Você está na página 1de 21

.............................................. .....

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA 2 VARA CVIL DA COMARCA DE CHAPEC ESTADO DE SANTA CATARINA
Autos n. 018.08.005704-4/004 (Impugnao a Execuo de Sentena no incidente de Execuo de Sentena).

MARIA RITA DE MAIA COELHO, devidamente qualificada nos autos

da ao que promove em desfavor de BRASIL TELECOM S.A, vem, perante Vossa Excelncia, apresentar sua RPLICA/RESPOSTA NOVA

IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA DE FLS. 46/100 EM ATENO AO ATO ORDINATRIO DE FLS. 155 ,
mediante os seguintes substratos fticos e probatrios:

1. PRELIMINARMENTE PAGINAO DESTE INCIDENTE

DA RENUMERAO E

Primeiramente, frise-se que o presente incidente de cumprimento de sentena remanesce no sequencial 004 (execuo de sentena), nas fls. 46/100. Anteriormente, a executada apresentou sua impugnao, no sequencial 005, a qual foi rejeitada liminarmente, conforme se denota dos autos em apenso, fls. 59/60. Tal deciso est em fase recursal. Ocorre que a impugnao propugnada no presente sequencial, de nmero 004, decorre aps a realizao da penhora, consoante apregoa o documento de fl. 42. Ento, apenas a ttulo informativo, parece ser necessrio se desentranhar a petio e documentos de fls. 45/100, bem como a presente petio, para que sejam colacionados em um novo incidente de impugnao, com o possvel sequencial 006, no finalidade de melhor apurar as discusses aqui travadas, vez que o incidente 004 (esse), refere-se somente a execuo de sentena em si.

2. PRELIMINARMENTE Litispendncia

Da

ocorrncia

da

.............................................. .....

.............................................. .....
Antes de adentrar nas questes meritrias, cabe ventilar que os autos devem ser extintos, ante a ocorrncia da litispendncia. Explico melhor. A impugnao proposta aps a realizao da penhora, ou seja, esta na qual se est replicando (fls. 46/100), j foi anteriormente proposta no sequencial 005 (autos em apenso antes da penhora), conforme petio e documentos colacionados nas folhas 03/58. Analisando aquela impugnao com esta nova, que ora se impugna, perceba-se que esto presentes os seguintes elementos: a) So as mesmas partes; b) As causas de pedir fundamentos jurdicos); so as mesmas os (fatos e

c) Os pedidos especficos destinada aos pedidos);

so

mesmos

(parte

d) Os documentos juntados com a antiga impugnao em aluso a esta nova, tambm so os mesmos (parecer contbil). A nica diferena de ambas impugnaes, Excelncia, que uma foi protocolada antes da realizao e intimao do termo de penhora (aquela do incidente 005), e outra, remanescente at esta data, no sequencial 004, realizada aps a intimao da penhora via Bacen Jud. que, segundo a corrente doutrinria e legal que Vossa Excelncia compartilha, o prazo para impugnao flui a partir da intimao da respectiva penhora, portanto, essa nova impugnao. Todavia, a apresentao dessa nova impugnao pela executada gerou de forma clarividente a ocorrncia da litispendncia. Isto, pelo simples fato de que a deciso de fls. 59/60 ainda no transitou em julgado, conforme se afere da interposio de agravo de instrumento proposto pela parte adversa, remanescente na fl. 63 e seguintes do incidental 005. Para melhor averiguar a situao, o causdico acessou o SAJ, mdulo consulta, e averiguou que a deciso monocrtica de fls. 100/102 tambm no transitou em julgado, pois houve interposio de agravo inominado (Agravo do 1 art. 557 do CPC) perante tal

.............................................. .....

.............................................. .....
deciso, no qual ainda h pendncia de julgamento , conforme cpias que seguem em anexo. Logo, como as causas de pedir e os pedidos especficos so iguais, podero haver decises conflitantes entre este Juzo (se apreciar esta impugnao) e o rgo ad quem, pois ainda incerto as ulteriores decises, nas quais provavelmente, segundo a prtica demonstra, vem sendo tomadas em todas as instncias possveis, inclusive perante ao STJ. Ora, Excelncia, a parte executada deve escolher o lado que se filia, tomar partido e lutar por ele. Se a parte se filia junto a corrente interpretativa que a impugnao execuo deve ter como garantia o depsito ou cauo, que assim o fizesse e apresentasse aludida pea de defesa. De outro lado, se a filiao recai sobre a desnecessidade de garantir o Juzo, que assim no apresentasse nova impugnao e lutasse at o final argumentando e defendendo essa tese, que est fazendo, alis, ante a interposio dos recursos de agravo antes interpostos e relatados. No obstante tal fato, a executada apresentou recurso de agravo, tambm, da deciso que deferiu a penhora, conforme fls. 107 e seguintes do incidental 004, motivo precpuo e relevante que leva a crer que a executada se filia essa corrente, qual seja : desnecessidade de garantir o juzo para oferecer impugnao. Se a r/executada quisesse que prevalecesse a opinio de Vossa Excelncia, ante o entendimento da garantia do juzo, apenas deixaria transitar em julgado a deciso de fls. 59/60 do incidental 005, j que no foi condenada em honorrios advocatcios e, aps a garantia do juzo, que apresentasse nova impugnao. Infelizmente, a executada est embaraando os autos, pois no se pode insistir que perdure primeira impugnao (sequencial 005) e, ato contnuo, que seja paralelamente julgada mais uma impugnao de igual teor e forma, protocolada aps a penhora. A obviedade de possveis decises conflitantes e danos de difcil e incerta reparao so grandes, pois isso s atrasaria o bom andamento do feito, sacrificando o princpio da economia e celeridade processual. Em suma: Existem hoje, duas impugnaes execuo, idnticas em relao s mesmas partes, mesma causa de pedir e os mesmos pedidos especficos, conforme acima se explicitou. Apenas uma deve subsistir para que no ocorram decises conflitantes. Como ainda pende de julgamento recursal o entendimento filiado pela r, no que toca a primeira impugnao,

.............................................. .....

.............................................. .....
essa deve prevalecer, litispendncia. julgando-se esta extinta, ante a evidente Nesse sentido, colhe-se o seguinte precedente:
EMBARGOS DE DECLARAO. OMISSO. EXISTNCIA. EXECUO DE SENTENA. BRASIL TELECOM. LITISPENDNCIA VERIFICADA NA INTERPOSIO DE DUAS PEAS DISTINTAS DE IMPUGNAO EXECUO. EMBARGOS ACOLHIDOS. AUTOS N. 70025553066. RELATOR DES. GUINTHER SPODE. TJRS.

O CPC taxativo, a saber:

.............................................. .....

.............................................. .....
Art. 301. Compete-lhe, porm, antes de discutir o mrito, alegar: V litispendncia; 1o Verifica-se a litispendncia ou a coisa julgada, quando se reproduz ao anteriormente ajuizada. 2o Uma ao idntica outra quando tem as mesmas partes, a mesma causa de pedir e o mesmo pedido. 3o H litispendncia, quando se repete ao, que est em curso ; h coisa julgada, quando se repete ao que j foi decidida por sentena, de que no caiba recurso.

E na exata dico do 3o do artigo precitado que reside a irresignao epigrafada, na qual nasce a litispendncia ora abordada, pois repetiu-se a mesma ao (no caso, impugnao execuo) de uma que est em curso, no qual ainda no transitou em julgado. Por tais motivos, deve ser acolhida a preliminar de litispendncia, extinguindo-se o presente sem julgamento do mrito, forte no art. 267, inciso V, da lei processual civil. -- QUESTES DE MRITO

3. ADUZ A REQUERIDA EM SUA IMPUGNAO:


a) A imediata liberao do valor penhorado; b) De que o valor da execuo exorbitante; c) O clculo est completamente equivocado; O autor no faz jus a Dobra Acionria, e parcelas da Telefonia Celular. d) Que o valor devido a parte autora zero. e) De que a Sentena transitada em julgado no menciona a parcela de distribuio de Reserva Especial de gio; f) De que a parte Autora aplica em seu clculo a multa do art.475-J, sendo esta indevida; g) O VPA, aquele vigente na data da integralizao, nos termos do REsp n.975.834 e REsp n.470.443/RS e Recurso Repetitivo REsp n.1.033.241 e AgRg no Ag955.157/RS; h) Que, se trata de uma atitude de notvel m-f do Exequente; i) Da inaplicabilidade da Dobra Acionria. Afirmando. O protocolo de Ciso da Telesc, mantiveram sua participao societria, em

.............................................. .....

.............................................. .....
idntica proporo e quantidade, isto , para cada ao da cindida, corresponder uma ao da mesma espcie da Telesc Celular S.A.. Que, tais aes foram subscritas pela Telesc Celular, que no se confunde com a Telesc, objeto da presente demanda; j) Insurge-se, contra o valor das aes utilizado na converso da pecnia. k) Que, no h condenao para pagamento dos dividendos e juros sobre o capital prprio sobre as aes da Telefonia celular/TIM; l) De que, a aplicao da multa por litigncia de m-f, no observa o contido na deciso transitada em julgado; m) De que, o autor pretende induzir o Juiz a apreciar a demanda de forma equivocada, devendo ser condenado. Que, deve o autor, agir dentro da mais perfeita ordem tica, no provocar tumultos processuais e procedimentos que visem a retardar o bom andamento da ordem processual; n) Atribuio de Efeito suspensivo a impugnao; o) Dispensa de penhora para o oferecimento de impugnao; p) Anexa, Parecer Pericial Contbil, relacionando quais os critrios, deve ser aplicado na elaborao dos clculos. Resultado. Firmado por Paulo Csar Acadrolli e Luciano Machado Joaquim.

4. DA POSIO DA PARTE AUTORA


Primeiramente, ressalte-se que todos os documentos e informaes constantes na radiografia do contrato, juntados com a r, foram devidamente impugnados e protestados no momento da impugnao contestao (quando necessrio), inclusive dito que no havia sido carreado nos autos os valores patrimoniais das aes poca (VPA conforme balancete) da celebrao do contrato de participao financeira, bem como eventuais apontamentos no tocante aos valores do capital investido. Todos esse fatos foram devidamente protestados em momento processual oportuno, logo, aplicvel, quando necessrio, o art. 475-B, 2, do CPC, bem como a juntada do VPA conforme balancete na fase de cumprimento (oportunizando vistas a parte contrria), afim de que seja respeitada as decises transitadas em julgado, como no presente caso. Pois bem.

.............................................. .....

.............................................. .....
Sem nenhuma razo a impugnante. As alegaes da r so, em grande parte, as mesmos utilizados na fase de conhecimento, nesta, e em milhares de outras demandas idnticas que tramitam no Judicirio. No h como acolher a insurgncia. Vejamos.

-- Do Levantamento de Valores
Plenamente invivel a alegao da executada em requerer o levantamento de valores. Tal questo foi decidida anteriormente conforme fl. 37 do incidental 004, objeto de discusso perante o agravo remanescente fl. 107 deste incidente. Portanto, tal matria esta para ser decidida perante o rgo ad quem, desmerecendo maiores elucubraes.

-- Dobra acionria aes da Telesc Celular S.A.

A impugnao da r no procede. O Judicirio j decidiu em milhares de aes semelhantes. A Dobra Acionria devida. A Brasil Telecom S.A. Sucessora da Telesc S.A. Telefonia Fixa, que recebeu os recursos do autor quem possui legitimidade passiva para responder pelos prejuzos causados.

Relativamente sobre os proveitos das aes no subscritas e tambm sobre a dobra acionria, ostenta-se que a parte autora tem direito subscrio da diferena acionria perseguida na inicial, obviamente tambm possui o direito de perceber aquilo que seria o reflexo natural da subscrio, caso corretamente efetuada, com todos os seus desdobramentos, nesse montante includos os dividendos e a dobra acionria. (Apelao Cvel n. 2012.004595-3, de Chapec) Grifei.

Isto porque, tanto os dividendos, bonificaes, juros sobre o capital prprio e a respectiva dobra acionria, constituem decorrncia natural da complementao de aes, logo, inclusive desnecessrio seu pedido expresso na exordial, muito embora a parte autora/exequente agir de forma diversa, ou seja, expressamente solicitou que fosse abrangido todos

.............................................. .....

.............................................. .....
os proveitos, consoante se verifica a letra c, item 3 da parte destinadas aos pedidos, em aluso a petio inicial na fase de conhecimento.
AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO ESPECIAL. BRASIL TELECOM S.A. SUBSCRIO E COMPLEMENTAO DE AES. DOBRA ACIONRIA. VALOR PATRIMONIAL DA AO. COISA JULGADA. NO OCORRNCIA. 1. "A chamada "dobra acionria" devida, calculada segundo a correspondncia do valor patrimonial da ao, estabelecido segundo o mesmo critrio constante do REsp 975.834-RS, Rel. Min. HLIO QUAGLIA BARBOSA" (REsp n. 1.037.208/RS, Relator Ministro SIDNEI BENETI, SEGUNDA SEO, julgado em 25/6/2008, DJe 20/8/2008). 2. No h falar em ofensa coisa julgada por se tratar de processo de conhecimento em que o valor patrimonial da ao encontra-se em dissonncia com a Smula n. 371/STJ. 3. Agravo regimental desprovido. (AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 2011/0197056-8).

CARNCIA DE AO AFASTADA. "DIREITO EMPRESARIAL E PROCESSUAL CIVIL. CONTRATO DE PARTICIPAO FINANCEIRA. COMPLEMENTAO DE AES PROCEDNCIA. DOBRA ACIONRIA E DIVIDENDOS. AGRAV REGIMENTAL IMPROVIDO.1. O pagamento dos dividendos (e, no contexto, a dobra acionria) constitui decorrncia natural da complementao de aes. Precedentes. 2. Agravo regimental improvido" (AgRg nos Edcl no Resp 794.106/RS Min. Hlio Quaglia Barbosa, Quarta Turma, julgado em 08.05.2007).

Vide deciso do TJ/SC:


Apelao Cvel n. 2011.000535-8, de So Jos Relatora: Desembargadora Rejane Andersen APELAO CVEL. AO DE ADIMPLEMENTO CONTRATUAL. SENTENA QUE JULGOU PROCEDENTE O PEDIDO. TIM CELULAR S/A FIGURANDO NO PLO PASSIVO DA DEMANDA. PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE. ACOLHIMENTO. COMPANHIA QUE NO ASSUMIU NO PROTOCOLO DE CISO PARCIAL DA TELESC S/A, O PASSIVO REFERENTE AOS CONTRATOS DE PARTICIPAO FINANCEIRA, O QUE FICOU A CARGO DA COMPANHIA CINDIDA. DOBRA ACIONRIA QUE DEVE SER SATISFEITA PELA SUCESSORA DA TELESC . EXTINO DO FEITO
SEM JULGAMENTO DE MRITO. INVERSO DO NUS DA SUCUMBNCIA. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Apelao Cvel n. 2011.000535-8, da Comarca de So Jos (1 Vara Cvel), em que apelante Tim Celular S/A , e apelado Alcides Silva: A Segunda Cmara de Direito Comercial decidiu, por unanimidade, dar provimento ao recurso para acolher a preliminar de ilegitimidade passiva da r julgando-se extinto o feito com base no art. 267, VI, do Cdigo de Processo Civil. Em consequncia, invertem-se os nus sucumbncias, condenando-se o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 500,00 (quinhentos reais) com fulcro no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil. Custas legais. O julgamento, realizado nesta data, foi presidido pela Exma. Sra. Desa. Rejane Andersen , com voto, e dele participaram os Exmos. Srs. Desembargadores Joo Batista Ges Ulyssa e Robson Luz Varella. Florianpolis, 13 de maro de 2012. Rejane Andersen. Relatora.

A R adquiriu o ativo e passivo daquela empresa que recebeu os recursos do exequente. Portanto, no h como imputar a responsabilidade a terceiros. O exequente no firmou nenhum contrato com a Telesc Celular S.A. Atual, Tim Participaes S.A.

.............................................. .....

.............................................. .....
As aes recebidas pelo exequente, s foram subscritas/capitalizadas em data posterior, por outra empresa, Tele Centro Sul participaes S.A. (atual Brasil Telecom S.A.//Oi Participaes S.A.). Entre a data da integralizao dos recursos e a data da subscrio/capitalizao das aes, haviam ocorrido, duas cises e uma privatizao. Explica-se: Por fora da lei geral de telecomunicaes n.9.472/97, em 30.01.1998, parte do patrimnio da companhia que recebeu os recursos do autor a Telecomunicaes de Santa Catarina S.A. TELESC, foi vertido para outra companhia, Telesc Celular S.A. obvio que, os investidores da empresa cindida, passaram automaticamente a detentores de direitos na nova companhia. Em 22.05.1998, ocorre a Segunda Ciso, desta feita do Sistema Telebrs. A Telesc S.A. Telefonia Fixa, foi absorvida pela Tele Centro Sul Participaes S.A. a Telesc Celular S.A. foi absorvida pela nova companhia Tele Celular Sul S.A. Conforme estabelecido no Modelo de Reestruturao e desestatizao das empresas Federais de Telecomunicaes, aprovado pelo decreto n. 2.546, de 14 de abril de 1998, as companhias foram constitudas a partir da ciso parcial da Telebrs aprovada na Assembleia Geral Extraordinria de 22 de maio de 1998, sucedendo-a como empresas controladoras das empresas que integram o sistema Telebrs, devidamente alocadas conforme as regies estabelecidas no Plano Geral de outorgas nos casos da Empresa Brasileira de Telecomunicaes e das empresas de Telefonia Fixa, e conforme as respectivas reas de concesso, nos casos das sociedades exploradoras do servio mvel celular. A Telebrs era a controladora (holding) de 54 empresas operadoras de Telecomunicaes no pas, dentre elas a Telesc. Com a ciso, restaram constitudas 12 novas empresas controladoras. Nessa oportunidade, foram transferidas todas as participaes acionrias que a Telebrs possua nas 54 operadoras de telefonia para as 12 (doze) novas controladoras, agrupadas por regio. A independente. Telebrs continuou existindo, porm como empresa

.............................................. .....

.............................................. .....
A partir da aprovao da ciso pela Assembleia Geral Extraordinria, cabero respectivamente a cada uma das companhias, na forma do disposto no artigo 229, 1. da Lei n.6.404/76, todos os direitos e obrigaes referentes a cada uma das parcelas de patrimnio da Telebrs vertidas as novas Companhias. (Vide Emenda Constitucional n.8, de 15.08.1995, publicado no DOU de 16.08.1995, e Edital MC/BNDES n. 01/98). Portanto em 29.07.1998, na forma do decreto n.2.546, de 14 de abril de 1998, ocorreu o leilo de privatizao das 12 novas holdings, dentre elas a TELESC S.A. por meio deste leilo a Unio Federal vendeu, para os vencedores do leilo, todas suas aes (controle acionrio) que detinha nas respectivas controladoras. Com a referida privatizao, a Tele Centro Sul Participaes S.A., continuou, desta feita, sem o controle da Unio Federal, a controlar todas as operadoras de sua rea. A Tele Centro Sul, passou a ter o controle acionrio da: - TELEPAR S.A. -TELESC S.A. -TELEBRASILIA S.A. -TELEGOIAS S.A. -CTMR -TELEACRE S.A. -TELERON S.A. -TELEM -TELEMAT S.A. A Tele Centro Sul Participaes S.A., CNPJ N.02.570.688.000170, empresa cindida de Telebrs, transformou-se na denominada Brasil Telecom Participaes S.A., com o mesmo CNPJ. Com a implantao de um novo modelo privatizado para as telecomunicaes brasileiras, os ativos e passivos da Telesc S.A. passariam a incorporar o acervo da TELEPAR S.A., Conforme aprovao da Assembleia Geral Extraordinria de 28.02.2000. Em 16.06.2000, a Telepar, em Assembleia Geral Extraordinria dos acionistas, alterou sua denominao social para BRASIL TELECOM S.A., que era controlada pela Brasil Telecom Participaes S.A. (antiga Tele Centro Sul Participaes S.A.).

.............................................. .....

.............................................. .....
Assim, as empresas de telefonia fixa, Telebraslia, Telesc, Telegois, Telemat, Telms, Teleron, Teleacre e CTMR, foram incorporadas pela Brasil Telecom S.A (antiga Telepar) e tiveram suas aes convertidas em aes preferenciais da Brasil Telecom S.A. As aes destas empresas incorporadas no mais so negociadas em bolsas de valores sob seus nomes antes da incorporao. Cada ao destas empresas foi substituda, com as respectivas bonificaes, por aes preferenciais da Brasil Telecom S.A. Em 02.10.2009, foi anunciado que a incorporao da Brasil Telecom Participaes S.A. pela Brasil Telecom S.A. foi aprovada. Os acionistas da BrT Part e da BrT sero migrados para a Telemar Norte Leste S.A. (Oi Telecomunicaes S.A.). Aps as reorganizaes societrias e desdobramentos do sistema de telefonia, a Brasil Telecom foi incorporada pela empresa de comunicaes Oi, com sede no Rio de Janeiro. Antes da anlise do valor da VPA no ms da capitalizao/subscrio das aes necessrio verificar se ocorreram eventos na companhia com reflexos direitos no valor da VPA. As ocorrncias, atas das assembleias, DRE demonstrativo de resultado do exerccio, balanos patrimoniais, mutaes do patrimnio liquido, proventos bonificaes em aes, em dinheiro, desdobramento de aes, reorganizaes societrias com reflexos nos direitos dos acionistas, dividendos, juros sobre o capital prprio, incorporaes, redues, distribuio de reserva especial de gio, alterao de razo social, subscrio de novas aes, alterao no capital social da companhia, troca de tickres cdigo, ciso, grupamento, so determinantes para apurar o eventual prejuzo. Portanto, no se pode fechar os olhos e visualizar to somente o valor da VPA na data da integralizao, e o VPA na data da capitalizao. necessrio ver quais os eventos ocorridos na companhia, em especial reorganizaes societrias, cises e privatizaes. AS NOVAS: 1)TELESP PARTICIPAES S/A (Atual Telecomunicaes de So Paulo S.A. - TELESP) 2) TELE CENTRO SUL PARTICIPAES S/A (TCS) (Atual Brasil Telecom S.A.). 3) TELE NORTE LESTE PARTICIPAES S/A, que cindiu formando a Contax Participaes S.A. 4) EMBRATEL PARTICIPAES S/A

.............................................. .....

.............................................. .....
5) TELESP CELULAR PARTICIPAES S/A (Atual VIVO Participaes S.A.) 6) TELE SUDESTE CELULAR PARTICIPAES S/A (incorporada VIVO Participaes S.A.) 8) TELEMIG CELULAR PARTICIPAES S/A (Incorporada VIVO Participaes S.A.) 8) TELE CELULAR SUL PARTICIPAES S/A (Atual TIM Participaes S.A.) 9) TELE NORDESTE CELULAR PARTICIPAES S/A (Incorporada pela Tele Celular Sul Participaes S.A.) 10) TELE LESTE CELULAR PARTICIPAES S/A (incorporada VIVO Participaes S.A.) 11) TELE CENTRO OESTE CELULAR PARTICIPAES S/A (subsidiria integral da VIVO Participaes S.A.) 12)TELE NORTE CELULAR PARTICIPAES S/A alm da prpria Telebrs Telecomunicaes Brasileiras S.A. Nota: Decidido est pelo Judicirio, que o investidor s poder cobrar todos os prejuzos da empresa que adquiriu a empresa me, ou seja, a Telesc S.A. (atual Brasil Telecom S.A.). Logo, aqueles que investiram recursos antes da privatizao na companhia Telesc S.A. telefonia fixa e s obteve a subscrio meses aps a privatizao, experimentou severo prejuzo.

-- Do Grupamento acionrio
No que toca a este item, primeiramente, vale realar que a incluso do grupamento acionrio nos clculos favorece exclusivamente a empresa executada. Percebe-se, tambm, que determinado item fora incluso no clculo de cumprimento de sentena pela parte autora/exequente. Isto porque, o grupamento acionrio, da mesma forma que a dobra acionria, decorrem de uma sequncia lgica e natural das prprias aes, tendo-se em vista as mutaes e fuses das empresas sucessoras. O que no se pode admitir em hiptese alguma, o tratamento desigual para decorrncias lgicas iguais, ou seja, se o grupamento acionrio devido, a dobra acionria tambm devida. De

.............................................. .....

.............................................. .....
outro lado, se a dobra acionria no devida, tambm no pode ser incluso nos clculos o grupamento acionrio, vez que ambos decorreram das transformaes da empresa ao longo dos anos, por tal motivo a decorrncia lgica e natural.

-- Da Distribuio da Reserva Especial de gio:


A Distribuio da Reserva Especial de gio ocorreu, em 28.12.2000, quando a r incorporou a CRT/RS. Todos os acionistas possuem direito a referida distribuio. No h sentido a alegao da r de que o autor no possui direito da tal parcela. O art. 402 do Cdigo Civil prescreve que: (...) As perdas e danos devidas ao credor abrangem, alm do que ele efetivamente perdeu, o que razoavelmente deixou de lucrar. O art. 202 da Lei 6.404, de 15.12.1976, prescreve que Os dividendos, as bonificaes e os juros sobre o capital prprio correspondem a uma parcela do lucro da empresa. As assertivas encontram agasalho no Judicirio. (STJ, REsp n.1037208/RS); (TJ/SC, AC n.2009.070363-9). Precedentes: cabvel a condenao da Brasil Telecom ao pagamento de dividendos, bonificaes e juros sobre capital prprio, pois, uma vez reconhecida a obrigao da r em complementar a subscrio de aes em favor do autor, a condenao ao pagamento das vantagens decorrentes da titularidade das aes surge como decorrncia lgica, observadas, necessariamente, a espcie, classe e quantidade das aes. Precedentes do Superior Tribunal de Justia: REsp n. 1004639/RS , rel. Ministro Humberto Gomes de Barros, DJ de 13-12-2007; REsp 967661/RS, rel. Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, DJ de 18-9-2007. Do Tribunal de Justia do Paran: Apelao Cvel n. 437.197-3, rel. Guilherme Luiz Gomes, j. em 20-112007; Apelao Cvel n. 437.759-3, rel. Des. Ruy Francisco Thomaz, j. em 1610-2007. Do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Apelao Cvel n. 70015416118, rel. Des. Naele Ochoa Piazzeta, j. em 5-7-2007; Apelao Cvel n. 70021164082, rel. Des. Pedro Celso Dal Pra, j. em 13-9-2007. Desta Corte: Apelao cvel n. 2007.024473-7, de Blumenau, rel. Des. Nelson Schaefer Martins, j. em 28-6-2007; Apelao cvel n. 2007.021732-1, de Blumenau, deste relator, j. em 21-6-2007.

.............................................. .....

.............................................. .....
Em anexo, Fato Relevante, Incorporao CRT. Distribuio da Reserva aos acionistas.

-- Do VPA utilizado Balancete mensal do ms da Integralizao


Impugnao improcedente. O calculo apresentado utiliza o VPA do ms da integralizao com base no balancete mensal aprovado, em perfeita harmonia com a deciso transitado em julgado e em respeito a smula 371 do C. STJ. Tal dado pode ser averiguado pela tabela carreada nos autos. Com essa anlise, bem como averiguando o clculo colacionado junto com o cumprimento de sentena, chega-se a concluso una de que o exequente/autor utilizou o VPA conforme dimana do ttulo executivo judicial. Outrossim, a r no informa qual o VPA a ser aplicado no presente caso, apenas alega de forma genrica no estar sendo utilizado o VPA correto, mas em momento algum aponta qual o certo em sua opinio. Descabida e despropositada a impugnao.

-- Das Aes da Telesc respectivos dividendos.

Celular

S.A.

"A BRASIL TELECOM RESPONDE PELA EMISSO DAS AES GERADAS COM A CISO DESTA E, POSTERIORMENTE INCORPORADAS PELA TELESC CELULAR S.A." .(Precedente:AC 2010.087187-1).

A impugnao improcedente. Conforme exposto acima.

-- Da Telesc S.A. e Telesc Celular S.A.


A alegao de que as empresas no se confundem inaceitvel. O autor aplicou recursos quando existia to somente uma Telesc. Com o processo da Ciso, surgiu a Telesc Celular S.A. sabido, que foi com parte do capital da empresa me Telesc S.A. evidente que os direitos do autor alcanam a nova companhia. Descabida e despropositada a impugnao.
"O PAGAMENTO DOS DIVIDENDOS NATURAL DA COMPELMENTAO CONSTITUI DECORRNCIA DE AES".(TJSC, AC

.............................................. .....

.............................................. .....
2009.002551-1, de Videira). + "Bonificaes e Juros sobre o capital prprio". (AC2008.044927-5, de Blumenau)

-- Da Cotao das Aes utilizada nos clculos de liquidao de Sentena


A alegao da r infundada. A parte autora anexou aos clculos apresentados juntamente com a petio de cumprimento de sentena, as cotaes das aes conforme o que fora discriminado no acrdo transitado e julgado, em respeito coisa julgada. Nada a modificar. Descabida e despropositada a impugnao.

-- Da Multa por litigncia de m-f


Alegao descabida da r. A r fora condenada ao pagamento de multa de 10% sobre o valor corrigido da causa. O valor da causa o valor da condenao. Portanto, despropositada a impugnao.

-- Induzir o Juiz a apreciar a demanda de forma equivocada


Mais uma vez a r aduz uma grande inverdade. Diga-se, tal afirmativa aplica-se no efeito inverso. a r que vem recebendo, sistematicamente, multas e mais multas, por tumultuar os processos e apresentar recursos meramente protelatrios e infundados. Pretende rediscutir matria que fora apreciada milhares de vezes. Nos presentes autos no fora diferente. Levou a multa de litigncia de m-f, tem coragem de aduzir, que a parte contraria deve ser condenada. Portanto, descabida e despropositada a impugnao.

-- Atribuio de Efeito suspensivo


Descabido o pedido, inclusive o recebimento da impugnao, ante a preliminar arguida na presente.

-- Parecer Pericial Contbil apresentado pela R


O Parecer Pericial Contbil, apresentado pela Impugnante, continua contemplando a errnea metodologia aplicada quando da subscrio das aes, por utilizarem dados incongruentes e equivocados. como se no tivessem ocorrido discusso e deciso transitada em julgado na ao cognitria. Sem proveito o referido trabalho para o deslinde do feito. Pelo que deve ser desconsiderado.

.............................................. .....

.............................................. .....
-- Impugnao Ausncia de documentos essenciais e decises judiciais similares aos termos apresentados nestes autos
Agravo de Instrumento n. 2011.053795-8, de Blumenau. Relator: Des. Joo Batista Ges Ulyssa AGRAVO DE INSTRUMENTO. AO DE ADIMPLEMENTO CONTRATUAL. EMPRESA DE TELEFONIA. IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA. ILIQUIDEZ DO TTULO E NECESSIDADE DE PRVIA LIQUIDAO DE SENTENA. DECISO ANTERIOR NO ATACADA. PRECLUSO. NO CONHECIMENTO DO RECURSO NESSE ASPECTO. Proferida deciso anterior que reconheceu a desnecessidade da prvia liquidao de sentena sem que a parte tenha interposto recurso, operou-se a precluso, nos termos do art. 473 do Cdigo de Processo Civil. ALEGAO DA IMPRESCINDIBILIDADE DA PRVIA INTIMAO PARA O PAGAMENTO ESPONTNEO DO DBITO. MULTA DO ART. 475-J DO CPC. INTIMAO PROCEDIDA. ATENDIMENTO. MULTA INDEVIDA. Observada a intimao da devedora para o pagamento espontneo do dbito e recolhido o valor incontroverso, conforme a determinao do juzo, impertinente a aplicao da multa prevista no art. 475-J do CPC.

EXCESSO DE EXECUO. NO OCORRNCIA. AUSNCIA DA JUNTADA DOS DOCUMENTOS (BALANCETES) PELA AGRAVANTE, ESSENCIAIS PARA COMPROVAO DE SEU DIREITO. CARNCIA DE IMPUGNAO ESPECFICA AOS CLCULOS DO CREDOR.

No se pode acolher o argumento de excesso de execuo quando a parte impugnante no acosta aos autos os documentos essenciais para a comprovao de suas afirmaes, limitando-se a juntar parecer pericial contbil elaborado por terceiro, que no encontra amparo na deciso proferida no processo de conhecimento, bem como no impugna especificamente os clculos apresentados pelo credor. HONORRIOS ADVOCATCIOS EM IMPUGNAO AO CUMPRIMENTO DE SENTENA. DESCABIMENTO. MATRIA PACIFICADA PELO STJ PELO RITO DOS RECURSOS REPETITIVOS (ART. 543-C DO CPC). OBSERVNCIA DA DECISO PROFERIDA NO RESP n. 1.134.186/RS. Conforme decidido pelo Superior Tribunal de Justia no julgamento do REsp n. 1.134.186/RS, inclusive tendo sido observado o rito dos recursos repetitivos previsto no art. 543-C do CPC, em caso da rejeio da impugnao ao cumprimento de sentena, deve subsistir to-somente a verba honorria fixada no prprio pleito de cumprimento de sentena, que pode ser fixada pelo Magistrado aps o julgamento da impugnao, caso no arbitrada anteriormente. RECURSO CONHECIDO EM PARTE E PARCIALMENTE PROVIDO. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento n. 2011.053795-8, da comarca de Blumenau (4 Vara Cvel), em que agravante Brasil Telecom S/A, e agravado Horst Heinig: A Segunda Cmara de Direito Comercial decidiu, por votao unnime, conhecer em parte do recurso, e, na parte conhecida, conceder-lhe parcial provimento. Custas legais. O julgamento, realizado no dia 11 de outubro de 2011, foi presidido pela Exma. Sra. Desa. Rejane Andersen, com voto, e dele participou o Exmo. Sr. Des. Robson Luz Varella. Florianpolis, 19 de outubro de 2011. Joo Batista Ges Ulyssa RELATOR

Impugnao n.008.07.006912-0

Rejeitada,

Autos

Autos n 008.07.006912-0/004 Ao: Impugnao Execuo de Sentena/ Impugnante: Oi Telefonia Fixa Impugnado: Magrid Lange de Carvalho

.............................................. .....

.............................................. .....
Vistos etc. 1- Trata-se de impugnao ao cumprimento de sentena oposta por Oi Telefonia Fixa em face de Magrid Lange de Carvalho. Alega a parte impugnante, em sntese, que o ttulo executivo inexigvel ante a sua ausncia de liquidez; que, por no fixar o valor efetivamente devido, a sentena deve ser liquidada; que h excesso de execuo em razo do equivocado critrio de clculo utilizado pela parte impugnada; que existe excesso de execuo em razo dos incorretos critrios de clculo utilizados pela parte impugnada ao converter a obrigao em pecnia; que h excesso de execuo, ademais, porque a parte impugnada computa nos seus clculos parcelas no devidas e/ou no deferidas pela sentena/acrdo transitado em julgado ; que ocorre excesso de execuo porque a parte impugnada fez incidir no seu clculo valores que no so devidos relativos dobra acionria ; que tambm h excesso de execuo porque a multa de 10% (dez por cento) prevista no art. 475-J do CPC no pode ser aferida diante da ausncia de liquidez da sentena; que, alm disso, a referida multa no devida porque, antes da sua imposio, h necessidade de intimao da parte executada para cumprir o julgado; que deve ser concedido efeito suspensivo presente impugnao porque razovel a sua probabilidade de xito e, acaso levantada a quantia penhorada/depositada, ocorrer leso ao patrimnio da empresa em razo da dificuldade de recuperao do valor. Pediu, nesses termos, a concesso do efeito suspensivo e o acolhimento da impugnao. Tambm em resumo, a parte impugnada sustenta que a alegao de inexigibilidade do ttulo de crdito judicial deve ser afastada porque o clculo do valor devido foi apresentado; que no ocorre excesso de execuo porque os parmetros utilizados pela impugnante em seu clculo esto equivocados e contrariam o determinado no acrdo transitado em julgado. o relatrio do essencial. 2- Decido: Destaca-se, de incio, que a impugnante antecipou-se penhora, realizando depsito em dinheiro da quantia perseguida para garantia do juzo (fls. 10, autos n 008.07.0069120/003), viabilizando, assim, a anlise do presente expediente. Ressalta-se, ainda de incio, que o acrdo transitou em julgado com o balancete mensal aprovado (fls. 356, autos n 008.07.006912-0) .

A impugnao no merece ser acolhida conforme j intensamente debatido e por diversas vezes decidido por este juzo nas mais de 2.000 (duas mil) aes desta espcie que tramitam s nesta vara .
Novamente, s que agora mais extensa e prolixa, vem a impugnante se posicionar a favor da liquidao quando poderia ela mesma evitar todo esse transtorno processual acostando o clculo, j que possui todos os documentos necessrios para a sua elaborao em face da necessidade da empresa de manter seus registro contbeis, at em razo da sua natureza jurdica. Alm disso, conforme restou consignado na deciso proferida nos autos n 008.07.006912-0 (fls. 398/401), da qual, diga-se de passagem, as partes no interpuseram qualquer recurso, inexiste necessidade de efetuar-se a liquidao do julgado. Est preclusa a questo, s.m.j. Entretanto, a fim de evitar maiores delongas, analiso o expediente. Ora, tem-se entendido dispensvel a realizao de prova pericial porque a apurao do valor depende apenas de clculo aritmtico. Assim, no h que se falar em inexigibilidade por falta de liquidez. Por sinal, a impugnante alega que h excesso de execuo: (a) em razo do equivocado critrio de clculo utilizado pela parte impugnada; (b) em razo dos incorretos critrios de clculo utilizados pela parte impugnada ao converter a obrigao em pecnia; (c) porque a parte impugnada computa nos seus clculos parcelas no devidas e/ou no deferidas pela sentena/acrdo transitado em julgado; e (d) que ocorre excesso de execuo porque a parte

impugnada fez incidir no seu clculo valores que no so devidos relativos dobra acionria. Outra vez, suas alegaes no tm procedncia.
A fim de comprovar as suas teses a impugnante juntou parecer contbil (fls. 21/34) acompanhado de diversos documentos que teriam servido de base para a sua elaborao.

Acontece que, apesar da nova abordagem a respeito do excesso de execuo dada pela empresa de telefonia na sua impugnao e dos documentos juntados o que, num primeiro momento poderia indicar que impugnou especificamente o clculo apresentado pela parte contrria constata-se que o referido parecer contbil

.............................................. .....

.............................................. .....
continua a contemplar os mesmos parmetros utilizados quando da subscrio errnea das aes.
Para tanto, basta constatar que a impugnante novamente utiliza em seu clculo a data equivocada de emisso/subscrio das aes (fls. 31), sem considerar o contido na sentena/acrdo transitado em julgado, o que leva errnea concluso de que nada deve parte impugnada alm dos honorrios advocatcios sucumbenciais, isso quando estes so fixados em valor determinado, de acordo com o art. 20, 4, do CPC.

Interessante notar que, apesar da impugnante sustentar a necessidade de instaurao da fase de liquidao para apurar corretamente o montante devido, o prprio parecer que ela apresenta no passa de simples clculo aritmtico.
Alm disso, no custa mais uma vez ressaltar que, diante do elevadssimo nmero de aes em que a mesma matria discutida, das plenas condies tcnicas que possui para elaborar o clculo de acordo com os parmetros fixados e at mesmo da sua obrigao de cumprir a sentena/acrdo transitado em julgado, o mnimo que se poderia esperar da impugnante que considerasse os parmetros corretos ao elaborar o seu clculo.

Portanto, conforme destacado em diversas outras oportunidades, configura desrespeito para com a Corte a atitude tomada pela empresa de telefonia no sentido de impugnar o valor exigido pela parte contrria com base em clculo que no respeita os parmetros fixados no julgado que deve ser cumprido. Diante desse quadro, deve-se reputar correta a apurao do valor devido feita pela parte impugnada.
A impugnante alega que h excesso de execuo porque a multa de 10% (dez por cento) prevista no art. 475-J do CPC no pode ser calculada diante da ausncia de liquidez do ttulo executivo. Afirma, ainda a esse respeito, que a mencionada multa somente poderia ser exigida depois que a parte vencida fosse intimada para cumprir o julgado e no o fizesse.conforme anteriormente salientado, no necessrio a instaurao da fase de liquidao de sentena no presente caso e a impugnante foi intimada para cumprir o julgado (fls. 07 dos autos n 008.07.006912-0/003) . A empresa de telefonia sustenta ainda que deve ser conferido efeito suspensivo porque razovel a sua probabilidade de xito e, acaso levantada a quantia depositada, ocorrer leso ao seu patrimnio em razo da dificuldade de eventual recuperao do valor. Indefiro.

Acontece que, ao contrrio do que sustenta, tem-se percebido no dia a dia forense que muito baixo o ndice de sucesso da impugnante em suas manifestaes, tanto no juzo de primeiro grau quanto no Tribunal. As alegaes, como visto, no tm procedncia. A propsito, tem-se percebido que cada vez mais se utiliza de expedientes processuais com finalidade protelatria, razo pela qual vem sendo sistematicamente condenada por litigncia de mf pela Corte Catarinense. de se ressaltar que a impugnante no contempla os desdobramentos acionrios havidos posteriormente contratao no seu clculo, a exemplo da dobra acionria e dos dividendos, que constituem decorrncia natural da complementao das aes (STJ, T4, AgRg nos EDcl no REsp 794.106/RS, Rel. Min. Hlio Quaglia Barbosa, j. 8.5.2007) e devem ser computados no clculo.
Por fim, o pedido de manifestao expressa acerca de determinados dispositivos legais para fins de prequestionamento tambm no merece acolhimento porque o magistrado no est subordinado anlise de todos os argumentos sustentados pela parte, bastando que, de acordo com o seu livre convencimento, encontre motivos hbeis suficientes para fundamentar a deciso.

3- Pelo exposto, REJEITO a presente impugnao ao cumprimento de sentena. Condeno a impugnante ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 1.000,00 (mil reais), os quais, acaso maiores,

.............................................. .....

.............................................. .....

substituiro os da execuo. Intimem-se. Blumenau (SC), 24 de fevereiro de 2012. Emmanuel Schenkel do Amaral e Silva. Juiz de Direito.
Em anexo, calculo detalhado dos autos acima referido. Integralizao em 31.12.1996 (antes da Ciso da Telesc S.A.), a Subscrio/Capitalizao das Aes ocorridas em 27/07/1998 (aps a ciso).

5. HONORRIOS PERICIAIS CASO SEJA NOMEADO EXPERT


Se, em ltima anlise, Vossa Excelncia tiver dvidas acerca dos valores e nomear perito tcnico, embora desnecessrio consoante apregoa a jurisprudncia, suplica-se desde logo que os honorrios periciais sejam arcados exclusivamente pela parte contrria (no incidncia do art. 33 do CPC), face ao princpio da causalidade, deciso essa que est amparada pela jurisprudncia pacfica do TJSC em casos anlogos, inclusive contra a mesma r dos autos em tela. Explico. Bem se sabe que, em regra, a responsabilidade pelo pagamento dos honorrios do perito da parte que requereu a percia ou pela parte autora, quando pleiteado por ambas as partes ou determinado de ofcio pelo juiz, nos termos dos artigos 19 e 33, ambos do CPC. Entretanto, tendo em vista que, na espcie, o feito encontra-se em fase de liquidao de sentena, resta configurada a sucumbncia da executada, o que no enseja a aplicabilidade da regra geral, disposta no referido art. 33 do CPC, recaindo sobre a exeqente o nus pelo pagamento dos honorrios periciais. No caso sub judice, a soluo na qual deve ser adotada exatamente essa, j que se trata de cumprimento de sentena decorrente de demanda judicial desfavorvel a r em processo de conhecimento, essa dever ser responsabilizada totalmente pelos honorrios do perito. A executada sucumbente na ao de conhecimento, logo, a empresa executada a responsvel pelos honorrios do perito e demais despesas processuais, inclusive devendo arcar com tais despesas antecipadamente, por fora do princpio da causalidade. Nessa exata dico, colhe-se os seguintes precedentes do Colendo Tribunal de Justia do Estado de Santa Catarina:

.............................................. .....

.............................................. .....

"AGRAVO DE INSTRUMENTO. DISSOLUO DE SOCIEDADE EMPRESARIAL. FASE DE LIQUIDAO DE SENTENA. PERCIA POR ARBITRAMENTO . CONTRATAO DE TERCEIROS. NUS DO PERITO. HONORRIOS. RESPONSABILIDADE DO SUCUMBENTE NO PROCESSO DE CONHECIMENTO . VALOR ELEVADO. INOCORRNCIA. ADEQUAO COMPLEXIDADE DO TRABALHO. RECURSO DESPROVIDO." (Agravo de Instrumento n. 2011.006843-9, de Curitibanos, Relator: Des. Subst. Jlio Csar Knoll, j. 14.07.2011). "AO DE ADIMPLEMENTO DE CONTRATO DE PARTICIPAO FINANCEIRA FIRMADO COM EMPRESA DE TELEFONIA. LIQUIDAO DE SENTENA. REALIZAO DE PERCIA CONTBIL. HONORRIOS DO EXPERT QUE DEVEM SER SUPORTADOS PELA PARTE VENCIDA NA FASE DE CONHECIMENTO. PRINCPIO DA CAUSALIDADE. "INCUMBE AO SUCUMBENTE NA AO DE CONHECIMENTO ARCAR COM OS HONORRIOS DO PERITO, NA LIQUIDAO DE SENTENA POR ARBITRAMENTO, PORQUANTO DEU CAUSA AO AJUIZAMENTO DA AO" (TJRS, AI n. 70021631205, rel. Des. Umberto Guaspari Sudbrack, j. 3-102007). AGRAVO CONHECIDO E NO PROVIDO." (Agravo de Instrumento n. 2010.057419-7, de Cricima, rel. Des. Jorge Luiz de Borba, j. em 19.11.2010).

guisa de arremate, do corpo do acrdo colhe-se o seguinte precedente do Superior Tribunal de Justia:
"PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. HONORRIOS DO PERITO. CABIMENTO. INCLUSO NO CLCULO DE LIQUIDAO DA SENTENA . PRECEDENTES. 1.Na jurisprudncia do STJ est firmado o entendimento de que a despesa com os honorrios do perito, assim como as custas e despesas processuais, deve ser includa no clculo de liqidao da sentena e imposta ao sucumbente [...]" (Grifos meus, Resp. n. 2007/0231583-9, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, Quarta Turma, j. em 28-10-2008).

Conforme se depreende dos autos, Excelncia, de todo correto asseverar que a parte ex adversa foi a nica e exclusivamente responsvel pelos atos processuais at hoje praticados, pois se cumprisse sua obrigao, no haveria demanda judicial, nem todo esse transtorno e srie de recursos ocasionados pela mesma. Conclui-se, portanto, que tendo a empresa executada dado causa no s ao, mas tambm realizao da percia, ela considerada vencida e, como tal, deve responder pelas despesas processuais havidas, inclusive os honorrios periciais.

6. DOS PEDIDOS
Ante o exposto, solicita a Vossa Excelncia guarida a preliminar ventilada no prembulo deste petitrio, para que seja extinta esta impugnao sem julgamento do mrito (devendo prevalecer aquela do incidente 005, vez que ainda pende de deciso pelos rgos judiciais

.............................................. .....

.............................................. .....
superiores), forte no art. 267, inciso V, da lei processual civil, tendo em vista a ocorrncia da litispendncia, ou, se ao mrito chegar, que sejam afastadas as teses de defesa preconizadas pela r/executada, por estarem em total dissonncia com os institutos aplicveis espcie, conforme acima se delineou. Solicita que, caso nomeado expert e ao mrito chegar, o que realmente no se acredita, que os valores dos honorrios sejam suportados exclusivamente pela r, conforme dispe as alegaes do tpico precedente, em ateno ao princpio da causalidade. Que seja negado efeito suspensivo solicitado pela executada, seja pelo indeferimento do presente incidente, ante a preliminar, seja por outra questo de mrito. Neste incidente, a condenao da executada em arcar com os honorrios advocatcios e custas processuais, a ser fixado por Vossa Excelncia. Que seja dado prosseguimento a execucional em seus ulteriores termos. Pede deferimento. Chapec (SC), 24 de janeiro de 2013.

RODOLFO MAURCIO HIRSCH NETO Advogado OAB/SC 24.666

.............................................. .....