UNIVERSIDADE COMUNITRIA DA REGIO DE CHAPEC (UNOCHAPEC)

O PODER GERAL DE CAUTELA

Gessica Darold Curso de Bacharel em Direito Direito Processual Civil III (Procedimentos Especiais e Processo Cautelar)

Chapec SC, maio, 2013

INTRODUO De fundamental importncia para o direito processual civil, o poder geral de cautela previsto na Constituio Federal, quando trata no seu artigo 5, XXXV, a possibilidade de proteo contra ameaas e abusos contra direito, e no Cdigo de Processo Civil no artigo 798 e seguintes, tratando-se das medidas cautelares. O poder geral de cautela foi previsto no Projeto Carnelutti, de 1939, que anteriormente, no ano de 1865 foi suprimido pelo direito brasileiro. Da se iniciou uma concepo mais ampla sobre as medidas e aes cautelares, percebendo-se que as leis no previam todas as ameaas possveis que poderiam ser objeto de uma cautelar. Surgiu ento a necessidade de uma compreenso extensiva da vontade do legislador ao instituir as medidas cautelares, de modo que fosse efetiva a proteo do direito contra ameaa, garantindo assim a eficcia da sentena judicial.

1. O Poder Geral de Cautela O Poder Geral de Cautela tema conhecido das Constituies e demais leis em todo o mundo, como por exemplo, o Cdigo de Processo Civil portugus. No Brasil, o Cdigo de Processo Civil de 1939 j trazia em seu texto o Poder Geral de Cautela, prevendo que alm dos casos em que a lei expressamente autorizava, o juiz poderia determinar providncias para acautelar o interesse das partes em determinada situaes. Porm, historicamente, segundo Ovidio (1998, p. 98), o Poder Geral de Tutela provm diretamente do instituto das inibitrias do velho direito peninsular que o Cdigo de 1865 suprimira e tambm do Projeto Carnelutti, que dizia que:
Quando do estado de fato da lide surgir razovel receio de que os litigantes cometam violncias ou pratiquem antes da deciso atos capazes de lesar, de modo grave e dificilmente reparvel, um direito controverso, ou quando no processo uma das partes se encontre em situao de grave inferioridade em face de outra, o juiz pode tomar as providencias provisrias que julgar adequadas para evitar que o dano se verifique. (OVIDIO, 1998, p. 98).

H tambm a posio de Liebman (apud Nogueira Jnior, 1999, p. 80 e 81), quando expe que
Dentre as varias inovaes adotadas pelo CPC de 1939, perfilhando as concepes de Chiovenda acerca da ndole publicstica do processo e da necessidade de se atribuir ao juiz, como rgo do Estado, maior feixe de poderes de direo e da interveno no processo, com a aplicao dos princpios da oralidade, da concentrao, da imediatidade e da livre apreciao das provas [...] o art. 675, II daquele estabeleceu a possibilidade de o juiz determinar providencias para acautelar o direito das partes, quando, antes da deciso, fosse provvel a ocorrncia de atos capazes de causar leses, de difcil e incerta reparao, ao direito de uma das partes, disposio esta que deu ensejo ideia da existncia de um poder geral de cautela, afeito ao juiz, que suprisse as lacunas na lei .

Desse modo, entendemos que o Poder Geral de Cautela, hoje disposto no Cdigo de Processo Civil vigente no artigo 798 e seguintes, o poder dado ao juiz de conceder medidas cautelares ex officio, ou seja, sem que as partes peticionem tal cautela. Tambm recebem o nome de procedimentos cautelares

inespecficos ou aes cautelares inominadas. Esse poder concedido por que a eficcia da sentena judicial precisa ser preservada1. O Poder Geral de Cautela tambm encontra fundamento na Constituio Federal de 1988, vigente no Brasil, no seu artigo 5, XXXV, ao prever o direito de defesa contra ameaas. Podemos enxergar o Poder Geral de Cautela sob dois enfoques um da ao cautelar propriamente dita, chamada de ao cautelar inominada, podendo ser incidentais ou preventivas; outro da medida cautelar incidente no processo de conhecimento ou de execuo, que sero necessariamente incidentais no podendo ser antecedentes nem preparatrias. 2

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http://arquivo.fmu.br/prodisc/direito/dco.pdf. SILVA, Ovdio A. Bapitista da. Do Processo Cautelar. 2 ed. Forense: Rio de Janeiro: 1998, p. 99.

CONCLUSO Nesse sentido, podemos concluir que o Poder Geral de Cautela um dos poderes dados ao juiz com o fim de garantir a aplicabilidade eficaz da jurisdio lide. Assim, o juiz pode conceder de oficio, ou seja, sem pedido da parte, as chamadas medidas cautelares, que ocorrem como causas incidentes no processo de conhecimento ou de execuo, e as aes cautelares inominadas, que so as aes propriamente ditas, alm daquelas previstas pelo Cdigo de Processo Civil. Mesmo que suprimido nas antigas legislaes processuais brasileiras, o Cdigo atual inovou ao prev-lo, considerando a importncia desse poder concedido ao juiz a fim de evitar um dano de difcil ou impossvel reparao e de tornar a sentena proferida judicialmente eficaz como preceito fundamental integrante do princpio do devido processo legal previsto constitucionalmente e garantido a todos.

REFERNCIAS NOGUEIRA JNIOR, Alberto. Medidas Cautelares Inominadas Satisfativas ou Justia Cautelar. Ed. nica. LTr, So Paulo: 1999. SILVA, Ovdio A. Bapitista da. Do Processo Cautelar. 2 ed. Forense, Rio de Janeiro: 1998. http://arquivo.fmu.br/prodisc/direito/dco.pdf. 15:42h. Acessado em 19/05/2013, as