3.

MATRIMONIO, DIVORCIO, SOCIEDAD CONYUGAL Y OTRAS INSTITUCIONES RELACIONADAS CON LA FAMILIA (capitulaciones matrimoniales)
MATRIMONIO
Dr. Luis Germn Ojeda Soto DEFINICIN Puede ser definido como, "la unin legal de un hombre y una mujer con sentido de permanencia y la del amor, asistencia y respeto recprocos y sin perjuicio de su finalidad de procreacin". Segn el doctor Guillermo Cabanellas, dice: "Matrimonio, una de las instituciones fundamentales del derecho, de la religin y de la vida en todos sus aspectos. Quizs ninguna tan antigua, pues la unin natural o sagrada de la primera pareja humana surge en todos los estudios que investigan el origen de la vida de los hombres y establecida como principio de todas las creencias que ven la diversidad sexual complementada en el matrimonio, base de la familia, clave de la perpetuidad de la especie humana y clula de la organizacin social primitiva y, en su evolucin, de los colosales y abrumadores estados civil. El celebrado ante el funcionario competente del Estado, conforme a la legislacin ordinaria". De conformidad al Cdigo Civil ecuatoriano, en su Ttulo III. Art. 81, manifiesta: "Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente". Puntualizando este concepto, encontramos varios elementos esenciales y particulares que son: Matrimonio es un contrato Solemne. Los contratos son unilaterales y bilaterales, los primeros son aquellos en que una sola de las partes se obliga hacia la otra, sin que esta quede obligada; y, los bilaterales, aquellos cuando las partes se

obligan recprocamente es decir la una hacia la otra, entendiendo que se adquieren derechos y obligaciones entre los cnyuges, puntualizados en los Artculos 134 al 136 del Cdigo Civil. Se forma la sociedad conyugal. Artculos 137 y 148 del Cdigo Civil. Surge la calidad de hijos concebidos dentro del matrimonio. Artculos 240 al 249 y 257 al 260 del Cdigo Civil. Nace la patria potestad, con sus derechos inherentes de usufructo, administracin y representacin. Artculos 300 al 325 del Cdigo Civil, Se consideran las capitulaciones matrimoniales. Artculos 149 al 156 del Cdigo Civil. Surge el parentesco por afinidad. Artculo 23 del Cdigo Civil. Nacen, los derechos propios a la sucesin por causa de muerte. Solemne. Por que se perfecciona con la intervencin de la autoridad competente, el artculo 99 del Cdigo Civil, manifiesta: "El matrimonio civil en el Ecuador se celebrar ante el Jefe de Registro Civil, Identificacin y Cedulacin en las ciudades cabeceras del cantn del domicilio de cualquiera de los contrayentes o ante los jefes de rea del Registro Civil..." y de conformidad a la Ley de Registro Civil, Identificacin y Cedulacin, en sus artculos 1, 26; y, del 37 al 40. Pudiendo perfeccionarse lo de contrato, ya que en su lugar se lo hubiese denominado institucin, que es la verdadera naturaleza que le corresponde. Por el cual se unen un hombre y una mujer. Aqu nos especifica dos caractersticas particulares que no podrn variar que son: cantidad "un" y sexo "hombre" y "mujer", deduciendo que no pueden ser ms, de dos los que celebren y se unan mediante este contrato matrimonial, reconociendo nuestra legislacin ecuatoriana solamente el matrimonio monogmico, ya que en los hombres se encuentran todas las formas de uniones posibles que cito a continuacin: 1. 2. 3. 4. 5. Monogamia, Que es la unin de un solo hombre con una sola mujer; Poligamia. Que es la unin de un hombre con varias mujeres; Poliandria. La unin de varios hombres con una sola mujer; Homosexualismo. La unin de dos o ms hombres entre s; Lesbianismo. La unin de dos o ms mujeres entre s.

Con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. El nimo del matrimonio es el de vivir juntos, la procreacin como uno de los fines especficos de la familia, buscando la perpetuidad de la especie humana pero manteniendo una paternidad responsable a tener el nmero de hijos que puedan mantener y educar, con la ayuda mutua de los padres en todas las circunstancias de la vida, sobre la base de igualdad de derechos y deberes. Igualmente los cnyuges estn obligados a: guardarse fe, socorrerse y ayudarse mutuamente en todas las circunstancias de la vida, debern suministrase mutuamente lo necesario y contribuir, segn sus posibilidades, al mantenimiento del hogar, con una base igualitaria es decir que cualquiera de

los cnyuges estar siempre obligado a suministrar al otro, el auxilio que requiera o lo necesite para sus acciones o defensas judiciales. Nuestra legislacin, considera al matrimonio como un contrato solemne, situacin que no sucede con otras legislaciones como la argentina, por ejemplo, como lo considera como una "institucin". La Filiacin del Matrimonio se prueba con la respectiva partida del Registro Civil otorgada por funcionario competente conforme a las exigencias de los Arts. 168 y 169 del Cdigo de Procedimiento Civil; por lo mismo, dicha partida tiene carcter de instrumento Pblico. TERMINACIN DEL MATRIMONIO.- Nuestro Cdigo Civil en el Art. 105, determina las causales por las cuales termina el matrimonio: 1. Por la muerte de uno de los cnyuges; 2. Por sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio; 3. Por sentencia ejecutoriada que conceda la posesin definitiva de los bienes del desaparecido. 4. Por divorcio. FILIACIN.- "Es el vnculo biolgico que liga a los padres con el hijo y viceversa". Como acto jurdico, la filiacin significa emplazar a dos personas de distinto sexo en el estado de padre y madre y a una tercera en estado de hijo. Es decir, el vnculo biolgico ms el emplazamiento jurdico integran el acto de filiacin. El Art. 24 del Cdigo Civil dice: "Se establece la filiacin, y las correspondientes paternidad y maternidad: a) Por el hecho de haber sido concebida una persona dentro del matrimonio verdadero o putativo de sus padres; b) Por haber sido reconocida voluntariamente por el padre o la madre, o por ambos, en el caso de no existir matrimonio entre ellos; c) Por haber sido declarada judicialmente hijo de determinados padre o madre y d) Por haber nacido en una unin , estable y monogmica reconocida legalmente" PRESUPUESTO.a) Elemento Biolgico; constituye el presupuesto bsico y significa que el hijo ha sido engendrado y concebido por quienes aparecen o figuran,

como padres; b) Elemento Psicolgico; la libre manifestacin de las voluntades integrantes indispensables de todo acto jurdico; es consecuencia de la voluntad anticipada de aceptar como suyos a los hijos que tengan los cnyuges durante el matrimonio, esto es, la matrimonial; y, en la extramatrimonial, al momento en que se reconoce al hijo; y, c) Elemento jurisdiccional; la intervencin del funcionario pblico es indispensable en el acto de emplazamiento filial, ya sea en el Registro Civil o bien el Juez Civil.

REQUISITOS PARA LA VALIDEZ DEL MATRIMONIO Segn consta contemplado en el Art. 102 del Cdigo Civil, los requisitos para que tenga validez el matrimonio o las solemnidades esenciales son: 1. La comparecencia de las partes, por si o por medio de apoderado especial, ante la autoridad competente; 2. La constancia de carecer de impedimentos dirimentes; 3. La expresin del libre y espontneo consentimiento de los contrayentes; 4. La presencia de dos testigos hbiles; y, 5. El otorgamiento y la suscripcin del acta correspondiente. IMPEDIMENTOS DEL MATRIMONIO Los impedimentos del matrimonio traen consigo la nulidad al matrimonio, estos son impedimentos dirimentes e impedimentos impedientes. IMPEDIMENTOS DIRIMENTES DEL MATRIMONIO Es nulo el matrimonio contrado por las siguientes personas: 1. El cnyuge sobreviviente con el autor o cmplice del delito de homicidio o asesinato del marido o la mujer; 2. Los impberes; 3. Los ligados por vnculo matrimonial no disuelto; 4. Los impotentes; 5. Los dementes;

6. Los parientes por consanguinidad en lnea recta; 7. Los parientes colaterales en segundo grado civil de consanguinidad; y, 8. Los parientes en primer grado civil de afinidad. Art. 95 C.C. IMPEDIMENTOS IMPENDIENTES DEL MATRIMONIO Es igualmente causa de nulidad del matrimonio la falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno o de ambos contrayentes, al tiempo de celebrarse el matrimonio, sea que provenga de una o ms de estas causas: 1. Error en cuanto a la identidad del otro contrayente; 2. Enfermedad que prive del uso de razn; 3. Rapto de la mujer, siempre que sta, al momento de celebrarse el matrimonio, no haya recobrado su libertad; y, 4. Amenazas graves y serias, capaces de infundir un temor irresistible. NULIDADES DEL MATRIMONIO La accin de nulidad del matrimonio puede proponerse por los cnyuges o por el Ministerio Pblico, si se funda en defectos esenciales de forma, o en los impedimentos dirimentes sealados en el Art. 95; pero si la accin se funda en los vicios del consentimiento sealados en el Art. 96, solamente podr demandar el cnyuge perjudicado, esto es, el que incurri en error, el que se cas con un demente, el que fue raptado o el que sufri amenazas graves. La accin de nulidad del matrimonio prescribe en el plazo de dos aos, contados desde la fecha de celebracin, o desde el momento en que se tuvo conocimiento de la causal invocada, o desde el momento en que pueda ejercer la accin. Con excepcin, la accin de nulidad no prescribe en los casos de los ordinales 1, 4, 7 y 8 del Art. 95 C. C. PARENTESCO Y AFINIDAD. Generalidades.- El Derecho Romano tiene dos conceptos de parentesco: la agnatio y la cognatio. La agnatio, se basa en la patria potestad. Consista en las personas unidas por el vnculo de la patria potestad o que lo estaran si an viviera el titular de esa potestad.

Por lo mismo, la agnacin no supone un parentesco carnal; el que por adopcin ha entrado en la patria potestad del otro, entra en el vnculo agnatario del padre adoptante, mientras que, de otro lado, el hijo emancipado pierde el vnculo de agnacin. Lo cognatio es el parentesco de sangre. El moderno derecho civil, ha dado trascendental importancia jurdica a la cognacin, especialmente en el derecho sucesorio. Este derecho moderno, entiende por parentesco el de la sangre, en cuanto a los efectos, no distingue entre el parentesco por lnea de varn o el materno. En el derecho alemn, existe el parentesco de la espada y parentesco de la rueda. El derecho vigente, distingue como anterior, al parentesco en lnea recta y en lnea colateral. PARIENTES EN LNEA RECTA.- Son las personas una desciende de la otra. PARENTESCO EN LNEA COLATERAL.- Son las personas que descienden de la misma tercera persona, pero sin descender entre ellas una de otra. Por ejemplo, el padre y el hijo descienden del padre, son parientes en lnea recta y por lo mismo no son colaterales. Los grados del parentesco en el derecho romano se los contaba segn el nmero de nacimientos que intervenan. El Derecho cannico, siguiendo los pasos del derecho germnico, estableci otro cmputo para el parentesco colateral contando los grados nicamente por el lado del tronco y en caso de desigualdad, por la lnea ms larga. El efecto ms importante del parentesco en lnea recta, es la recproca obligacin de alimentos; y, el efecto ms importante de todo parentesco, es el derecho de sucesin legal respecto del cual, segn el derecho vigente, es decisivo el llamado orden de parentelas. DEFINICIN DE PARENTESCO.- Guillermo Cabanellas, lo define como "La relacin recproca entre las personas, proveniente de la consanguinidad, afinidad, adopcin o la administracin de algunos sacramentos. Parentesco se denomina tambin a todo vnculo o unin que exista entre las personas, incluso entre las cosas, por semejanza y coincidencia.

El parentesco presenta dos variedades fundamentales: 6. Por descender en lnea recta; pues, desde pocas muy antiguas se presuma que por provenir de una pareja se encontraba en una situacin forzosa de parentesco; posteriormente, en vista de la dificultad de fijar tales relaciones y limitar el concepto familiar, sobretodo, para la sucesin intestada, los legisladores extendieron los grados del parentesco. 7. Aparece la relacin colateral que muchos tratadistas consideran debe exclursela del parentesco, limitndolo slo a las personas nacidas de una pareja y hasta determinado grado, excluyendo los tos, sobrinos, etc. El Cdigo Civil agentino, define al parentesco como el segundo vnculo subsistente entre los individuos de los dos sexos, que descienden del mismo tronco". De esta definicin encontrarnos que se omite el parentesco por afinidad, remitindose tan slo a los lazos de sangre, matrimonio y adopcin. ESPECIES DE PARENTESCO 1. Natural o por consanguinidad: derivado de los lazos de sangre, ya sea en la lnea recta o colateral, en cuyo caso los parientes descienden de un tronco comn: Lnea recta.- ascendente o descendente, dndose tantos grados, cuantas generaciones hayan pasado. La consanguinidad puede ser matrimonial o extramatrimonial; Lnea colateral: los grados se cuentan por las generaciones, recontando desde la persona cuyo parentesco se quiera comprobar hasta el autor comn; y, desde ste, hasta otro pariente. 2. Por afinidad; derivado del matrimonio y se limita al cnyuge, naciendo con los parientes consanguneos del otro cnyuge, aclarando, que los cnyuges no son parientes, por ello, este tipo de parentesco nace de la ficcin legal al considerar a los cnyuges como una sola persona; 3. Por adopcin; el hijo adoptivo entra en la familia del adoptante como un hijo matrimonial y su situacin es igual a la de ste El Art. 22 del Cdigo Civil, establece que los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones.

El Art. 23 del mismo Cdigo, dispone que la "afinidad es el parentesco que existe entre una persona que est o ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer, o bien, entre uno de los padres de un hijo y los consanguneos del otro progenitor. EFECTOS DEL PARENTESCO El parentesco produce los siguientes efectos jurdicos: a) En el Derecho Civil, es presupuesto para los impedimentos matrimoniales, para el orden sucesorio, para la obligacin aumentara. Tambin implica la posibilidad de oponerse al matrimonio, impugnar la paternidad, la legitimidad o el reconocimiento de hijo, ejercer la tutela, etc. b) En el Derecho Penal, puede constituir una agravante o eximente de responsabilidad: c) En el Derecho Procesal, ciertas prohibiciones para ser testigos los consanguneos o afines; d) En materia provisional, es presupuesto para el otorgamiento de una pensin a favor de hijos menores o incapaces, sin perjuicio de los derechos del cnyuge sobreviviente. Indicamos conforme al Art. 22 del Cdigo Civil, los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de generaciones. As, el nieto en segundo grado de consanguinidad con el abuelo y dos primos hermanos, en cuarto grado de consanguinidad entre s". Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea recta y cuando, las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es descendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal" PARIENTES POR AFINIDAD: En el Derecho Romano, existe entre los parientes de un cnyuge y el otro. La afinidad subsiste aunque se haya disuelto el matrimonio por el cual fue constituida. Decamos que el Art. 23 de nuestro cdigo Civil, prescribe que, "la afinidad es el parentesco que existe entre una persona que est o a ha estado casada y los consanguneos de su marido o mujer o bien, entre uno de los padres de un hijo y los consanguneos del otro progenitor". El Derecho Romano reconoce el cmputo de grados de afinidad correlativamente a los del parentesco. Determina expresamente que la lnea y el grado de la afinidad se rigen por la lnea y el grado del parentesco que los establece. En cuanto a la importancia jurdica de la afinidad, es escasa. La diferencia entre la agnacin y la cognacin que poda tener inters dentro de las antiguas

vinculaciones, al figurar entre los mayores rasgos irregulares los llamados agnacin rigurosa, de agnacin fingida, de simple masculinidad y de feminidad, carece de actualidad que se publicaron las leyes desarmonizadoras. El Cdigo espaol define las lneas directas y colaterales, as "llamase directa la constituida por la serie de grados entre personas que descienden una de otra; y, colateral, la constituida por la serie de grados entre personas que no descienden unas de otras, pero que proceden de un tronco comn. El deber alimentos entre parientes en lnea recta es comn y viene desde el Derecho Romano en que los parientes en lnea recta estn recprocamente obligados a darse alimentos en caso de hermanos. El derecho prusiano ha reconocido obligacin, rigiendo tambin en el derecho Suizo y en otros, especialmente en los romnticos. Algunos derechos como el francs, establecen incluso un derecho de alimentos entre los padres e hijos por afinidad, lo cual sorprendentemente y con razn, tanto ms, que en estos derechos, no existe el deber de alimentar hermanos. Segn el derecho ingls, slo estn obligados a prestar alimentos los padres y abuelos a sus hijos y nietos, y en cambio, en lnea ascendente, slo los hijos hacia los padres.

DIVORCIO
Dr. Tefilo Mogrovejo Carrin

GENERALIDADES Para iniciar el anlisis de la presente figura jurdica de gran importancia dentro del derecho civil ecuatoriano, es necesario sealar y recordar que el trmite de divorcio por causales que determina el Art. 110 del Cdigo Civil, se establece que es el JUICIO VERBAL SUMARIO, partiendo de este hecho, pasar a analizar este aspecto de gran importancia para el desarrollo cotidiano de la prctica del Abogado. Partimos diciendo que el DIVORCIO, es una institucin que se introduce en Europa a travs de la reforma protestante, esto aproximadamente en el siglo XVIII a raz de la Revolucin Francesa.

Es necesario sealar que para que exista divorcio debe necesariamente existir el matrimonio; esto es que esta figura jurdica se remonta a la misma existencia del matrimonio. Tenemos que el Cdigo de Hammurabi a fines del ao 3000 a.C. ya se menciona al divorcio; con la agravante de que el hombre pueda repudiar a la mujer. Sabemos que en la Ley de Moiss se estableci el divorcio cuando deca Cuando un hombre ya ha tomado una mujer y cohabitado con ella, si despus no le agradare, por que encuentra en ella cosa torpe, la escribir libelo de repudio, la devolver y la echar de su casa, considerando que ambos tenan los mismos derechos, aceptando el derecho de que se d el divorcio. No sucede as frente al derecho romano que sostiene que la unin era indisoluble y as poco se dieron casos de divorcio, esto por cuanto el poder que se le dio al hombre exclua a la mujer de toda posibilidad de demandar el divorcio. Es as, que a medida de que se extendi la repblica en Roma esta costumbre de divorcio y al final de su evolucin histrica se admiti, es ms sin testigos sin ningn tipo de formalidades y por la sola voluntad de cualquiera de los cnyuges. Justamente es con Constantino y Justiniano, que establecen el divorcio crendose algunas causales. Frente a esta corriente jurdica de crear una forma de extinguir el matrimonio es que se contrapone la Iglesia Catlica cuando se recalca siempre que Jesucristo dijo:" Aquel que repudia a su mujer, adems de querer el adulterio hace que ella lo cometa y quien toma una mujer repudiada comete adulterio, lo que Dios junt, el hombre no lo separe". (San Mateo XIX de 3 al 12), con lo que se institucionaliza para los catlicos la indisolubilidad del matrimonio. Es con Martn Lutero, que se institucionaliza el divorcio ponindose en contra de lo que la Iglesia catlica consideraba al matrimonio, como una institucin sobrenatural, divina, esto como un sacramento. Lo que actualmente an no lo acepta como una forma de dar por culminado este vinculo marital, claro con excepciones que el derecho cannico lo acepta. Pero se debe aclarar y recalcar que con el hecho histrico de lo sucedido en Europa con la revolucin francesa toma gran importancia esta institucin jurdica del divorcio. EL DIVORCIO EN EL ECUADOR.-

Al iniciar debo sealar que la introduccin del divorcio en nuestro sistema legal, es una decisin jurdica de extraordinario alcance y avance, tomndose en cuenta en la forma y circunstancia que se dio para su introduccin, ya que la iglesia Catlica predominaba en el convivir de los ecuatorianos. Es necesario recalcar que el divorcio ha escalado en todas las legislaciones una institucionalidad importante. Al haberse promulgado el primer Cdigo Civil Ecuatoriano, en noviembre de 1857, entrando en vigencia en el Gobierno de Garca Moreno en 1861, y siendo reformado en varias ocasiones esto 1869,1890 y 1930, siendo su ltima edicin el 20 de noviembre de 1970 estando en vigencia, claro con las innumerables reformas que se han venido dando. Es en el ao 1895 que se da por primera vez el matrimonio civil, siendo en 1902 que se acepta el divorcio por adulterio de la mujer, en 1904 se introducen otras causales eso es: adulterio de la mujer, concubinato del marido, y atentado a uno de los esposos contra la vida del otro. Por el ao 1910, se crea la institucin de darse el divorcio por mutuo consentimiento, dndose as credibilidad a esta figura jurdica en pleno o perfecto deseo de dar por terminado el vnculo matrimonial. Es en el ao de 1958, que aparece o se da la separacin conyugal judicialmente autorizada, como una especie de divorcio desvincular o separacin de cuerpos. Con ello se trata de demostrar que cuando no existe comprensin, en casos muy graves, el vnculo del matrimonio debe quedar disuelto, y es donde quedan las dos partes para poder continuar su vida, existiendo un sacrificio que no est al alcance de la naturaleza humana. Todos conocemos que el actual Cdigo Civil Ecuatoriano adolece de vacos jurdico y principalmente relacionado a la familia y por ende al matrimonio y como producto de esto con el divorcio. Todos estamos claros de que el matrimonio es una realidad social y civil y cuando no funciona, el derecho, no tiene otra opcin que reconocerlo as, siendo incluso perjudicial, otro tipo de solucin legal que pretenda mantener una convivencia artificial, claro que la unin conyugal supone relaciones normales en equilibrio de las relaciones personales entre los dos cnyuges, pero cuando se presentan desequilibrios en estas relaciones o la violacin pura y simple de las obligaciones impuestas a cada uno crea una situacin anormal en la vida diaria de este hogar y/o familia dando paso a lo que la legislacin civil ecuatoriana lo contempla en su Art. 110 del Cdigo Civil, el dar fin a la relacin conyugal el divorcio como una forma de dar solucin a este conflicto de partes. CONCEPTO

Definimos al divorcio como la accin o efecto de divorciarse, o sea de dar fin a un vnculo matrimonial que une a dos personas de diferente sexo, por medio de una sentencia emitida por juez de lo civil esto en virtud del matrimonio. Sabemos que esta palabra proviene del latn " DIVORTIUM ", que significa separacin, ruptura. Tambin se dice que proviene del latn " DIVERTERE", que quiere decir cada uno por su lado. Para el Dr. Luis Parraguz, divorcio es: " la ruptura del vnculo matrimonial vlido producido en vida de los cnyuges, en virtud de una resolucin judicial", CARACTERSTICAS En la obra " Manual de Prctica Procesal Civil ", del Dr. Juan Garca, establece las siguientes caractersticas sobre la accin del divorcio, que a nuestro criterio consideramos importantes: ACCIN- Facultad de dirigirse a un juez con el fin de exigir un derecho o mande pagar, o hacer alguna cosa. La accin de divorcio es personalsima es privativa de los cnyuges y esto en varios casos slo puede pedir el cnyuge inocente. La accin de divorcio no puede renunciarse y esto porque no slo compromete el inters individual de los cnyuges, sino tambin entra en juego el inters general de la sociedad. La accin de divorcio es prescriptible, no obstante que esta accin est fuera del comercio, el Legislador velando por la paz conyugal, declara que prescribe en un ao, debiendo el cnyuge alegar la prescripcin al momento en que aquel tuvo conocimiento de la causal que invoca. La accin de divorcio se extingue por la muerte de uno de los cnyuges. La accin de divorcio igualmente se extingue por la reconciliacin. El divorcio requiere de un juicio por lo que se ejercita por medio de una accin civil, con principio de solemnidad y publicidad del matrimonio. El vnculo matrimonial del cnyuge que se hubiese vuelto demente o sordomudo, que no pueda darse a entender por escrito, no podr disolverse por divorcio (Art. 126 C.C.), por ser considerados incapaces absolutos.

La accin de divorcio no podr darse con leyes no ecuatorianas, si el que contrajo matrimonio es ecuatoriano ( Art. 129 del C. Civil)

Al parecer estas caractersticas transcritas en forma resumida se dan en base a nuestra legislacin civil, toda vez que el Cdigo Civil en relacin al divorcio y sus efectos consagra estos importantes aspectos anotados. Otro aspecto que debemos indicar es que la accin del divorcio se extingue y cesan sus efectos, cuando uno de los cnyuges se reconcilian, pero para que esto suceda o se pruebe deber existir una clara manifestacin por escrito de este hecho basndose con toda claridad en el perdn del cnyuge que se encuentre ofendido. CLASES DE DIVORCIO Conocemos que en el Cdigo Civil, existen definidas con claridad dos clases de divorcio estas son: a. El Consensual; y b. El Contencioso EL DIVORCIO CONSENSUAL Es el que tambin se lo ha dado en llamar el de mutuo consentimiento de ambos cnyuges, y el mismo que es declarado por un Juez Civil mediante la resolucin de sentencia judicial, est previsto en el Art. 107 del antes indicado cuerpo legal. Esta clase de divorcio tiene su propio trmite y proceso sealado, en el cual los cnyuges de mutuo acuerdo comparecen ante el Juez, y manifiestan de su deseo de dar por terminado el vnculo matrimonial, y le solicitan que en sentencia as se lo declare, es un trmite especial. La propia Ley, establece que una vez aceptada la solicitud o demanda por el Juez de lo Civil, se suspende la accin por el plazo de dos meses (Art. 108 C.C.), transcurrido este plazo se convocar a audiencia de conciliacin para escuchar el deseo de dar por terminada esta unin conyugal, en esta diligencia judicial se conocer y resolver lo relacionado a la descendencia familiar (hijos), de no existir el acuerdo en lo referente a este aspecto (pensin, visitas, estado de los hijos), se abrir a prueba de 6 das, fenecido este trmino se deber pronunciar sentencia por parte del Juez, sujetndose a las reglas que habla el Art. 108 del C. Civil, siendo estas: 1. A la madre divorciada o separada le queda el cuidado de los hijos

impberes, sin distincin de sexo e hijas de toda edad. 2. Los hijos pberes estn al cuidado de aquel de los padres que estos elijan, 3. No se confiar el cuidado de los hijos al padre o madre si se compruebe inhabilidad fsica o moral para cuidarlos, 4. No podr cuidar de los hijos el cnyuge que ha dado causa para el divorcio por los motivos sealados en el Art. 110. 5. El matrimonio del cnyuge divorciado dar derecho al cnyuge que no se hubiere vuelto a casar para que el juez le d el cuidado de los hijos. 6. En caso de inhabilidad de ambos padres para el cuidado de los hijos, el juez conferir el cuidado a la persona a quien, a falta de padres correspondera la guarda. El Art. 128.- prescribe que la sentencia de divorcio no surtir efecto mientras no se inscribiere en la oficina de registro civil correspondiente, que consiste en tomar razn al margen del acta de inscripcin del matrimonio. EL DIVORCIO CONTENCIOSO Este es el solicitado por uno de los cnyuges, sin o contra la voluntad del otro cnyuge, por una o varias causales que establece el Art. 110 del Cdigo Civil. Las caractersticas de este tipo de divorcio contempladas en el artculo indicado anteriormente, para el profesor Francisco Cosentini, son cinco: CAUSAS CRIMINOLGICAS.- El adulterio, el atentado contra la vida del otro cnyuge, la condena por reclusin, la falta de moralidad y perversin sexual, malos tratos e injurias, intento de prostitucin. CAUSAS SIMPLEMENTE CULPOSAS.- Abandono voluntario CAUSAS EUGENESICAS.- Enfermedades, alcoholismo, toxicomana. CAUSAS OBJETIVAS.- Separacin voluntaria de los dos cnyuges; CAUSAS INDETERMINADAS.- El embarazo prenupcial ignorado por el marido.

Todas las causales establecidas en el Cdigo Civil, contienen acciones u omisiones que los cnyuges las incumplen de los deberes matrimoniales lo que en algunos casos configuran la causal del divorcio. LOS CARACTERES DE LAS CAUSALES DEL Art. 110 DEL CDIGO CIVIL 1. Las causales del Art.110 slo pueden ser invocadas por el cnyuge agraviado o perjudicado. 2. Para la aplicacin de una de las causales de divorcio del Art. 110, debe y de hecho existe un autor responsable del hecho, es decir imputable. 3. Todo los hechos que ocasionan el divorcio deben ser probados aplicando las pruebas que el propio Cdigo de Procedimiento Civil seala. 4. Lo previsto en el presente artculo son taxativas, no hay dudas en ello. 5. Son consideradas por la doctrina jurdica en causas absolutas o perentorias y relativas. ABSOLUTAS: Adulterio, abandono. Las dems son relativas. El trmite a este tipo de divorcio radica en la justificacin y/o pruebas que el cnyuge perjudicado presente dentro del trmino establecido en el Procedimiento Civil, para luego ser sentenciado e inscrito en el respectivo Registro Civil. Es necesario sealar tambin, que existe en este tipo de divorcio la llamada audiencia de conciliacin que cumple los mismos principios y finalidades de las ya indicadas en el otro tipo o clase de divorcio. Finalmente debo indicar que las causales de divorcio establecidas en el Art. 110 del Cdigo Civil se deben comprobar conforme a derecho. La Ley contra la Violencia de la Mujer y la Familia, establece que si se sentencia o emite resolucin frente a un problema intrafamiliar, constituye una causal de divorcio. Aspiro haber aclarado algunas cosas relacionadas a esta parte de nuestra legislacin civil ecuatoriana frente a este importante tema que tiene relacin con la institucin jurdica del Divorcio. Coordinador Docente de la carrera de Derecho de la Universidad Nacional de Loja. Abogado Doctor en Jurisprudencia

Magster en Derecho e Investigacin Jurdica

BIBLIOGRAFA Cdigo Civil, ediciones Legales, 2004 GARCIA, Jos, Manual de Prctica Civil Diccionario Jurdico OMEBA

Nota: Se pone en conocimiento, que en el Registro Oficial Nro. 406 de fecha de 28 de noviembre del 2006, se realiz reformas a la Ley Notarial, entre las cuales se les concedi ciertas facultades a los Notarios, como la siguiente:

22. Tramitar divorcios por mutuo consentimiento, nicamente en los casos en que los cnyuges no tengan hijos menores de edad o bajo su dependencia. Para el efecto, los cnyuges expresarn en el petitorio, bajo juramento, lo antes mencionado y su voluntad definitiva de disolver el vnculo matrimonial, mismo que deber ser patrocinado por un abogado en libre ejercicio, cumpliendo adicionalmente en la peticin, lo previsto en el artculo 107 del Cdigo Civil. El notario mandar que los comparecientes reconozcan sus respectivas firmas y rbricas y fijar fecha y hora para que tenga lugar la audiencia, dentro de un plazo no menor de sesenta das, en la cual los cnyuges debern ratificar de consuno y de viva voz su voluntad de divorciarse. El notario levantar un acta de la diligencia en la que declarar disuelto el vnculo matrimonial, de la que debidamente protocolizada, se entregar copias certificadas a las partes y se oficiar al Registro Civil para su marginacin respectiva; el Registro Civil a su vez, deber sentar la razn correspondiente de la marginacin en una copia certificada de la diligencia, que deber ser devuelta al notario e incorporada en el protocolo respectivo. El sistema de correo electrnico podr utilizarse para el trmite de marginacin sealada en esta disposicin. Los cnyuges podrn comparecer directamente o a travs de procuradores especiales. De no realizarse la audiencia en la fecha designada por el notario, los cnyuges podrn solicitar nueva fecha y hora para que tenga lugar la misma, debiendo cumplirse dentro del trmino de 10 das posteriores a la fecha en la cual debi celebrarse originalmente. De no darse la audiencia, el notario archivar la peticin;