato jurdico fruto de uma vontade livre. Para o direito no importa tanto a explicao psicolgica da vontade quanto a sua manifestao, desde quelivre de fatores que a viciam.Para o direito, no basta que a vontade exista, mas que venha expressa d e a l g u m a f o r m a , m e s m o t a c i t a m e n t e , q u a n d o i s s o f o r a d m i t i d o . p r e c i s o lembrar que o silncio constitui uma maneira de manifestar a vontade.U m a q u e s t o q u e s e c o l o c a e m r e l a o v o n t a d e e a o a t o j u r d i c o consiste em saber o valor a conferir-se vontade em cotejo com o do resultadoformal de sua manifestao.H duas teorias: da vontade e da declarao.Para a teoria da vontade , a declarao elemento exterior, enquanto quep a r a a t e o r i a d a d e c l a r a o , prevalece a forma, pois a vontade psicolgica substituda pela vontade formal. As duas se confrontam. A teoria da declaraopode levar a um literalismo grosseiro, se levada ao extremo.N o s s o C C a d o t o u a t e o r i a d a v o n t a d e : A r t . 8 5 N a s d e c l a r a e s d e vontade se atender mais a sua inteno que ao sentido literal da linguagem.A q u i r e s i d e a l i b e r d a d e d e c o n t r a t a r . R e s s a l t a - s e q u e o l i b e r a l i s m o individualista levou essa questo ao extremo e possibilitou inmeras injustias.Na verdade, o mais fraco ficou na dependncia das sutilezas das formas. Noentando, ser preciso proteger o desprotegido pela lei da vida, justamente pararestabelecer o equilbrio nas relaes jurdicas.A liberdade que escraviza e o direito que liberta (Lacordaire).Deve o direito proteger o mais fraco, por isso, dar maior valor vontadedo que a sua expresso. O ato jurdico deve sempre ser um ato lcito?? Segundo o CC, ato jurdico todo o ato lcito, que tenha por fim imediatoadquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direito.O r a , n o a p e n a s o a t o l c i t o q u e p r o d u z m o d i f i c a e s n o m u n d o jurdico. 65 Diz o art. 159 do CC que aquele que por ao ou omisso v o l u n t r i a , negligncia ou imprudncia, violar direito ou causar prejuzo a outrem, ficaobrigado a reparar o dano.Logo, os atos ilcitos tambm so atos jurdicos. Segundo Maria Helena Diniz, o FATO JURDICO LATO SENSU

,abrange: 1o fato jurdico stricto sensu : que o acontecimento que independe davontade humana, que produz efeitos jurdicos. Pode ser classificadoem:A ) O R D I N R I O : c o m o m o r t e , n a s c i m e n t o , m a i o r i d a d e , m e n o r i d a d e , decurso do tempo, usucapio (que a aquisio da propriedade pelap o s s e d a c o i s a d u r a n t e c e r t o t e m p o p r e v i s t o e m l e i ) , p r e s c r i o , decadncia, etc.B ) E X T R A O R D I N R I O : c o m o o c a s o f o r t u i t o e a f o r a m a i o r , que sec a r a c t e r i z a m p e l a p r e s e n a d e 2 r e q u i s i t o s : o o b j e t i v o = inevitabilidade do evento e o subjetivo = a u s n c i a d e c u l p a n a produo do acontecimento.Na fora maior conhece-se a causa que d origem ao evento, pois set r a t a d e u m f a t o d a n a t u r e z a . E x : r a i o q u e p r o v o c a i n c n d i o , inundao que provoca danos.No caso fortuito a c i d e n t e q u e g e r a o d a n o a d v m d e c a u s a desconhecida, como o cabo eltrico areo que se rompe e cai sobre f i o s t e l e f n i c o s c a u s a n d o u m i n c n d i o , a e x p l o s o d e c a l d e i r a d e usina que provoca mortes.Acarretam a extino das obrigaes salvo se se convencionou pag-los ou se a lei impe esse dever, como nos casos de resp. objetiva. 2o ato jurdico: depende da vontade humana. Abrange:A ) A T O J U R D I C O E M SENTIDO ESTRIT O: se objetivar mera r e a l i z a o d a v o n t a d e d o agente, gerando conseqncias jurdicas previstas em lei. Ex: f i x a o e t r a n s f e r n c i a d e domiclio, confisso, notificao, etc.B)NEGCIO JURDICO: a norma estabelecida pel as partes, quep o d e m a u t o - r e g u l a r , n o s l i m i t e s l e g a i s , s e u s p r p r i o s interesses. Ex: contratos, testamento, etc.C)ATO ILCITO (Art. 186, CC): o praticado em desacordo com aordem jurdica, violando direito subjetivo individual. Causa dano a outrem criando o dever de reparar tal prejuzo (art. 927CC). Ex: o delito de leses corporais (art.949 CC e art.129 CP).N o s o a t o s i l c i t o s : l e g t i m a d e f e s a , e x e r c c i o r e g u l a r d e direito e estado de necessidade, que consistem na ofensa de direito alheio para remover perigo iminente. Referncias: 66 Dicionrio Jurdico. Editora Rideel, 4ed. 2000.DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. So Paulo:Saraiva, 20ed. 2009.NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. Rio de Janeiro: Forense, 30 ed. 2008.POLETTI, Ronaldo. Introduo ao Direito. So Paulo: Saraiva, 3 ed. 2006. Introduo ao DireitoMaterial: Ato Ilcito e Negcio JurdicoRelembrar: FATO JURDICO : a c o n t e c i m e n t o i n d e p e n d e n t e d a v o n t a d e h u m a n a q u e produz efeitos jurdicos cria, extingue ou modifica relao jurdica. Pode ser: stricto sensu , ordinrio ou extraordinrio. ATO JURDICO

: todo o ato que depende da vontade humana e produz efeito jurdico. Pode ser: em sentido estrito, negcio jurdico ou ato ilcito. ATO ILCITO: a conduta humana violadora da ordem jurdica.A ilicitude implica sempre a leso a um direito pela quebra do dever jurdico.Para a configurao do ilcito concorrem os elementos:CONDUTA: sempre humanaANTIJURIDICIDADE: a ao praticada proibida pelas normas jurdicasIMPUTABILIDADE: responsabilidade do agente pela autoria do ilcito Exemplo: e n q u a n t o n a e s f e r a c r i m i n a l a c o n d u t a a n t i j u r d i c a d e u m menor no torna imputvel o seu pai ou responsvel, o contrrio se passa no mbito civil, em face da culpa in vigilando. e CULPA: o elemento subjetivo referente ao animus do agente aop r a t i c a r o a t o . u m e l e m e n t o d e o r d e m m o r a l , q u e i n d i c a o n v e l d e participao da conscincia na realizao do evento. Lato sensu abrange o dolo e 67 a culpa propriamente dita. Ato ilcito doloso praticado intencionalmente. Noato culposo no se verifica o propsito deliberado de realizao do ilcito.A responsabilidade deriva de uma conduta imprpria do agente que,p o d e n d o e v i t a r a ocorrncia do fato, que previsvel, no o f a z . Conscientemente no deseja o resultado, mas no impede o acontecimento. Aculpa pode decorrer deNEGLIGNCIA (descaso ou acomodao, o agente do ato possui dever jurdico e no toma as medidas necessrias e que esto ao seu alcance),IMPRUDNCIA ( a imodera o, falta de cautela, o agente revelaseimpulsivo, sem a noo de oportunidade)ou IMPERCIA (falhas de natureza tcnica, pela falta de conhecimento oude habilidade).A conseqncia para a prtica dos atos ilcitos a reparao dos danos ou a sujeio a penalidades, previstas em lei ou em contrato.Art. 186 CC : Ato ilcito aquele que, por ao ou omisso voluntria,negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral.Art. 927 CC: haver obrigao de reparar o dano, independentemente dec u l p a , n o s c a s o s e s p e c i f i c a d o s em lei, ou quando a atividade normalmentedesenvolvida pelo autor do d a n o i m p l i c a r , p o r s u a n a t u r e z a , r i s c o p a r a o s direitos de outrem. CATEGORIAS: H duas categorias de ilcito: civil e penal.C I V I L : o d e s c u m p r i m e n t o d o d e v e r j u r d i c o , c o n t r a t u a l o u extracontratual, contraria normas de Direito Privado e tem por conseqncia aentrega de um bem ou de uma indenizao. 68 PENAL: quando a conduta antijurdica enquadra-se em um tipo de crimedefinido em lei. Em face do princpio da reserva legal, no pode haver crime en e m p e n a s e m l e i a n t e r i o r . A s a n o p e n a l c o n s i s t e g e r a l m e n t e e m u m a restrio liberdade individual ou pagamento de multa. EXCLUDENTES DO ILCITO:

Art. 188 CC:LEGTIMA DEFESA: esta medida de natureza especial e extraordinria,p o i s o caminho natural para a defesa dos direitos a via judicial. A reaomoderada, a ttulo de defesa, alm de direito, dever moral. Ex: q u a n d o o proprietrio se v privado da posse de qualquer bem.E X E R C C I O R E G U L A R D E D I R E I T O R E C O N H E C I D O : o d i r e i t o subjetivo para ser exercitado. A sua utilizao normal, de acordo com a sua finalidade, no caracteriza qualquer ilcito. Ex: proprietrio que ajuza ao dedespejo contra uma empresa, no tem responsabilidade pelo tempo e dinheiroperdidos durante a paralisao temporria.ESTADO DE NECESSIDADE: apresenta-se um conflito entre direitospertencentes a titulares distintos. Para tutelar o direito prprio, algum destriou inutiliza o bem jurdico de outrem. ao ilcita apenas se exceder os limitesi n d i s p e n s v e i s r e m o o d o p e r i g o . R E Q U I S I T O S : P E R I G O A T U A L E INEVITVEL, NO PROVOCADO PELO AGENTE e QUE O SACRIFCIO DOBEM AMEAADO COMPENSE A DESTRUIO DA COISA ALHEIA. ABUSO DO DIREITO: uma forma especial de prtica do ilcito, que pressupe a existncia deum direito subjetivo, o seu exerccio anormal e o dano ou mal-estar provocados pessoas.Art. 187 CC: tambm comete ilcito o titular de um direito que, ao exerc-l o , e x c e d e m a n i f e s t a m e n t e o s l i m i t e s i m p o s t o s p e l o s e u f i m e c o n m i c o o u social, pela boa-f ou pelos bons costumes. 69 TEORIAS DA RESPONSABILIDADE:SUBJETIVA: a culpa essencial caracterizao do ilcito. Na esferacriminal esta teoria absoluta. Em face do princpio o nus da prova cabe a quem alega, a vtima quem possui o encargo de provar a culpa do infrator, afim de obter a reparao de seu direito. (prevalecente) OBJETIVA: em face do progresso cientfico e tecnolgico, onde o homemc o n v i v e c o m p e r i g o s e o s m a i s v a r i a d o s a c i d e n t e s , a d o u t r i n a r e c o n h e c e a necessidade de proteger de um modo mais eficaz o interesse da vtima pelo ressarcimento. a responsabilidade sem culpa, objetiva ou do risco. Em n o s s a legislao, podemos citar: Lei 2681/12 transporte de passageiros em estradas deferro; acidente de trabalho; Cdigo de Defesa do Consumidor arts. 12 e 14,empresas manipuladoras de inflamveis. NEGCIO JURDICO: O NJ realiza-se com a declarao da vontade e seus efeitos sos o s definidos pela prpria declarao e dentro que a ordem jurdica permite.Pelos NJ as pessoas naturais e jurdicas criam o seu prprio dever ser,assumindo espontaneamente novas obrigaes e adquirindo direitos. uma fonte especial de elaborao de normas jurdicas individualizadas, denominadaf o n t e n e g o c i a l - > d e c o r r e n t e d o p r i n c p i o d a a u t o n o m i a d a v o n t a d e - > liberalismo individual.A l i b e r d a d e p a r a a p r t i c a d o N J s o f r e a l g u m a s l i m i t a e s , principalmente em relao ao seu objeto e ao contedo no ser contrrio lei. CLASSIFICAO: 70 UNILATERAL: quando apenas uma vontade participa na elaborao. Ex:testamento ou renncia.BILATERAL: quando duas ou mais pessoas participam e declaram a suaconcordncia em ato simultneo. Ex: contrato.O N E R O S O : q u a n d o h u m a t r o c a d e v a l o r e s e n t r e a s p a r t e s , a u m a prestao segue-se uma contraprestao. Ex:

compra e venda.GRATUITO: quando apenas uma das partes entrega o seu quinho. Ex:doao, comodato. INTER VIVOS: p r a t i c a d o s p a r a p r o d u z i r e f e i t o s e n q u a n t o v i v a s a s partes. MORTIS CAUSA: p a r a p r o d u z i r e f e i t o s j u r d i c o s a p s a m o r t e d o declarante. Ex: testamento, seguro de vida.SOLENE OU FORMAL: solenidade como requisito de validadeNO-SOLENE: Regra Geral.TPICO: quando o ordenamento jurdico o define e prev os seus efeitos jurdicos. Ex: compra e venda.ATPICO: quando as partes interessadas podero pratic-lo desde que oobjeto no seja ilcito. ELEMENTOS DOS NEGCIOS JURDICOS:ESSENCIAIS: DECLARAO DA VONTADE: sua efetiva manifestaoe a concordncia entre a vontade declarada e a vontade real.AGENTE CAPAZ: capacidade ou representanteOBJETO LCITO: no contrariar a lei, moral e bons costumesFORMA LEGAL: prevista ou no proibida em lei. 71 ACIDENTAIS: podem ou no ser includos na declarao de vontade. Podem limitar ou at mesmo suprimir a eficcia do NJ.C O N D I O : a r t . 1 2 1 C C c l u s u l a q u e s u b o r d i n a o efeito do NJ aevento futuro e incerto. Ex: o pai promete um carro ao f i l h o s e p a s s a r n o vestibular.T E R M O : u m m o m e n t o f u t u r o , a p a r t i r d o q u a l u m N J c o m e a r a produzir efeito jurdico ou perder sua eficcia. Evento futuro. Ex: Deixo estac a s a p a r a m e u f i l h o m o r a r a t t e r m i n a r a f a c u l d a d e o u s o m e n t e a p a r t i r d o momento em que se casar.ENCARGO: uma clusula obrigacional que o declarante insere no NJpela qual o beneficirio dever atender a determinada exigncia. Ex: algum doa um prdio municipalidade para que esta instale no local uma bibliotecapblica. DEFEITOS DOS NEGCIOS JURDICOS: arts. 138 a 165, so vcios que comprometem a validade dos atos. ERRO OU IGNORNCIADOLOCOAO ---------------------------

Anulveis ESTADO DE PERIGOLESOFRAUDE CONTRA CREDORESSIMULAO --------------------------------

NULO (art. 167)-----------------------------------------------------------------------------------ERRO OU IGNORNCIA: Ignorncia a ausncia de conhecimento totalo u p a r c i a l . E r r o a manifestao de uma vontade que se forma s o b pressupostos falsos. 72 DOLO: quando o declarante induzido ao erro pela m -f de algum.H uma falsa representao da realidade. O autor da manobra pode ser parte do negcio ou terceiro.COAO: ato de ameaa, de intimao, pelo qual se obriga algum ap r a t i c a r determinado NJ. Pode ser por violncia ou c o n s t r a n g i m e n t o psicolgico. Para anular o NJ, requisitos: temor de d a n o ; p e r i g o a t u a l o u iminente; que o objeto da ameaa seja de valor igual ou superior ao do NJ; ser acausa determinante do NJ; ilegal.E S T A D O D E P E R I G O : q u a n d o a l g u m p r a t i c a o N J f o r a d o p e l a necessidade de salvar-se ou a pessoa de sua

famlia, de grave dano, assumindoobrigao excessivamente onerosa.L E S O : ocorre quando uma pessoa com necessidade ou p o r inexperincia se obriga a prestao manifestadamente desproporcional ao valorda prestao oposta.F R A U D E C O N T R A C R E D O R E S : q u a n d o a l g u m e m e s t a d o d e insolvncia ou com o propsito de ficar insolvente, t r a n s f e r e b e n s d e s u a propriedade, que serviriam para garantir o pagamento de suas dvidas. A aopara anular esse NJ chama-se pauliana ou revocatria.SIMULAO: aqui o declarante no vtima, agente de um artifcio, que tem por mira fraudar a lei. As partes agem de comum acordo, fazendo umconluio 73 Introduo ao Direito EXEMPLO PRTICO DE ANTINOMIA JURDICA Antinomia imprpria:O d o u t r i n a d o r R e i s F r i e d e ( 2 0 0 2 ) n o s t r a z u m e x e m p l o d e a n t i n o m i a imprpria dos axiomas basilares do direito. Neste caso o embate apresentadoera entre a "segurana jurdica" e a "justia":"No por outra razo que, aps duas horas acaloradas de debates, oSuperior Tribunal de Jusdia tomou uma deciso indita no Brasil. Negou oc a n c e l a m e n t o d o r e g i s t r o d e p a t e r n i d a d e , m e s m o a p s u m e x a m e d e D N A comprovar que um pediatra de Gois no era o pai biolgico de uma criana. Arazo: a sentena j havia transitado em julgado .O STJ optou por manter a sentena para preservar a "segurana jurdica"no campo do Direito Civil.A ao foi julgada em primeira instncia em 1993 e a deciso, base deprovas testemunhais, foi pelo reconhecimento da paternidade.Em segunda instncia, manteve-se a deciso.E, em grau de recurso, chegou o caso ao STJ, que no julgou a ao por setratar de matria de prova ( conveniente lembrar que o STJ s tem competnciapara julgar matria de direito).S depois de vencidos os prazos legais em que podia recorrer, o pediatraentrou com uma ao de negao de paternidade, exigindo o exame de DNA epedindo o cancelamento do registro civil.O e x a m e p r o v o u q u e n o e r a e l e o p a i . M a s a o s o l h o s d a l e i e r a t a r d e demais.Prevaleceram no STJ os argumentos de que a matria julgada deveria serpreservada, sob pena de abrir um precedente que determinaria a possibilidaded e r e a v a l i a o c o n s t a n t e d e a e s j j u l g a d a s , f a z e n d o , d e s t a f e i t a , p o i s , prevalecer o princpio de segurana jurdica sobre o valor da justia , como valoraxiolgico bsico inerente ao Direito, considerando, sobretudo, a natureza nopenal do Direito Processual vertente hiptese". o direito no socorre a quemdorme Os princpios do direito podero receber diferente valorao, de acordocom o ramo do direito em estudo. No caso supra apresentado a coisa julgada 74 prevaleceu sobre a segurana jurdica no ramo do direito civil, mas o mesmo no acontece no campo do direito penal. Reis Friede (2002) discerne:"Segundo este prisma, o Direito Processual, ao se subdividir nos ramos p r o c e s s u a l p e n a l e p r o c e s s u a l n o p e n a l ( c i v i l l a t o s e n s u ) , p o r e x e m p l o , procurou, acima de tudo, estabelecer um diferente equilbrio entre os fatores axiolgicos da justia e da segurana, favorecendo o primeiro em detrimento dosegundo no caso do Direito Processual Penal (DPP), em contraposio crtica inversa situao existente no direito Processual Civil (DPC).Um dos resultados prticos, facilmente observados, com esta medida foip a r t i c u l a r m e n t e a i m p o s i o d o p r a z o d e c a d e n c i a l d e d o i s a n o s p a r a a interposio da competente ao autnoma de impugnao n o c v e l ( a o rescisria), em contraste com a ausncia de qualquer prazo para o ajuizamentod e e q u i v a l e n t e a o n a e s f e r a p e n a l ( r e v i s o c r i m i n a l ) ,

d e m o n s t r a n d o , claramente, a inteno de privilegiar no DPP, por v e r s a r e s t e r a m o s o b r e aspectos instrumentais associados liberdade do indivduo , o valor da justiaem questes de natureza patrimonial, ao contrrio, o valor da segurana sobreeventuais consideraes alusivas justia no sentido axiolgico".A antinomia imprpria valorativa se d quando o legislador no for fiel auma valorao por ele prprio realizada, pondo-se em conflito com as prpriasvaloraes.Exemplo bem ntido quando uma norma prescreve pena mais leve parau m d e l i t o c o n s i d e r a d o c o m o m a i s g r a v e o u a i n d a q u a n d o n o s i s t e m a encontram-se normas que transcrevem penas diferentes para condutas iguais.Um exemplo dado pelo artigo 303 do Cdigo Brasileiro de Trnsito epelo 6 do artigo 129 do Cdigo Penal, assim descritos:Art. 303. Praticar leso corporal culposa na direo de veculo automotor:Penas deteno, de seis meses a dois anos e suspenso ou proibio dese obter a permisso ou a habilitao para dirigir veculo automotor". (30)Art. 129. Ofender a integridade corporal ou a sade de outrem. 6 Se a leso culposa:Pena deteno, de 2 (dois) meses a 1 (um) ano". (31)Maria Helena Diniz trata tal antinomia como algo aceitvel ou toleradopara o aplicador: "no podendo ser removida pela cincia do direito, mas deveconstituir um estmulo ao aplicador para ver se ela pode ser eliminada por meiode tcnica interpretativa". SEGURANA JURDICA 75 <=(TAREFA: texto de no mximo 3 pginas com o tema Justia x Segurana Jurdica, haver debate em sala sobre o tema )=> Historicamente o direito surgiu como meio de defesa da v i d a e patrimnio do homem. O seu papel era apenas o de pacificao.Hoje, a sua faixa de proteo mais ampla.Alm de defender aqueles interesses, pelo estabelecimento da ordem emanuteno da paz, visa a dar a cada um o que seu de modo mais amplo,f a v o r e c e n d o e e s t i m u l a n d o a i n d a o p r o g r e s s o , e d u c a o , s a d e , c u l t u r a , ecologia, etc.A justia o valor supremo do direito e correspon de tambm a maiorvirtude do homem.Para que ela no seja apenas um ideal necessita de uma condio bsicaque a segurana.Apesar de hierarquicamente superior, a justia depende da seguranapara produzir os seus efeitos na vida social.Admitem-se dois nveis de segurana:1 - E l e m e n t a r : i n s u f i c i e n t e , s a t i s f a z - s e c o m o s i s t e m a d a l e g a l i d a d e e a certeza jurdica.2-Plena: requer o respeito a certos princpios fundamentais.O s c o n c e i t o s d e s e g u r a n a e c e r t e z a j u r d i c a n o s e c o n f u n d e m . SEGURANA JURDICA de carter objetivo e se manifesta concretamente atravs de um direito definido que rene algumas qualidades. a ausncia dedvida ou de temor no esprito dos indivduos quanto proteo jurdica doordenamento vigente. CERTEZA JURDICA expressa o estado de conhecimentoda ordem jurdica pelas pessoas. A necessidade humana de segurana. Pelo fato de o homem no ser auto-suficiente no plano material e espiritual,ele no se sente totalmente seguro.O seu estado permanente de dependncia proporciona-lhe a inquietude. Acerteza das coisas e a garantia de proteo so uma eterna procura do homem.A segurana uma aspirao comum aos homens.No plano jurdico a segurana corresponde a uma primeira necessidade, amais urgente, porque diz respeito ordem .Como se poder chegar justia se no houver, primeiramente um Estado organizado, uma ordem jurdica definida???Segundo Goethe, Prefiro a injustia desordem.O C d i g o C i v i l d e N a p o l e o , n o i n c i o d o s c u l o X I X p r o p o r c i o n o u a o s franceses o valor da segurana (codicismo, letra d a lei, falta de interpretao,etc)O positivismo jurdico, que teve em Hans Kelsen a sua mais alta

expresso,exalta o valor segurana, enquanto o jusnaturalismo no se revela to inflexvelquanto a este valor, por se achar demais comprometido com os ideais de justiae envolvido com as aspiraes dos direitos humanos. 76 O conflito entre segurana e justia comum na vida do Direito e quando este fenmeno ocorre foroso que prevalea a segurana, pois, a predominar oidealismo de justia, a ordem jurdica ficaria seriamente comprometida e se criaria uma perturbao na vida social. Princpios relativos organizao do Estado. O Estado deve adotar certospadres de organizao interna. DIVISO DOS PODERES Poder Judicirioorganizado de modo que seja apto a decidir e executar os litgios. rgos emagistrados, garantias. Princpios do direito estabelecido em sua forma esttica. 1. A positividade do direito : o caminho da segurana jurdica. Cdigos ou costumes. Implica divulgao do Direito. Lei das XII Tbuas. 2. segurana de orientao: Alm da positividade e divulgao, preciso quea lei tenha clareza, simplicidade, univocidade (no apresentar incoerncias) e suficincia (a ordem jurdica deve estar plena de solues para resolver qualquer problema lacuna da lei e no da ordem jurdica). 3. irretroatividade da lei: impossibilidade de um novo direito atuar sobre fatos passados e julgar velhos acontecimentos. 4. estabilidade relativa do direito: o dto deve resguardar seu lado conservadore evolutivo. O Dto Positivo deve acompanhar o desenvolvimento social,n o p o d e s e r e s t t i c o e n q u a n t o a s o c i e d a d e d i n m i c a . O i d e i a l a evoluo gradual das instituies jurdicas. Princpios do direito aplicado decises judiciais. 1. Deciso de casos pendentes e sua execuo: o j u i z n o p o d e s e a b s t e r d e julgar sob alegao de que a lei ambgua ou lacunosa. 2. Prvia calculabilidade da sentena: elementos objetivos em que as partesp o d e m d e d u z i r o c o n t e d o d a s e n t e n a . O r a c i o c n i o d o a d v o g a d o essencialmente o processo de tentar prever a deciso do tribunal. 3. Respeito coisa julgada: a presuno de verdade constitui princpio de segurana jurdica. 4. Uniformidade e continuidade jurisprudencial:

a interpretao do Direito,pelos tribunais, tenha um mesmo sentido e permanncia.---------------------------------------------------------------------------------------------------FUNDAMENTOS DO DIREITODIREITO NATURAL: O motivo fundamental que canaliza o pensamento ao D N a permanente aspirao de justia que acompa nha o homem. Este, em todos osaspectos e lugares no se satisfaz apenas com a ordem jurdica existente.Filosofia do Direito (positivismo jurdico e jusnaturalismo) 77 a idia do direito perfeito, ideal, cuja ordem de princpios no criadapelo homem e que expressa algo revelado pela prpria natureza.H o j e , o D N c o n c e b e o d t o c o m o u m c o n j u n t o d e a m p l o s p r i n c p i o s a partir dos quais o legislador dever compor a ordem jurdica. Ex: dto vida, l i b e r d a d e , p a r t i c i p a o n a v i d a s o c i a l , u n i o e n t r e o s s e r e s , i g u a l d a d e d e oportunidades, etc. eterno, imutvel e universal.A funo do DN traar as linhas dominantes de proteo ao homem, para que este tenha as condies bsicas para realizar todo o seu potencial parao bem. (sc. XVI a XVIII)# do DPositivo que visto como a expresso de vontade do Estado. POSITIVISMO JURDICO O positivismo jurdico espcie do positivismo. Floresceu no sculo XIXatravs de um mtodo experimental com Auguste Comte (1798-1857).O P J . R e j e i t a t o d o s o s e l e m e n t o s d e a b s t r a o n a r e a d o D i r e i t o , a comear pela idia do DN. Por julg-la anticientfica.Para o positivista, a lei assume a condio de nico valor.O Direito faz parte da Sociologia.O PJ reduziu o significado humano.I d e n t i f i c a n d o o D t o c o m a l e i o P J u m a p o r t a a b e r t a a o s r e g i m e s totalitrios seja comunista, fascista ou nazista.As regras jurdicas tem sempre um significado, um sentido, um valor arealizar. NORMATIVISMO JURDICO Hans Kelsen divisor de guas ( 1881-1973) +- 1920.Teoria Pura do Direito reduz a expresso do Direito norm jurdica.Aqui o direito passa a ser uma cincia por si.Seu intento maior foi o de criar uma teoria que impusesse o dto como cincia e no mais como uma seo da Sociologia.Essa teoria se refere exclusivamente ao DP.HK rejeitou a idia da justia absoluta. Admitiu, porm como conceito de justia a aplicao da nj ao caso concreto.As normas jurdicas formam uma pirmide: constituio, lei, sentena,a t o s d e e x e c u o . A c i m a d a c o n s t i t u i o a c h a - s e a n o r m a f u n d a m e n t a l , o u grande norma, ou norma hipottica, que pode ser uma constituio anterior ouuma revoluo triunfante.Isolou o fenmeno jurdico de todos os demais fatos sociais. TRIDIMENSIONALIDADE DO DIREITO MIGUEL REALE Miguel Reale (1910-2006) grande jurista brasileiro, r e n o m a d o internacionalmente cadeira de Filosofia do Direito.Toda experincia jurdica pressupe 3 elementos: FATO (socilogos) eficcia conjunto de circunstncias acontecimentosocial referido pelo dto positivo 78 VALOR (idealistas) fundamento vrios dever-ser cabendo ao Estadoa deciso elemento moral do dto, ponto de vista sobre a justia NORMA

(normativistas) vigncia consiste no padro d e comportamento social, que o Estado impe aos indivduos que devem observ-las em determinadas circunstncias.A p e s s o a h u m a n a f u n d a m e n t o d a l i b e r d a d e u m v a l o r a b s o l u t o e incondicionado.