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Direito Constitucional e Administrativo - Nvel Superior

Contedo: 1. Administrao Pblica. 1.1. Princpios da Administrao Pblica. 1.2 .Entidades Componentes. 2. Organizao do Estado e dos Poderes da Unio. 3. Direitos e Deveres Individuais e Coletivos. 4. Princpios Gerais da Atividade Econmica. 5. Aspectos constitucionais sobre Oramento da Unio. 6. Controle da Administrao Pblica Federal. 7. Servio Pblico no Brasil: espcie, classificaes e estruturas. 8. Regulamentao e Controle do Servio Pblico. 9. Prestao de Servios Pblicos: competncia, forma e modos. 10. Organizao Administrativa da Unio: administrao direta e indireta. 10.1. Autarquias. 10.2. Fundaes Pblicas. 10.3. Empresas Pblicas. 10.4. Sociedades de Economia Mista. 10.5. Agncias Reguladoras: origem e caracterizao. 11. Centralizao e Descentralizao. 12. Relaes Jurdicas da Administrao Pblica com Particulares. 13. Contratos Administrativos. 14. Teoria Geral dos Atos Administrativos. 15. Responsabilidade Civil do Estado. 16. Bens Pblicos. 17. Crimes Contra a Administrao Pblica. 18. Processo Administrativo na Administrao Pblica Federal Lei n. 9.784/99. 19. Lei n. 8.112/90 e suas alteraes, Lei n. 10.871/04, Lei n. 9.986/00 e Lei n. 11.292/06. 20. Regimento Interno da Agncia Nacional de Telecomunicaes.

ORGANIZAO ADMINISTRATIVA Organizao do Estado e da Administrao A Administrao o instrumental do qual dispe o Estado para pr em prtica as escolhas polticas do Pas; o conjunto de rgos institudos para consecuo dos objetivos do governo, isto tomando-se a definio de governo como conjunto de Poderes e rgos constitucionais. Comparativamente, podemos dizer que governo a atividade poltica discricionria e administrao a atividade neutra, normalmente vinculada conduta hierarquizada. O Governo e a Administrao, como criaes abstratas da Constituio e das leis, atuam por intermdio de suas entidades (pessoas jurdicas), de seus rgos (centros de deciso) e de seus agentes (pessoas fsicas investidas em cargos e funes). Natureza e fins da atividade administrativa A natureza da administrao pblica a de um mnus pblico para quem a exerce, isto , a de um encargo de defesa, conservao e aprimoramento dos bens, servios e interesses da coletividade. Os fins da Administrao Pblica resumem-se no bem comum da coletividade administrada. Entidades polticas e administrativas Entidade pessoa jurdica, pblica ou privada; rgo elemento despersonalizado incumbido da realizao das atividades da entidade a que pertence, atravs de seus agentes. Na organizao poltica e administrativa brasileira as entidades classificam-se em estatais, autrquicas, fundacionais, empresariais e paraestatais: Entidades Estatais so as pessoas jurdicas de direito pblico que integram a estrutura constitucional do Estado e tem poderes polticos e administrativos. So a Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios. Destas, a nica soberana a Unio e as demais tem apenas autonomia poltica, administrativa e financeira. Entidades Autrquicas so pessoas jurdicas de Direito Pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica, para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizados da entidade estatal que os criou. Funcionam e operam na forma estabelecida na lei instituidora e nos termos de seu regulamento. Podem desempenhar atividades econmicas, educacionais, previdencirias e quaisquer outras outorgadas pela entidade estatal-matriz, mas sem a subordinao hierrquica, sujeitas apenas ao controle finalstico de sua administrao e da conduta de seus dirigentes; autarquia o prprio brao do Estado; tem personalidade jurdica mas pertence administrao indireta. Entidades Fundacionais so pessoas jurdicas de Direito Pblico, de natureza meramente administrativa, criadas por lei especfica, para a realizao de atividades, obras ou servios descentralizados da entidade estatal que a criou. Funcionam e operam na forma estabelecida na lei instituidora e nos termos de seu regulamento. As autarquias podem desempenhar atividades econmicas, educacionais, previdencirias e quaisquer outras outorgadas pela entidade estatal-matriz, mas sem subordinao hierrquica, sujeitas apenas ao controle finalstico de sua administrao e da conduta de seus dirigentes. Entidades Paraestatais so pessoas jurdicas de Direito Privado que, por lei, so autorizadas a prestar servios ou realizar atividades de interesse coletivo ou pblico, mas no exclusivos do Estado; quando o Estado, por necessidade, resolve ingressar em algum setor do mercado ex.: para desenvolver a industria petroqumica o Estado criou a PETROBRAS, para atender s necessidades da populao criou a SAB, a CAESB, etc. As entidades paraestatais so autnomas, administrativa e financeira, tm patrimnio e operam em regime da iniciativa particular, na forma de seus estatutos, ficando sujeitas apenas superviso do rgo da entidade estatal a que se encontrem vinculadas, para o controle de desempenho estaturio. So os denominados entes de cooperao com o Estado. Entidades Empresariais so pessoas jurdicas de Direito Privado, institudas sob a forma de sociedade de economia mista ou empresa pblica, com a finalidade de prestar servio pblico que possa ser explorado no modelo empresarial, ou de exercer atividade econmica de relevante interesse coletivo. Sua criao deve ser autorizada por lei especfica, cabendo ao Poder Executivo as providncias complementares para sua instituio. Obs.: Note que todas as entidades tem personalidade jurdica.

Existem dois tipos de Administrao: direta e indireta. DIRETA: Composta pelos rgos integrantes da Presidncia da Repblica, pelos Ministrios e rgos de assessoramento. A Presidncia da Repblica constituda, essencialmente, pela Casa Civil, pela SecretariaGeral, pela Secretaria de Comunicao de Governo e Gesto Estratgica, pelo Gabinete Pessoal, pelo Gabinete de Segurana Institucional e pelo Ncleo de Assuntos Estratgicos. Integram a Presidncia da Repblica como rgos de assessoramento imediato ao Presidente da Repblica: I o Conselho de Governo; II o Conselho de Desenvolvimento Econmico e Social; III o Conselho Nacional de Segurana Alimentar e Nutricional; IV o Conselho Nacional de Poltica Energtica; V o Conselho Nacional de Integrao de Polticas de Transporte; VI o Advogado-Geral da Unio; VII a Assessoria Especial do presidente da Repblica e VIII a Secretaria de Imprensa e Porta-Voz da Presidncia da Repblica. Junto Presidncia da Repblica funcionaro, como rgo de consulta do Presidente da Repblica: I o Conselho da Repblica; II o Conselho de Defesa Nacional. Integram ainda a Presidncia da Repblica: I a Controladoria-Geral da Unio; II a Secretaria Especial de Polticas para as Mulheres; III a Secretaria Especial de Aqicultura e Pesca; IV a Secretaria Especial dos Direitos Humanos; V a Secretaria Especial de Polticas de Promoo da Igualdade racial, de que trata a Lei no 10.678, de 23 de maio de 2003. Os Ministrios so os seguintes: I da Agricultura, Pecuria e Abastecimento; II do Desenvolvimento Social e Combate Fome; III das Cidades; IV da Cincia e Tecnologia; V das Comunicaes; VI da Cultura; VII da Defesa; VIII do Desenvolvimento Agrrio; IX do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior; X da Educao; XI do Esporte; XII da Fazenda; XIII da Integrao Nacional; XIV da Justia; XV do Meio Ambiente;

XVI de Minas e Energia; XVII do Planejamento, Oramento e Gesto; XVIII da Previdncia Social; XIX das Relaes Exteriores; XX da Sade; XXI do Trabalho e Emprego; XXII dos Transportes; XXIII do Turismo. So Ministros de Estado os titulares dos Ministrios citados acima, alm daqueles que ocupam os seguintes cargos: o Chefe da Casa Civil, o Chefe do Gabinete de Segurana Institucional, o Chefe da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica, o Chefe da Secretaria de Relaes Institucionais da Presidncia da Repblica, o Advogado-Geral da Unio, o Ministro de Estado do Controle e da Transparncia e o Presidente do Banco Central do Brasil. INDIRETA: Composta pelas entidades autrquicas, fundacionais, empresas governamentais e entidades paraestatais (sociedades de economia mista, empresas pblicas). Sociedade de economia mista - controlado pelo Estado e tem o particular como acionista. Ex.: Eletrobrs, Banco do Brasil, PETROBRAS, Empresa pbica O controle acionrio integralmente do Estado, mas tem personalidade jurdica de Direito Privado. Ex.: ECT, BNDES, SAB Obs.: O servio social autnomo, apesar de ser da entidade autrquica, no pertence administrao indireta. Ex.: SENAI, SESI, SESC. O poder pblico pode se dar de duas formas: Centralizadamente A Administrao direta composta pelos rgos integrantes da Presidncia da Repblica e pelos Ministrios Atravs de administrao indireta (autarquias, fundaes e entes paraestatais) Descentralizadamente Atravs de entes de cooperao (servios sociais autnomos, concessionrios, permissionrios e autorizatrios)

ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA (DESCENTRALIZAO) - ESPCIES E TRIBUTOS As pessoas jurdicas que integram a administrao indireta da Unio - autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas e sociedades de economia mista - apresentam trs pontos em comum: autonomia, personalidade jurdica e patrimnio prprio. A autarquia, pessoa jurdica de Direito Pblico, realiza um servio destacado da administrao direta, exercendo, assim, atividades tpicas da Administrao Pblica; a fundao pblica, tambm pessoa jurdica de Direito Pblico, realiza atividades apenas de interesse pblico; a empresa pblica, pessoa jurdica de Direito Privado, revestindo qualquer das formas admitidas em Direito, com capital exclusivo da Unio, tem por finalidade a explorao de atividade econmica por fora de contingncia ou de convenincia administrativa; a sociedade de economia mista, pessoa jurdica de Direito Privado, constituda soba forma de sociedade annima e sob o controle majoritrio da Unio ou de outra entidade da administrao indireta, tem tambm por objetivo a explorao de atividade econmica, independentemente das circunstncias que justificam a criao de empresa pblica. A vinculao das entidades da administrao indireta aos Ministrios traduz-se pela superviso ministerial, que tem por objetivos principais a verificao dos resultados, a harmonizao de suas atividades com a poltica e a programao do Governo, a eficincia de sua gesto e a manuteno de sua autonomia administrativa, operacional e financeira, atravs dos meios de controle.

A Constituio da Repblica deu s fundaes pblicas um tratamento muito assemelhado ao das autarquias, o que nos leva a admiti-Ias, agora, como entes de Direito Pblico, integrantes da Administrao Pblica indireta. Assim, toda fundao instituda, mantida ou subvencionada pelo Poder Pblico fundao pblica. Integram, ainda, a Administrao Pblica os servios sociais autnomos, institudos por lei, com personalidade de Direito Privado, para prestar assistncia ou ministrar ensino a certas categorias sociais ou grupos profissionais, sem fins lucrativos, sendo mantidos por dotaes oramentrias ou por contribuies parafiscais. So exemplos desses servios o SESI, o SENAI, o SESC, etc., que denominamos, genericamente, entes de cooperao. Administrao indireta E composta por entidades que possuem personalidade jurdica prpria, e so responsveis pela execuo de atividades de Governo que necessitam ser desenvolvidas de forma descentralizada. As entidades da Administrao indireta vinculam-se ao Ministrio em cuja rea de competncia enquadra-se sua principal atividade e classificam-se em Autarquias, Fundaes Pblicas, Empresas Pblicas e Sociedades de Economia Mista. a) Autarquias Servio autnomo, criado por lei especfica, com personalidade jurdica, patrimnio e receitas prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica, que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada. Ex.: INSS - Instituto Nacional do Seguro Social. BACEN - Banco Central do Brasil. b) Fundao pblica Entidade dotada de personalidade jurdica de direito pblico, sem fins lucrativos, criada em virtude de autorizao legislativa ou lei e registro em rgo competente, para o desenvolvimento de atividades que no exijam execuo por rgos ou entidades de direito pblico, com autonomia administrativa, patrimnio prprio gerido pelos respectivos rgos de direo, e funcionamento custeado por recursos da Unio e de outras fontes. Exs.: IPEA - Instituto de Pesquisa Econmica Aplicada. ENAP - Fundao Escola Nacional de Administrao Pblica. c) Empresa pblica Entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, com patrimnio prprio e capital exclusivo da Unio, criada para explorao de atividade econmica que o Governo seja levado a exercer por fora de contingncia ou convenincia administrativa, podendo revestir-se de qualquer das formas admitidas em direito. Exs.: ECT - Empresa Brasileira de Correios e Telgrafos. EMBRAPA - Empresa Brasileira de Pesquisa Agropecuria. d) Sociedade de economia mista Entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, institudo mediante autorizao legislativa e registro em rgo prprio para explorao de atividade econmica, sob a forma de sociedade annima, cujas aes com direito a voto pertenam, em sua maioria, Unio ou a entidade da Administrao indireta. Exs.: PETROBRS - Petrleo Brasileiro S.A. BB - Banco do Brasil S.A. Caractersticas comuns s entidades do Administrao indireta: I) so pessoas administrativas; II) possuem autonomia administrativa e financeira;

III) possuem patrimnio e personalidade prprios; IV) sujeitam-se licitao (Lei n. 8.666/93); V) vinculadas aos rgos da administrao direta; VI) produzem atos de administrao; VII) a elas se aplica a vedao constitucional para acumulao de cargos pblicos (art. 37. XVII, da Constituio Federal); VIII) o ingresso em seus quadros dar-se- por concurso pblico (art. 37, II da Constituio Federal); IX) seus atos gozam de presuno de veracidade, auto-executoriedade e imperatividade. Caractersticas ou atributos comuns s autarquias e fundaes: I) possuem personalidade jurdica de Direito Pblico; II) so do gnero paraestatal (lado a lado do Estado); III) criadas sem fins lucrativos; IV) seu pessoal servidor pblico regido pela Lei n. 8.112/90; V) gozam de imunidade de impostos e outros privilgios como impenhorabilidade de seus bens; VI) tm suas causas julgadas pela Justia Federal, exceto as de acidente de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho. (Vide arts. 109 e 144 da CF). Exs.: EMBRATUR USP BACEN CNEN CVM INSS FNS IBGE IPEA FUNAI FIOCRUZ

especiais

AUTARQUIAS

FUNDAES

A principal diferena entre as autarquias e fundaes est na finalidade. Enquanto as autarquias realizam atividades tpicas de estado (administrativas), as fundaes desempenham atividades atpicas de estado: assistncia scio-recreativo-educativa (carter social), pesquisa e estudos tcnicos (IBGE, IPEA, etc.). Caractersticos ou atributos comuns s empresas pblicas e s sociedades de economia mista: I) possuem personalidade jurdica de Direito Privado; II) so entidades paraestatais; III) podem ter lucro (supervit); IV) podem explorar atividades de natureza econmica e at industrial; V) seu pessoal empregado pblico, regido pela CLT; VI) suas causas trabalhistas so julgadas pela justia do trabalho. A principal diferena entre elas est na formao do capital social. Enquanto nas sociedades de economia mista a maioria, no mnimo, do capital (50% + uma ao ordinria) pertence ao Poder Pblico; nas empresas pblicas de 100% a participao do Estado na formao do capital.

Obs.: As sociedades de economia mista so criadas sob a forma de S.A., regidas por Estatuto Social, sendo que as no-federais no se sujeitam falncia e sim liquidao extrajudicial, podendo seus bens ser penhorados e executados e a Controladora responder subsidiariamente pela Controlada. Exs.: ECT CEF EMBRAPA CASA DA MOEDA DO BRASIL SERPRO RADIOBRS

EMPRESAS PBLICAS

SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA

BANCO DO BRASIL BANCOS ESTADUAIS PETROBRAS

PRINCPIOS BSICOS DA ADMINISTRAO Legalidade Significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e expor-se a responsabilidade disciplinar, civil e criminal, conforme o caso. Na Administrao Pblica, no h liberdade nem vontade pessoal. Enquanto na administrao particular lcito fazer tudo que a lei no probe, na Administrao Pblica s permitido fazer o que a lei autoriza. A lei para o particular significa "pode fazer assim"; para o administrador pblico, significa "deve fazer assim". Moralidade O agente administrativo, como ser humano dotado da capacidade de atuar, deve, necessariamente, distinguir o bem do mal, o honesto do desonesto. E, ao atuar, no poder desprezar o elemento tico de sua conduta. Assim, no ter que decidir somente entre o legal e o ilegal, o justo e o injusto, o conveniente e o inconveniente, o oportuno e o inoportuno, mas tambm entre o honesto e o desonesto. A moral administrativa imposta ao agente pblico para sua conduta interna, segundo as exigncias da instituio a que serve e a finalidade de sua ao: o bem comum. A moralidade administrativa est intimamente ligada ao conceito do "bom administrador" que " aquele que, usando de sua competncia legal, se determina no s pelos preceitos vigentes, mas tambm pela moral comum". H que conhecer, assim, as fronteiras do lcito e do ilcito, do justo e do injusto nos seus efeitos. Impessoalidade Nada mais que o clssico princpio da finalidade, o qual impe ao administrador pblico que s pratique o ato para o seu fim legal. E o fim legal unicamente aquele que a norma de Direito indica, expressa ou virtualmente, como objetivo do ato, de forma impessoal. E a finalidade ter sempre um objetivo certo e inafastvel de qualquer ato administrativo: o interesse pblico. Todo ato que se apartar desse objetivo sujeitar-se- invalidao por desvio de finalidade, que a nossa lei da ao popular conceituou como o "fm diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia" do agente.

Desde que o princpio da finalidade exige que o ato seja praticado sempre com finalidade pblica, o administrador fica impedido de buscar outro objetivo ou de pratic-lo no interesse prprio ou de terceiros. Publicidade a divulgao oficial do ato para conhecimento pblico e incio de seus efeitos externos. Da por que as leis, atos e contratos administrativos, que produzem conseqncias jurdicas fora dos rgos que os emitem, exigem publicidade para adquirirem validade universal, isto , perante as partes e terceiros. A publicidade no elemento formativo do ato; requisito de eficcia e moralidade. Por isso mesmo, os atos irregulares no se convalidam com a publicao, nem os regulares a dispensara para sua exeqibilidade, quando a lei ou o regulamento a exige. Em princpio, todo ato administrativo deve ser publicado, porque pblica a Administrao que o realiza, s se admitindo sigilo nos casos de segurana nacional, investigaes policiais ou interesse superior da Administrao a ser preservado em processo previamente declarado sigiloso. Eficincia o mais moderno princpio de Administrao Pblica que j no se contenta em que os seus agentes desempenhem suas atividades apenas com legalidade e moralidade (tica); exigindo resultados positivos para o Servio Pblico e satisfatrio atendimento das necessidades da comunidade, de seus membros. Eficincia consiste em realizar as atribuies de uma funo pblica com competncia, presteza, perfeio e rendimento funcional, buscando, com isso, superar as expectativas do cidado-cliente. A Reforma Administrativa Federal (Emenda Constitucional n. 19/98), ao consagrar o princpio da eficincia administrativa, recomenda a demisso ou dispensa do servidor comprovadamente ineficiente e desidioso no exerccio da funo pblica. PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DA ADMINISTRAO PBLICA FEDERAL A Reforma Administrativa de 1967 (Decreto-Lei n. 200) estabeleceu os princpios fundamentais, com a preocupao maior de diminuir o tamanho da mquina estatal, simplificar os procedimentos administrativos e, conseqentemente, reduzir as despesas causadoras do dficit pblico. So princpios fundamentais da Administrao Pblica Federal: planejamento, coordenao, descentralizao, delegao de competncia e controle. Planejamento A finalidade precpua da Administrao a promoo do bem-estar social, que a Constituio traduz na elaborao e execuo de "planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social". Bem-estar social o bem comum da coletividade, expresso na satisfao de suas necessidades fundamentais. Desenvolvimento prosperidade. Prosperidade econmica e social; prosperidade material e espiritual; prosperidade individual e coletiva; prosperidade do Estado e de seus membros; prosperidade global, enfim. Diante dessa realidade, podemos conceituar o desenvolvimento nacional como o permanente aprimoramento dos meios essenciais sobrevivncia dos indivduos e do Estado, visando ao bem-estar de todos e ao conforto de cada um na comunidade em que vivemos. Assim, o desenvolvimento nacional obtido pelo aperfeioamento ininterrupto da ordem social, econmica e jurdica; pela melhoria da educao; pelo aumento da riqueza pblica e particular; pela preservao dos direitos e garantias individuais; pelo aprimoramento das instituies; pela manuteno da ordem interna e pela afirmao da soberania nacional. Todavia, esses objetivos no podem ser deixados ao acaso e, para sua consecuo, necessitam da tranqilidade que advm da segurana interna e externa. Planejamento o estudo e o estabelecimento das diretrizes e metas que devero orientar a ao governamental, atravs de um plano geral de governo, de programas globais, setoriais e regionais de durao plurianual, do oramento-programa anual e da programao financeira de desembolso, que so seus instrumentos bsicos. Na elaborao do plano geral, bem como na coordenao, reviso e

consolidao dos programas setoriais e regionais, de competncia dos Ministros de Estado nas respectivas reas de atuao, o Presidente da Repblica assessorado pelo Conselho de Governo. Toda a atividade da Administrao federal deve ajustar-se programao aprovada pelo Presidente da Repblica e ao oramento-programa, vedando-se a assuno de compromissos financeiros em discordncia com a programao de desembolso. Segurana nacional, atualmente denominada defesa nacional pela Constituio de 1988 (art. 21, III) a situao de garantia individual, social e institucional que o Estado assegura a toda a Nao para a perene tranqilidade de seu povo, pleno exerccio dos direitos e realizao dos objetivos nacionais, dentro da ordem jurdica vigente. Os assuntos relacionados com a defesa nacional competem aos Conselhos da Repblica e de Defesa Nacional (Constituio Federal, arts. 89 a 91). Coordenao O princpio da coordenao visa a entrosar as atividades da Administrao, de modo a evitar a duplicidade de atuao, a disperso de recursos, a divergncia de solues e outros males caractersticos da burocracia. Coordenar , portanto, harmonizar todas as atividades da Administrao, submetendo-se ao que foi planejado e poupando-a de desperdcios, em qualquer de suas modalidades. Da aplicao permanente, a coordenao impe-se a todos os nveis da Administrao, atravs das chefias individuais, de reunies de que participem as chefias subordinadas e de comisses de coordenao em cada nvel administrativo. Na Administrao superior a coordenao , agora, da competncia da Secretaria-Geral da Presidncia da Repblica, nos termos do art. 3, II do Decreto n. 99.180, de 15/3/90. Como corolrio do princpio da coordenao, nenhum assunto poder ser submetido deciso presidencial ou de qualquer outra autoridade administrativa competente sem ter sido previamente coordenado, isto , sem ter passado pelo crivo de todos os setores nele interessados, atravs de consultas e entendimentos que propiciem solues integrais e em sincronia com a poltica geral e setorial do Governo. A fim de evitar a duplicao de esforos e de investimentos na mesma rea geogrfica, admitese a coordenao at mesmo com rgos das Administraes estadual e municipal que exeram atividades idnticas s dos federais, desde que seja invivel a delegao de atribuies queles rgos. Com isso, alm de economizar recursos materiais e humanos, faculta-se aos Estados e Municpios a integrao nos planos governamentais, deles haurindo benefcios de interesse local. Em outras disposies do Estatuto da Reforma, prevem-se medidas especiais de coordenao nos campos da Cincia e da Tecnologia, da Poltica Nacional de Sade, do Abastecimento Nacional, dos Transportes e das Comunicaes, abrangendo as atividades de todos os interessados nesses setores, inclusive particulares. Descentralizao Descentralizar, em sentido comum, afastar do centro; descentralizar, em sentido jurdico-administrativo, atribuir a outrem poderes da Administrao. O detentor dos poderes da Administrao o Estado, pessoa nica, embora constituda dos vrios rgos que integram sua estrutura. Despersonalizados, esses rgos no agem em nome prprio, mas no do Estado, de que so instrumentos indispensveis ao exerccio de suas funes e atividades tpicas. A descentralizao administrativa pressupe, portanto, a existncia de uma pessoa, distinta da do Estado, a qual, investida dos necessrios poderes de administrao, exercita atividade pblica ou de utilidade pblica. O ente descentralizado age por outorga do servio ou atividade, ou por delegao de sua execuo, mas sempre em nome prprio. Diversa da descentralizao a desconcentrao administrativa, que significa repartio de funes entre os vrios rgos (despersonalizados) de uma mesma Administrao, sem quebra de hierarquia. Na descentralizao a execuo de atividades ou a prestao de servios pelo Estado indireta e mediata; na desconcentrao direta e imediata. Ao lado da descentralizao e da desconcentrao ocorrem tambm, como tcnicas de descongestionamento administrativo, a delegao (de execuo de servio ou de competncia) e a execuo indireta, as quais, conforme suas caractersticas, ora se aproximam da descentralizao, ora da desconcentrao. Todavia, delas diferem principalmente porque so efetivadas atravs de atos administrativos, mediante previso legal, enquanto a descentralizao e a desconcentrao realizamse, normalmente, por lei.

Feitas essas consideraes, verifica-se que o legislador da Reforma Administrativa, aps enquadrar na Administrao indireta alguns entes descentralizados, deixando de lado, porm, os concessionrios de servios pblicos e as entidades paraestatais conhecidas por fundaes governamentais e servios sociais autnomos, prope, sob o nome genrico de descentralizao, tomado o termo na sua acepo vulgar, um amplo descongestionamento da Administrao federal, atravs da desconcentrao administrativa, da delegao de execuo de servio e da execuo indireta. A desconcentrao administrativa opera desde logo pela distino entre os nveis de direo e execuo. No nvel de direo, situam-se os servios que, em cada rgo da Administrao, integram sua estrutura central de direo, competindo-lhe primordialmente as atividades relacionadas com o planejamento, a superviso, a coordenao e o controle, bem como o estabelecimento de normas, critrios, programas e princpios a serem observados pelos rgos enquadrados no nvel de execuo. A esses ltimos cabem as tarefas de mera rotina, inclusive as de formalizao de atos administrativos e, em regra, de deciso de casos individuais, principalmente quando localizados na periferia da Administrao e em maior contato com os fatos e com os administrados. Como bem observa Nazar Teixeira Dias, a desconcentrao administrativa traduz "a orientao geral da Reforma no sentido de prestigiar a ao dos rgos de periferia, facilitar seu funcionamento e repor a estrutura central de direo superior no plano que lhe cabe, liberando-a da massa de papis, impeditiva de sua atividade de cpula". A delegao da prestao de servio pblico ou de utilidade pblica pode ser feita a particular pessoa fsica ou jurdica - que tenha condies para bem realiz-lo, sempre atravs de licitao, sob regime de concesso ou permisso. Esses servios tambm podem ser executados por pessoa administrativa, mediante convnio ou consrcio. Os signatrios dos convnios ficam sujeitos ao poder normativo, fiscalizador e controlador dos rgos federais competentes, dependendo a liberao dos recursos do fiel cumprimento dos programas e das clusulas do ajuste. A execuo indireta das obras e servios da Administrao, mediante contratos com particulares, pessoas fsicas ou jurdicas, tem por finalidade alivi-la das tarefas executivas, garantindo, assim, a melhor realizao das suas atividades especficas (planejamento, coordenao, superviso e controle), bem como evitar o desmesurado crescimento da mquina administrativa. estimulada e aconselhada sempre que, na rea de atuao do rgo interessado, a iniciativa privada esteja suficientemente desenvolvida e capacitada para executar o objeto do contrato, precedido de licitao, salvo nos casos de dispensa previstos em lei ou inexigibilidade por impossibilidade de competio entre contratantes. Delegao de Competncia A delegao de competncia, princpio autnomo, forma de aplicao do "princpio da descentralizao", tambm simples tcnica de descongestionamento da Administrao, como se viu acima. Pela delegao de competncia, o Presidente da Repblica, os Ministros de Estado e, em geral, as autoridades da Administrao transferem atribuies decisrias a seus subordinados, mediante ato prprio que indique com a necessria clareza e conveniente preciso a autoridade delegante, a delegada e o objeto da delegao. O princpio visa a assegurar maior rapidez e objetividade as decises, situando-as na proximidade dos fatos, pessoas ou problemas a atender. Considerando que os agentes pblicos devem exercer pessoalmente suas atribuies, a delegao de competncia depende de norma que a autorize, expressa ou implicitamente. As atribuies constitucionais do Presidente da Repblica, por exemplo, s podem ser delegadas nos casos expressamente previstos na Constituio. A delegao de competncia tem carter facultativo e transitrio, apoiando-se em razes de oportunidade e convenincia e na capacidade de o delegado exercer a contento as atribuies conferidas, de modo que o delegante pode sempre retomar a competncia e atribu-la a outrem ou exerce-la pessoalmente. Observamos, finalmente, que s delegvel a competncia para a prtica de atos e decises administrativas, no o sendo para o exerccio de atos de natureza poltica como so a proposta oramentria, a sano e o veto. Tambm no se transfere por delegao o poder de tributar. Controle O controle das atividades administrativas no mbito interno da Administrao , ao lado do comando, da coordenao e da correo, um dos meios pelos quais se exercita o poder hierrquico. Assim, o rgo superior controla o inferior, fiscalizando o cumprimento da lei e das instrues e a

execuo de suas atribuies, bem como os atos e o rendimento de cada servidor. Todavia, o princpio do controle estabelecido na Lei da Reforma Administrativa tem significado mais amplo, uma vez que se constitui num dos trs instrumentos da superviso ministerial, a que esto sujeitos todos os rgos da Administrao federal, inclusive os entes descentralizados, normalmente no submetidos ao poder hierrquico das autoridades da Administrao direta. Esse controle, que, quanto s entidades da Administrao indireta, visa, em especial, consecuo de seus objetivos e eficincia de sua gesto, exercido de vrios modos, como adiante se ver podendo chegar at a interveno, ou seja, ao controle total. No mbito da Administrao direta, prevem-se, especialmente, os controles de execuo e observncia de normas especficas, de observncia de normas genricas e de aplicao dos dinheiros pblicos e guarda de bens da Unio. Em cada rgo, o controle da execuo dos programas que lhe concernem e o da observncia das normas que disciplinam suas atividades especficas so feitos pela chefia competente. J, o controle do atendimento das normas gerais reguladoras do exerccio das atividades auxiliares, organizadas sob a forma de sistemas (pessoal, oramento, estatstica, administrao financeira, contabilidade e auditoria e servios gerais, alm de outros, comuns a todos os rgos da Administrao, que, a juzo do Poder Executivo, necessitem de coordenao central), realizado pelos rgos prprios de cada sistema. Finalmente, o controle da aplicao dos dinheiros pblicos e da guarda dos bens da Unio compete ao rgo prprio do sistema de contabilidade e auditoria, que, em cada Ministrio, a respectiva Secretaria de Controle Interno. Estabelecidas as formas de controle das atividades administrativas, devem ser suprimidos todos os controles meramente formais, como determina, acertadamente, o Decreto-Lei n. 200/67, que prev tambm a supresso daqueles cujo custo seja evidentemente superior ao risco decorrente da inexistncia de controle especfico. A Administrao federal constituda na forma de uma pirmide, cujos componentes so mantidos no devido lugar pelo poder hierrquico e em cujo pice coloca-se o Presidente da Repblica; ficando logo abaixo os Ministros de Estado, seus auxiliares diretos. Assim, o Presidente da Repblica o chefe supremo, exercendo o poder hierrquico em toda sua plenitude, por isso que o Estatuto da Reforma lhe confere expressamente o poder de, por motivo de relevante interesse pblico, avocar e decidir qualquer assunto na esfera da Administrao federal, o que faz, dele o controlador mximo das atividades administrativas. Os Ministros de Estado detm o poder-dever de superviso sobre todos os rgos da Administrao direta ou indireta enquadrados cm suas respectivas reas de competncia, ressalvados aqueles sob a superviso direta e imediata do Presidente da Repblica: a) o Conselho de Governo; b) o Advogado-Geral da Unio; c) o Alto Comando das Foras Armadas; d) o Estado-Maior das Foras Armadas. Junto Presidncia da Repblica funcionaro, como rgos de consulta do Presidente da Repblica: a) o Conselho da Repblica; b) o Conselho de Defesa Nacional. rgos Os rgos integram a estrutura do Estado e das demais pessoas jurdicas como partes desses corpos vivos, dotados de vontade e capazes de exercer direitos e contrair obrigaes para a consecuo de seus fins institucionais. Por isso mesmo, os rgos no tem personalidade jurdica nem vontade prpria, que so atributos do corpo e no das partes, mas na rea de suas atribuies e nos limites de sua competncia funcional expressam a vontade da entidade a que pertencem e a vinculam por seus atos, manifestados atravs dos agentes (pessoas fsicas); so meros instrumentos de ao das entidades a que pertencem. Classificam-se os rgo Pblicos: Quanto escala governamental ou administrativa:

Independentes So os rgos originrios da Constituio, e representativo dos poderes do Estado (Executivo, Legislativo e Judicirio). Ex.: Congresso Nacional, Cmara dos Deputados, Presidncia da Repblica, etc. Autnomos So os localizados na cpula da administrao, e tem autonomia administrativa, financeira e tcnica. Caracterizam-se como rgos diretivos, com funes precpuas de planejamento, superviso, coordenao e controle das atividades que constituem sua rea de competncia. Ex.: Ministrios, Secretarias de Estado, Advocacia Geral da Unio, etc. Superiores So os que detm poder de direo, controle, deciso e comando de assuntos de sua competncia especifica, mas sempre sujeitos subordinao e ao controle hierrquico de uma chefia mais alta. No gozam de autonomia administrativa nem financeira. Ex.: Gabinetes, secretarias-gerais, coordenadorias, departamentos, etc. Subalternos Detm deduzido poder decisrio, pois destinam-se basicamente realizao de servios de rotina e tem predominantemente atribuies de execuo. Ex.: portarias e sees de expediente. Obs.: No h poder hierrquico nem no Legislativo nem no Judicirio, porque, sem sendo funo essencial, ningum pode ser superior a ningum. Obs.: Na administrao pblica s permito fazer aquilo que a lei permitir, j na administrao privada permitido tudo o que a lei no censurar. Quanto estrutura Simples Constitudos por um s centro de competncia. Ex.: portaria. Compostos Aqueles que renem, na sua estrutura, outros rgos menores, com funo principal idntica ou com funes auxiliares diversificadas. Ex.: secretaria de educao (escolas rgos menores). Quanto atuao fundacional Singulares Aqueles que atuam e decide atravs de um nico agente que seu chefe e representante. Pode Ter vrios auxiliares mas s um representante. Ex.: Presidncia da Repblica (presidente), governadorias, prefeituras, etc. Colegiados So todos aqueles que atuam e decidem pela manifestao conjunta e majoritria da vontade de seus membros. Ex.: tribunal. Quanto esfera de ao Centrais Chefia do Executivo Federal Locais Comando de um exrcito.

REGULAO E AGNCIAS REGULADORAS


Agncias Reguladoras O Brasil, na ltima dcada, vem se adequando a uma nova forma de modelo de Estado. Nosso pas, seguindo uma forte tendncia mundial, est desenhando uma nova estrutura de estado. Ela baseada em um modelo mediador e regulador. Assim ele se desprende das amarras do monoplio estatal, resqucio de modelos interventores, de que so exemplos a poca de Getlio Vargas e mais recentemente do regime militar. As mais importantes figuras desta nova fase so as Agncias Reguladoras. A principal mudana para a populao com este recm-chegado modelo, a nova maneira de prestao de servios pblicos. Estes podem se dar de duas formas, direta ou indireta. O processo de desestatizao se caracterizou pelo incremento da prestao indireta, pois aumentaram as delegaes destes servios. A forma indireta se caracteriza, basicamente, por trs diferentes modalidades, a saber: concesso, permisso e terceirizao. Nestas formas, as empresas atuam como uma "longa manus" do poder estatal, atuando em setores de responsabilidade do Estado. H uma outra forma de desestatizao chamada de privatizao, entretanto, nesta modalidade, o Estado se retira por completo da prestao dos servios, no restando responsabilidade indireta ou residual. Sobre todas as formas paira uma mais abrangente, que diz respeito a todas, chamada de desregulamentao. Em resumo, nesta nova fase, o Estado no mais o nico provedor de servios pblicos, pois com a quebra do monoplio estatal, estes foram delegados iniciativa privada. A criao de agncias reguladoras resultado direto do processo de retirada do Estado da economia. Estas foram criadas com o escopo de normatizar os setores dos servios pblicos delegados e de buscar equilbrio e harmonia entre o Estado, usurios e delegatrios. Na Alemanha, este novo conceito chamado "economia social de mercado". Logo, se h uma regulao, no o liberalismo puro; tambm no correto afirmar que este modelo se aproxima dos conceitos socialistas, pois h concorrncia entre a iniciativa privada na prestao de servios. Portanto, a idia a de um capitalismo regulado, que visa evitar crises. Entretanto, no deixa de ser um modo de interferncia do Estado na economia. Nos pases que adotam um sistema similar ao que est sendo implantado no Brasil, ou seja, um sistema regulador, as agncias so uma realidade. Nos Estados Unidos, bero da constituio do modelo chamado de "regulador", observa-se uma oscilao no poder das agncias, ora maior, ora menor, variando de acordo com o perodo histrico. O sistema adotado em nosso pas, baseado no modelo norte-americano, em uma poca em que as agncias concentravam um alto grau de poder. Vrias naes contam com agncias reguladoras, e o nmero destas varia de acordo com cada pas. Os EUA contam com 72 agncias, o Canad com 15, Argentina: 12; Dinamarca: 9; Holanda: 7; Alemanha e Suia: 6; China: 5 e Frana: 4. Apesar de as agncias atuarem dentro de um espectro de dimenses grandes, seus poderes so delimitados por lei. A mbito de atuao passa por diversas reas, sendo as mais importantes as de fiscalizao, regulamentao, regulao e por vezes, arbitragem e mediao. Vale lembrar que para possuir estes poderes, quando concebidas, a agncias foram dotadas de personalidade jurdica de direito pblico. No Brasil, cada agncia foi concebida mediante uma lei. Inicialmente foram constitudas 3 agncias: ANP Agncia Nacional do Petrleo lei de criao 9.478/97; ANATEL Agncia Nacional de Telecomunicaes lei 9.472/97 e ANEEL Agncia Nacional de Energia Eltrica - lei 9.427/96. Posteriormente a estas, foram criadas a ANVISA Agncia Nacional de Vigilncia Sanitria e a ANS Agncia Nacional de Sade. A mais recente agncia, ainda em fase de efetivao a ANA Agncia Nacional de guas. Em alguns estados foram criadas agncias que visam, da mesma forma que as nacionais, regular servios delegados. Encontram-se agncias reguladoras de servios pblicos delegados nos estados do Rio Grande do Sul, Rio Grande do Norte, Bahia, Par, Cear, Rio de Janeiro, Sergipe, Pernambuco e So Paulo. Alm de suas funes especficas em relao aos servios delegados dos estados, as agncias estaduais podem firmar convnios com as agncias nacionais, com o escopo de realizar os servio de regulao nacional dentro de seu territrio. Por fim, com a falncia do "estado desenvolvimentista", que durou de 1930 a 1980, e da poltica de substituio de importaes, onde o governo patrocinava o desenvolvimento da nao na forma de um estado interventor, tornou-se imperativo a redefinio do papel do Estado. Este recmchegado modelo regulador uma tentativa de estancar a poltica que gerou o crescimento da dvida, estrangulando o Estado, j impossibilitado de manter o nvel de investimento. Neste novo cenrio mundial, alguns conceitos esto sendo reinterpretados, e parece que desta vez, o pas est

acompanhando a tendncia mundial. As agncias reguladoras so o maior exemplo desta redefinio do papel estatal. Regulao da prestao de servios de um monoplio natural A produo de bens e prestao de servios em ambiente competitivo dispensa regulao econmica porque o consumidor consegue proteger seus interesses simplesmente escolhendo o produto ou o prestador de servios que melhor o atenda. Entretanto, existem servios que so mais bem prestados, sob a tica do consumidor, na forma de monoplio e no sob regime competitivo. A distribuio de gua um destes servios. Imagine uma rua onde co-existam diversas empresas distribuidoras, cada uma delas instalando e operando a sua prpria tubulao. A confuso seria grande e a tarifa alta, por conta da perda de economia de escala. Raciocnio similar se aplicaria a outros servios, tais como distribuio de gs, de energia eltrica, bem como captao de esgoto e telefonia fixa, todos naturalmente melhor prestados na forma de monoplio. Vem da a expresso monoplio natural. Monoplios naturais devem ser exercidos visando o bem estar comum. Em todo o mundo, os sistemas jurdicos tendem a atribuir ao governo esta responsabilidade, chamada de titularidade. Dependendo do servio e do sistema jurdico, a titularidade pode ser municipal, estadual ou federal. Por exemplo, no Brasil o suprimento de gua municipal, o de gs estadual e o de energia eltrica federal. Como titular do servio cabe ao governo exerc-lo diretamente, ou indiretamente, atravs de concesso. Neste ltimo caso, governo o poder concedente e o prestador de servios o concessionrio. O objetivo de maximizao dos lucros do concessionrio, pblico ou privado, deve ser contrabalanceado pela atuao de uma agncia reguladora que fiscalize o cumprimento do contrato de concesso e atue como rbitro na soluo de questes no previstas no contrato, que inevitavelmente surgem ao longo dos diversos anos de durao da concesso. Tipicamente, a agncia reguladora tem incumbncia de fiscalizar a qualidade dos servios, o atendimento das metas de expanso e repassar aos consumidores parte dos benefcios resultantes da reduo de custos decorrentes de avanos tecnolgicos ou administrativos, atravs da reduo de tarifas. Sendo pblica ou privada, a concessionria detm um monoplio cujo regime, por definio, pode facilmente incorrer em abusos contra os usurios, que se encontram em posio de inferioridade, pela ausncia de alternativas. Pode-se imaginar que uma concessionria pblica, por exemplo, uma empresa estatal, estaria sempre atuando em defesa do interesse pblico, dispensando a regulao. Entretanto, a prtica mostra que freqentemente o interesse corporativo prevalece, na forma de benesses para os funcionrios. Por outro lado, o concessionrio no pode ficar merc de exigncias absurdas do poder concedente, no previstas em contrato, particularmente quando se tratar de reajuste tarifrio, freqentemente objeto de demaggicas promessas eleitoreiras, que dissociam preos dos custos. Por estas razes, a agncia reguladora deve atuar de forma independente e autnoma, procurando arbitrar eventuais conflitos, buscando o equilbrio entre os interesses do governo (poder concedente), do concessionrio e do consumidor. A agncia reguladora no deve ser uma entidade de governo e sim uma entidade de estado, semelhana dos tribunais. Se a agncia reguladora fosse uma entidade de governo, haveria o risco de que ela atuasse visando objetivos de curto prazo, de natureza eleitoral. Para que uma agncia reguladora possa efetivamente ser independente, necessrio que: a escolha dos diretores seja feita com base na capacitao tcnica; os diretores sejam protegidos de demisses de natureza poltica; os recursos financeiros para o funcionamento da agncia derivem de taxas aplicadas s concessionrias ou aos usurios dos servios, e no de fontes fiscais; os salrios da agncia devem ser compatveis com o do mercado, para evitar corrupo e para atrair bons profissionais; os diretores no exeram atividades polticas; os diretores no tenham qualquer interesse no ramo de atividades sob regulao; Tipicamente, cabe a uma agncia reguladora as seguintes responsabilidades (idem): determinar aumentos tarifrios; determinar o padro de prestao de servios; monitorar a atuao da concessionria e o cumprimento do contrato de concesso;

receber queixas e arbitrar disputas entre a concessionria e os usurios dos servios; impor sanes concessionria pelo descumprimento de obrigaes. Regulao da utilizao por particulares dos bens pblicos Muitos recursos naturais de domnio pblico tm valor econmico porque o uso que A faz do recurso impede B de faz-lo ou, pelo menos, causa algum custo a B. Este o caso, por exemplo de campos de petrleo ou de aqferos subterrneos, que so explorados atravs da perfurao de poos, ou ainda de potenciais hidrulicos, que so explorados atravs da instalao de usinas hidroeltricas. Nesses casos, cabe ao poder pblico assegurar que a utilizao destes bens pblicos se faa preservando o interesse pblico. O direito de utilizar bem pblico por parte de um particular assegurado atravs de um contrato de concesso ou atravs de uma simples autorizao de uso. No contrato de concesso as obrigaes recprocas entre poder pblico e usurio so claramente estabelecidas e a situao do particular mais estvel do que no caso de autorizao de uso. A agncia reguladora da utilizao por particulares de bens pblicos deve procurar o equilbrio entre os interesses do governo e do concessionrio ou autorizado, bem como harmonizar os interesses por vezes conflitantes de diferentes usurios do bem pblico. Para isso a agncia deve se comportar valorizando, acima de tudo, o uso sustentvel do recurso natural, para a presente e para as futuras geraes. Brasil contemporneo A crise brasileira da dcada de 80 foi tambm uma crise de Estado. O modelo de desenvolvimento adotado at ento pelo governo brasileiro, era o de um Estado que, alm de cumprir suas funes bsicas, tinha tambm a responsabilidade de atuar no setor produtivo, tomando iniciativa em investimentos onde se acreditava que a participao da iniciativa privada seria invivel ou desinteressante, do ponto de vista estratgico. Historicamente, o atraso dos ajustes tarifrios durante perodos de forte inflao, para minimizar os efeitos sobre a populao, teve o efeito de desatrelar preos de custos. Como resultado, as empresas pblicas prestadoras de servios ficaram menos transparentes e, freqentemente, passaram a atuar mais na defesa dos interesses de seus funcionrios do que nos da populao. Nesses casos o servio deteriorou ou deixou de se expandir no ritmo necessrio. Foi nesse contexto que fermentou a discusso sobre a reforma do Estado e se criaram as primeiras agncias reguladoras, respectivamente ANATEL, ANP e ANEEL. Estrutura administrativa das agncias reguladoras As agncias reguladoras costumam adotar uma estrutura administrativa apropriada responsabilidade de julgar casos. Tipicamente, a diretoria, ou conselho diretivo toma decises de forma colegiada, por maioria de votos. Criam-se superintendncias especializadas, de natureza tcnica, econmica e jurdica que respaldam as decises do colegiado. Na formatao administrativa mais assemelhada com a de um tribunal, cada diretor acessa indiscriminadamente as superintendncias, dependendo das necessidades. Em caminho contrrio, cada superintendente se reporta a qualquer um dos diretores. Chamemos esta alternativa de organizao. A organizao no funciona corretamente quando cabe diretoria a responsabilidade pelas atividades executadas pelas superintendncias, como ocorre tipicamente com as agncias de carter mais executivo. Nesse caso surgiriam inevitavelmente comandos conflitantes. Alm disto, cada superintendente poderia buscar orientao do diretor que mais viesse a facilitar a sua vida, e no necessariamente do mais capacitado. Por causa disto, muitas agncias adotam a organizao, em que cada superintendncia fica subordinada a um determinado diretor, que pode ser escolhido por capacidade ou afinidade com o tpico especfico, ou por algum critrio de rotatividade. Nesse ltimo caso, h um custo associado com o aprendizado de cada diretor na transferncia para uma nova rea de atuao. Por outro lado, h uma ntida vantagem: a diretoria adquire caractersticas de multifuncionalidade e viso geral do funcionamento, que otimizam a qualidade das decises.

Natureza e regime jurdico So as Agncias reguladoras integrantes da Administrao Federal Indireta, submetidas a regime autrquico especial, com a funo de regulamentar, controlar e fiscalizar um servio pblico especifico para o qual foi criada, para assegurar a continuidade e regularidade desses servios,

garantindo a existncia de um mercado competitivo na prestao dos mesmos. Isso significa que as agncias reguladoras tm natureza de direito pblico e regime jurdico autrquico especial devido a privilgios e garantias especficas que a lei lhes outorga para a consecuo de seus fins. Assim, as agncias, enquanto instrumento governamental, possibilitaro a criao de normas para regulamentar e fiscalizar o modo de prestao dos servios concedidos, para que o investidor privado obtenha o devido lucro em seu negcio e os usurios o servio adequado. Fins e objetivos De modo geral, as Agncias reguladoras visam, entre outros fins a proteo dos usurios, o livre acesso do usurio ao servio (que dever ser atualizado, eficiente, adequado, continuo Lei da Concesses, art. 6, 1) e sua no discriminao; a possibilidade de livre escolha do fornecedor; e tarifas mdicas, mas sempre respeitando o equilbrio econmico-financeiro do contrato. E, para cada servio concedido ser exigida uma lei que regule as relaes envolvendo poder concedente concessionrio - usurio. Dentro dos vrios objetivos consagrados pela poltica governamental, a proteo dos usurios uma das mais importantes, devendo-se conciliar a regra da continuidade, da modicidade das tarifas, no esquecendo da necessria qualidade e eficincia dos servios. Caractersticas As Agncias reguladoras tm como caractersticas: personalidade jurdica prpria; funcionamento na rbita de algum ministrio; ser um rgo colegiado com estabilidade funcional; seus membros devem possuir capacidade tcnica e jurdica, responsabilidades funcionais, serem independentes e autnomos; e possuir autonomia financeira. Associaes dos usurios Para que a proteo dos usurios seja vivel pelas Agncias Reguladoras, entende-se que deve fazer parte delas representantes dos usurios, que formaro associaes de usurios para intervir perante os organismos de controle sempre que: estiver em pauta os direitos dos usurios; afetar uma pluralidade de usurios e os interesses forem homogneos; houver modificao tarifria; alteraes de programas e obras estabelecidas pela concesso; aplicao de sano ao concessionrio; e, houver investigaes em denncias envolvendo os membros das agncias. Por isso, deve haver uma ampla participao dos usurios nessas agncias, haja vista que somente estes podem saber o que melhor poder ser feito no controle e melhoria dos servios pblicos, visto serem eles os maiores beneficiados. Essas associaes atuaro na defesa coletiva dos interesses relacionados quanto prestao dos servios pblicos. Sendo assim, dever indeclinvel do Estado possibilitar todas as condies para a criao e viabilidade dessas associaes de usurios, haja vista que estes se encontram em desvantagens perante as empresas concessionrias de servios pblicos, principalmente quanto capacidade econmica e de lobby. Porm, no deve a sociedade esperar passivamente que os rgos oficiais viabilizem tais associaes, pois de conhecimento de todos a inrcia dos poderes pblicos quando se trata de interesses da sociedade. Assim, resta sociedade organizar-se para o exerccio efetivo da cidadania, utilizando o imprescindvel e legtimo direito do poder de presso.

QUESTES - ORGANIZAO ADMINISTRATIVA 01. (TRT-4 Regio, FCC Analista Judicirio Execuo de Mandados 2006) No que se refere s entidades da administrao indireta, certo que as autarquias a) so pessoas jurdicas de direito pblico, que podem ser estruturadas sob a forma de sociedade annima e constitudas por capital pblico. b) so pessoas jurdicas de direito privado, criadas por lei especfica para a prestao de servios pblicos no privativos do Estado. c) institudas por lei, para o desempenho de atividades econmicas ou para a prestao de servios pblicos descentralizados, sujeitam-se ao controle ou tutela do Estado. d) possuem imunidade tributria relativa aos impostos sobre o patrimnio, renda ou servios, vinculados s suas finalidades essenciais ou s delas decorrentes. e) detm capacidade de auto-administrao, uma vez que tm o poder de criar o prprio direito, nos limites de ao fixado pela Constituio Federal. 02. (PGE-PB, Cespe Procurador do Estado 2008) Constitui elemento diferenciador entre sociedade de economia mista e empresa pblica o(a) a) regime jurdico de pessoal. b) composio do capital. c) patrimnio. d) natureza da atividade. e) forma de sujeio ao controle estatal. 03. (TRF-3 Regio, FCC Analista Judicirio rea Judiciria 2007) Quanto aos rgos e agentes pblicos INCORRETO afirmar que a) os rgos pblicos colegiados, nas relaes com a prpria Administrao e com terceiros, no so representados por seus dirigentes, mas por seus membros, conjunta ou isoladamente. b) a criao e extino de rgos da administrao pblica depende de lei, de iniciativa privativa do Chefe do Executivo. c) para a eficiente realizao de suas funes cada rgo pblico investido de determinada competncia redistribuda entre seus cargos, com a correspondente parcela de poder necessria ao exerccio funcional de seus agentes. d) classificam-se como compostos os rgos pblicos que renem na sua estrutura outros rgos menores, com funo principal idntica ou com funes auxiliares diversificadas. e) agentes administrativos so todos aqueles que se vinculam ao Estado ou s suas entidades autrquicas e fundacionais por relaes profissionais, sujeitos hierarquia funcional e ao regime jurdico determinado pela entidade estatal a que servem. 04. (MRE, Esaf Assistente de Chancelaria 2004) Conceitualmente, o que assemelha autarquia de fundao pblica a circunstncia jurdica de ambas a) serem rgos da estrutura do Estado. b) serem um patrimnio personificado. c) serem um servio pblico personificado. d) serem entidades da Administrao Indireta. e) terem personalidade de direito privado. 05. (MRE, Esaf Assistente de Chancelaria 2004) O que distingue entre si, no seu essencial, a autarquia da empresa pblica, com conseqncias jurdicas relevantes, a a) caracterstica da sua participao na Administrao Pblica. b) exigncia de licitao, para suas contrataes. c) natureza da sua personalidade.

d) forma de desconcentrao na estrutura estatal. e) exigncia de concurso pblico, para admisso de pessoal. 06. (MRE, Esaf Assistente de Chancelaria 2002) A pessoa jurdica de direito pblico, de capacidade exclusivamente administrativa, caracterizada como sendo um servio pblico personalizado, o que na organizao administrativa brasileira chama-se de a) rgo autnomo. b) empresa pblica. c) sociedade de economia mista. d) servio social autnomo. e) autarquia. 07. (MRE, Esaf Assistente de Chancelaria 2002) D-se o fenmeno da desconcentrao administrativa, de determinada atividade estatal, quando essa prestao exercida, necessariamente, por a) uma unidade de rgo do prprio Estado. b) uma entidade paraestatal. c) outra pessoa distinta do Estado. d) uma concessionria de servio pblico. e) uma empresa pblica. 08. (MRE, Esaf Assistente de Chancelaria 2002) A empresa pblica, como entidade da Administrao Pblica Federal Indireta, uma entidade dotada de personalidade jurdica de direito privado, mas est sujeita ao controle jurisdicional perante a justia federal. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque ela de direito pblico. c) Incorreta a assertiva, porque ela est jurisdicionada justia comum. d) Incorreta a assertiva, porque ela no da Administrao Indireta. e) Incorreta a assertiva, porque ela de direito pblico e jurisdicionada justia comum. 09. (MP-RJ, NCE/UFRJ Tcnico Administrativo 2007) Quando se verifica que uma entidade configura um servio autnomo, criado por lei, com personalidade jurdica, patrimnio e receita prprios, para executar atividades tpicas da Administrao Pblica que requeiram, para seu melhor funcionamento, gesto administrativa e financeira descentralizada, est-se tratando de: a) fundao pblica; b) empresa pblica; c) sociedade de economia mista; d) autarquia; e) associaes pblicas. 10. (MP-RJ, NCE/UFRJ Tcnico Administrativo 2007) O conceito de empresa estatal foi elaborado durante anos pela doutrina. Contudo, a edio do Decreto-Lei n 200/67, com as alteraes introduzidas pelo Decreto-Lei n 900/69, trouxe o conceito legal de sociedade de economia mista. Acerca da criao das empresas pblicas no plano constitucional de 1988, correto afirmar que: a) independe de autorizao legislativa a criao de subsidirias das sociedades de economia mista; b) somente por lei especfica poder ser autorizada a instituio de sociedade de economia mista; c) independe de autorizao legislativa a participao de sociedade de economia mista, e suas subsidirias, em empresa privada; d) somente por lei especfica poder ser criada sociedade de economia mista;

e) somente por lei especfica poder ser criada sociedade de economia mista. As subsidirias no dependem de lei para sua criao. 11. (CGU, Esaf Analista de Finanas e Controle 2004) As entidades polticas e administrativas, centralizadas ou descentralizadas, so criadas por lei. a) Correta a assertiva. b) Incorreta a assertiva, porque as entidades polticas estatais so de sede constitucional e as administrativas que so criadas por lei. c) Incorreta a assertiva, porque as entidades polticas estatais so de sede constitucional e as administrativas paraestatais so apenas autorizadas por lei. d) Incorreta a assertiva, porque as entidades polticas estatais e administrativas centralizadas so de sede constitucional e as paraestatais so criadas por lei. e) Incorreta a assertiva, porque por lei so criadas as entidades polticas estatais e as administrativas, dotadas que so de personalidade jurdica de direito pblico. 12. (CGU, Esaf Analista de Finanas e Controle 2004) No contexto da Administrao Pblica Federal, o que distingue e/ou assemelha os rgos da Administrao Direta em relao s entidades da Administrao Indireta, que a) os primeiros integram a estrutura orgnica da Unio e as outras no. b) os primeiros so dotados de personalidade jurdica de direito pblico, as outras so de direito privado. c) so todos dotados de personalidade jurdica de direito pblico. d) so todos dotados de personalidade jurdica de direito privado. e) todos integram a estrutura orgnica da Unio. 13. (CGU, Esaf Analista de Finanas e Controle 2006) O Banco Central do Brasil a) um rgo autnomo da Administrao Direita Federal. b) um rgo do Ministrio da Fazenda. c) um rgo subordinado Presidncia da Repblica. d) uma entidade da Administrao Indireta Federal. e) uma instituio financeira, sem personalidade jurdica prpria, integrante do Conselho Monetrio Nacional.

GABARITO 01. D 02. B 03. A 04. D 05. C 06. E 07. A 08. A 09. D 10. B 11. C 12. A 13. D

CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL DE 1988 COMENTADA


(Atualizada at a Emenda Constitucional no 56, de 20/12/2007) PREMBULO Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, destinado a assegurar o exerccio dos direitos sociais e individuais, a liberdade, a segurana, o bem-estar, o desenvolvimento, a igualdade e a justia como valores supremos de uma sociedade fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na ordem interna e internacional, com a soluo pacfica das controvrsias, promulgamos, sob a proteo de Deus, a seguinte CONSTITUIO DA REPBLICA FEDERATIVA DO BRASIL. Comentrio: Origem do vocbulo: Segundo pinto Ferreira, a palavra "prembulo" vem do latim, onde se.formou a partir de dois elementos: o prefixo pre e o verbo ambulare. O primeiro desses elementos significa antes, sobre; e o segundo, andar, marchar, caminhar. Prembulo nas Constituies: Seu uso nos documentos constitucionais passou a identific-lo como uma proclamao de abertura, algo que a autoridade que impe a nova ordem constitucional tem a dizer antes de dar a leitura Constituio. Da o antes de andar Quer significar, aqui, antes de percorrer a Constituio. O mesmo mestre, sobre os prembulos constitucionais, cita Mitre, que os comparou ao prtico dos templos. Lauro Nogueira o define como sendo um resumo resumidssimo, uma sntese sinteticssima do diploma a que serve de frontispcio. Joo Barbalho declara que o prembulo enuncia por quem, em virtude de que autoridade e para que.fim foi estabelecida a Constituio. Funo do prembulo: Sabe-se, hoje, que o prembulo no destacvel do documento constitucional, mas parte integrante dele, sendo utilizvel, inclusive, como elemento de interpretao dos demais dispositivos da Constituio que abre, com o que concorda, dentre outros, Alexandre de Moraes, para quem o prembulo serve conto elemento de interpretao e de integrao dos artigos que se lhe seguem. Kelsen, por exemplo, afirma exatamente que o prembulo parte da Carta, e que, conseqentemente, tem virtualmente a mesma validade legal. Deve-se perceber, contudo, que a importncia do prembulo menos jurdica e mais ideolgica, por identificar, alm do que disse Barbalho, acima, as principais inspiraes, objetivos e diretrizes que orientaram a feitura da Lei Magna. ampla a discusso sobre a necessidade, ou no, de prembulo constitucional, Havendo grandes mestres nas duas posies, valendo lembrar que a prpria histria constitucional brasileira apresenta Constituies sem prembulo. Natureza jurdica: controvertida a discusso doutrinria sobre a natureza jurdica do prembulo, mas as posies, segundo Uadi Lamgo Bulos, podem ser resumidas em trs teses bsicas: a) tese da irrelevncia jurdica, segundo a qual o prembulo .situa-se fora do domnio do Direito, assumindo caracterstica poltica ou histrica; b) tese da eficcia idntica, pela qual o prembulo um conjunto de preceitos que possuem a mesma eficcia de qualquer outro dispositivo constitucional; c) tese da relevncia especfica ou indireta, segundo a qual o prembulo participa das caractersticas jurdicas da Constituio, mas no se confunde coro o seu corpo normativo. Invocao a Deus: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a invocao da proteo de Deus no prembulo de Constituio Estadual no tem fora normativa, afastando-se a alegao de que a expresso em causa seria norma de reproduo obrigatria pelos Estados-Membros. (ADI 2076, de 15/8/2002) TTULO I DOS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS Comentrio: Contedo: Na lio de Celso Bastos, princpios constitucionais so aqueles que guardam os valores fundamentais da ordem jurdica. Isso s possvel na medida em que estes no objetivam regular situaes especficas, mas, sim, desejam lanar sua fora sobre todo o mundo jurdico. Efeitos: Os princpios alcanam esta meta proporo que perdem o seu carter de preciso de contedo, isto , conforme vo perdendo densidade semntica, eles ascendem a uma posio que lhes permite sobressair, pairando sobre uma rea muito mais ampla do que uma norma estabelecedora de preceitos. Portanto, ensina esse mestre, o que o princpio perde em carga normativa ganha em fora valorativa a espraiar-se por cima de um sem-nmero de outras normas.

Definio de princpio: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, a noo genrica de princpio leva sua compreenso como um enunciado lgico extrado da ordenao sistemtica e coerente de diversas disposies normativas, aparecendo como uma norma de validade geral e dotada de maior generalidade e abstrao do que as normas jurdicas singularmente tomadas. Definio de princpio constitucional: Ainda na lio de Uadi Lamgo Bulos, o enunciado lgico que serve de vetor para a interpretao da Constituio, conferindo coerncia geral ao sistema constitucional. Distino entre norma e princpio: A doutrina distingue norma constitucional de princpio constitucional. A norma seria mais especfica, mais precisa, de contedo mais objetiva mente definido, destinada a reger as situaes s quais expressamente se refira. O princpio, por outro lado, seria um enunciado mais abstrato, mais impreciso, que atuaria como elemento de harmonizao da Constituio, cujos efeitos seriam auxiliar na superao interpretativa das lacunas e contradies lgicas existentes no texto constitucional, orientar o legislador e orientar o julgador, sempre de forma a preservar a ordem constitucional, a coerncia e a harmonia da Constituio. Art. 1 - A Repblica Federativa do Brasil, formada pela unio indissolvel dos Estados e Municpios e do Distrito Federal, constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I - a soberania; II - a cidadania; III - a dignidade da pessoa humana; IV - os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V - o pluralismo poltico. Pargrafo nico - Todo o poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente, nos termos desta Constituio. Comentrio: Este primeiro artigo da Constituio rico em conceitos tcnicos. So eles:

Repblica: forma de governo cuja principal caracterstica a temporariedade do mandato de governo e a eletividade. forma contraposta monarquia, onde o mandato de governo vitalcio e o acesso a ele no se d pelo voto, mas por direito de linhagem ou divino. Tambm opem repblica monarquia a possibilidade de responsabilizao do governante, que a monarquia no admite, e a justificativa do poder, pois, na monarquia, ele exercido por direito pessoal prprio, de linhagem ou divino, ao passo que, na repblica, ele exercido em nome do povo.

Proteo da forma republicana: A forma republicana no est expressamente protegida pelas clusulas ptreas da Constituio (art. 60, 4), mas, nem por isso encontra-se despida de proteo. Primeiro porque a agresso forma republicana pode levar interveno federal, nos termos do art. 34, VII, por ser ela princpio constitucional sensvel. Segundo porque a doutrina a entende como limitao material implcita ao poder de reforma da Constituio.

Federativa: a federao uma forma de organizao do Estado que se ope ao Estado unitrio. Enquanto neste todo o poder centralizado, havendo apenas subdivises internas puramente administrativas, sem poder de comando, na federao existe uma unidade central de poder, que soberana, e diversas subdivises internas com parcelas de poder chamadas autonomias. O Brasil adota o tipo de federao chamada orgnica, por ser mais rgida que o modelo norte-americano, o que significa dizer que, no Brasil, a parcela de poder deixado com Estados, Distrito Federal e Municpios pequena, existindo ainda uma tendncia centralizadora por parte do governo central.

Autonomia das entidades estatais na Federao: A autonomia a capacidade de cada entidade estatal (no caso brasileiro, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios) gerir os seus interesses dentro de um mbito jurdico e territorial previamente determinado pelo poder soberano. Segundo Uadi Lamgo Bulos, a autonomia tem como aspectos essenciais: a) a capacidade de autoorganizao (a entidade federativa deve possuir Constituio prpria); b) a capacidade de autogoverno (eletividade de seus representantes polticos); c) a capacidade de auto-legislao (poder de edio de normas gerais e abstratas pelos respectivos Legislativos); e d) a capacidade de autoadministrao (prestao e manuteno de servios prprios). A esses acrescentaramos a capacidade tributria (poder de criar e cobrar impostos, taxas e contribuies de melhoria).

Unio indissolvel: essa locuo informa que as partes materialmente componentes da Repblica no podero dela se dissociar, o que implica dizer que qualquer tentativa separatista inconstitucional. importante notar que a Unio no faz parte desse rol por no ter ela existncia material, mas apenas jurdica, ou, nos termos do art. 18, poltico-administrativa.

Estado Democrtico de Direito: o conceito de Estado de Direito nasceu em oposio ao Estado em que o poder era exercido com base, unicamente, na vontade do monarca. Para impor limites a esse governo de insegurana, nasceu, na Inglaterra a doutrina de acordo com a qual o rei governaria a partir de leis, comprometendo-se a cumpri-las. Chegou-se, assim, ao Estado de Direito. Houve, contudo, distoro desse conceito. Como conseqncia, passou-se a entender que o Estado de Direito seria o governo a partir de leis, mas de qualquer lei. Para renovar o conceito, foi ele incorporado da noo de "Democrtico', em funo de que no bastavam as leis, mas era necessrio que elas tivessem um contedo democrtico, ou seja, que realmente realizassem o ideal de governo a partir do poder do povo, em nome deste e para este.

Este artigo tambm indica os cinco fundamentos da Repblica. Fundamentos so os alicerces, as bases ideolgicas sobre as quais est construda a Repblica Federativa do Brasil. So eles:

Soberania: no se trata aqui da soberania do Estado brasileiro, entendida como poder supremo dentro dos limites territoriais do Brasil. Essa soberania de que fala o artigo a soberania popular, ou seja, o reconhecimento de que a origem de todo o Poder da Repblica brasileira o seu povo, e que toda a estrutura do Estado, dada pela Constituio, foi formada em atendimento a esse princpio.

Cidadania: populao, povo e cidado no so termos sinnimos. Populao a soma de todas as pessoas que habitam determinado territrio, em determinado momento. Povo a soma dos naturais desse territrio. Cidado a parcela do povo que titular de capacidade eleitoral ativa, ou seja, do poder de votar, e assim interferir nas decises polticas e na vida institucional do Brasil, direta ou indiretamente.

Dignidade da pessoa humana: o Brasil estruturado com base na conscincia de que o valor da pessoa humana, enquanto ser humano, insupervel. Em vrios artigos a Constituio mostra como pretende assegurar o respeito condio de dignidade do ser humano, como por exemplo no art. 5, III, onde se l que ningum ser submetido a tortura ou a tratamento desumano ou degradante, ou no art. 6, onde se encontra uma lista de direitos sociais da pessoa.

Valores sociais do trabalho: o trabalhador foi visto e entendido, por muito tempo, como uma espcie de engrenagem num mecanismo de produo de riqueza, A atual Constituio no aceita esse entendimento, e impe que o trabalho seja, alm de gerador de riquezas para o empregador e para o Brasil, instrumento do trabalhador para obter todos os direitos sociais que esto assegurados no art. 6.

Livre iniciativa: aqui se assegura um direito ao brasileiro empresrio, ao partcipe efetivo da vida econmica do Estado, que nela poder disputar o seu espao protegido contra prticas ilcitas de mercado, monoplios e oligoplios.

Pluralismo poltico: alm da liberdade de expressar sua concepo poltica, reunindo-se com seus iguais em qualquer partido poltico, o brasileiro tambm pode exercer o direito ao pluralismo poltico reunindo-se em associaes, em sindicatos, em igrejas, em clubes de servio. Segundo Norberto Bobbio, o pluralismo persegue formar uma sociedade composta de vrios centros de poder, mesmo que em conflito entre si, aos quais e atribuda a funo de limitar, contrastar e controlar, at o ponto de eliminar, o centro de poder dominante, historicamente identificado com o Estado. Exerccio direto e indireto do poder: O pargrafo nico deste artigo assegura o princpio bsico das democracias ocidentais. O povo o titular primeiro e nico do poder do Estado. Esse poder pode ser exercido atravs de representantes que esse mesmo povo, agora cidado, elege (deputados, senadores, governadores, prefeitos, vereadores, Presidente da Repblica), ou tambm pode o povo exercer o poder de que titular diretamente, sem intermedirios. Esse exerccio direto de poder pelo povo caracteriza a democracia direta, e a Constituio brasileira vigente abundante em exemplo, como o poder de sufrgio e voto (art. 14, caput), o plebiscito (art. 14, I), o referendo (art. 14, II), a iniciativa popular de leis (art. 14, III; art. 61, 2; art. 27, 4, art. 29, XIII), o direito de informao em rgos pblicos (art. 5, XXXIII), o direito de petio administrativa (art. 5, XXXIV), a ao popular (art. 5, LXXIII), o mandado de injuno (art. 5, LXXI), a denncia direta ao TCU (art. 74, 2) e a fiscalizao popular de contas pblicas (art. 31, 3), dentre outros. Diferena entre Estado e Pas: O Estado formado classicamente por povo, territrio e governo soberano. O Pas, na lio de Uadi Lamgo Bulos, conceito que se refere paisagem, aos aspectos fsicos e naturais do territrio do Estado, fauna e flora, s crenas, s lendas, aos mitos e s tradies, conferindo uma unidade geogrfica, histrica e cultural ao povo. Art. 2 - So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio.

Comentrio: Unicidade do Poder: Os Poderes no so trs, mas um s, e seu titular o povo, soberanamente. A tripartio de que fala este artigo orgnica, das funes estatais, isto , so os trs rgos que exercem, cada um, uma das trs funes bsicas do poder uno do povo. So essas funes a legislativa, a administrativa e a judiciria, e a cada uma delas corresponde a uma estrutura, uma instituio, que a exerce com precipuidade, mas no exclusivamente. Por no ser exclusivo o exerccio das funes estatais por nenhum poder que se pode afirmar que os trs Poderes exercem as trs funes estatais (legislar, administrar e julgar), mas cada um deles exerce uma dessas funes em grau maior que os demais. Funes tpicas dos Poderes: As funes tpicas do Poder Legislativo, segundo a Constituio e o Supremo Tribunal Federal, so a legislativa (elaborao de comandos normativos genricos e abstratos) e a fiscalizatria (CF, art. 49, IX e X, 70, caput, e 71, caput), da qual, inclusive, a investigatria, atravs das Comisses Parlamentares de Inqurito (art. 58, 3) , segundo o STF, correlata. A funo tpica do Poder Executivo a de aplicao das leis a situaes concretas, s quais se destinem, vindo da, inclusive, a permisso constitucional de uso do poder regulamentar, que consta no art. 84, IV, da CF. A funo tpica do Poder Judicirio a de aplicao da lei a situaes concretas e litigiosas, e, tambm, a de proteo da autoridade das Constituies Federal e Estaduais e da Lei Orgnica do Distrito Federal no julgamento dos processos objetivos de controle de constitucional idade em tese. Funes atpicas dos Poderes: O Poder Legislativo, de forma atpica, administra o seu quadro de pessoal (arts. 51, IV e 52, XIII) e julga determinadas autoridades nos crimes de responsabilidade (art. 52, I e II). O Poder Judicirio administra o seu quadro de pessoal e elabora os regimentos internos dos Tribunais, que so leis em sentido material (art. 96). O Poder Executivo julga os processos administrativos-disciplinares e os litgios do contencioso tributrio administrativo e legisla na elaborao de medidas provisrias e de leis delegadas, nos termos dos arts. 62 e 68. Funo Judiciria: Jos dos Santos Carvalho Filho opina que, das trs funes estatais bsicas, a Judiciria a nica que no exercida fora do Judicirio, vista do monoplio da jurisdio assegurado pelo art. 5, XXXV. A afirmao, parece-nos, admite temperamento j que h julgamento em processo administrativo-disciplinar, na esfera executiva, principalmente, e, sem dvida, o Legislativo julga em hipteses determinadas nos crimes de responsabilidade, conforme consagrado no art. 52, I e II, e seu pargrafo nico. Os julgamentos administrativos no fazem, no Brasil, coisa julgada, admitindo discusso judicial plena. Os julgamentos polticos realizados pelo Senado Federal no podero ter o seu mrito apreciado pelo Judicirio, por se constituir em deciso interna corporis, mas fora de dvida que o procedimento e as fases processuais podero s-lo, vista do devido processo legislativo. Modelo positivo brasileiro: Segundo o Supremo Tribunal Federal, o princpio da separao e independncia dos Poderes no possui frmula universal apriorstica e completa. Por isso, quando erigido, como no modelo brasileiro, em dogma constitucional de observncia compulsria, o que se h de impor como padro no so concepes abstratas ou experincias concretas de outros pases, mas sim o modelo brasileiro vigente de separao dos Poderes, como concebido e desenvolvido na Constituio da Repblica. (ADI 183, de 7/8/97) Sujeio de convnios aprovao do Legislativo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que ofende a separao e a independncia dos Poderes a submisso de convnios celebra dos pelo Poder Executivo aprovao prvia do Legislativo. (ADI 770, de 1/7/2002) Autorizao de dvidas que excedam o mandato: O Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucional idade de dispositivo de Constituio Estadual que atribua Assemblia Legislativa competncia para autorizar dvidas da administrao pblica direta e indireta cujo prazo de resgate exceda o trmino do mandato dos contratantes. (ADI 177, de 1/7/1996) Sujeio de atos executivos ao Legislativo: A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal mostra que inconstitucional, por ofensa ao princpio da separao dos Poderes, artigo de Constituio Estadual que submeta Assemblia Legislativa a apreciao de convnios e ajustes firmados por entidades da administrao pblica e pelo Governador do Estado. (ADI 1857, de 5/2/2003) Fixao de prazo ao Executivo: O Supremo Tribunal Federal declarou a inconstitucional idade do artigo de Constituio Estadual que fixava prazo de quarenta e cinco dias para que o Governador encaminhasse Assemblia Legislativa projeto de lei sobre as transgresses a que esto sujeitos militares dos Estados. Essa prescrio, segundo o STF, ofende o princpio da separao dos Poderes, j que no pode o Legislativo assinar prazo para que outro Poder exera prerrogativa que lhe prpria. (ADI 2393, de 13/2/2003)

Art. 3 - Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I - construir uma sociedade livre, justa e solidria; II - garantir o desenvolvimento nacional; III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. Comentrio: Os objetivos fundamentais deste art. 3 so diferentes dos fundamentos do art. 1o. L, tratavase das bases da Repblica. Aqui, o assunto so os objetivos que a Repblica deve buscar com a sua atuao, as metas a atingir. A moderna doutrina constitucionalista vem reconhecendo, tambm neste artigo, a ntida caracterstica de norma programtica de seus dispositivos, que no consagram um direito ou uma garantia, mas apenas sinalizam ao Poder Pblico uma meta, um objetivo a atingir. Neste ponto, o constituinte brasileiro foi inspirar-se na Constituio de Portugal, em cujo art. 9 encontram-se comandos semelhantes. Note que todos os quatro incisos indicam uma ao a ser desenvolvida (construir, garantir, erradicar, reduzir, promover), pois o que quer a Constituio que o governa, agindo, busque alcanar esses objetivos. De outra parte, reconhece que nenhum deles ainda est atingido plenamente. Art. 4 - A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios: I - independncia nacional; II - prevalncia dos direitos humanos; III - autodeterminao dos povos; IV - no-interveno; V - igualdade entre os Estados; VI - defesa da paz; VII - soluo pacfica dos conflitos; VIII - repdio ao terrorismo e ao racismo; IX - cooperao entre os povos para o progresso da humanidade; X - concesso de asilo poltico. Pargrafo nico - A Repblica Federativa do Brasil buscar a integrao econmica, poltica, social e cultural dos povos da Amrica Latina, visando formao de uma comunidade latinoamericana de naes. Comentrio: Aqui se trata dos princpios que vo reger a atuao da Repblica brasileira no plano internacional, ou seja, nas suas relaes com outros Estados soberanos. Independncia nacional uma expresso que no possui definio no campo do Direito, a no ser que se pretenda uma aproximao, como quer Celso de Albuquerque Mello, com a palavra "soberania", pelo que, no plano interno de um Estado, ter-se-ia autonomia; no externo, independncia. De qualquer maneira, possvel buscar um sentido til a este princpio, qual seja, o entender-se nele no a independncia nacional brasileira, mas as independncias nacionais dos outros Estados. Prevalncia dos direitos humanos tambm um princpio de contedo jurdico impreciso. possvel ver nele, contudo, duas faces robustas: a primeira a importncia dos direitos humanos no contexto internacional atual, e, ao se reconhecer-lhe prevalncia, admite-se que esses direitos humanos estejam em posio hierrquica mais elevada do que qualquer outro bem jurdico local. So esses direitos humanos prevalentes, alis, que autorizam, como tm autorizado, a interferncia de outros Estados em um determinado, onde os habitantes locais estejam sendo despojados desses direitos elementares, como no caso dos curdos do Iraque, dos hutus e tsutis no Zaire e arredores, dos ex-iugoslavos nas diversas regies em que foi transformada a unidade anterior da terra de Tito. Nesses casos, e em outros, os direitos humanos foram prevalentes prpria soberania. Autodeterminao dos povos princpio que tem origem no princpio das nacionalidades, segundo Celso de Albuquerque Mello. Esse princpio foi tratado aps a 1a Guerra Mundial por Lenin e Woodrow Wilson, e, aps a 2a Guerra, pela ONU, em Assemblia Geral (1952 e 1962). Diretamente, a

autodeterminao dos povos encontrada, como premissa bsica, nos Pactos Internacionais de Direitos Econmicos- Sociais e Culturais, de 1967, da ONU. No-interveno princpio fundamental de Direito Internacional Pblico, e foi mencionada pela primeira vez no sculo XVIII, por Christian Wolff e Emmanuel Kant. Consagrada nas Cartas da ONU (art. 2, alnea 7) e da OEA (art. 18), a no-interveno no escapa de seu perfil mais poltico do que jurdico, e parece dar razo ao comentrio formulado no incio deste sculo, segundo o qual a justificao da interveno o seu sucesso. Igualdade entre os Estados, para ns, no uma igualdade absoluta, mas relativa, na medida de suas desigualdades, que so mais claras no plano econmico, sendo que o GATT (Acordo Geral de Tarifas e Comrcio) uma tentativa de diminuir essa distncia entre uns e outros Estados. Como premissa fundamental de Direito Internacional Pblico, a igualdade est intimamente associada ao princpio da reciprocidade. Celso de Albuquerque Mello, citando Decaux, explica que pode-se dizer que a reciprocidade o meio e a igualdade o resultado, e, mais, que a igualdade no uma igualdade esttica, mas uma igualdade obtida por reao, aps uma troca ou uma resposta, pelo que a reciprocidade a igualdade dinmica. A igualdade entre os Estados est citada em vrias passagens dos documentos supremos da ONU e da OEA, principalmente no art. 2, n 1 (ONU) e no art. 9 (OEA), e tambm no item I da ata de Helsinque, de 1970. Defesa da paz princpio que pode ser entendido de duas maneiras, ainda de acordo com Celso Albuquerque Mello. Por uma linha, conflito armado nacional (ou seja, guerra), internacional, ou qualquer combate armado, sendo prefervel esta segunda interpretao. Mas a defesa da paz, de que fala a Constituio, no somente evitar ou finalizar um conflito armado. A expresso abrange tambm os direitos de solidariedade, tambm chamados de novos direitos do homem ou 3a gerao de direitos humanos, que so o direito ao desenvolvimento, direito autodeterminao dos povos e direito paz no sentido mais estrito, todos, v-se, de expresso coletiva. Soluo pacfica dos conflitos princpio que reconhece, logicamente, a existncia ou potencialidade de conflitos internacionais, mas prescreve o seu equacionamento pela via pacfica, no que, alis, complementa o princpio anterior. Um instrumento muito utilizado para preservar essa via pacfica de soluo de conflitos foi o arbitramento ou arbitragem, no qual os Estados em litgio escolhem um outro, no envolvido, para intermediar as conversaes e encaminhar uma soluo aceitvel. Repdio ao terrorismo e ao racismo pode ser entendido como a rejeio a essas duas espcies de condutas vis. As definies do que sejam terrorismo e racismo no so, contudo, desprovidas de dificuldades. Terrorismo, j se disse, a arma do fraco, e mistura-se com freqncia a elementos polticos, e, dependendo do ngulo pelo qual se olhe, pode-se chamar o mesmo movimento de terrorista ou de guerrilha. Por isso, no h uma definio jurdica clara do que seja, exatamente, o terrorismo, ficando-se, apenas para fins didticos, na constatao, enunciada por Sottile, de que caracteriza-se ele pelo uso de mtodo criminoso e violncia, visando a atingir um fim determinado. No plano internacional (principalmente na Europa, a partir de 1977, por ato do Conselho da Europa), so identificadas trs reas de terrorismo reprimidas por tratados: o seqestro de embaixadores, a tomada de refns e o apoderamento ilcito de aeronaves. J o racismo encontra definio no art. 1 de uma conveno da ONU de 1966, onde se l que a discriminao racial significar qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia baseadas em raa, cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tenha por objetivo ou efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio num mesmo plano, em igualdade de condies, de direitos humanos e liberdades fundamentais. Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade princpio que impe, de plano, uma limitao aos conceitos de soberania e de independncia nacional, uma vez que cooperar interagir. Essa interao pelo progresso da humanidade tem razes no dever de solidariedade e de auxlio mtuo. Concesso de asilo poltico, ou melhor, de asilo diplomtico. Esse asilo concedido a quem esteja sendo perseguido por motivos polticos ou de opinio. Tal estrangeiro, a Constituio brasileira, no art. 5, LII, faz inextraditvel, justamente para garantir o instituto do asilo diplomtico ou poltico. A Declarao Universal dos Direitos do Homem j prev essa figura no seu art. XIV. No continente americano, o asilo diplomtico est tratado no documento da conveno de Caracas, de 1954, onde se l que todo Estado tem o direito de conceder asilo, mas no se acha obrigado a conced-lo, nem a declarar porque o nega. TTULO II DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS CAPTULO I DOS DIREITOS E DEVERES INDIVIDUAIS E COLETIVOS

Comentrio: A primeira abordagem tcnica, no direito brasileiro, a explorar a diferena entre direito e garantia foi realizada por Rui Barbosa. Para ele, os direitos seriam disposies declaratrias, e as garantias, disposies assecuratrias. Ou, em outras palavras: o direito o que se protege, o bem da vida guardado pela Constituio. A garantia o mecanismo criado pela Constituio para defender o direito. Os direitos fundamentais tm, segundo nota Luiz Alberto David Arajo, um carter histrico, e importantes documentos so encontrveis na anlise da sua evoluo, como a Magna Carta Libertatum, de 1215, a Declarao de Direitos do Bom Povo da Virgnia, de 1776, a Declarao de Direitos do Homem e do Cidado, de 1789, e a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948. Na lio de Canotilho, os direitos fundamentais, exercem a funo de defesa do cidado sob dupla perspectiva: a) no plano jurdico-poltico, funcionam como normas de competncia negativa para os Poderes Pblicos, proibindo-os de atentarem contra a esfera individual da pessoa; b) no plano jurdico-subjetivo, implicam o poder de exercer positivamente os direitos fundamentais (liberdade positiva), e de exigir omisses dos poderes pblicos. Os direitos fundamentais classificam-se em: Direitos de primeira gerao: so os direitos civis e polticos, e compreendem as liberdades clssicas (liberdade, propriedade, vida, segurana). So direitos do indivduo perante o Estado. Direitos de segunda gerao: so os direitos econmicos, sociais e culturais. So os que exigem uma prestao do Estado em relao ao indivduo. Direitos de terceira gerao: so direitos coletivos, como ao meio ambiente, qualidade de vida saudvel, paz, autodeterminao dos povos e a defesa do consumidor, da infncia e da juventude. Direitos de quarta gerao: so os direitos que surgem e se consolidam ao final do milnio, como os direitos sociais das minorias e os relativos informtica, aos softwares, s biocincias, eutansia, aos alimentos transgnicos, sucesso de filhos gerados por inseminao artificial, clonagem, dentre outros. Geraes dos direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal deixou julgado que, enquanto os direitos de primeira gerao (direitos civis e polticos) - que compreendem as liberdades clssicas, negativas ou formais - realam o principio da liberdade e os direitos de segunda gerao (direitos econmicos, sociais e culturais) - que se identificam com as liberdades positivas, reais ou concretas -acentuam o princpio da igualdade, os direitos de terceira gerao, que materializam poderes de titularidade coletiva atribudos genericamente a todas as formaes sociais, consagram o princpio da solidariedade e constituem um momento importante no processo de desenvolvimento, expanso e reconhecimento dos direitos humanos, caracterizados, enquanto valores fundamentais indisponveis, pela nota de uma essencial inexauribilidade. (MS 22164, RTJ 164/158) Direito ao meio ambiente saudvel como de terceira gerao: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a proteo constitucional ao meio ambiente ecologicamente equilibrado a consagrao constitucional de um tpico direito de terceira gerao. (RTJ 158/206) Caracterstica relativa: Os direitos fundamentais no so absolutos, at porque, a rigor, nenhum direito constitucional o . No caso de conflito entre os direitos fundamentais de uma pessoa e os de outra, a moderna hermenutica constitucional determina ao intrprete a composio entre ambos, com reduo proporcional do mbito de proteo de um e de outro, como ocorre no caso do conflito entre a liberdade de imprensa e o direito intimidade e imagem. Renunciabilidade: Os direitos fundamentais so irrenunciveis, podendo o seu titular apenas, se quiser, deixar de exerc-los, mas no renunciar a eles. Garantias fundamentais gerais: Na lio de Uadi Lamgo Bulos, so as que vem convertidas naquelas normas constitucionais que probem abusos de poder e violao de direitos, limitando a ao do Poder Pblico. Aparecem, por exemplo, no princpio da legalidade (art. 5, II), no princpio da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), no princpio do juiz e do promotor natural (art. 5, LIII), no princpio do devido processo legal (art. 5, LIV), no princpio do contraditrio (art. 5, LV) e no princpio da publicidade dos atos processuais (arts. 5, LX, e 93, IX). Garantias fundamentais especficas: O mesmo mestre Uadi Lamgo Bulos assim alinha aquelas que cumprem, efetiva e especificamente, a funo de instrumentalizar a proteo aos direitos, como as aes de habeas corpus, habeas data, mandado de segurana e ao popular, dentre outras.

Titularidade por pessoa jurdica: A doutrina e a jurisprudncia so pacficas ao reconhecer a possibilidade de pessoa jurdica ser titular de direitos fundamentais, como, por exemplo, no direito imagem, proteo do ato jurdico perfeito e da coisa julgada, propriedade e ao sigilo das comunicaes. Coliso de direitos fundamentais: O Supremo Tribunal Federal, julgando reclamao relativa a exame de DNA de material placentrio de estrangeira com extradio pedida, e que alegou gravidez carcerria, fez a ponderao dos valores constitucionais contrapostos, quais sejam o direito intimidade e vida privada da extraditanda e o direito honra e imagem dos servidores da Policia Federal como instituio, e decidiu pela prevalncia do esclarecimento da verdade. (RCL 2040, de 21/2/2002) Coliso de direitos e soluo: O Supremo Tribunal Federal decidiu que a superao dos antagonismos existentes entre os princpios constitucionais h de resultar da utilizao, por essa Corte, de critrios que lhe permitam ponderar e avaliar, hic et nunc, em funo de determinado contexto e sob uma perspectiva axiolgica concreta, qual deva ser o direito a preponderar no caso, considerada a situao de conflito ocorrente, desde que, no entanto, a utilizao do mtodo de ponderao de bens e interesses no importe em esvaziamento do contedo essencial dos direitos fundamentais, tal como adverte o magistrio da doutrina. (MS 24369, de 16/10/2002) Art. 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: Comentrio: A principal disposio do caput deste art. 5 o Princpio da Igualdade Formal, ou Princpio da Isonomia, segundo o qual "todos so iguais perante a lei". No significa ele que todas as pessoas tero tratamento absolutamente igual pelas leis brasileiras, mas que tero tratamento diferenciado na medida das suas diferenas, o que leva concluso, com Celso Bastos, de que o verdadeiro contedo do princpio o direito da pessoa de no ser desigualada pela lei. O que a Constituio exige que as diferenciaes impostas sejam justificveis pelos objetivos que se pretende atingir pela lei. Assim, por exemplo. diferenar homem e mulher num concurso pblico ser, em geral, inconstitucional, a no ser que o cargo seja de atendente ou carcereira de uma penitenciria de mulheres, quando, ento, a proibio de inscrio a indivduos do sexo masculino se justifica. Processualmente, aplicar o princpio da igualdade significa que o juiz dever dar tratamento idntico s partes, ou seja, tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. O art. 125, I, do Cdigo de Processo Civil foi, por isso, integralmente recepcionado. Ainda, vale a pena notar que uma interpretao literal do artigo conduziria ao entendimento de que o estrangeiro no-residente no Brasil (um turista ou um empresrio, por exemplo), poderia ser morto ou assaltado vontade, o que absurdo. Na verdade, a locuo "estrangeiros residentes" deve ser interpretada no sentido de abranger todo e qualquer estrangeiro, porque o Princpio da Isonomia garante isso, expressamente ("sem distino de qualquer natureza", diz o artigo). Alm disso, o par. 2 deste art. 5 garante o respeito, no Brasil, de direitos oriundos de "tratados internacionais" e, neles, est o dever de preservar a integridade de pessoa de outras nacionalidades que estejam no Brasil. Em sntese, o princpio da isonomia deve merecer ateno tanto do elaborador da lei (Legislativo ou Executivo) quanto do julgador e do intrprete. O constituinte consagra da isonomia em diversas passagens, como em relaes internacionais (CF, art. 4, V); nas relaes do trabalho (CF, art. 7, XXX, XXXI, XXXII e XXXIV); na organizao poltica (CF, art. 19, III); na administrao pblica (CF, art. 37, I). I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; Comentrio: Este inciso impe uma igualao entre homens e mulheres, mas uma igualdade relativa, no absoluta, porque a parte final informa que ela ser nos termos da Constituio, o que implica dizer que a Constituio, e somente ela, poder impor tratamento diferenado entre os dois sexos. E, efetivamente, faz isso, como por exemplo nos arts. 7, XX, e 40, III. A importncia deste inciso , contudo, a de impedir a vigncia de qualquer lei anterior Constituio, que estabelea uma diferena entre homens e mulheres, no expressamente repetida na prpria Constituio, a qual ser revogada por no-recepo. Qualquer lei que contenha diferenciao de ordem sexual e que seja posterior Constituio ser inconstitucional. As nicas diferenas entre os dois sexos so as expressamente ditas no texto constitucional. Ainda, a distino de ordem sexual

aceita pela Constituio quando a finalidade pretendida for reduzir desigualdade, como no caso de uma prova de esforo fsico entre candidatos homens e mulheres. II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; Comentrio: Neste inciso est o importantssimo Princpio da Legalidade, segundo o qual apenas uma lei, regularmente votada pelo Poder Legislativo e sancionada pelo Poder Executivo, capaz de criar a alguma pessoa obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa. Lei, nessa linha, todo comando genrico e abstrato aprovado pelo Legislativo que inova o ordenamento jurdico, obrigando, proibio ou permisso. Decretos, portarias, instrues, resolues, nada disso pode criar uma obrigao a algum se no estiver fundamentada numa lei onde tal obrigao seja prevista. Este o sentido do dispositivo. de se ressaltar a existncia de uma ntida diferena entre o princpio da legalidade e o princpio da reserva legal. O princpio da legalidade impe a submisso lei e admite duas leituras: a de que somente a lei pode obrigar, e nada mais, constituindo-se, assim, em garantia da pessoa contra os excessos do Poder Pblico, e a segunda a de que uma vez que exista a lei, o seu cumprimento obrigatrio, no que se constitui num dever da pessoa. J o princpio da reserva legal, mais estrito, revela na submisso de determinada matria ao regulamento por lei. Na Constituio aparece sob as formas "nos termos da lei" ou "na forma da lei". Sempre haver, nesse caso, a identificao precisa da matria que, no determinado dispositivo constitucional, est sendo submetida lei. III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; Comentrio: Como j visto, este inciso visa, dentre outras coisas, proteger a dignidade da pessoa contra atos que poderiam atentar contra ela. Tratamento desumano aquele que se tem por contrrio condio de pessoa humana. Tratamento degradante aquele que, aplicado, diminui a condio de pessoa humana e sua dignidade. Tortura sofrimento psquico ou fsico imposto a uma pessoa, por qualquer meio. A Lei n 9.455, de 7/4/97, veio definir, finalmente, os crimes de tortura, at ento no existentes no Direito brasileiro, tanto que o STF concedeu habeas corpus a um policial militar paulista que estava preso sob a alegao de ter "torturado" um preso, ocasio em que o Supremo reconheceu a inexistncia do crime de tortura. Com essa lei de 1997 passou a ter definio legal, qual seja o constrangimento a algum, mediante o emprego de violncia ou grave ameaa, fsica ou psquica, causando-lhe sofrimento fsico ou mental. A palavra "ningum" abrange qualquer pessoa; brasileiro ou estrangeiro. IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; Comentrio: A liberdade de manifestao do pensamento o direito que a pessoa tem de exprimir, por qualquer forma e meio, o que pensa a respeito de qualquer coisa. Em outras palavras, o direito de uma pessoa dizer o que quer, de quem quiser, da maneira como quiser, no local em que quiser. A nica exigncia da Constituio de que a pessoa que exerce esse direito se identifique, para impedir que ele seja fonte de leviandade ou que seja usado de maneira irresponsvel. Sabendo quem o autor do pensamento manifestado, o eventual prejudicado poder usar o prximo inciso, o V, para defenderse. Esse direito vem do art. 19 da Declarao Universal dos Direitos do Homem, e a melhor doutrina entende que no h qualquer limitao de ordem formal livre manifestao do pensamento. Alguns, como Paulo Jos da Costa Junior, entendem que, no plano lgico, a livre manifestao de idias dever ser delimitada pela veracidade e, no plano da imprensa, tambm pelo interesse pblico. O sentido da liberdade de opinio duplo: o valor da indiferena impe que a opinio no deve ser tomada em considerao; e o valor exigncia, que impe o respeito opinio. Finalmente, ressalte-se que o pensamento, em si, no tutelado nem pela Constituio nem pelo Direito. Apenas a sua manifestao o . V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; Comentrio:

Se no inciso anterior falava-se do direito daquela pessoa que quer manifestar seu pensamento sobre qualquer coisa, aqui, neste inciso, cuida-se de proteger a pessoa eventualmente atingida por aquela manifestao, a qual saber contra quem agir graas proibio de anonimato. Os direitos do atingido so dados em duas linhas. A primeira, o direito de resposta proporcional ofensa. Essa proporcionalidade deve ser observada no meio e no modo. Assim, se a pessoa foi atingida verbalmente, e somente ela prpria ouviu a ofensa, a resposta dever ser verbal e pessoal, no, por exemplo, escrita ou transmitida pela televiso. Alm disso, se a ofensa foi por escrito, por escrito dever ser a resposta, e no, por exemplo, atravs de agresso fsica. A segunda linha de defesa do ofendido ocorre atravs do pedido de indenizao em juzo, pela ao cvel prpria. Os danos indenizveis so o material (representado pelos danos causados e pelos lucros no obtidos por causa da ofensa), moral ( intimidade da pessoa, independentemente de ter a ofensa sido conhecida por qualquer outra pessoa, bastando que se sinta ofendido) e imagem (dano produzido contra a pessoa em suas relaes externas, ou seja, maneira como ela aparece e vista por outras pessoas). As indenizaes pedidas pelas trs linhas so acumulveis, o que significa dizer que podem ser pedidas na mesma ao e somadas para o pagamento final. importante reproduzir a anlise de Chassan, comentando a Constituio dos Estados Unidos, para quem "de resto, a liberdade ilimitada da palavra e da imprensa, isto , a autorizao de tudo dizer e de tudo publicar, sem expor-se a uma represso ou a uma responsabilidade qualquer, , no uma utopia, porm uma absurdidade que no pode existir na legislao de nenhum povo civilizado". VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; Comentrio: Este inciso trata de trs direitos: o de ter liberdade de conscincia e de crena (que no so a mesma coisa), o de ter livre o exerccio do culto religioso pelo qual tenha optado, e o de ter os locais onde esses cultos so realizados protegidos contra agresses de quem quer que seja. Conscincia e crena so diferentes, porque a primeira uma orientao filosfica, como o pacifismo e o naturismo (nudismo), alm do que, uma conscincia livre pode optar por no ter crena nenhuma, como no caso dos ateus e agnsticos. Estes tambm esto protegidos pela Constituio, porque trata-se de um direito individual. Os adeptos de ritos satnicos tambm esto protegidos pelo dispositivo, porque, mal ou bem, tambm de crena que se trata, e, desde que respeitem os direitos de outras pessoas e as leis, podero exercer os seus ritos sob proteo constitucional. O livre exerccio dos cultos no amplo, devendo ser observadas as leis sobre repouso noturno e horrios de silncio, por exemplo, bem como reas de restrio a barulhos, como proximidades de hospitais. A proteo aos locais de cultos impede que os adeptos de determinada religio ou crena hostilizem os de outra, sob qualquer argumento. Incumbir ao Poder Pblico (polcia), na forma da lei, dispor sobre a maneira como se far essa proteo. VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva; Comentrio: Pessoas que estiverem nessas entidades de internao coletiva civis (como hospitais, presdios e asilos) e militares (como os quartis) podem querer praticar seus cultos ou crenas para engrandecimento espiritual. Por estarem em locais de onde o acesso a seus templos e sacerdotes no livre, e, j que no podem ir at os locais onde est a sua religio, tero direito de receber a assistncia religiosa onde estiverem, sendo o Poder Pblico obrigado a permitir que isso acontea. No poder haver, contudo, amparo material ou financeiro do Estado para isso, porque o art. 19, I, probe que a Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios tenham qualquer envolvimento com religies ou seus representantes, salvo excees especiais, e esta no uma delas. Essa assistncia religiosa ser prestada conta da prpria religio ou do interessado. VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; Comentrio:

A regra geral de que no poder ocorrer a privao de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, at porque acabamos de ver, acima, que a Constituio d direito liberdade de conscincia e de crena, e no poderia haver punio de qualquer tipo para a pessoa que exerce um direito constitucional. Todavia, h possibilidade de ocorrer a privao de direitos se a pessoa, baseada em uma das liberdades citadas, recusar-se a cumprir obrigao legal a todos imposta e, tambm, recusar-se a cumprir uma obrigao fixada como alternativa ao no querer cumprir aquela. Por exemplo e para ficar mais claro: todo jovem na idade de 18 anos obrigado a prestar servio militar (obrigao legal a todos imposta); todavia, poder recusar-se a alistar-se alegando que o Exrcito usa armas e que armas so instrumentos para tirar a vida de pessoas, o que a sua religio no permite, pois a vida divina (convico religiosa), ou que a Marinha um instrumento de guerra, e ele pacifista (convico filosfica), ou que a Aeronutica uma fora militar de um pas capitalista, e ele marxista convicto (convico poltica). Por qualquer desses argumentos, o jovem no poder ser obrigado a alistar-se, e tambm no poder ser punido por isso, at porque no inciso V, acima, fica garantida a inviolabilidade de conscincia. Mas ser obrigado a prestar uma outra obrigao, alternativa ao servio militar, fixada em lei. Se se recusar a essa prestao alternativa, a sim, ser punido com a privao de direitos. O direito escusa de conscincia no est limitado simplesmente ao servio militar, podendo abranger outras obrigaes, como o alistamento eleitoral, o voto e a participao em tribunal do jri IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; Comentrio: No pode mais o Poder Pblico controlar a produo de filmes, peas de teatro, livros, msicas, artes plsticas, textos em jornais e dos prprios jornais, livros e revistas, pois a regra constitucional a da liberdade de expresso. Expressamente se diz que no poder haver censura ou licena. O mximo que a Constituio permite a classificao para efeito indicativo (art. 21, XVI), mas ela ter por objeto informar aos pais ou responsvel, por exemplo, a que pblico e idade adequado tal filme, aconselhando sobre isso, e no proibindo. As proibies que se tm visto sobre msicas e livros, por exemplo, so claras manifestaes inconstitucionais de censura prvia. Cuida-se, aqui, de formas de manifestao do pensamento, j defendidas pelo inciso IV deste artigo, quando a expresso do pensamento assume forma de teatro, msica, pintura, poesia, dentre outros. X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; Comentrio: Intimidade, qualquer pessoa tem, em qualquer lugar onde se encontre, pois ela significa a esfera mais ntima, mais subjetiva e mais profunda do ser humano, com as suas concepes pessoais, seus gostos, seus problemas, seus desvios, suas taras. Vida privada uma forma de externar essa intimidade, que acontece em lugares onde a pessoa esteja ou se sinta protegida da interferncia de estranhos, como a casa onde mora. Honra um atributo pessoal da pessoa, uma caracterstica que reveste a imagem da pessoa dando-lhe respeitabilidade, bom nome e boa fama, alm do sentimento ntimo, a conscincia da prpria dignidade pessoal. Em outras palavras, e na lio de Adriano De Cupis, honra a dignidade pessoal refletida na considerao alheia e no sentimento da prpria pessoa. Imagem a figura fsica e material da pessoa, no s pessoal mas tambm por pintura, por fotografia, por televiso, por caricatura, por charge ou por reproduo de partes do corpo da pessoa pelas quais se possa identific-la. Todas essas esferas esto constitucionalmente protegidas pela Constituio, neste inciso. Poderiam ser violadas, por exemplo, pela publicao de um livro sobre a vida de algum (violaria intimidade e vida privada, e, talvez, a imagem), ou por fotos da pessoa num campo de nudismo, ou pela filmagem de uma pessoa muito bonita, excessivamente destacada, numa praia, para ilustrar um lanamento imobilirio. Em todos os casos, os atingidos teriam direito indenizao. Pessoas com imagem pblica, como polticos, ou em lugares pblicos, como estdios de futebol ou ruas, se filmadas ou fotografadas no individualmente, mas como parte do todo, no podem pedir indenizao, porque, por estarem em lugar pblico, esto renunciando, naquele momento, preservao de sua imagem. No fosse assim, a transmisso de um jogo de futebol pela televiso levaria alguns milhares de pessoas aos tribunais em busca de indenizao contra a emissora. Tambm no se cogita dessa proteo quando da divulgao da foto de um criminoso, psicopata ou louco, quando procurado. Para Hubmann, o homem vive com personalidade em duas esferas: uma esfera individual e uma esfera privada. Os direitos referentes primeira servem de proteo da personalidade dentro da vida pblica; os referentes segunda, protegem a inviolabilidade da personalidade dentro de seu retiro.

Na expresso "direito intimidade" so tutelados dois interesses, que se somam: o interesse de que a intimidade no venha a sofrer agresses e o de que no venha a ser divulgada. Luiz Alberto David Arajo ilustra o tema como sendo a vida social um grande crculo, dentro do qual existe um menor, o da privacidade, e em cujo interior existe um outro crculo, ainda mais restrito e impenetrvel, o da intimidade. O direito imagem possui duas variaes. Uma se refere produo grfica da pessoa (retrato, desenho, filmagem). Outro o conjunto de atributos cultivados pelo indivduo e reconhecido pelo grupo social. Ambos esto protegidos pela Constituio, como tambm est, por ser varivel do direito imagem, uma voz famosa, uma parte do corpo facilmente identificvel e atribuvel a determinada pessoa. O dano esttico indenizvel por se referir proteo da integridade da imagem. XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Comentrio: A casa o lugar onde a pessoa que nela mora tem total proteo sua intimidade e vida privada. Por isso, com seu consentimento, qualquer pessoa pode entrar nessa casa, mas no sem consentimento, nem contra ele, a no ser em alguns casos, que veremos agora. Antes disso, perceba que a proteo dada ao morador, no ao proprietrio, porque no importa, para esses fins, a que ttulo a pessoa est morando no local. A proteo dada a quem habita a casa (que abrange qualquer tipo de moradia, de barraca de camping e barracos at manses e, em alguns casos, os locais de trabalho). Uma casa pode ser penetrada a qualquer momento, durante o dia ou noite, para prestao de socorro (como no caso de um acidente envolvendo o morador), em caso de desastre (incndio, inundao, queda de rvore sobre a casa, terremoto) e em flagrante delito (em todos os quatro casos que o Cdigo Penal prev: quando o crime est sendo cometido, quando acabou de ser cometido, quando houver perseguio ao criminoso, logo aps o crime. E quando o criminoso for encontrado, logo depois, com objetos ou instrumento que faam presumir ser aquela pessoa o autor do crime). Vale lembrar que qualquer pessoa pode prender quem quer que se encontre numa das quatro situaes de flagrante delito. Por determinao judicial s possvel entrar em uma casa durante o "dia". Como no h uma definio de "dia" para efeitos penais, adotada a definio do Direito Civil, onde dia o perodo que vai das 6h s 20h (at dezembro de 1994 era das 6h s 18h). Finalmente, vale informar que esse perodo de "dia" para o ingresso na casa, no para permanncia nela, pelo que um oficial de justia pode entrar, com mandado, numa casa, s 19h59 e l permanecer at a concluso da diligncia ou at s 22h, quando comeca o horrio tido como de repouso noturno. Ressalte-se, tambm, que a Constituio quer uma autorizao judicial, no policial ou administrativa, que so inconstitucionais para esses fins. Segundo lio de Dinor Adelaide Musetti Grotti, "casa", no Direito Constitucional, tem sentido prprio e abrangente, distinto da conceituao do Direito Privado ou de outros ramos do Direito Pblico. Em seu significado constitucional, alcana qualquer lugar fechado, de que o indivduo serve-se para si, ou tambm para sua famlia, de maneira exclusiva, em carter definitivo ou habitual, a qualquer ttulo. Assim, os estabelecimentos de trabalho, as oficinas e os escritrios tambm so resguardados por essa proteo constitucional, desde que no abertos ao pblico em geral. A vedao constitucional dirigida tanto ao Poder Pblico quanto ao particular, constituindo, a violao dessa garantia, crime previsto no art. 150 do Cdigo Penal. So titulares de tal direito quaisquer pessoas, brasileiros ou estrangeiros, e estende-se, tambm, pessoa jurdica, como forma de proteo da pessoa fsica. A permisso de penetrao em domiclio por determinao judicial chamada de reserva jurisdicional. Por fim, a Constituio comporta uma hiptese de quebra dessa inviolabilidade. Est ela prevista no art. 139, V onde se l a possibilidade de busca e apreenso em domiclio no caso de estado de stio. XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; Comentrio:

Trata-se, aqui, da proteo constitucional a quatro sigilos, todos relacionados com comunicao. A nica forma de sigilo que poder ser quebrado, no dizer deste inciso, o de comunicao telefnica, mas em hipteses muito especficas: necessrio, primeiro, que haja uma ordem judicial prvia ao grampo; depois, que essa violao esteja sendo feita para uma de duas nicas finalidades: ou investigao criminal (que s pode ser feita por autoridade policial) ou instruo processual penal (por autoridades judicirias). A Lei n 9.296, de 24/7/96, veio regulamentar a possibilidade constitucional de interceptao das comunicaes telefnicas, isso depois de o Supremo Tribunal Federal ter decidido que a atual Constituio no recepcionou, no ponto, o antigo Cdigo Nacional de Telecomunicaes. Por essa lei, a autorizao para a quebra do sigilo telefnico dever ser dada por autoridade judicial, sob segredo de justia, e a sua disciplina se aplica tambm ao sigilo das comunicaes em sistemas de informtica. A autorizao judicial vai depender da demonstrao, geralmente pela autoridade judicial, das razes e indcios claros de autoria de crime contra quem h de sofrer a degravao. O grampo telefnico poder ser determinado de ofcio pelo juiz do processo ou a requerimento da autoridade policial ou de membro do Ministrio Pblico. importante notar que, constitucionalmente, todos os quatro sigilos previstos neste inciso podem ser quebrados. o que se v na leitura do art. 1 36, S 1, I, alneas b e c (no caso de estado de defesa) e art. 139, III (no caso de estado de stio). A proteo buscada aqui pela Constituio foi a do direito privacidade e intimidade. Quanto correspondncia, a Constituio tambm probe o conhecimento da origem, do nmero e da qualidade e tipo da correspondncia de determinada pessoa. Questo importante refere-se propriedade da correspondncia. A carta pertence ao remetente at o momento em que chega s mos do destinatrio, quando ento passa a ser propriedade deste. XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; Comentrio: A regra simples. Se no houver lei dispondo sobre determinada profisso, trabalho ou ofcio, qualquer pessoa, a qualquer tempo, e de qualquer forma, pode exerc-la (por exemplo, arteso, marceneiro, carnavalesco, detetive particular, ator de teatro). Ao contrrio, se houver lei estabelecendo uma qualificao profissional necessria, somente aquele que atender ao que exige a lei pode exercer esse trabalho, ofcio ou profisso (casos do advogado, do mdico, do engenheiro, do piloto de avio). A liberdade de trabalho definida por Ignacio Burgoa como a faculdade que tem o indivduo de eleger a ocupao que mais lhe convm para verificar seus fins vitais; o caminho indispensvel - sine qua non - para o logro de sua felicidade ou bem-estar. A expresso maior da restrio ao trabalho dada pela Histria, sob o manto das corporaes de ofcio. Hoje, existem no Pas mais de setenta profisses regulamentadas em lei, segundo Eduardo Gabriel Saad. Esta norma constitucional, ento, fixa uma limitao atividade do Estado, demarcando um campo impenetrvel da vida individual e dando pessoa, como regra, o poder de escolher a sua profisso, trabalho ou ofcio. XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; Comentrio: Este dispositivo trata das duas pontas da relao de informao. Primeiramente, ao falar da pessoa a quem se dirige a informao, diz ele que toda e qualquer pessoa tem o direito constitucional de ser informada sobre tudo o que no estiver protegido pelo sigilo oficial. De outro lado, sabia o constituinte que as informaes mais importantes geralmente comprometem a sua fonte, pela sensibilidade dos interesses envolvidos, pela relevncia da questo, especialmente no setor pblico, poltico e empresarial. Para que tambm essas informaes cheguem ao brasileiro, e assim o seu direito pleno informao seja amplamente atendido, foi assegurado ao profissional de imprensa o poder de manter a origem da informao divulgada sob sigilo. A liberdade de informao, aqui prevista e preservada, abrange o direito de informar, de se informar e de ser informado. Ou seja: de passar a informao, de buscar a informao e de receber a informao. Quanto informao, veja tambm o que consta no art. 220, par. 1. Finalmente, quando houver um conflito entre o direito honra e o direito de informar, prevalece, segundo o Tribunal de Alada Criminal de So Paulo, o direito de informar, desde que a informao seja verdica, sua divulgao seja essencial ao entendimento da notcia e no se faa uso de forma insidiosa ou abusiva.

XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; Comentrio: Direito fundamental da pessoa, o direito de ir, vir e ficar est assegurado nos termos deste inciso, e qualquer ato contra ele atacvel por habeas corpus (inciso LXVIII deste art. 5). Em tempo de paz significa tempo de normalidade democrtica e institucional. Em caso de guerra ou mesmo em caso de estado de stio (art. 139, I) poder haver restrio ao direito de locomoo. A parte final diz que qualquer pessoa (inclusive estrangeiro) poder entrar, ficar ou sair do Brasil, nos termos da lei, lei esta que no poder impor obstculos intransponveis a essa locomoo, mas apenas dispor sobre passaporte, registro, tributos e coisas do gnero. Qualquer bem mvel est compreendido na proteo do dispositivo. Uma pessoa submetida a quarentena mdica (por doena contagiosa, por exemplo) no poder invocar esse direito de liberdade de locomoo, porque entre esse e o direito da populao de no ser contaminada pela doena prevalece este, o direito coletivo. Ainda, no direito de ir, vir e ficar se compreende o direito de fixar residncia. O direito de locomoo, na lio de Jos Afonso da Silva, implica o direito de circulao por via pblica ou afetada ao uso pblico (como uma servido). XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; Comentrio: Trata-se aqui do direito de reunio (cuja principal caracterstica ser eventual e temporria) e que se define como um direito de ao coletiva que envolve a adeso consciente de duas ou mais pessoas com a finalidade de realizao de um objetivo comum. Desde que pacfica (sem propsito hostil) e sem armas, a reunio em local aberto ao pblico depende de uma nica providncia, que o prvio aviso autoridade competente. Esse prvio aviso tem duas finalidades: a primeira, assegurar aos comunicantes um direito de preferncia sobre outras reunies posteriormente marcadas para o mesmo local, dia e hora (note que uma reunio no poder frustrar outra "anteriormente convocada" para o mesmo local); e a segunda, dar autoridade condies de providenciar segurana e policiamento no local, se entender necessrio. Esse prvio aviso no , ressalte-se, um requerimento ou pedido; uma mera comunicao. Se a reunio preencher as condies do inciso, no poder a autoridade impedir a sua realizao em local prprio. Segundo Canotilho, para haver reunio no basta que algumas pessoas se encontrem juntas, j que se exige desde logo a conscincia e a vontade de reunio. O carter temporrio , tambm, essencial, pois, se houver permanncia, tratar-se- de associao. XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; Comentrio: Associao diferente de reunio por ter um carter de permanncia e objetivos definidos, em torno dos quais se associam pessoas que os buscam. Ou seja, uma coligao voluntria de duas ou mais pessoas com vistas realizao de um objetivo comum, sob direo nica. Essa associao pode ter inmeras caractersticas (empresarial, cultural, filantrpica, poltica, sindical, esportiva, recreativa). Essa liberdade plena, desde que os fins da associao sejam lcitos (e so lcitos os fins expressamente permitidos pela lei ou no expressamente proibidos pela lei), e no tenha ela carter paramilitar. Esse carter expressado geralmente pelo uso de uniformes, ou uso de armas, ou treinamento marcial, ou sistema interno de hierarquia e uso de palavras de ordem. A ocorrncia de uns ou alguns desses requisitos pode indicar a existncia de uma associao de carter paramilitar. Uma torcida organizada de futebol, por exemplo, poder vir a ser encaixada nessa proibio. Ainda, se a associao quiser adquirir personalidade jurdica, dever ser registrada na forma da lei. Mas a aquisio dessa personalidade opo dos associados. No querendo, podero fazer funcionar a entidade independentemente de qualquer providncia, j que a liberdade de organizar-se em associao , viu-se, plena. XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; Comentrio:

Se plena a liberdade de associao, nada mais lgico do que o direito de cri-las ser independente de autorizao de quem quer que seja. Quem determina como vai ser a associao so os seus membros, e o Estado no pode interferir, por nenhum de seus rgos, no funcionamento da entidade. Quanto cooperativa a disciplina um pouco diferente. A sua criao tambm no depende de autorizao de ningum, e nenhum rgo estatal poder interferir na sua gesto. No entanto, a Constituio determina que se obedea a uma lei que vai dispor sobre a criao dessas entidades especiais, lei esta que impor certos procedimentos e providncias obrigatrias para que a entidade seja chamada de cooperativa, como podem ser, por exemplo, a obrigatoriedade de existncia de Conselho Fiscal, de no remunerar os cargos de comando e de reaplicar os excedentes financeiros nos objetivos da cooperativa. XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; Comentrio: A dissoluo voluntria de associao depende do que os associados decidirem a respeito, ou da disciplina do assunto dada pelo regimento interno, se houver um. O que a Constituio trata como se far a dissoluo compulsria de associao, isto , quando ela tiver que ser dissolvida contra a vontade dos scios. Tanto para a suspenso das atividades quanto para dissoluo compulsria, exige a Constituio uma deciso judicial, o que importa dizer que ordens administrativas ou policiais sobre o assunto so inconstitucionais. Alm disso, de se ver que, enquanto uma associao pode ter as suas atividades suspensas por deciso judicial ainda modificvel, como aquela da qual se recorreu, a dissoluo exige deciso judicial com trnsito em julgado, isto , deciso definitiva, imodificvel, da qual no cabe mais recurso, isso porque essa deciso mais drstica e de mais difcil reverso, pelo que tolerar que uma deciso provisria dissolvesse associao e, depois, pela reforma da deciso, permitir a sua reestruturao, seria um contra-senso. O que se pretende segurana. XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; Comentrio: O direito individual de associar-se exatamente isso: um direito. Ningum pode ser obrigado associao, nem a permanecer em uma. A liberdade de associao foi erguida a plano constitucional a partir da segunda metade do sculo passado. Segundo Eduardo Saad, at ento o pensamento de Jean Jacques Rousseau, hostil formao de rgos intermedirios entre o homem e o Estado, serviu de barreira proteo ao direito de associao. Esse dispositivo se aplica, alm das associaes, s entidades sindicais. XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; Comentrio: O assunto, aqui, a representao processual, isto , o direito de uma entidade defender em juzo ou fora dele, em nome de terceiros, um direito que no seu, mas de um, alguns ou todos os seus associados, amparado por mandato. Eduardo Saad concorda em que no se trata, aqui, de substituio processual, quando algum age em juzo em nome prprio para a defesa de interesse alheio, e sempre em virtude de lei, conforme estatui o art. 6 do Cdigo Civil. Como visto acima, a liberdade de constituir uma associao plena e no imposta nenhuma condicionante a isso. Em face dessa impreciso, no se pode deduzir que uma pessoa que se ligue a uma associao de qualquer tipo esteja, ao filiar-se, implicitamente autorizando a entidade a represent-la, judicial ou extrajudicialmente. Como isso no pode ser presumido, a Constituio exige que uma associao, quando atuar em defesa de interesse de associados, antes de mais nada prove por escrito que est autorizada expressamente por esse ou esses associados a falar em nome deles. Sem essa prova, a associao ilegtima para essa representao. Segundo o Supremo Tribunal Federal, no h necessidade de autorizao especfica para a associao atuar em nome de seus associados, bastando a estatutria. O mesmo no ocorre, por exemplo, em relao s organizaes sindicais (art. 8, III), tambm habilitadas a defender os interesses dos seus sindicalizados judicial e extrajudicialmente, mas sem precisar provar que esto autorizados a isso, porque tal autorizao se presume das prprias finalidades do sindicato. Quando algum se filia a um sindicato lcito admitir que fez isso procurando reforar-se para defender os seus direitos. feita a ressalva, contudo, de que, quando o sindicato

postula sobre direitos individuais de seus filiados imprescindvel a outorga de poderes a ele, para regularizar a representao processual. XXII - garantido o direito de propriedade; Comentrio: Este dispositivo assegura toda e qualquer propriedade, desde a imobiliria at a intelectual e de marcas. um dispositivo pelo qual se reconhece pessoa, no Brasil, o direito de ser proprietrio de algo, em contraponto com exclusividade da propriedade estatal de outros regimes. O direito de propriedade, genericamente, pode ser definido como um direito subjetivo que assegura pessoa o monoplio da explorao de um bem e de fazer valer esse poder contra todos que eventualmente queiram a ele se opor, segundo lio de Luiz Alberto David Arajo. XXIII - a propriedade atender a sua funo social; Comentrio: Funo social da propriedade um conceito que d a esta um atributo coletivo, no apenas individual. Significa dizer que a propriedade no um direito que se exerce apenas pelo dono de alguma coisa, mas tambm que esse dono exerce em relao a terceiros. Ou seja, a propriedade, alm de direito da pessoa, tambm um encargo contra essa, que fica constitucionalmente obrigada a retribuir, de alguma forma, ao grupo social. um benefcio pela manuteno e uso da propriedade. A Constituio define o conceito de funo social da propriedade em relao a dois dos seus tipos. Quanto propriedade urbana, funo social aquela estabelecida no art. 182, 2. Quanto propriedade rural, o conceito est no art. 186. XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Desapropriao uma forma de aquisio de bens pelo Poder Pblico. Em outras palavras, um instrumento de que se vale o Estado para retirar a propriedade de um particular e incorporar ao patrimnio pblico, indenizando o ex-proprietrio. A Constituio estabelece trs tipos de desapropriao: - por necessidade pblica, quando indispensvel que determinado bem particular seja usado para uma finalidade pblica; - por utilidade pblica, quando no indispensvel, mas conveniente que determinado bem seja usado no desempenho de atividade pblica; - por interesse social, que um argumento vasto, mas dentro do qual cabem argumentos que sustentem que a propriedade, por qualquer motivo, ser mais bem aproveitada se transferida ao patrimnio pblico do que se mantida sob o poder do particular. A indenizao h de ser justa, o que implica dizer que o preo a ser recebido pelo particular desapropriado dever corresponder o mais possvel ao que ele receberia se vendesse a propriedade pela sua vontade. Alm de justa, h que ser prvia, ou seja, antes de o Estado passar para o seu patrimnio a propriedade do particular, este j deve ter sido indenizado. As indenizaes devem ser pagas em dinheiro. H duas excees a essa regra geral. A primeira que algumas desapropriaes so feitas mediante indenizao justa e prvia, mas em ttulos, no em dinheiro. Esses ttulos so devidos pela desapropriao de imvel rural (ttulos da dvida pblica), nos termos do art. 182, 4, III, geralmente, quando no cumpre a sua funo social, ou, sob o mesmo argumento, pela desapropriao de imveis rurais (ttulos da dvida agrria), conforme previsto no art. 184, caput. A segunda exceo uma desapropriao com efeito de confisco, feita, portanto, sem indenizao do proprietrio particular, na forma do art. 243, sobre terras onde exista cultivo de plantas psicotrpicas (cannabis sativa, eritroxilon coca, epadu, papoula).

XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Comentrio: O inciso fala do instituto da requisio administrativa, pelo qual o proprietrio particular do bem no perde a propriedade, mas ter que tolerar a ocupao ou o uso dela durante um certo perodo de tempo, para que o Poder Pblico enfrente uma situao de iminente perigo pblico, como uma enchente, ou de guerra. Finda a ocupao, o Estado desocupar ou devolver o bem do particular e ficar obrigado a indenizar este, se da ocupao ou uso resultou algum dano material ao bem. XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento; Comentrio: Este inciso abre uma exceo regra da penhorabilidade dos bens dados em garantia de financiamentos. Como o pequeno proprietrio subsiste do que colhe e produz em sua terra, tolerar a penhora desta para o pagamento de dvidas seria o mesmo que condenar o pequeno colono fome ou marginalizao das favelas nas cidades. Para isso, o constituinte fixou que a pequena propriedade rural no penhorvel, pedindo, para isso, quatro requisitos: a) a propriedade deve ser classificada como pequena nos termos da lei; b) deve ser produtiva; c) deve produzir a partir do trabalho familiar, exclusivamente; d) finalmente, a origem da dvida deve ter sido financiamento da atividade produtiva da propriedade. Como, nessas condies, dificilmente um pequeno colono obteria crdito agrcola em bancos, manda o inciso que a lei disponha sobre a forma como ser viabilizado o financiamento da produo nessas propriedades. XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; Comentrio: O direito autoral uma das formas de propriedade garantidas pela Constituio. O resultado material da explorao da obra do autor auferido por ele vitaliciamente. Com a sua morte, esses direitos passam aos herdeiros (cnjuge, pais ou filhos), caso em que sero desfrutados tambm de forma vitalcia. Se, contudo, tais herdeiros forem distantes, a sucesso nesses direitos se dar por prazo determinado, que a lei informa ser, hoje, de 60 anos, a contar de primeiro de janeiro do ano seguinte morte do autor. XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; Comentrio: Obras coletivas quer dizer uma pea de teatro, um filme, uma novela, uma atividade desportiva coletiva. As pessoas que participam da realizao dessas obras tm direito constitucional de receber remunerao por essa participao, na medida dela. E extenso desse direito reproduo da imagem e voz humanas reconhece a importncia dos trabalhos de certas pessoas na mdia, como os narradores e locutores esportivos, cuja presena em um ou em outro canal significa um aumento de qualidade e de arrecadao pelas emissoras. A Segunda alnea estabelece o direito de tais participantes de fiscalizar o resultado econmico das obras de que participarem, de forma a no haver burla no clculo do direito autoral a que fazem jus.

XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; Comentrio: A definio do que seja invento industrial ou criao industrial matria do Cdigo Nacional de Propriedade Industrial, em fase final de tramitao no Congresso Nacional, pelo que no vamos tratar aqui desses conceitos. Apenas importa, para os objetivos dessa obra, fixar que o que for invento industrial ter uma proteo temporria, no vitalcia. Isso se justifica. Como o progresso tecnolgico e sua importncia para a humanidade dependem, em grande medida, de se conhecer determinados inventos e, partindo deles, obter-se inventos melhores, o constituinte resolveu impor uma proteo apenas temporria, para que o inventor, atravs do recebimento de royalties, seja remunerado pelo seu talento e atividade intelectual empregados na inveno. Depois desse prazo, contudo, o invento cai no domnio comum, para acesso de qualquer pessoa. O mesmo no acontece com as criaes industriais, as marcas, os nomes de empresas e seus smbolos, que so propriedade perene dos seus detentores. razovel a disciplina, j que o maior ou menor valor da marca ou do nome de uma empresa tem relao direta com a qualidade de seus produtos, o que justifica o interesse da empresa em aprimor-los e o interesse do Estado em proteger essa propriedade. A ressalva final, quanto ao interesse social e ao desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas perigosa e pode levar negativa do reconhecimento de patentes e progressos tecnolgicos estrangeiros utilizados no Brasil. A proteo ao invento vem de longa data no Brasil. Foi introduzida entre ns pelo Alvar do Prncipe Regente de 28 de janeiro de 1809, o que nos tornou o quarto pas do mundo a tratar do assunto. XXX - garantido o direito de herana; Comentrio: Herana o patrimnio do falecido, o conjunto de seus direitos e deveres. Com a morte do titular, chamado por alguns de de cujus e por outros de autor da herana, esse conjunto se transfere, no momento exato do falecimento, aos herdeiros legtimos e testamentrios do morto, segundo lio precisa de Slvio Rodrigues. Essa sucesso pode dar-se de duas maneiras: decorrendo de disposies de ltima vontade (testamento), chamada sucesso testamentria; decorrendo da lei, dita sucesso legtima. XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus; Comentrio: Um bem (como um imvel) de brasileiros, situado no Brasil, ter sempre a sua sucesso regulada pela lei brasileira. Um bem de estrangeiro, contudo, situado no Brasil, abre ao cnjuge sobrevivente e aos seus flhos, desde que brasileiros, o direito de escolher entre a lei brasileira e a lei do Pas de origem do cnjuge falecido para regular a sucesso, podendo aplicar aqui qualquer das duas, escolhendo a que lhes seja mais favorvel. Segundo Maria Helena Diniz, o termo sucesso indica o fato de uma pessoa inserir-se na titularidade de uma relao jurdica que lhe advm de uma outra pessoa, ou, de outra forma, fazer-se titular de direitos e obrigaes que no eram seus. XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; Comentrio: Com a promulgao do Cdigo de Defesa do Consumidor, ficou preenchido o sentido desse dispositivo, que voltou-se pessoa na condio de consumidor, para assegurar a ela um grupo de direitos que a tirem da posio de inferioridade em que esto em relao ao produtor ou ao vendedor de determinado produto ou servio. XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de

responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; Comentrio: O que a Constituio quer garantir aqui a publicidade dos atos de governo, impedindo uma administrao sigilosa ou secreta. O cidado, que se quer cada vez mais participativo da vida do Estado, pode requerer informaes em que tenha interesse particular, mas tambm pode faz-lo em relao quelas em que tenha interesse remoto, posto que interessam coletividade, sociedade. Somente admitida a no prestao das informaes pelos rgos pblicos quando essa for de natureza sigilosa, como as relativas s Foras Armadas, segurana nacional, s reservas energticas e matria radioativa. O servidor a quem a lei incumbe o dever de prestar tais informaes ser punido pela prtica de crime de responsabilidade se no fizer isso no prazo que a lei lhe estabelece. Essas informaes sero pedidas por requerimento ao rgo pblico competente para prestlas. Cabe anotar, por importante, que a no-observncia desse direito subjetivo a informaes nem sempre ser corrigida pelo haheas data, mas somente nos casos em que a informao perseguida diga respeito prpria pessoa do requerente. Nos demais casos (informaes de interesse coletivo ou geral, ou informaes de interesse pessoal que no sejam a respeito da prpria pessoa), a ao adequa o mandado de segurana. XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direito ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; Comentrio: Toda e qualquer pessoa, inclusive estrangeiros, pode requerer informaes para defender seus direitos, ou obter certido em repartio pblica para defesa de direitos ou esclarecimento de situao pessoal. A locuo em defesa de direitos permite que o direito de petio seja usado para defender tanto direitos individuais quanto coletivos ou gerais. O direito de petio, que este inciso consagra, tambm identifica um instrumento de participao individual na vida do Estado, pois possibilita o exerccio das prerrogativas de cidadania. Essas informaes sero prestadas pelo rgo competente, e a Constituio probe que seja cobrada taxa (entendida como espcie do gnero tributo) sobre tais prestaes. Dentre as pessoas que podem usar o direito de petio esto o cidado, para exercer o direito de obter informao, do qual tratamos no inciso anterior, e o servidor, para pedir a reapreciao de punio administrativa que tenha sofrido. O direito de petio um direito poltico, que pode ser exercido por qualquer um, pessoa fsica ou jurdica, em forma rgida de procedimento para fazer-se valer, caracterizando-se pela informalidade, bastando a identificao do peticionrio e o contedo sumrio do que pretende. Pode vir exteriorizado como petio, representao, queixa ou reclamao. O direito de certido, previsto na alnea b, segundo Luiz Alberto David Arajo, estruturado para ser exercido contra as reparties pblicas, compreendidas a delegacias de polcia, rgos do Poder Judicirio, Mesas do Legislativo, secretarias do Ministrio Pblico. Certides administrativas, na lio de Hely Lopes Meirelles, so cpias ou fotocpias fiis e autenticadas de ato ou fato constante de processo, livro ou documento que se encontre nas reparties pblicas. Dentre as certides contidas na alnea b esto a certido de tempo de servio para fins de averbao, folhas corridas e histrico funcional. XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; Comentrio: O inciso cuida do importante Princpio da Inafastabilidade da Jurisdio, ou do Acesso ao Judicirio, ou do Direito de Ao, de onde se produzem de imediato dois importantes efeitos: consagrado ao Judicirio o monoplio da jurisdio, e garantido pessoa o direto de ter acesso a esse Poder. Segundo o princpio, inconstitucional qualquer obstculo entre a pessoa cujo direito esteja lesado ou ameaado de leso e o Poder Judicirio, nico competente para resolver definitivamente qualquer assunto que envolva direito. A deciso proferida pelo Judicirio , assim, final

e impositiva, e dever ser observada pelas partes, sendo que no possvel a rediscusso do assunto no prprio Judicirio ou em qualquer dos outros Poderes da Repblica. Muito importante notar que no existe mais constitucionalidade numa figura adotada na esfera administrativa em tempos passados, chamada de instncia administrativa de curso forado, pela qual toda pessoa, especialmente servidor pblico, que fosse lesada por ato administrativo teria que expor suas razes primeiro ao prprio rgo, e s depois de resolvida por ele que teria acesso ao Judicirio. Hoje, o ingresso na via administrativa opo do administrado, que poder us-la ou no. Como se viu na anlise do inciso II deste artigo, o Princpio da Legalidade afirma que somente a lei pode obrigar a fazer ou no fazer alguma coisa. E essa lei nunca poder prever que eventuais danos que cause ou possa causar na sua aplicao no podero ser apreciados pelo Judicirio, ou somente podero s-lo depois da tomada de outra atitude. Para Nelson Nery Junior, o fato de as partes constiturem compromisso arbitral no significa ofensa ao princpio do direito de ao, porque somente os direitos disponveis podem ser objeto desse compromisso, e as partes, quando o celebram, esto abrindo mo do uso da jurisdio estatal, optando pela jurisdio arbitral. A garantia de acesso justia no significa que o processo deva ser gratuito, mas a cobrana de taxas excessivas, que criem obstculo ao uso da jurisdio, tem sido dada por inconstitucional. XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; Comentrio: Direito adquirido aquele que j se incorporou ao patrimnio da pessoa, pelo aperfeioamento de algum ato que o confere, e do domnio dessa pessoa no pode ser retirado. Ou, um direito exercitvel pela pessoa no momento em que se tenta tir-lo dela. Por exemplo, aps dois anos de efetivo exerccio, o servidor adquire o direito estabilidade no servio pblico. Se se tentar exoner-la de ofcio, esse servidor vai exercer o direito da estabilidade contra o ato; se se tentar eliminar o direito por outra lei, essa nova lei ser dada por inconstitucional. Ato jurdico perfeito aquele que rene sujeito capaz (com capacidade civil plena, ou seja, aos 21 anos), objeto lcito (o que se est fazendo deve ser expressamente permitido por lei ou no expressamente proibido por ela) e forma prescrita ou no defesa em lei (o revestimento externo do ato deve ser aquele que a lei obriga ou, no obrigando, um que a lei no proba). Coisa julgada o objeto sobre o qual versava determinada demanda judicial, o qual, com o fim do processo, torna-se imodificvel. Assim, se o processo era para saber quem o proprietrio de determinado imvel, ao seu fim, com o trnsito em julgado, a Justia vai dizer quem o proprietrio, e a coisa (quem era o dono do imvel) fica julgada, no mais podendo ser rediscutida. O que o inciso protege so essas trs instituies jurdicas de lei posterior que pretenda retroagir para eliminar um direito adquirido, para desfazer um ato jurdico perfeito, para impor novo julgamento de coisa julgada. As leis, em regra, produzem efeitos para o futuro ou para os atos em andamento, no podendo retroagir. A lei penal pode retroagir, em determinadas condies, para beneficiar o ru. XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; Comentrio: Juzo ou tribunal de exceo juzo ou tribunal no previsto na Constituio. O Poder Judicirio no admite novidade na sua estrutura. Qualquer juzo no previsto, qualquer tribunal especial, ser dado como de exceo e, por isso, declarado inconstitucional pelos meios prprios. O Supremo Tribunal Federal, em acrdo vencedor de autoria do Ministro Celso de Mello, j afirmou que a supresso, contra o ru, de quaisquer direitos processuais, garantias ou prerrogativas, com violao do devido processo legal, equivale a transformar qualquer juzo em juzo de exceo. Na definio de Nelson Nery Junior, tribunal de exceo aquele designado ou criado por deliberao legislativa, ou no, para julgar determinado caso, tenha ele j ocorrido ou no, irrelevante a j existncia do tribunal. A proibio da existncia de tribunais de exceo no abrange as justias especializadas, as quais so atribuies e diviso da atividade jurisdicional do Estado entre vrios rgos do Poder Judicirio. Tambm no se pode confundir tribunal de exceo com privilgio de foro, que ocorre quando a lei favorece algum em razo de uma condio pessoal, no interesse pblico. As regras referentes a este inciso so complementadas pelas do inciso LIII, onde se cuida do princpio do juiz natural.

XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; Comentrio: O tribunal do jri uma especializao da justia criminal de primeira instncia. Crimes geralmente so julgados por juzes chamados singulares porque sentenciam sozinhos. Todavia, se se tratar de crime doloso contra a vida (definiremos logo abaixo), esse juiz no mais poder prosseguir no processo, devendo remet-lo para um rgo chamado Tribunal do Jri, onde o julgamento ser feito por sete pessoas comuns do povo, em geral no conhecedoras de Direito. Esse tribunal presidido por um juiz de carreira, chamado Juiz-Presidente, a quem incumbe transformar a deciso dos jurados em sentena. Plenitude da defesa a garantia que o acusado tem de usar todos os meios legais para tentar provar a sua inocncia, desde que a prova lhe aproveite. Um tribunal de jri em que o Juiz-Presidente no permita ao acusado produzir determinada prova lcita que lhe era necessria nulo. O sigilo das votaes impe que os jurados, ao decidirem sobre os quesitos (perguntas feitas pelo Juiz-Presidente), tero que faz-las sozinhos, com base no que entenderam de tudo o que foi dito pela acusao, pela defesa e pelas testemunhas. No podero se comunicar com ningum enquanto fazem isso, nem quebrar o sigilo de sua deciso. Soberania dos veredictos implica dizer que o Juiz-Presidente, ao fixar a sentena do acusado, dever respeitar tudo o quanto decidido pelos jurados. Se, por exemplo, o jri negar a tese da legtima defesa, o juiz no poder reconhec-la na sentena. A competncia do jri firmada pela existncia, no processo, de crime doloso contra a vida. O dolo pode ser direto ou indireto. Diz-se direto quando o agente quis o resultado criminoso, agiu para isso, para produzi-lo. Diz indireto quando, apesar de no querer expressamente produzir o crime, agiu sabendo da possibilidade de comet-lo e assumiu, dessa forma, o risco de produzir tal resultado (dolo indireto eventual) ou agiu querendo produzir um ou outro resultado criminoso, por exemplo, matar ou ferir (dolo indireto alternativo). So crimes que vo a julgamento pelo tribunal do jri, quando dolosos: o homicdio, o aborto, o infanticdio e o induzimento, instigao e auxlio a suicdio. Repita-se: quando tais crimes forem cometidos por culpa (nos casos em que isso for possvel) o julgamento no ser feito pelo tribunal do jri, mas pelo juiz singular. Finalmente, frise-se que vo a jri quaisquer dos crimes acima, desde que dolosos, tanto consumados (quando o resultado criminoso produzido) quanto tentados (quando, apesar de o agente ter feito tudo para produzir o resultado, este no se produziu). XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; Comentrio: Trata-se aqui do Princpio da Anterioridade da Lei Penal, que em muitos livros e tribunais tambm chamado de Princpio da Legalidade ou Princpio da Reserva Legal. Seu contedo simples. Como o crime nada mais do que uma conduta humana punvel, nenhuma conduta humana ser considerada crime sem uma lei anterior ao fato (e no ao julgamento) que o preveja como crime. Essa lei anterior tambm precisa fixar a pena. Logo, antes da data em que o fato aconteceu preciso que haja uma lei estabelecendo que aquela conduta punvel e como punvel, sem o que no se poder falar em crime. Formalmente, ento, crime a descrio de uma conduta acompanhada de sano, pelo que o delinqente no viola a lei penal, mas, ao contrrio, a realiza, incorrendo por isso na sano a ela imposta. de notar, como o faz o Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, que insuficiente apenas a lei anterior conduta. Impe-se descrio especfica, individualizadora do comportamento delituoso, ou seja, a definio da conduta punvel deve ser precisa, para que se garanta o direito de liberdade da pessoa, e dessa preciso que resulta a proibio de interpretaes extensivas ou analgicas, que levem o julgador a, estendendo a descrio da norma penal, abranger e reger outras condutas no

expressamente previstas. A conduta precisamente descrita pela lei como punvel chamada de tipo penal. A pena, por seu turno, tambm h de vir especificada, determinada e delimitada em qualidade e quantidade. Por fim, a competncia para legislar sobre Direito Penal foi mantida como privativa da Unio (art. 22, I). XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; Comentrio: Este singelo enunciado esconde trs princpios: Princpio da Retroatividade da Lei mais Benigna, segundo o qual a lei penal retroage para beneficiar o ru; o Princpio da Irretroatividade da Lei mais Gravosa, segundo o qual a lei mais prejudicial ao ru no retroage; e o Princpio da Ultraatividade da Lei mais Benigna, que estabelece que a lei mais benfica ao ru age mesmo aps a sua revogao, para amparar o processo e julgamento de ru que tenha cometido ilcito sob sua gide. conveniente frisar que esses trs princpios valem para a lei penal, e no para qualquer lei. Em razo do princpio da reserva legal, visto acima, a relao jurdica no campo penal definida pela lei vigente poca do fato, sendo esse o contedo do brocardo latino tempus regit actum. Essa a regra. Enquanto no desconstituda a relao jurdica penal, contudo, a lei que rege o ato poder ser outra e no mais aquela da poca da conduta, desde que uma lei posterior ou anterior seja mais favorvel ao ru. Em importante lio, Luiz Vicente Cernicchiaro ensina que, em verdade, a lei penal no retroage, o que, se acontecesse, faria com que ela operasse para o passado. Por imperativo constitucional, contudo, a lei penal mais benfica aplica-se incondicionalmente e alcana a relao jurdica como est no momento em que a lei mais benfica se faz vigente e, a partir de ento, a lei anterior, porque mais benfica, cede lugar mais benigna, fazendo com que os direitos e deveres contrapostos sejam modificados. Essa modificao legal inicia-se com a nova lei, a partir da respectiva vigncia, apesar de o fato que originou a relao processual ser anterior. A rigor, portanto, a lei no regula o fato, mas a relao jurdica que o tem como causa. Vale dizer: a lei no tem efeito retroativo, nem alcance ultrativo. Para que isso acontecesse, seria necessrio produzir efeitos antes e depois de sua vigncia, e no isso que acontece. Respectivamente, sendo a lei mais favorvel, ela afasta a incidncia da lei anterior ou impede que a posterior a afaste. Finalmente, de se frisar que o benefcio ao ru poder ser de qualquer ordem, desde a extino do tipo penal (chamada abolitio criminis), at a diminuio da pena e a criao de penas alternativas, alm do estabelecimento de novas condies de punibilidade. XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais; Comentrio: O que se pretende neste inciso que a lei venha a estabelecer punies para toda e qualquer conduta com fundamento discriminatrio, quer cometida por particular, quer pelo Estado. O dispositivo , na verdade, um reforo da garantia de igualdade perante a lei. XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; Comentrio: Este inciso tem vrios pontos tcnicos. Primeiro, o prprio crime de racismo, que poca da promulgao da Constituio ainda no existia, e que hoje qualquer discriminao com base em raa (como chamar algum de macaco, de amarelo, de branquela), e tambm as condutas adotadas com base em preconceito de raa (como no permitir que um negro entre no seu restaurante, proibir um oriental de entrar no seu txi ou um branco de entrar no seu clube). Crime inafianvel crime que no admite fiana, e fiana um pagamento que a pessoa faz ao Poder Judicirio para poder responder ao processo em liberdade provisria. A condio de inafianvel do crime de racismo, assim, impe que, se quem o praticou estiver preso, preso vai ficar at o final do processo. Crime imprescritvel crime que no sofre prescrio, e prescrio um prazo dentro do qual o Estado tem poder para encontrar, processar, punir e executar a pena do criminoso. Findo esse prazo, nada mais a Justia pode fazer contra o criminoso. Crime imprescritvel, pois, crime em relao ao qual a Justia jamais perde o poder de punir o seu autor.

A pena de recluso, tanto quanto a de deteno, privativa de liberdade. A de recluso, contudo, mais severa, pois a nica que pode levar o preso ao regime fechado de cumprimento de pena, em penitenciria. XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; Comentrio: Fiana um pagamento feito pela pessoa presa para responder ao processo penal em liberdade. Um crime considerado inafianvel um crime que no admite fiana, o que significa dizer que, se a pessoa for presa em flagrante por tal crime, dever ficar presa at o final do processo. Graa e anistia so dois tipos de benefcios que podem ser dados pessoa presa ou condenada a priso. A graa considera as condies pessoais do preso, como bom comportamento, e a anistia parte de um pressuposto objetivo, como um determinado limite de pena (poderiam ser anistiados todos os condenados a penas inferiores a 6 meses de recluso, por exemplo). Os crimes e o grupo de crimes previstos neste inciso no admitem nenhum dos dois benefcios. Note, tambm, que nada h sobre imprescritibilidade, o que implica dizer que todos esses crimes so prescritveis. So eles o trfico de drogas, o terrorismo, a tortura e os crimes hediondos (so hediondos, dentre outros, os crimes de homicdio qualificado, o latrocnio, a extorso com morte, o estupro em todas as suas formas). Na parte final temos que respondero por esses crimes a pessoa que os comete (executor), quem mandou cometer o crime (mandante), e todas aquelas pessoas que, sabendo do crime ou o presenciando, poderiam evit-lo se agissem, mas se omitiram. Por lei, hoje, os crimes hediondos so, tambm, inafianveis. XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; Comentrio: Sobre crime inafianvel e imprescritvel, veja o quese disse no comentrio ao inciso XLII. Por ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional e o Estado democrtico entende-se o golpe de estado. Note que o fato de ser imprescritvel torna o golpe de estado punvel mesmo que tenha xito e derrube o governo. Anos ou dcadas depois, se o governo recuperar sua legitimidade, os golpistas podero ser presos, sem direito a fiana, processados e condenados. XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da personalizao da pena ou da responsabilidade pessoal, segundo o qual a nica pessoa que pode sofrer a condenao criminal o prprio criminoso, o agente do crime, no podendo ser punido, por exemplo, um parente, o cnjuge ou um vizinho ou amigo. A execuo penal, portanto, seja de que pena aplicada for, restringir-se- ao condenado. No afasta esse princpio da personalizao, portanto, o ser a pena privativa de liberdade (recluso ou deteno), multas, penas restritivas de direito e quaisquer outras penas alternativas. Por outro lado, a segunda parte do inciso fala dos efeitos civis da sentena penal condenatria, quais sejam a imposio de uma obrigao de reparar o dano causado pelo criminoso, geralmente nos crimes contra o patrimnio, como o roubo, o furto ou a apropriao indbita. Condenado o criminoso por um desses crimes e falecendo antes de devolver vtima o valor que dela tirou, essa vtima poder processar os eventuais sucessores do criminoso para tirar deles os valores que tenham recebido como herana (no como sucesso). muito importante notar que a vtima no poder retirar dos sucessores do criminoso nenhum centavo a mais do que o valor recebido por eles na sucesso, no podendo ser tocado o patrimnio pessoal de nenhum deles. Se o valor transferido no bastar para indenizar a vtima, o caso resolve-se em perdas e danos contra a vtima. Na raiz dessa sano civil est a identificao do patrimnio do condenado como garantia da reparao do dano, j que a obrigao de repar-lo inafastvel do causador daquele. Com a morte, h transferncia do patrimnio e, havendo obrigaes do falecido, cumpre ao esplio honr-las. Notese que os herdeiros do condenado falecido no tm obrigao de pagar o dano por aquele causado,

pois essa obrigao do esplio, no pessoal deles, razo pela qual, diz o inciso, as dvidas sero executadas "at o limite do valor do patrimnio transferido". Por fim, o perdimento de bens a perda destes em favor do Estado, para reparar aos cofres pblicos uma quantia que deles tenha sido retirada, como no enriquecimento ilcito ou outros crimes funcionais, como peculato. XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; Comentrio: Este inciso trata das penas constitucionais, das penas possveis no Direito brasileiro e firma o princpio da individualizao da pena. Perceba, antes de mais nada, que a relao no definitiva, mas sim apenas ilustrativa, j que a Constituio tolera expressamente outras penas alm das previstas, e desde que no sejam as do prximo inciso. Sinal de que assim a locuo "entre outras". A privao a perda total da liberdade, pela recluso ou pela deteno. A restrio de liberdade apenas um cerceamento, uma diminuio dela, e ocorre no sursis, nos regimes aberto e semi-aberto de priso e no livramento condicional, por exemplo. Perda de bens significa t-los retirados pelo Estado, para reparar vtima ou a si prprio. Multa a imposio de uma penalidade pecuniria, de um valor a ser pago pelo preso. Prestao social alternativa a condenao do condenado a fazer alguma coisa em benefcio da sociedade, como forma de reparar todo ou parte de seu crime, como pintar as paredes de uma associao comunitria, auxiliar no atendimento em creche ou orfanatos, ministrar aulas gratuitas e outros. Corresponde s penas restritivas de direitos, autnomas e substitutivas das penas privativas de liberdade, indicadas no Cdigo Penal, art. 44. Suspenso de direito a supresso temporria dele, como no caso do motorista que atropela e mata um pedestre, sendo que dirigia embriagado. A pena, alm das referentes ao crime, poder alcanar a retirada temporria ou definitiva da carteira de habilitao e, com ela, do direito de dirigir. A individualizao da pena de que fala o inciso a sua fixao de acordo com as caractersticas pessoais do condenado, sua personalidade, a conduta social, sua condio escolar e financeira. dentre outras. XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; Comentrio: Esto aqui todas as penas consideradas inconstitucionais. A relao terminativa, final, e nenhuma outra pena poder assim ser considerada. A pena de morte , como se sabe, punir o criminoso condenado, tirando-lhe a vida. A discusso sobre a justia que se faz a partir desse tipo de punio profunda, controvertida e de correntes inconciliveis. A nosso estudo basta, contudo, saber que a pena de morte constitucional nos casos em que o Brasil esteja oficialmente em guerra com outro pas, por ter sido agredido e tendo respondido a essa agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou por ele referendado (art. 5, XLVII combinado com o art. 84, XIX). So crimes punveis com essa pena drstica a desero, a espionagem e a traio. Somente nesses casos de guerra que se admite a pena de morte. A tradio brasileira informa que, antes da execuo da pena de morte, seja ouvido o Presidente da Repblica, que poder utilizar-se da clementia principis para impedir a morte do condenado e transformar essa pena em outra, como a priso perptua.

Pena de carter perptuo no a mesma coisa que pena de priso perptua. O carter perptuo de uma pena aparece quando o cumprimento de qualquer uma se alonga por toda a vida do condenado. A condenao de um servidor pblico por corrupo a nunca mais poder ocupar cargo pblico inconstitucional por ter carter perptuo. Importante se ver que o sistema penal brasileiro possibilita penas centenrias em algumas ocasies, podendo o condenado (como no caso da Candelria) pegar 100, I50, 200 anos de priso. Essa , contudo, a pena imposta. O Cdigo Penal deixa claro que nenhuma pena, tenha a durao que tiver, poder ser executada por mais de 30 anos, justamente para afastar um carter de perpetuidade. A pena de trabalhos forados pode ser entendida de duas formas diferentes. Na primeira, seria a proibio de ser o preso obrigado a trabalhar, muito embora se reconhea os efeitos positivos de sua ocupao durante o cumprimento da pena, a chamada laborterapia. Na segunda, seria a proibio de sujeio do preso a um trabalho para cuja execuo se exija excepcional esforo fsico ou mental, como fazer cadeiras durante 12 horas por dia, ou quebrar pedras durante o mesmo tempo. A melhor interpretao a segunda. O trabalho do preso, nesses casos, dever ser sempre remunerado, hoje razo de 1/3 do salrio mnimo, nos termos da Lei de Execuo Penal (art. 29), e o valor pago ser usado para reparar o dano causado vtima, se ainda pendente, a assistir famlia e a ressarcir o Estado pelas despesas com a manuteno do preso, alm de custear pequenas despesas pessoais do mesmo. Banimento a expulso de brasileiro do Brasil, ou seja, condenar um brasileiro a viver fora do nosso Pas por um prazo (porque se fosse para sempre seria, tambm, uma pena de carter perptuo). bom ressaltar que a expulso de estrangeiro legal e constitucional. No o apenas a expulso de brasileiro, que toma o nome de banimento. O Cdigo Criminal do Imprio definia o banimento como pena que privava para sempre os rus dos direitos de cidado brasileiro e os impedia perpetuamente de habitar o territrio do Imprio. Tornava-os prias, aptridas. As verses mais modernas do instituto, pelos AI-13 e AI-14, de 1968, limitaram esses efeitos ao tempo de durao da pena. Penas cruis dependem ainda de definio, muito embora a crueldade j exista no Cdigo Penal, como agravante, e na Lei de Contravenes Penais, como delito autnomo. A lei dever dizer quais so tais penas, e se sero considerados tambm sofrimentos mentais, alm de fsicos. Cernicchiaro entende que essa futura legislao dever tratar a pena de forma a que, na sua execuo, no ofenda a dignidade do homem, submetendo o condenado a tratamento degradante, fsica ou moralmente, que no os normais na execuo das penas constitucionais e legais. XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; Comentrio: uma espcie de desdobramento do princpio da individualizao da pena, pelo qual o preso dever ter regime carcerrio diferente em razo do seu sexo e idade e, tambm, do tipo de crime cometido, para impedir, por exemplo, a convivncia de presos e presas, de jovens com criminosos experimentados e de autores de pequenos furtos com grandes traficantes e homicidas. XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; Comentrio: Tem-se no Cdigo Penal que o preso conserva todos os seus direitos no atingidos pela perda da liberdade. Assim, o fato de estar preso no autoriza um tratamento violento, depravado ou subumano, nem ordens que o submetam a atitudes ou situaes constrangedoras. de se notar que a Constituio fala em "presos" e, portanto, no refere-se apenas aos definitivamente presos por sentena final, mas tambm aos presos temporariamente, pelas chamadas prises processuais. L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; Comentrio: Pretende-se aqui no infligir dano aos filhos de presidirias pelo fato de essas estarem com sua liberdade cerceada. um dispositivo de contedo humano e, tambm, pode ser confortavelmente situado sob o princpio da individualizao da pena.

LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; Comentrio: Extradio a transferncia de uma pessoa de um pas para outro, a pedido deste, para que nele seja processada e punida por algum crime. um ato de soberania do Estado, que a defere se quiser, e depende da existncia de tratados de extradio ou compromissos de reciprocidade. Hildebrando Accioly a define como o ato pelo qual um Estado entrega um indivduo, acusado de um delito ou j condenado como criminoso, justia de outro, que o reclama, e que competente para julg-lo e puni-lo. O brasileiro nato no pode ser, em nenhuma hiptese, extraditado pelo Brasil para nenhum outro pas. Se fizer alguma coisa no estrangeiro, e essa conduta for punida no Brasil, esse brasileiro ser processado e punido no Brasil como se aqui tivesse cometido o crime, de acordo com as leis brasileiras. Isso se conseguir cometer esse crime em outro pas e fugir antes de ser preso, pois, do contrrio, ser processado e julgado pelo pas onde estiver, de acordo com a lei local, seja qual for a pena, tendo aplicao o princpio da territorialidade. O brasileiro naturalizado, isto , aquele que era estrangeiro e tornou-se brasileiro a pedido, somente pode ser extraditado em duas situaes. Na primeira, pela prtica de crime comum (pelas leis brasileiras) antes da naturalizao, ou seja, quando ainda era estrangeiro. Na segunda, poder ser extraditado a qualquer tempo, quer antes, quer depois da naturalizao, se for comprovado o seu envolvimento com trfico ilcito de drogas, atuando em qualquer fase do processo, desde a plantao ou cultivo da erva ou folha at o transporte, refino, venda ou lavagem de dinheiro. Note que neste caso a extradio somente ser dada depois de ter essa pessoa cumprido a pena imposta no Brasil. Por fim, veja-se que no se confundem a extradio, a expulso, o banimento e a deportao. A expulso ato soberano de um Estado (pas), que retira do seu territrio determinada pessoa que haja, nele, cometido fato tido como criminoso pelas leis locais, ou, ainda, que nele esteja irregularmente. O banimento a expulso de natural do Estado que expulsa. A deportao a devoluo do estrangeiro ao exterior, e ocorre geralmente na rea de fronteira, portos e aeroportos. Seu fundamento o ingresso, ou tentativa de ingresso, irregular no territrio nacional. LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; Comentrio: O estrangeiro , de regra, extraditvel, sempre dependendo de deciso soberana do Supremo Tribunal Federal. No possvel a extradio, contudo, se o fato pelo qual o pas que pretende a extradio e punio do estrangeiro seja, para a lei brasileira, crime poltico ou de opinio, caso em que esse estrangeiro ser protegido pelo asilo poltico previsto no art. 4, X, e uma eventual concesso de extradio seria inconstitucional. Como no h definio constitucional ou legal do que seja crime poltico, incumbe ao Supremo Tribunal Federal, em cada caso, julgar o carter poltico do fato criminoso, segundo lio de Alexandre de Moraes. LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Comentrio: Eis aqui o princpio do juiz natural e, para alguns, tambm, o princpio do promotor natural. Segundo ele, as autoridades judicirias que funcionem num processo precisam ser aquelas com competncia para isso, tanto em razo do fato como da pessoa ou do local do ilcito. O desrespeito a esse princpio conduz nulidade do processo. A partir das lies dos direitos alemo e portugus, Nelson Nery Junior ensina que o Princpio do Juiz Natural se traduz no seguinte contedo: a) exigncia de determinabilidade, consistente na prvia individualizao dos juzes por meio de leis gerais; b) garantia de justia material, ou seja, independncia e imparcialidade dos juzes; c) fixao de competncia, ou seja, o estabelecimento de critrios objetivos para a determinao da competncia dos juzes; d) observncia das determinaes de procedimentos referentes diviso funcional interna. Quanto ao princpio do promotor natural, diz Hugo Nigro Mazzili que este o mesmo princpio do juiz natural, mas sob tica diversa, isto porque o primeiro direito do acusado no apenas o de ser

julgado por um rgo independente do Estado, mas, at mesmo antes disso, o de receber a acusao de um rgo independente, escolhido previamente segundo critrios e atribuies legais, aboli.dos o procedimento de ofcio, a acusao privada e, principalmente, o acusador pblico de encomenda, escolhido pelo procurador-geral de justia. Para Nelson Nery Junior, este princpio exige a presena de quatro requisitos: a) a investidura no cargo de promotor de justia; b) a existncia de rgo de execuo; c) a lotao por titularidade e inamovibilidade do promotor de justia no rgo de execuo; d) a definio em lei das atribuies do rgo. LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; Comentrio: Este inciso encerra o Princpio do Devido Processo Legal (ou Due Process of Law, como tambm aparece). Princpio de profundo significado tcnico, no esta obra o local adequado para discuti-lo em profundidade. Basta que se diga que ele impe que as caractersticas e peculiaridades de cada tipo de processo judicial, referentemente ao objeto do litgio, sejam religiosamente respeitados, sem que os rgos judicirios usem um processo por outro, ou criem novidades ao longo dele, ou ignorem ou no garantam direitos e prerrogativas das partes. Qualquer dessas violaes conduz inconstitucionalidade do procedimento. Assim, por exemplo, se o rito era ordinrio (mais longo), o juiz no pode impor rito sumrio (mais curto, mais abreviado). Se a parte tinha direito de produzir prova ou ter vistas ou ouvir testemunhas ou fazer percia, o juiz no pode impedir que isso acontea. Para Nelson Nery Junior, deste princpio que decorrem todos os demais, afirmando a doutrina que so manifestaes do Due Process of Law o princpio da publicidade dos atos processuais, a impossibilidade de utilizar-se em juzo prova obtida por meio ilcito, o postulado do juiz natural, do contraditrio e do procedimento regular. Este princpio tem suas razes na Magna Carta de Joo Sem Terra, de 1215 (art. 39), prosseguiu aparecendo, nos termos hoje consagrados, no Statute of Westminster of the Liberties of London, de 1354, e foi tambm repetida em diversas constituies estaduais norte-americanas, antes de incorporar-se ao texto da Constituio Americana de 1787. A primeira meno expressa ao trinmio consagrado, segundo Nelson Nery Junior, foi feita na Declarao dos Direitos de Maryland, em 3/11/1776. Para Luiz Alberto David Arajo, esse princpio assegura: a) direito prvia citao; b) direito a juiz imparcial; c) direito ao arrolamento de testemunhas; d) direito ao contraditrio; e) direito defesa tcnica; f) direito igualdade entre acusao e defesa; g) direito ao no-uso de provas ilcitas; h) privilgio contra auto-incriminao. LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; Comentrio: Aqui encontrado o Princpio do Contraditrio e da Ampla Defesa. Contraditrio o poder que tem cada parte no processo de resistir ao que pretende a outra parte, ou seja, de resistir pretenso do outro, de discordar e de trazer as suas razes aos autos. Ou, na defnio de Nelson Nery Junior, , de um lado, a necessidade de dar-se conhecimento da existncia da ao e de todos os atos do processo s partes, e, de outro, a possibilidade de as partes reagirem aos atos que lhes sejam desfavorveis. Ampla defesa a garantia constitucional que a parte tem de usar de todos os meios legais de fazer prova para tentar provar a sua inocncia ou para defender as suas alegaes e o seu direito. No ofende nem o contraditrio nem a ampla defesa o indeferimento, pelo juiz, de diligncia tida por desnecessria, impertinente ou protelatria.

importante notar que qualquer litigante (partes numa lide, num processo) tem esses direitos, tanto em processo judicial quanto administrativo, o que significa dizer que a sindicncia e o processo administrativo tero que respeitar esses princpios. importante notar que o contraditrio assume diferentes feies nos processos penal, civil e administrativo. LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; Comentrio: Uma prova produzida de maneira ilcita uma prova inexistente para o Direito, e tudo e qualquer coisa que ela provar, por melhor que seja a prova ou o seu resultado, ser desconsiderado e tido como no existente no processo. Tambm so considerados inexistentes todos os atos que se originaram nessa prova ilegal. Assim, se um delegado de polcia faz uma gravao telefnica ("grampo") ilegal na casa de algum e consegue obter a confisso de envolvimento em trfico de drogas, a priso desse traficante e o confisco da prpria droga sero ilegais e tidos como nulos. A prova tem importncia fundamental no processo, pois constitui, na lio de Luiz Francisco Torquato Avolio, elemento integrador do convencimento do juiz. Mais do que isso, o direito prova constitui desdobramento do princpio do contraditrio, no se reduzindo ao direito de propor ou ver produzidos os meios de prova, mas, efetivamente, na possibilidade de influir no convencimento do juiz. Segundo o mesmo autor, reputam-se ilcitas as provas obtidas com infrao a normas ou princpios de direito material e, embora essas violaes ocorram nesse plano, a ilicitude repercute no plano processual, tornando a prova inutilizvel. No s a prova ilcita resulta nula e inexiste no processo, mas tambm as chamadas provas ilcitas por derivao, conceito obtido da doutrina americana do fruits of the poisonous tree. Por essa orientao, as provas colhidas por meios lcitos, mas a partir de elementos colhidos de forma ilcita, so contaminadas pela ilicitude e tem o mesmo destino. LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Comentrio: Trata-se aqui do princpio da presuno da inocncia, tambm chamado de Princpio da NoCulpabilidade, e no existia nas Constituies anteriores do Pas. Por ele, inconstitucional qualquer ao no sentido de se apontar qualquer pessoa como culpada de qualquer coisa at que o competente processo legal esteja concludo sem mais possibilidade de recursos. Assim, durante uma investigao ou durante o prprio processo, enquanto ele ainda estiver tramitando, o ru apenas acusado, no culpado. Em matria penal, entende-se que no admissvel a inverso do nus da prova ou de qualquer outra providncia que force a uma situao de presuno de culpa. Trnsito em julgado expresso jurdica que indica uma deciso judicial irreformvel, no mais passvel de recurso, consolidada. A doutrina reconhece sob o nome de "status de condenado" a situao do ru declarado culpado por sentena final. LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; Comentrio: Identificao civil aquela feita a partir de qualquer documento civil apto para provar que a pessoa quem diz ser, como a carteira de identidade, a carteira de trabalho, o passaporte. Identificao criminal a dactiloscpica, ou seja, o decalque das impresses digitais em papel. Para alguns, tambm a fotografia policial seria identificao criminal. O que o inciso afirma que, como regra, qualquer pessoa que j tenha provado a sua identidade com um documento civil no poder ser obrigada a "tocar piano", ou seja, a decalcar os dedos. As excees, isso , os casos em que poder ser exigida a dupla identificao, civil e criminal, sero criadas por lei, que ainda no existe. A autoridade policial somente poder exigir a identificao criminal se a pessoa no puder ou no quiser apresentar documento civil de identidade, ou, apresentando, seja este tido por falso ou pre sumivelmente falso.

LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; Comentrio: A ao penal pblica, tanto condicionada como incondicionada, exclusiva do Ministrio Pblico, o que significa que apenas um promotor de justia ou um procurador da Repblica poder prop-la, sendo absolutamente proibido ao ofendido (vtima) que ajuze tal ao. Para o ofendido ou seu representante legal existe a ao penal privada, exclusiva dele. A regra no Cdigo Penal de que os crimes sejam de ao penal pblica incondicionada. Somente se admite outro tipo quando isto estiver expresso no Cdigo ou na lei. Pode ocorrer, contudo, que num crime de ao penal pblica o Ministrio Pblico no faa absolutamente nada, no comece a ao, no pea provas novas, no pea arquivamento. Neste caso, um criminoso poderia no vir a ser punido, j que a nica ao que poderia levar a punio at ele no foi comeada pela nica autoridade que podia faz-lo. Para essas situaes, diz o inciso que o ofendido ou seu representante legal (pai, me, tutor ou curador) podero oferecer uma ao privada, chamada subsidiria, na qual um crime que exigia ao pblica ser processado por ao privada oferecida pelo particular, garantindo, assim, que o crime no fique impune. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; Comentrio: Este inciso se completa com o inciso IX do art. 93 desta Constituio. Por eles, atos processuais, audincias e julgamentos sero sempre, como regra, pblicos, podendo qualquer pessoa presenci-los, desde que guarde silncio e porte-se de maneira respeitosa. Guarda-se, aqui, o Princpio da Publicidade. Com ele, ficam proibidas as sesses secretas (que o regimento interno do Supremo Tribunal Federal previa). Como exceo, contudo, atos processuais, audincias e julgamentos podero ser secretos, sigilosos, no que chamado de segredo de justia. Isso ocorre quando a intimidade das partes ou o interesse social exigirem que apenas as partes e seus advogados, ou somente estes, presenciem tais ocorrncias judiciais. Geralmente, isso ocorre nas aes de estado, como divrcio, separao judicial, alimentos e investigao de paternidade, quando, pela natureza da matria discutida, no interesse da justia e das partes que haja pblico para ouvir ou ler os debates. LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; Comentrio: Com este inciso comea a disciplina constitucional da priso. De incio, veja-se que esto previstas excees regra. Realmente, na esfera militar, as prises obedecem ao que consta no Cdigo Penal Militar, e no esto sujeitas s regras gerais estabelecidas para o caso no campo das relaes civis. Assim, um soldado que se recuse a obedecer a uma ordem de um superior ou o desrespeite pode ser preso (transgresso militar), e um militar que use arma de servio para atirar em latas, aves ou para intimidar um transeunte pacfico ou para matar um desafeto tambm poder s-lo (crime militar prprio), sem que esteja em flagrante e sem ordem judicial. A regra geral, contudo, impe que a priso somente poder ocorrer sob dois argumentos. Ou a pessoa est em flagrante delito (cometendo o crime, acabando de comet-lo, sendo perseguida logo aps o crime ou sendo encontrada logo depois com objetos ou instrumentos dos quais se presuma a autoria do crime), ou, obrigatoriamente, a priso ter que ser executada em cumprimento de ordem judicial escrita e fundamentada. Note que a Constituio quer ordem judicial, no podendo mais ser uma ordem de autoridade policial (como est na Lei de Contravenes Penais) ou autoridade executiva (como no caso da priso para extradio por ordem do Ministro da Justia). No sendo militar, no estando em flagrante ou no tendo a fundament-la uma ordem de autoridade judicial escrita e fundamentada, a priso estar inconstitucional e ilegal. LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada;

Comentrio: So obrigatrias duas comunicaes a partir da priso. Uma, ao juiz competente, o qual vai justamente avaliar a legalidade da priso, considerando o que consta no inciso anterior. Outra, ou pessoa que o preso indicar, e que poder ser o seu advogado, ou a algum da famlia, se for possvel identific-la. O que se comunicar o fato da priso e o local onde est detido o preso, para que essas pessoas possam verificar o estado fsico e psquico do encarcerado, e ajud-lo. LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Comentrio: So vrios os direitos do preso, dentre eles o de ser assistido pela famlia e por advogado, de ter preservada a sua integridade fsica e, explcito no inciso, o de ficar calado. O melhor entendimento desse direito de ficar calado aquele que aponta o descabimento de ser o preso obrigado a falar e assim fornecer elementos que sero usados para prejudic-lo e sua defesa no processo. Qualquer preso, em qualquer situao, pode reservar-se o direito de somente falar em juzo, negando-se a responder a todas as perguntas da autoridade policial. A antiga presuno de que "quem cala, consente" no tem mais a menor valia, pois do silncio do acusado nenhuma concluso sobre sua culpa pode ser tirada, at por fora do Princpio da Presuno da Inocncia, j visto. Hoje, quem cala, no diz nada. LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; Comentrio: O dispositivo tem finalidade nitidamente preventiva. Sabendo que o preso tem direito constitucional de identific-lo, o policial que realizar a priso ou o interrogatrio do preso saber usar apenas a fora necessria para um e outro ato, no podendo cometer excessos, pelos quais poder vir a ser processado por abuso de autoridade. As autoridades policiais ficam obrigadas a oferecer ao preso todas as alternativas necessrias identificao do policial ou da equipe que o prendeu ou interrogou. LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; Comentrio: Priso ilegal aquela que no obedece aos parmetros legais, como, por exemplo, a da pessoa que no estiver em flagrante, presa sem ordem judicial escrita e fundamentada. Tal priso, por mais que se tenha certeza de que o preso o culpado, dever ser relaxada (liberao do preso) por ordem de autoridade judiciria. LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; Comentrio: H crimes inafianveis, dois dos quais j vimos nos incisos anteriores. H crimes afianveis, pelos quais se possibilita ao preso pagar uma quantia arbitrada por autoridade policial ou judicial (dependendo do crime) e, a partir desse pagamento, obter liberdade provisria. E h crimes levssimos, cujos autores, mesmo presos em flagrante, devero ser libertados provisoriamente sem precisar pagar qualquer quantia como fiana. No vocabulrio jurdico, so ditos crimes de cuja priso o preso livra-se solto. A partir dessas noes se compreende o alcance do inciso em estudo. Nos crimes em que o preso livra-se solto e naqueles em que caiba a fiana, a regra que o preso tem direito liberdade provisria, o que leva concluso de que s ficar preso o autor de crime inafianvel, embora isso tambm ocorra com aquele que no quer ou no pode pagar fiana. A liberdade obtida provisria; primeiro, porque a priso preventiva ou cautelar do acusado poder ser pedida a qualquer momento, se assim entender a autoridade policial ou judiciria. E, segundo, porque ele poder ser preso novamente se condenado ao final do processo a pena restritiva ou privativa de liberdade.

LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; Comentrio: A priso civil difere da priso criminal. A priso criminal tem natureza punitiva, ou seja, a pessoa est presa como punio por ter cometido um crime. J na priso civil, a natureza coercitiva, ou, em outras palavras, a pessoa presa para ser pressionada a fazer alguma coisa, a cumprir uma obrigao que deveria ter cumprido e no o fez. A regra est no incio do inciso: no haver priso civil por dvida. Traduz-se que ningum pode ser preso por ser devedor de outrem (o que no a mesma coisa de pagar com cheque sem fundo, pois isso crime de estelionato e sujeito, portanto, a priso criminal). H duas excees regra. Na primeira, poder ser presa a pessoa que for devedora de penso alimentcia e, podendo pagar, decide parar de faz-lo. Quem recebia a penso pode pedir a priso civil do devedor, que ficar preso at que pague ou volte a pagar essa dvida alimentar. A segunda exceo a priso do depositrio infiel, que quem recebe um bem para guardar em depsito, de particular ou da Justia, e, na hora de devolver esse bem, no mais o tem, sem uma justificativa aceitvel para tanto. LXVIII - conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; Comentrio: De origem inglesa (1215, sob o Rei Joo Sem Terra, sucessor de Ricardo Corao de Leo), o habeas corpus uma ao que tem por objeto tutelar a liberdade fsica de locomoo do indivduo, expressa pela sua liberdade de ir, vir e ficar, compreendida nesta tambm a liberdade de fixar residncia. , atualmente, a nica ao que pode ser impetrada por qualquer pessoa, independentemente de advogado. Pode ser usada por qualquer pessoa, em benefcio prprio ou de outrem, e at o Ministrio Pblico pode dela fazer uso em favor de quem quer que esteja preso ou ameaado de priso ilegal ou abusiva. Por "qualquer pessoa" entenda-se inclusive estrangeiros, com ou sem capacidade jurdica (maioridade civil, 21 anos). O habeas corpus pode ser usado contra ato de qualquer pessoa, tanto autoridade pblica quanto pessoa privada. Finalmente, necessrio que a violncia ou coao contra a liberdade de locomoo tenha por fundamento um ato abusivo ou ilegal. Uma priso legal, apesar de quebrar a liberdade de locomoo do preso, no pode ser desfeita por habeas corpus. Note que essa ao pode ser repressiva ou liberatria (quando algum estiver sofrendo violncia ou coao contra o seu direito de locomoo) ou preventiva (quando algum ainda no sofreu, mas est ameaado de sofrer tais ilegalidades). As Constituies anteriores, no Brasil, excluam a utilizao do habeas corpus nas punies e transgresses disciplinares. A redao atual no menciona a ressalva neste inciso, mas o faz em outra passagem (art. 142, 2), em relao s Foras Armadas, para afirmar que no cabe o habeas corpus em relao a punies disciplinares militares. Para Paulo Lcio Nogueira, essa ressalva no prevalece quando a ilegalidade da punio for flagrante. O habeas corpus tem dupla natureza jurdica. De recurso, quando interposto contra uma deciso, ou de ao tutelar, quando impetrado contra possvel ameaa de constrangimento ilegal. H fundada divergncia doutrinria quanto a essa natureza jurdica. Paulo Lcio Nogueira a reconhece com a natureza hbrida, de ao e de recurso judicial. A legitimao ativa ampla, podendo ser impetrado por "qualquer pessoa" (art. 654 do CPP), independentemente de idade, profisso, condio social ou nacionalidade. Na prtica, surgem problemas, como reconhece Celso Delmanto, quando o habeas corpus pedido por delegado de polcia, por promotor ou por juiz. A liminar em habeas corpus no s cabvel como absolutamente necessria. A partir da forte obra de Alexandre de Moraes, podemos elencar apontamentos fundamentais para a compreenso do habeas corpus: finalidade: proteo ao direito de locomoo, no podendo ser usado para qualquer outra ilegalidade. fundamentos do pedido: o juiz ou tribunal competente para o julgamento no est vinculado causa do pedido, podendo deferir a ordem por motivo diverso do alegado.

natureza jurdica: ao constitucional de carter penal e procedimento especial. legitimao ativa: qualquer pessoa fsica, nacional ou estrangeira, independente de estado mental, sexo, idade, profisso ou capacidade civil, em benefcio prprio ou de terceiro. Pessoa jurdica pode ajuizar em benefcio de pessoa fsica. Promotor de Justia pode utilizar essa ao, mas juiz no, j que dever, no caso, conceder a ordem de ofcio. legitimao passiva: o coator ou quem ameaa o ato de coao contra a liberdade de locomoo, podendo ser autoridade pblica ou particular. tipos: pode ser preventivo (salvo conduto) ou repressivo (habeas corpus liberatrio). liminar: admitida a concesso de liminar. objeto: cabe contra atos lesivos ao direito de locomoo, contra atos de tribunais (exceto do Supremo Tribunal Federal), contra atos ilegais de promotor de justia e contra atos de juzes e rgos colegiados. LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico;

Comentrio: O mandado de segurana uma ao que visa a proteger todos os direitos lquidos e certos do impetrante, desde que no sejam o direito lquido e certo de locomoo (amparado por habeas corpus) e os direitos lquidos e certos de obter informao a seu respeito e de retific-la (amparados por habeas data). Todos os demais direitos lquidos e certos so protegidos pelo mandado de segurana. Na definio de Jos Cretella Junior, o mandado de segurana ao de rito sumarssimo, de que pode utilizar-se pessoa fsica, pessoa jurdica privada ou pblica ou qualquer entidade que tenha capacidade processual, para a proteo de direito lquido, certo e incontestvel, ameaado ou violado por ato ou fato oriundo de autoridade responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder. Pode usar essa ao qualquer pessoa que comprove titularidade de direito lquido e certo. Para esses fins, direito lquido e certo todo aquele cuja titularidade possa ser inequivocamente demonstrada por quem o pretende (cerin) e que esteja delimitado em sua extenso, ou seja, que se tenha exatamente dimensionado o alcance do direito pretendido (lquido). Ru nessa ao dever ser a autoridade pblica competente para desfazer o ato que esteja violando o direito lquido e certo de algum. Tambm pode ser ru nessa ao, qualquer pessoa fsica, em nome prprio ou de pessoa jurdica, desde que, no ato atacado, tenha agido como preposto ou intermedirio de rgo pblico. Frise-se que se o direito tiver duvidosa a sua existncia, se no estiver dimensionado em seu alcance, se depender, para seu exerccio, da ocorrncia de fato futuro incerto, esse direito no ser nem lquido nem certo. Na legitimao ativa esto, como se viu, inclusive menores e estrangeiros, e at terceiros prejudicados em relao ao ato da administrao. A medida liminar cabvel e desejvel, para assegurar a eficcia do instrumento judicial. A sentena que concede mandado de segurana faz, sempre, coisa julgada, segundo, entre outros, Themstocles Brando Cavalcanti. O mandado de segurana cabe tambm contra ato judicial, desde que: a) o ato no seja passvel de reviso por recurso especfico; ou b) que, embora sendo, no tenha o recurso efeito suspensivo. Tudo isso nos termos do art. 5 da Lei n 1.533/51. No cabe mandado de segurana contra lei em tese, porque esta no fere direito individual. O STF, contudo, j entendeu que, se a lei tiver efeitos concretos, o mandado de segurana cabvel. Segundo o Ministro Carlos Velloso, tambm do STF, o mandado de segurana cabe contra ato disciplinar, no valendo a ressalva do art. 5, III, da Lei citada. LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados;

Comentrio: O mandado de segurana coletivo tem os mesmos pressupostos do mandado de segurana visto acima. A condio a diferen-los que, enquanto no anterior o impetrante (autor) da ao de mandado de segurana , tambm e ao mesmo tempo, o dono do direito reclamado, no mandado de segurana coletivo o impetrante no o dono do direito lquido e certo. Detentor de tal direito pode ser qualquer grupo de pessoas, todas comprovadamente nessa condio de detentoras do direito. Impetrante, por outro lado, somente podero ser as entidades citadas no inciso, a saber: - partido poltico, desde que representado no Congresso Nacional (e para isso basta que tenha ou um deputado federal ou um senador); - organizao sindical (que pode ser confederao, federao ou sindicato) ou entidade de classe (que represente classe econmica); - associao, de qualquer tipo (desde que tenha fins legais e no tenha carter paramilitar, como j visto), que esteja funcionando regularmente h pelo menos um ano e esteja legalmente constituda. Note-se, finalmente, que o partido poltico pode usar a ao de mandado de segurana coletivo somente em benefcio de seus filiados, com finalidade poltica e desde que haja autorizao estatutria, segundo jurisprudncia do STJ, como lembra o prof. Zlio Maia. As organizaes sindicais, entidades de classe e associao s podero usar essa ao na defesa de interesse de seus membros ou associados. Os interesses que podem ser defendidos por esse instrumento so os coletivos ou individuais homogneos. As condies de admissibilidade da ao so o direito lquido e certo e o ato ilegal ou com abuso de poder. Direito lquido e certo, para Arnoldo Wald, o que se apresenta devidamente individualizado e caracterizado, para que no haja dvida alguma quanto aos exatos limites do que se pede. Pontes de Miranda ensinou que direito lquido e certo aquele que no desperta dvidas, que est isento de obscuridades, que no precisa ser aclarado com exame de provas em dilaes. Uma ltima questo versa sobre o termo "interesses", que sero defendidos pela ao para Uadi Lamgo Bulos, calcado em vasta doutrina, tanto os "interesses" deste inciso quanto os "direitos" do anterior levam ao mesmo lugar. Segundo aquele mestre, a redao do modo como foi adotada evita excessos. A utilizao do termo "interesses" foi para reduzir a atuao dos substitutos processuais na defesa daqueles direitos para cuja tutela manifestaram interesse de filiar-se associao ou entidade. Para Calmon de Passos, a legitimao diz respeito no defesa dos direitos de seus membros ou associados, tout court, mas sim, aos direitos de seus membros ou associados cujo substrato material seja um interesse de membro ou interesse de associado. LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; Comentrio: O mandado de injuno , talvez, a ao mandamental que menos utilidade tem tido para os seus autores, isso porque as repetidas decises do Supremo Tribunal Federal sobre essa matria tm tirado muito da fora que o constituinte de 1988 pretendeu dar a ele. O debate em torno da posio jurisprudencial do mandado de injuno no encontra local correto nesta obra, pelo que o faremos no futuro, em livro especfico. Fiquemos com os contornos que o constituinte atribui a essa ao. Presta-se ela, ideologicamente, a suprir a falta de norma regulamentadora de direito, liberdade ou prerrogativa constitucional, sem a qual tais direitos no podem ser exercidos. Em outras palavras: a Constituio Federal, em vrias passagens (por exemplo, art. 37, VII; art. 7, XXI), estabeleceu direitos cujo exerccio foi condicionado elaborao de uma lei posterior que viesse a dizer em que termos isso iria ocorrer. Sem essa lei o direito garantido pela Constituio fica letra morta, fica regra sem efeito nenhum. Para impedir isso, o constituinte criou o mandado de injuno, ao pela qual o interessado no exerccio do direito que depende de norma para ser desfrutado vai ao Judicirio buscar o regramento, para o seu caso concreto, e, assim, ganhar, finalmente, as condies de exercitar o direito constitucional que tem. O mandado de injuno pressupe uma norma constitucional de eficcia limitada. Por outra via, para que caiba essa ao, preciso: a) que haja direito, garantia ou prerrogativa assegurados na Constituio (e no na lei); b) que esse direito, garantia ou prerrogativa exija regulamentao; c) que essa regulamentao ainda no haja sido feita; e

d) que, sem essa regulamentao, no seja possvel exercitar a garantia constitucional. Muito j se discutiu sobre o contedo da deciso judicial em mandado de injuno, principalmente em face do obstculo principal, qual seja a absoluta impossibilidade de o Judicirio determinar ao Executivo ou ao Legislativo que elabore a norma faltante, diante do princpio da independncia dos Poderes. Houve trs correntes. A primeira proclamava que ao Judicirio incumbia formular a norma faltante. A segunda, que o Judicirio deveria julgar a lide nos termos em que proposta, e resolv-la, regulamentando exclusivamente para as partes o direito pendente. A terceira, que ao Judicirio incumbia apenas reconhecer a omisso legislativa, que, se reiterada, levaria declarao da inconstitucionalidade por omisso. A segunda linha era e a preferida por toda a melhor doutrina. A terceira, contudo, foi a escolhida pelo Supremo Tribunal Federal, que a proclamou em reiterados julgados, sob o argumento de que no incumbe ao Judicirio o exerccio anmalo de funo tpica de outro Poder. Mesmo sob as crticas da doutrina, essa orientao foi mantida, com excees tpicas em casos bem especficos. A legitimao ativa de qualquer pessoa com interesse no direito, na garantia ou na prerrogativa constitucionalmente assegurada. O STF, a propsito, j reconheceu a viabilidade de mandado de injuno coletivo. No plo passivo figura o rgo a quem incumbe, constitucionalmente, a elaborao da norma faltante. Conforme a qualidade da norma, a competncia ser fixada, a partir do que dizem os arts. 102, I, g, e 105, I, h. LXXII - conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Comentrio: O habeas data nasceu sob severas crticas da doutrina. Celso Bastos afirmou que "este habeas data um grande engodo, fruto de uma esquizofrenia, de esquizofrenia constituinte". Cretella Junior o chamou de "remdio incuo". O habeas data ao adequada para que o impetrante tenha acesso a informaes a seu respeito, constantes de bancos de dados oficiais ou pblicos e, se quiser, atravs da mesma ao, fazer a retificao dos dados encontrados de modo a ajust-los realidade e verdade. Tem, assim, dupla funo: conhecimento e retificao. Bancos de dados oficiais so aqueles mantidos por rgos governamentais. de qualquer esfera administrativa, cuja atuao tenha por finalidade, se no exclusiva pelo menos relevante, o estoque de dados pessoais. exemplo o ex-SNI e a Agncia Brasileira de Inteligncia, em estruturao. Bancos de dados pblicos so aqueles organizados e mantidos por entidades privadas, para qualquer fim. So exemplos o Servio de Proteo ao Crdito e o Cadastro de Emitentes de Cheques sem Fundos. Importante notar duas coisas: primeiro, que o impetrante (autor) da ao de habeas data somente poder us-la para obter informaes a seu respeito. Segundo, que a retificao pode ser feita de trs maneiras: habeas data, processo administrativo sigiloso e processo judicial sigiloso. A legitimao ativa de qualquer pessoa, fsica ou jurdica, em seu prprio favor, para conhecer informaes a seu respeito. A legitimao passiva de todo rgo ou entidade governamental, incluindo-se a administrao descentralizada e os prprios entes privados, estes desde que as dimenses de sua atuao ganhem uma ressonncia pblica. Grande discusso existe sobre a necessiciade de requerimento administrativo antes do uso da ao de habeas data. Apesar de o Superior Tribunal de Justia, por maioria, ter entendido que tal requerimento necessrio, porque sua falta revelaria ausncia de interesse de agir do impetrante, entendemos, como muitos outros, que o habeas data pode ser usado sem esse requerimento, principalmente em face do princpio do amplo acesso ao Judicirio, ou da inafastabilidade da jurisdio (art. 5, XXXV), e, tambm, porque a informao prestada administrativamente pode no ser to sria ou completa quanto aquela prestada sob a ameaa do Judicirio, por ordem deste. O processamento do HD obedece Lei n 8.038/90, usando, portanto, as normas do processo do mandado de segurana at que haja legislao especfica.

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; Comentrio: A nossa Constituio prev a ao popular civil, mas no a ao popular penal. Seu fundamento est na natureza substancial do regime democrtico, como salienta Sahid Maluf. Se todo o poder emana do povo e em seu nome ser exercido, o exerccio do poder deve estar sob a vigilncia constante do povo. Onde houver ato funcional lesivo ao patrimnio pblico, h o direito e o dever cvico do cidado de defend-lo. Segundo Pinto Ferreira, no direito brasileiro, a ao popular tem uma natureza civil, com um carter corretivo, que pode tambm ter carter preventivo, visando nulidade dos atos lesivos ao patrimnio pblico ou ao interesse pblico, mediante a responsabilidade do autor do ato e de seus beneficirios, mediante o pagamento de perdas e danos decorrentes da irregularidade cometida. O objetivo da ao popular no outro seno o de anular um ato lesivo a bem constitucionalmente protegido, sendo estes apenas o patrimnio histrico e cultural, o patrimnio pblico, o meio ambiente e a moralidade pblica, esta ltima um conceito muito amplo que d extraordinrio alcance ao popular. Pode propor essa ao somente o cidado , o que implica dizer que no qualquer brasileiro que pode faz-lo, mas apenas aquele ou aqueles detentores de direitos polticos, de capacidade eleitoral ativa, ou, ainda, de poder de voto. Patrimnio pblico, v-se, abrange o econmico, o histrico, o artstico, o cultural, o cvico, o comunitrio. L-se no inciso que, como regra, o autor da ao popular no ser obrigado a pagar nem custas nem nus da sucumbncia. Custas so todos os valores geralmente cobrados no curso de um processo judicial, como custas iniciais para autuao, honorrios de peritos, tradutores e outros, porte de remessa e retorno de recurso e assim por diante. nus da sucumbncia o dever que a parte perdedora tem de pagar o advogado da parte vencedora. Perceba que isso no ser imposto ao autor da ao popular sempre que ele for derrotado, mas apenas quando, derrotado, ficar evidenciado que usou da ao popular de m-f, para fins no escusveis, pessoais, vis ou baixos. A deciso da ao popular constitutiva negativa, na medida em que visa a desconstituir os atos, impugnados em termos de anulao ou nulidade, na lio de Pricles Prade. O interesse de agir advm do prejuzo ao patrimnio pblico decorrente do ato lesivo. A legitimao ativa de qualquer cidado, ou seja, de brasileiro eleitor, sendo que essa qualidade se comprova com o ttulo de eleitor. Segundo j sumulado pelo STF (Smula 365), pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. A legitimao passiva da autoridade ou preposto de autoridade pblica responsvel pelo ato lesivo. Os pressupostos so a ilegalidade do ato e a sua lesividade. A liminar admissvel. A interveno do Ministrio Pblico, depois de 1965, foi reconhecida como obrigatria, sob pena de nulidade. O processamento regulado pela Lei n 4.717/65. LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; Comentrio: A assistncia jurdica integral e gratuita prestada por um rgo criado pela prpria Constituio, a Defensoria Pblica, prevista no art. 134, e cuja finalidade propor e tocar as aes judiciais de interesse de pessoas que tenham insuficincia de recursos. Insuficincia de recursos, para os fins deste inciso, no a situao de miserabilidade, mas, sim, a daquela pessoa que tem renda suficiente para manter-se, mas no pode desviar nenhum dinheiro dessa renda para custear um advogado e manter uma batalha judicial. Obviamente tambm os miserveis esto amparados. para esses a Defensoria Pblica. LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; Comentrio: Trata-se aqui da indenizao de ato judicial tpico, e no de ato administrativo realizado por autoridade judicial. E o ato judicial tpico a sentena, a deciso. Existem somente dois fundamentos possveis pelos quais se pode pedir indenizao ao Estado por ato judicial. O primeiro no caso de

condenao por erro judicirio (por exemplo, de um irmo gmeo, ou de um homnimo). O segundo e ltimo o da priso para alm do tempo fixado na sentena. Ocorrendo qualquer dos dois casos o prejudicado entrar com uma ao cvel de reparao de danos morais, materiais e imagem contra o Poder Pblico. LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; Comentrio: Trata-se aqui de dois favores estatais, no a todos os que tenham insuficincia de recursos, mas apenas aos reconhecidamente pobres, aqueles em situao de miserabilidade. A estes o Estado dar, gratuitamente. o registro civil de nascimento e a certido de bito. Reconhecidamente pobre aquele que no tem renda suficiente sequer para prover a prpria subsistncia. LXXVII - so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data, e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. Comentrio: Habeas corpus e habeas data so, portanto, aes gratuitas, sem nus de custas judiciais. O que absolutamente no significa dizer que o advogado escolhido pelo autor trabalhar de graa. A proibio de cobrar fixada, aqui, contra o Poder Judicirio, no contra os profissionais que atuam nessas aes. Por atos necessrios ao exerccio da cidadania entenda-se a confeco de ttulo de eleitor, carteira de trabalho e carteira de identidade e o ato de votar. LXXVIII - a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Comentrio: A emenda constitucional 45 de 08 de dezembro de 2004 estabeleceu a possibilidade de os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada casa do congresso nacional, em dois turnos de votao, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, serem equivalentes s emendas constitucionais. Deste modo, aps a citada reforma constitucional, verificamos a possibilidade de os tratados internacionais serem incorporados no ordenamento brasileiro com o status de norma constitucional, desde que cumpridos dois requisitos: O contedo do tratado internacional seja referente aos direitos humanos A sua deliberao parlamentar obedea aos limites formais estabelecidos para a edio das emendas constitucionais, quais sejam, deliberao em cada casa do Congresso Nacional, em dois turnos de votao, s sendo aprovado se obtiver trs quintos dos votos dos respectivos membros parlamentares. 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. ( ... )

TTULO III DA ORGANIZAO DO ESTADO CAPTULO I DA ORGANIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA Art. 18 - A organizao poltico-administrativa da Repblica Federativa do Brasil compreende a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, todos autnomos, nos termos desta Constituio. Comentrio: Repblica e Unio, portanto, no so sinnimos. A Unio pessoa jurdica de Direito Pblico interno com capacidade poltica, que ora se manifesta em nome prprio (como Unio), ora em nome da Federao (como Repblica). No mbito interno, a Unio apenas autnoma, como deixa claro o dispositivo. A Repblica que soberana. Para Celso Bastos, soberania atributo que se confere ao poder do Estado em virtude de ser juridicamente ilimitado. J autonomia margem de discrio de que uma pessoa goza para decidir sobre seus negcios. Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios atuam dentro de um quadro jurdico definido pela Constituio Federal, e, portanto, no se pode falar em soberania da Unio, se exercita ela um poder limitado. Uma outra observao importante sobre o fato de querer-se considerar Municpios como entes federativos. A opinio dominante na doutrina responde negativamente, suportando esse entendimento como fato de que os Municpios no tm representao no Senado Federal (art. 46, caput) e a interveno neles competncia dos Estados em que se situem (art. 35). 1 - Braslia a Capital Federal. Comentrio: Apenas como observao, veja-se que no o Distrito Federal a Capital Federal, e, sim, Braslia. O Distrito Federal um quadriltero de segurana que envolve a Capital Federal. A Constituio, ento, evidencia a diferena entre a Capital da Repblica e a sua circunscrio territorial, que o Distrito Federal. 2 - Os Territrios Federais integram a Unio, e sua criao, transformao em Estado ou reintegrao ao Estado de origem sero reguladas em lei complementar. Comentrio: Os territrios federais, portanto, so meras autarquias territoriais da Unio, simples descentralizaes administrativas territoriais. 3 - Os Estados podem incorporar-se entre si, subdividir-se ou desmembrar-se para se anexarem a outros, ou formarem novos Estados ou Territrios Federais, mediante aprovao da populao diretamente interessada, atravs de plebiscito, e do Congresso Nacional, por lei complementar. Comentrio: Populao diretamente interessada aquela residente na rea que se pretende incorporar, subdividir ou desmembrar, e no toda a populao do Estado ou Estados envolvidos, segundo j decidiu o Supremo Tribunal Federal. A jurisprudncia do STF tambm deixou assentado que no se pode instaurar o processo legislativo referente lei complementar de criao do Estado sem que tenha havido a aprovao da emancipao por plebiscito homologado pela Justia Eleitoral. Por outro lado, a aprovao da criao do Estado no plebiscito no obriga o Congresso a aprovar a lei complementar respectiva, j que isso ato poltico e discricionrio do Legislativo, a partir de critrios de convenincia e oportunidade. 4 - A criao, a incorporao, a fuso e o desmembramento de Municpios, far-se-o por lei estadual, dentro do perodo determinado por lei complementar federal, e dependero de consulta prvia, mediante plebiscito, s populaes dos Municpios envolvidos, aps divulgao dos Estudos de Viabilidade Municipal, apresentados e publicados na forma da lei. Comentrio: Redao dada pela Emenda Constitucional n 15/96, que endureceu sensivelmente o processo de criao de Municpios. Dentre as alteraes, o plebiscito foi ampliado, para no ser realizado apenas entre a populao "diretamente interessada", mas toda a populao dos "municpios envolvidos". A "lei" que dispor sobre os Estudos de Viabilidade Municipal dever ser, temos para ns,

estadual, j que substitui a anterior lei complementar estadual sobre os requisitos emancipacionais mnimos. Art. 19 - vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios: I - estabelecer cultos religiosos ou igrejas, subvencion-los, embaraar-lhes o funcionamento ou manter com eles ou seus representantes relaes de dependncia ou aliana, ressalvada, na forma da lei, a colaborao de interesse pblico; Comentrio: O Brasil um Estado laico, inexistindo religio oficial. Alexandre de Moraes lembra bem que o fato de ser Estado laico no significa Estado ateu, j que existe a invocao a Deus no Prembulo constitucional. A relao com o Vaticano no est proibida porque no , formalmente, uma relao com religio, mas com Estado. Ainda, a colaborao de interesse pblico no identificada pela Constituio, ao contrrio da anterior, que especificava as reas hospitalar, educacional e assistncia social. II - recusar f aos documentos pblicos; Comentrio: Documento pblico, passado por autoridade pblica, tem a seu favor a presuno de legitimidade, que s pode ser vencida por prova definitiva em contrrio, aps processo regular. Desta forma, a Unio no pode negar f a documento expedido por rgo oficial do Distrito Federal, do Estado ou dos Municpios, e, assim, uns em relao aos outros. , por isso, de duvidosa constitucionalidade a exigncia feita por determinados rgos em concursos pblicos e concursos vestibulares aos candidatos nesses certames, os quais so obrigados a identificarem-se decalcando as impresses digitais, com olmpico desprezo pela cdula de identidade que portem. Ou a cdula de identidade, passada por rgo pblico, via de regra uma Secretaria de Segurana Pblica, prova que seu portador quem diz ser, e carregada, ou admite negativa de quem quer que seja, caso em que resulta inteiramente incua e inservvel. As possibilidades de fraude e falsificao correm contra as bancas realizadoras dos certames e no contra os candidatos, que esto amparados, por este inciso II, tambm pelo princpio da presuno da inocncia e pela regra da identificao civil, todos constitucionais. Alguns tribunais de segundo grau j esto reconhecendo a inconstitucionalidade da exigncia de identificao datiloscpica do candidato em concurso pblico. III - criar distines entre brasileiros ou preferncias entre si. Comentrio: As distines entre brasileiros natos e naturalizados, e entre aqueles entre si, so matrias exclusivamente constitucionais, sendo vedado a lei, qualquer lei, percorrer esse tema. CAPTULO II DA UNIO Art. 20 - So bens da Unio: Comentrio: A partir da lio de Hely Lopes Meirelles, tem-se que o Estado, como Nao politicamente organizada, exerce poderes de soberania sobre todas as coisas que se encontram em seu territrio. Alguns desses bens pertencem ao prprio Estado. Outros pertencem aos particulares, mas sua utilizao depende de normas do Estado. Outros, finalmente, no pertencem a ningum, mas so utilizados segundo normas estatais. Esse conjunto de bens compe o domnio pblico. O domnio pblico pode ser classificado como domnio eminente e domnio patrimonial. Domnio eminente definido por aquele mestre como "poder poltico pelo qual o Estado submete sua vontade todas as coisas em seu territrio", sendo uma manifestao de soberania interna e no configurando um direito de propriedade. em nome dele que so estabelecidos limites ao uso da propriedade privada. Domnio patrimonial um direito de propriedade do Estado sobre seus bens, mas um direito de propriedade pblica, sujeito a um regime administrativo especial. importante, tambm, o conceito de bens pblicos para o clebre administrativista, segundo o qual so, em sentido amplo, todas as coisas corpreas (fisicamente perceptveis) ou incorpreas (sem expresso fsica), imveis, mveis e semoventes (que podem ser movidas por fora alheia), crditos,

direitos e aes, que pertenam, a qualquer ttulo, s entidades estatais, autrquicas, fundacionais e paraestatais. Na definio do prof. Digenes Gasparini, bens pblicos so todas as coisas materiais ou imateriais pertencentes s pessoas pblicas e submetidas a um regime de Direito Pblico institudo em favor do interesse pblico. Este artigo relaciona os bens pblicos da Unio, ou seja, situados sob domnio federal. I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos; Comentrio: Tais bens compem o chamado domnio patrimonial, ao contrrio dos demais incisos deste artigo, que compem o domnio eminente. II - as terras devolutas indispensveis defesa das fronteiras, das fortificaes e construes militares, das vias federais de comunicao e preservao ambiental, definidas em lei; Comentrio: Terras devolutas so aquelas que pertencem ao domnio pblico e no se encontram afetas a nenhuma destinao pblica, ou seja, esto sem utilizao. Na definio de Digenes Gasparini, terra devoluta a que no est destinada a qualquer uso pblico nem legitimamente integrada ao patrimnio particular. Dessas, so federais as "indispensveis" aos fins identificados no inciso. As demais so bens dos Estados, conforme o art. 26, IV. III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; Comentrio: Terrenos marginais sao as reas de terra s margens dos cursos de gua, at uma distncia de 15 metros, medidos do ponto mdio das enchentes normais dos rios. As praias fluviais so a parte dos terrenos marginais lavadas pelas cheias normais desses cursos de gua. IV - as ilhas fluviais e lacustres nas zonas limtrofes com outros pases; as praias martimas; as ilhas ocenicas e as costeiras, excludas, destas, as que contenham a sede de Municpios, exceto aquelas reas afetadas ao servio pblico e a unidade ambiental federal, e as referidas no art. 26, II; Comentrio: Praias martimas so as reas continentais cobertas e descobertas pelo movimento das mars. Ilhas ocenicas so as que esto afastadas da costa e tm ligao com o relevo do continente por profundidade maior do que 200 metros. Ilhas costeiras so as prximas costa, e cuja formao um prolongamento do relevo submarino da plataforma continental, estando ligadas ao continente por profundidade de at 200 metros. Note que, ao contrrio do que sugere a redao, Estados, Municpios e terceiros podem ser proprietrios de terras tanto nas ilhas ocenicas quanto nas costeiras, a teor do art. 26, II. Mais, as ilhas fluviais somente sero necessariamente bens da Unio se estiverem localizadas no trecho de rio que faa fronteira entre o Brasil e outro pas, no bastando que esteja em outro ponto do seu curso, territrio brasileiro adentro. V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; Comentrio: Plataforma continental o leito e o subsolo martimo que se estendam at uma profundidade de 200 metros de profundidade. Zona econmica exclusiva a faixa de guas marinhas que se encontra da 12a at a 200a milha martima ao longo do litoral continental e insular brasileiro. Nessas guas, a explorao econmica de quaisquer recursos naturais privativa do Brasil, mas o Pas no tem sobre elas direitos plenos de soberania, tendo que tolerar, por exemplo, a passagem pacfca, em linha reta e em velocidade constante de embarcaes e aeronaves no armadas e no militares. VI - o mar territorial; Comentrio:

Mar territorial a poro de guas martimas sobre as quais o Brasil exerce poderes de soberania, ou seja, tidas como extenso do territrio nacional. Atualmente, o mar territorial de 12 milhas martimas de largura, medidas a partir da linha de baixa-mar do litoral continental e insular brasileiro. VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos; Comentrio: Terrenos de marinha so as terras marginais ao mar ou foz de rios navegveis, at a distncia de 33 metros, continente adentro, medidos da linha de preamar mdio. Sua utilizao depende de autorizao federal, exceto se rea urbana ou urbanizvel, caso em que competncia do Municpio. Os acrescidos so formados por terra conduzida e depositada pela caudal dos cursos de gua. VIII - os potenciais de energia hidrulica; Comentrio: So, principalmente, as quedas d'gua, mesmo que localizadas em rios estaduais ou em terras particulares. IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; Comentrio: De sua explorao participam as entidades mencionadas no 1 deste artigo e tambm o particular dono da terra em que seja descoberta a jazida, conforme consta no art. 176, 2. X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; XI - as terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios. Comentrio: As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios esto definidas no art. 231, 1. Os ndios, nessas terras, no so proprietrios, mas, sim, detentores de usufruto de carter permanente, nos termos do art. 231, 2. 1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao. Comentrio: A redao deste artigo no indica o proprietrio particular da terra como partcipe do resultado da explorao mineral ou legitimado a receber compensao financeira por essa explorao, o que poderia conduzir falsa concluso de que ele no tem, constitucionalmente, esse direito. Falsa, porque a Constituio, de maneira assistemtica, cuidou dos direitos do proprietrio, nesses casos, no art. 176, 2. 2 - A faixa de at cento e cinqenta quilmetros de largura, ao longo das fronteiras terrestres, designada como faixa de fronteira, considerada fundamental para defesa do territrio nacional, e sua ocupao e utilizao sero reguladas em lei. Comentrio: A faixa de fronteira de interesse da segurana nacional. possvel a existncia, nela, de propriedades particulares, mas sempre sujeitas, na sua explorao e manuteno, permisso federal. Art. 21 - Compete Unio: Comentrio:

Este artigo enumera as competncias administrativas, ou materiais, da Unio, ou seja, aes a serem realizadas exclusivamente pela Unio. Essa relao chamada de "poderes enumerados" pela doutrina especializada. Note-se, nitidamente, a dupla posio da Unio: como pessoa de direito internacional (incisos I e II) e como pessoa de direito interno (III e seguintes). O Ministro Carlos Velloso anota que a Constituio de 1988, ao estabelecer a repartio de competncias entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, fundou-se na tcnica clssica de enumerar poderes Unio e deixar os remanescentes aos Estados, alm de definir, explicitamente, os poderes do Municpio, pois, no caso brasileiro, so componentes do Estado federal. A Constituio, contudo, indo alm da tcnica clssica e inspirada no constitucionalismo alemo, trouxe tambm a possibilidade de delegao (art. 22, pargrafo nico), a definio de reas comuns, que prevem atuao paralela da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (art. 23) e setores de legislao concorrente (art. 24). I - manter relaes com Estados estrangeiros e participar de organizaes internacionais; Comentrio: Nessas aes internacionais dever ser observado o art. 4 desta Constituio. II - declarar a guerra e celebrar a paz; III - assegurar a defesa nacional; Comentrio: Na forma do art. 142. IV - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; Comentrio:: Competncia do Presidente da Repblica, a teor do art. 84, XXII. V - decretar o estado de stio, o estado de defesa e a interveno federal; Comentrio: Matrias previstas nos arts. 137, 136 e 34, respectivamente. VI - autorizar e fiscalizar a produo e o comrcio de material blico; VII - emitir moeda; Comentrio: Na forma do art. 164. VIII - administrar as reservas cambiais do Pas e fiscalizar as operaes de natureza financeira, especialmente as de crdito, cmbio e capitalizao, bem como as de seguros e de previdncia privada; IX - elaborar e executar planos nacionais e regionais de ordenao do territrio e de desenvolvimento econmico e social; X - manter o servio postal e o correio areo nacional; XI - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso, os servios de telecomunicaes, nos termos da lei, que dispor sobre a organizao dos servios, a criao de um rgo regulador e outros aspectos institucionais; Comentrio: Dispositivo que, de acordo com a EC n 8, derrubou o monoplio estatal nas telecomunicaes e viabilizou a criao da Anatel, o "rgo regulador" de que trata o inciso. XII - explorar, diretamente ou mediante autorizao, concesso ou permisso:

a) os servios de radiodifuso sonora e de sons e imagens; b) os servios e instalaes de energia eltrica e o aproveitamento energtico dos cursos de gua, em articulao com os Estados onde se situam os potenciais hidroenergticos; Comentrio: Dispositivo que, com sua redao alterada pela EC n 8, quebrou o monoplio estatal na rea de energia eltrica e possibilitou a criao da ANEEL, que a agncia nacional do setor eltrico. c) a navegao area, aeroespacial e a infra-estrutura aeroporturia; d) os servios de transporte ferrovirio e aquavirio entre portos brasileiros e fronteiras nacionais, ou que transponham os limites de Estado ou Territrio; e) os servios de transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros; f) os portos martimos, fluviais e lacustres; XIII - organizar e manter o Poder Judicirio, o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios; Comentrio: Pelo que fica claro que no h Poder Judicirio do Distrito Federal, mas apenas Poder Judicirio no Distrito Federal. O Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios ramo do Ministrio Pblico da Unio (art. 128). Essas trs estruturas funcionam em Braslia, podendo ter sede fsica local nos Territrios Federais se esses tiverem mais de 100 mil habitantes (art. 33, 3) XIV - organizar e manter a polcia civil, a polcia militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal, bem como prestar assistncia financeira ao Distrito Federal para a execuo de servios pblicos, por meio de fundo prprio; Comentrio: A primeira providncia vem em benefcio da estrutura da Constituio. Com a supresso, neste inciso, da competncia da Unio para organizar e manter a polcia federal e as polcias rodoviria e ferroviria federais deslocadas para o art. 144, que trata especificamente do assunto segurana pblica, elimina-se o problema de existncia do mesmo assunto tratado em duas partes diferentes da Constituio. Prosseguindo, a Emenda Constitucional n 19 manteve, neste dispositivo, a competncia para organizar e manter as polcias civil e militar e o corpo de bombeiros militar do Distrito Federal. A novidade foi a incluso da obrigao da Unio de "prestar assistncia financeira ao Distrito Federal" para a execuo de servios pblicos, prevendo, para captar as verbas federais com essa destinao, um "fundo prprio". Esse fundo dever ser criado por lei especfica, a teor do art. 167, IX. XV - organizar e manter os servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia de mbito nacional; Comentrio: A redao no impede que os Estados, Distrito Federal e Municpios organizem seus prprios servios oficiais de estatstica, geografia, geologia e cartografia. XVI - exercer a classificao, para efeito indicativo, de diverses pblicas e de programas de rdio e televiso; Comentrio: Nos termos do art. 220, 3, I e II. XVII - conceder anistia; XVIII - planejar e promover a defesa permanente contra as calamidades pblicas, especialmente as secas e as inundaes; XIX - instituir sistema nacional de gerenciamento de recursos hdricos e definir critrios de outorga de direitos de seu uso; XX - instituir diretrizes para o desenvolvimento urbano, inclusive habitao, saneamento bsico e transportes urbanos;

Comentrio: "Diretrizes" porque assunto de competncia municipal, nos termos do art. 30, VIII. XXI - estabelecer princpios e diretrizes para o sistema nacional de viao; XXII - executar os servios de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; Comentrio: A finalidade, louvvel, da Emenda Constitucional n 19, foi a adequao tcnica da redao original. Realmente, no compete polcia federal os servios de polcia "area", assunto da Aeronutica. A competncia da polcia federal , efetivamente, o policiamento aeroporturio, em terra, portanto. XXIII - explorar os servios e instalaes nucleares de qualquer natureza e exercer monoplio estatal sobre a pesquisa, a lavra, o enriquecimento e reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios nucleares e seus derivados, atendidos os seguintes princpios e condies: a) toda atividade nuclear em territrio nacional somente ser admitida para fins pacficos e mediante aprovao do Congresso Nacional; b) sob regime de permisso, so autorizadas a comercializao e a utilizao de radioistopos para a pesquisa e usos mdicos, agrcolas e industriais; c) sob regime de permisso, so autorizadas a produo, comercializao e utilizao de radioistopos de meia-vida igual ou inferior a duas horas; d) a responsabilidade civil por danos nucleares independe da existncia de culpa; XXIV - organizar, manter e executar a inspeo do trabalho; XXV - estabelecer as reas e as condies para o exerccio da atividade de garimpagem, em forma associativa. Art. 22 - Compete privativamente Unio legislar sobre: Comentrio: Artigo que rene as competncias legislativas privativas da Unio, ou seja, matrias sobre as quais somente poder haver lei federal. Perceba, no pargrafo nico, a possibilidade de delegao sobre "questes especficas" das matrias deste artigo, faculdade atribuda Unio e exercitvel por lei complementar federal. Se utilizada essa faculdade, os Estados e o Distrito Federal podero legislar sobre tais questes especficas, que vm a ser detalhes e minudncias dentro dos temas listados neste artigo. importante frisar que, nos termos do caput do art. 48, todas as matrias de interesse da Unio podero ser objeto de lei federal. I - direito civil, comercial, penal, processual, eleitoral, agrrio, martimo, aeronutico, espacial e do trabalho; Comentrio: Quanto ao Direito Processual, o Ministro Carlos Velloso, do STF, anota serem alguns dos seus temas matrias de legislao concorrente, como custas do servio forense (art. 24, IV), criao, funcionamento e processo do Juizado de Pequenas Causas (art. 24, X), procedimentos em matria processual (art. 24, XI), e assistncia jurdica e defensoria pblica. II - desapropriao; Comentrio: No assunto desapropriao, a competncia : para legislar, da Unio, de forma privativa; para desapropriar, da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e DNER; para promover a desapropriao, dos mesmos que podem desapropriar mais as autarquias e concessionrios de servios pblicos, quando autorizados por lei ou contrato. III - requisies civis e militares, em caso de iminente perigo e em tempo de guerra;

Comentrio: A possibilidade de requisio est prevista no art. 5, XXV. IV - guas, energia, informtica, telecomunicaes e radiodifuso; V - servio postal; VI - sistema monetrio e de medidas, ttulos e garantias dos metais; VII - poltica de crdito, cmbio, seguros e transferncia de valores; VIII - comrcio exterior e interestadual; IX - diretrizes da poltica nacional de transportes; X - regime dos portos, navegao lacustre, fluvial, martima, area e aeroespacial; XI - trnsito e transporte; XII - jazidas, minas, outros recursos minerais e metalurgia; XIII - nacionalidade, cidadania e naturalizao; XIV - populaes indgenas; XV - emigrao e imigrao, entrada, extradio e expulso de estrangeiros; XVI - organizao do sistema nacional de emprego e condies para o exerccio de profisses; XVII - organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal e dos Territrios, bem como organizao administrativa destes; Comentrio: A organizao administrativa dos Territrios ser objeto de lei federal, mas a do Distrito Federal ser feita por lei do prprio DF, por ser ele detentor de autonomia, nos termos do art. 18, caput. XVIII - sistema estatstico, sistema cartogrfico e de geologia nacionais; XIX - sistemas de poupana, captao e garantia da poupana popular; XX - sistemas de consrcios e sorteios; XXI - normas gerais de organizao, efetivos, material blico, garantias, convocao e mobilizao das polcias militares e corpos de bombeiros militares; Comentrio: A competncia da Unio, aqui, se exaure com a legislao sobre normas gerais, cabendo o detalhamento aos respectivos Estados, exceto no Distrito Federal, onde essa matria de competncia da Unio (art. 21, XIV). situao tpica de competncia legislativa concorrente. XXII - competncia da polcia federal e das polcias rodoviria e ferroviria federais; XXIII - seguridade social; Comentrio: A seguridade social formada pelos servios de sade, previdncia social e assistncia social (art. 194). Desses, perceba-se que a previdncia social matria situada no campo da legislao concorrente (art. 24, XII). XXIV - diretrizes e bases da educao nacional; Comentrio: O Ministro Carlos Velloso ressalta que a privatividade de legislao em matria educacional duplamente atenuada. Um, por estar a competncia legislativa privativa da Unio limitada s diretrizes e bases da educao; dois, por constar a educao no mbito da legislao concorrente (art. 24, IX). XXV - registros pblicos; XXVI - atividades nucleares de qualquer natureza;

XXVII - normas gerais de licitao e contratao, em todas as modalidades, para as administraes pblicas diretas, autrquicas e fundacionais da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, obedecido o disposto no art. 37, XXI, e para as empresas pblicas e sociedades de economia mista, nos termos do art. 173, 1, III; Comentrio: Note-se, primeiro, que a competncia privativa da Unio limita-se ao estabelecimento de normas gerais sobre licitao, restando aos Estados competncia legislativa concorrente para normas especficas e prprias. A redao do dispositivo foi alterada pela EC n 19. A primeira grande conseqncia dos termos da Emenda Constitucional n 19 sobre a redao antiga a liberao da administrao indireta (empresas pblicas e sociedades de economia mista) das amarras da lei de licitaes da administrao direta. Estas tero estatuto de licitaes prprio e especfico, com ateno s suas peculiaridades, de acordo com o art. 173, 1, III, que tambm foi reescrito por essa Emenda Constitucional. Com isso, as licitaes e as contrataes passam a ter dois regimes jurdicos distintos: um para a administrao direta, outro para as empresas pblicas e sociedades de economia mista. A propsito, vale ressaltar que tanto o Supremo Tribunal Federal quanto o Superior Tribunal de Justia j decidiram que a administrao indireta est sujeita a regime licitatrio em suas compras. A EC n 19 apenas abriu a possibilidade de regime prprio. XXVIII - defesa territorial, defesa aeroespacial, defesa martima, defesa civil e mobilizao nacional; XXIX - propaganda comercial. Pargrafo nico - Lei complementar poder autorizar os Estados a legislar sobre questes especficas das matrias relacionadas neste artigo. Comentrio: Essa possibilidade de delegao inspirada na Lei Fundamental de Bonn, art. 71. Art. 23 - competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios: Comentrio: Neste artigo esto as competncias administrativas ou materiais comuns entre Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. So enumeradas as aes que sero desempenhadas de forma conjunta pelos quatro entes polticos. A forma de atuao comum nessas reas ser objeto de lei complementar federal, nos termos do pargrafo nico, abaixo. I - zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico; II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas portadoras de deficincia; III - proteger os documentos, as obras e outros bens de valor histrico, artstico e cultural, os monumentos, as paisagens naturais notveis e os stios arqueolgicos; IV - impedir a evaso, a destruio e a descaracterizao de obras de arte e de outros bens de valor histrico, artstico ou cultural; V - proporcionar os meios de acesso cultura, educao e cincia; VI - proteger o meio ambiente e combater a poluio em qualquer de suas formas; VII - preservar as florestas, a fauna e a flora; VIII - fomentar a produo agropecuria e organizar o abastecimento alimentar; IX - promover programas de construo de moradias e a melhoria das condies habitacionais e de saneamento bsico; X - combater as causas da pobreza e os fatores de marginalizao, promovendo a integrao social dos setores desfavorecidos; XI - registrar, acompanhar e fiscalizar as concesses de direitos de pesquisa e explorao de recursos hdricos e minerais em seus territrios; XII - estabelecer e implantar poltica de educao para a segurana do trnsito.

Pargrafo nico - Leis complementares fixaro normas para a cooperao entre a Unio e os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, tendo em vista o equilbrio do desenvolvimento e do bem-estar em mbito nacional. Comentrio: Estas leis complementares estabelecero as formas e campos de atuao comuns entre os quatro entes polticos identificados. Art. 24 - Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: Comentrio: Aqui esto identificadas as competncias legislativas concorrentes da Unio, Estados e Distrito Federal. Esses assuntos sero objeto de duas leis: uma federal, de normas gerais ( 1), e outra estadual ou distrital, de normas especficas. Manoel Gonalves Ferreira Filho ensina que a competncia legislativa concorrente aqui prevista do tipo no-cumulativa, portanto, complementar, pelo que a Unio edita a norma geral e os Estados acrescentam pormenores regra primitiva nacional. I - direito tributrio, financeiro, penitencirio, econmico e urbanstico; II - oramento; III - juntas comerciais; IV - custas dos servios forenses; V - produo e consumo; VI - florestas, caa, pesca, fauna, conservao da natureza, defesa do solo e dos recursos naturais, proteo do meio ambiente e controle da poluio; VII - proteo ao patrimnio histrico, cultural, artstico, turstico e paisagstico; VIII - responsabilidade por dano ao meio ambiente, ao consumidor, a bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; IX - educao, cultura, ensino e desporto; X - criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas; XI - procedimentos em matria processual; XII - previdncia social, proteo e defesa da sade; XIII - assistncia jurdica e defensoria pblica; XIV - proteo e integrao social das pessoas portadoras de deficincia; XV - proteo infncia e juventude; XVI - organizao, garantias, direitos e deveres das polcias civis. 1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio limitar-se- a estabelecer normas gerais. Comentrio: Firma-se a competncia da Unio sobre as matrias deste artigo, que deve limitar-se ao estabelecimento de normas gerais, ou seja, de princpios, do regramento bsico. A especializao da lei ser matria de lei estadual ou distrital. 2 - A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no exclui a competncia suplementar dos Estados. Comentrio: Dispositivo que torna inconstitucional a lei federal que, dispondo sobre os assuntos deste artigo, entra em detalhes, por excluir, com isso, a competncia dos Estados e DF para legislar sobre as especificidades. 3 - Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.

Comentrio: Pargrafo que permite ao Estado e ao DF, diante da inrcia federal para fazer a lei de normas gerais, faz-las para uso prprio, quando, ento, aquelas entidades federativas legislaro de forma plena, sobre normas gerais e sobre o seu detalhamento procedimental. 4 - A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio. Comentrio: Dispositivo que, completando o anterior, resolve o conflito temporal de normas gerais, do Estado e do DF, feitas por permisso do 3, e da Unio, feita por ordem do 1. Valem as normas gerais da Unio. CAPTULO III DOS ESTADOS FEDERADOS Art. 25 - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. Comentrio: H, aqui, a previso de exerccio, pelos Estados, do poder constituinte decorrente, ou de segundo grau, pelo qual eles elaboraro a sua prpria Constituio, dentro dos limites fixados pela Constituio Federal. (Ver sobre isso, o art. 11 do ADCT). A atual Constituio eliminou os princpios constitucionais extensveis, pelos quais as regras de organizao da Unio deveriam ser observadas pelos Estados, embora o STF venha reconhecendo, em vrios casos, a necessidade de que os Estados observem e preservem o padro federal, como no caso do Tribunal de Contas da Unio. So identificados, contudo, os princpios constitucionais estabelecidos, que norteiam a organizao dos Estados, atravs de limitaes expressas ou implcitas. H, por exemplo, limitaes expressas vedatrias (arts. 19 e 150) e mandatrias (arts. 29, 37 a 41 e 125), e limitaes implcitas (art. 21). Finalmente, a incluso, na Constituio Estadual, de normas que contrariem as estabelecidas pela Constituio Federal configura leso aos princpios constitucionais sensveis, o que pode levar ao de inconstitucionalidade interventiva, prevista nos arts. 34, VII, e 36, III. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. Comentrio: A Constituio manteve a tcnica da competncia residual para os Estados. importante ver que foram asseguradas a capacidade de auto-organizao e autolegislao (art. 25), de autogoverno (arts. 27, 28 e 125) e de auto-administrao (art. 25, 1). 2 - Cabe aos Estados explorar diretamente, ou mediante concesso, os servios locais de gs canalizado, na forma da lei, vedada a edio de medida provisria para a sua regulamentao. Comentrio: A nova redao imposta a este pargrafo extinguiu o monoplio estatal sobre os servios de distribuio de gs canalizado, que agora podem ser realizados, tambm, por empresa privada. 3 - Os Estados podero, mediante lei complementar, instituir regies metropolitanas, aglomeraes urbanas e microrregies, constitudas por agrupamentos de Municpios limtrofes, para integrar a organizao, o planejamento e a execuo de funes pblicas de interesse comum. Comentrio: Regio metropolitana a unio de sedes de municpios com certa continuidade urbana em torno de um municpio-plo. Microrregio a unio de municpios limtrofes, com certa homogeneidade, mas cujas sedes no so unidades por continuidade urbana, como no caso de regio metropolitana. Aglomerado urbano rea urbana formada por municpios limtrofes, mas sem um plo de atrao urbana.

Art. 26 - Incluem-se entre os bens dos Estados: Comentrio: A redao deixa claro que no uma relao definitiva, mas ilustrativa. Outros bens estaduais so admissveis para alm dos aqui relacionados. I - as guas superficiais ou subterrneas, fluentes, emergentes e em depsito, ressalvadas, neste caso, na forma da lei, as decorrentes de obras da Unio; Comentrio: A ressalva refere-se s guas em depsito que estejam nessa condio por obra federal, como no caso de barragem hidroeltrica. II - as reas, nas ilhas ocenicas e costeiras, que estiverem no seu domnio, excludas aquelas sob domnio da Unio, Municpios ou terceiros; Comentrio: A outra parte da disciplina sobre tais ilhas est no art. 20, IV. A redao combinada admite que Unio, Estados, Municpios e terceiros sejam proprietrios de reas tanto em ilhas ocenicas quanto costeiras. III - as ilhas fluviais e lacustres no pertencentes Unio; Comentrio: As ilhas fluviais e lacustres pertencentes Unio so as situadas em rios ou lagos de limite internacional, a teor do art. 20, IV. IV - as terras devolutas no compreendidas entre as da Unio. Comentrio: As terras devolutas da Unio esto indicadas no art. 20, II, como "indispensveis" a determinadas Art. 27 - O nmero de Deputados Assemblia Legislativa corresponder ao triplo da representao do Estado na Cmara dos Deputados e, atingido o nmero de trinta e seis, ser acrescido de tantos quantos forem os Deputados Federais acima de doze. Comentrio: Como o nmero de deputados federais de um Estado obtido pela proporcionalidade com a sua populao, entre 8 e 70, nos termos do art. 45, 1, fecha-se o clculo sobre as composies polticas federal. 1 - Ser de quatro anos o mandato dos Deputados Estaduais, aplicando-se-lhes as regras desta Constituio sobre sistema eleitoral, inviolabilidade, imunidades, remunerao, perda de mandato, licena, impedimentos e incorporao s Foras Armadas. Comentrio: O sistema eleitoral ser o proporcional (art. 45, caput). A inviolabilidade proteger contra processos baseados em suas opinies, palavras e votos (art. 53, caput). A imunidade proteger contra priso criminal e processo criminal, na forma do art. 53, pargrafos. A remunerao ser fixada em uma legislatura, para a subseqente (art. 49, VII). A perda de mandato ocorrer na forma do art. 55. As licenas, na forma do art. 56. Os impedimentos, na forma do art. 54. A incorporao s Foras Armadas regida pelo art. 53, 6. As regras introduzidas pela Emenda 19, quanto fixao do valor remuneratrio como subsdios e em parcela nica, 2 - O subsdio dos Deputados Estaduais ser fixado por Lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, na razo de, no mximo, setenta e cinco por cento daquele estabelecido, em espcie, para os Deputados Federais, observado o que dispe os arts. 39, 4, 57, 7, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio:

A Emenda Constitucional n 19 comea adequando tecnicamente a redao do pargrafo. A contrapartida financeira de agentes polticos no , efetivamente, remunerao, mas, sim, subsdio. Mas a grande inovao vai em duas linhas: primeiro, a remunerao dos deputados estaduais passa a exemplo dos membros do Congresso Nacional - a ser altervel no mesmo ano, e no mais de uma legislatura para outra, como na redao modificada; segundo, no se usar mais decreto legislativo para a fixao desses subsdios, e sim lei, a qual depender, para viger, de sano do Governador do Estado, podendo, portanto, ser vetada. O percentual mximo de 75% dos subsdios dos deputados federais foi mantido. Esse pagamento aos deputados estaduais ser composto de verba nica, sem qualquer tipo de adicional, gratificao, abonos ou verbas especiais (conforme o art. 39, 4) e, no caso de convocao extraordinria, esto constitucionalmente proibidos os pagamentos de novos valores como subsdio pela presena e participao nessas sesses extras (conforme art. 57, 7). Esses subsdios continuam sendo descontados de imposto de renda (arts. 150 e 153). 3 - Compete s Assemblias Legislativas dispor sobre seu regimento interno, polcia e servios administrativos de sua secretaria, e prover os respectivos cargos. Comentrio: Essa competncia tem paralelo nos arts. 51, III e IV, e 52, XII e XIII. 4 - A lei dispor sobre a iniciativa popular no processo legislativo estadual. Comentrio: O entendimento jurisprudencial de que o processo legislativo estadual dever seguir o modelo federal, fixado principalmente nos arts. 61 a 66. Art. 28 - A eleio do Governador e do Vice-Governador de Estado, para mandato de quatro anos, realizar-se- no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato de seus antecessores, e a posse ocorrer em primeiro de janeiro do ano subseqente, observado, quanto ao mais, o disposto no art. 77. 1 - Perder o mandato o Governador que assumir outro cargo ou funo na administrao pblica direta ou indireta, ressalvada a posse em virtude de concurso pblico e observado o disposto no art. 38, I, IV e V. Comentrio: Resulta deste pargrafo que o governador, eventualmente aprovado em concurso pblico, poder tomar posse, mas no entrar em exerccio, pedindo licena para exerccio de mandato eletivo. A Emenda Constitucional n 19 apenas renumerou este pargrafo, de nico para primeiro, para inserir o novo 2, abaixo. 2 - O subsdio do Governador, do Vice-Governador e dos Secretrios de Estado sero fixados por lei de iniciativa da Assemblia Legislativa, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios da cpula do Executivo estadual - Governador, Vice-Governador e Secretrios de Estado-tambm passam, a exemplo dos membros da Assemblia Legislativa, a ser fixados por lei, cujo projeto de iniciativa privativa da Assemblia Legislativa, no mais por decreto legislativo, lei essa que est sujeita, como qualquer lei, sano ou veto do Governador do Estado. A verba do pagamento dever ser nica, sem qualquer adicional (art. 39, 4); o teto, tambm nos Estados, o subsdio percebido por Ministro do Supremo Tribunal Federal (art. 37, XI), e sobre esses subsdios incide imposto de renda (arts. 150 e 153). CAPTULO IV DOS MUNICPIOS Art. 29 - O Municpio reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos, com o interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros dos membros da Cmara Municipal, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio, na Constituio do respectivo Estado e os seguintes preceitos: Comentrio:

A nova Constituio modificou profundamente a posio institucional do Municpio dentro da Federao, da qual passa a fazer parte, nos termos dos arts. 1 e 18, caput. A doutrina tem ressalvado, contudo, a classificao do Municpio, por isso, como ente federativo, o que no seria, dada a sua vinculao primeira ao Estado de que parte e, segundo, pela ausncia de representao municipal no Senado Federal, que o representante da Federao. O Municpio dotado de autonomia poltica, administrativa e financeira, o que o leva a exercer quatro capacidades: a) de auto-organizao, mediante o poder de elaborar a sua lei orgnica, respeitados os princpios das Constituies Federal e Estadual; b) de autogoverno, pela eletividade de Prefeito e Vereadores, sendo sabido que o Municpio no dispe de Judicirio; c) normativa, de elaborao das leis de que necessite, nos termos do art. 30, I; d) de auto-administrao, para manter e prestar os servios de interesse local. Os princpios constitucionais federais de observncia obrigatria pelos Municpios esto principalmente neste artigo sob comentrio. I - eleio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Vereadores, para mandato de quatro anos, mediante pleito direto e simultneo realizado em todo o Pas; II - eleio do Prefeito e do Vice-Prefeito realizada no primeiro domingo de outubro do ano anterior ao trmino do mandato dos que devam suceder, aplicadas as regras do art. 77 no caso de Municpios com mais de duzentos mil eleitores; III - posse do Prefeito e do Vice-Prefeito no dia 1 de janeiro do ano subseqente ao da eleio; IV - nmero de Vereadores proporcional populao do Municpio, observados os seguintes limites: a) mnimo de nove e mximo de vinte e um nos Municpios de at um milho de habitantes; b) mnimo de trinta e trs e mximo de quarenta e um nos Municpios de mais de um milho e menos de cinco milhes de habitantes; c) mnimo de quarenta e dois e mximo de cinqenta e cinco nos Municpios de mais de cinco milhes de habitantes; V - subsdio do Prefeito, do Vice-Prefeito e dos Secretrios Municipais fixado por lei de iniciativa da Cmara Municipal, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Os subsdios de Prefeito, Vice-Prefeito e Secretrios Municipais, a exemplo do que acontece com os membros da cpula do Executivo do Estado, sero fixados por lei de iniciativa da Cmara de Vereadores. Valem, aqui, os mesmos comentrios feitos ao 2 do art. 27. VI - o subsdio dos Vereadores ser fixado pelas respectivas Cmaras Municipais em cada legislatura para a subseqente, observado o que dispe esta Constituio, observados os critrios estabelecidos na respectiva Lei Orgnica e os seguintes limites mximos: a) em Municpios de at dez mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a vinte por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; b) em Municpios de dez mil e um a cinqenta mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a trinta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; c) em Municpios de cinqenta mil e um a cem mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a quarenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; d) em Municpios de cem mil e um a trezentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a cinqenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; e) em Municpios de trezentos mil e um a quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a sessenta por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; f) em Municpios de mais de quinhentos mil habitantes, o subsdio mximo dos Vereadores corresponder a setenta e cinco por cento do subsdio dos Deputados Estaduais; Comentrio:

A Emenda Constitucional n 25/00 revogou o sistema imposto pela Emenda Constitucional n 19/98 para a fixao de subsdios de Vereadores. Pela EC n 19/98, tais subsdios seriam fixados por lei de iniciativa da Cmara Municipal, em valor limitado ao mximo de 75% dos subsdios estabelecidos para Deputados Estaduais. Pela nova redao, imposta pela EC n 25/00, volta a impossibilidade de alterao de subsdios na mesma legislatura. O instrumento de fixao deixa de ser, necessariamente, a lei. Nas alneas, o limite geral de 75% dos subsdios dos Deputados Estaduais passa a ser escalonado de acordo com a populao do Municpio, iniciando em 20% daqueles subsdios, para Municpios de at 10.000 habitantes. Os 75% s sero possveis em Municpios com mais de 500.000 habitantes. VII - o total da despesa com a remunerao dos Vereadores no poder ultrapassar o montante de 5% (cinco por cento) da receita do municpio; Comentrio: Alm dos limites estabelecidos pelos incisos VI e VII, acima, a remunerao do vereador, chamada de subsdio pela EC n 19, se submete a outro, o XI, do art. 37, que o valor do subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. VIII - inviolabilidade dos Vereadores por suas opinies, palavras e votos no exerccio do mandato e na circunscrio do Municpio; Comentrio: Incumbe notar que o vereador o nico legislador que no dispe de imunidade formal, ou freedom from arrest, qual seja a proteo contra priso criminal e pro cesso criminal, assegurada aos legisladores federais pelo art. 53, pargrafos. beneficiado, assim, apenas pela imunidade material, prevista no art. 53, caput, ou freedom of speech. IX - proibies e incompatibilidades, no exerccio da vereana, similares, no que couber, ao disposto nesta Constituio para os membros do Congresso Nacional e, na Constituio do respectivo Estado, para os membros da Assemblia Legislativa; X - julgamento do Prefeito perante o Tribunal de Justia; XI - organizao das funes legislativas e fiscalizadoras da Cmara Municipal; XII - cooperao das associaes representativas no planejamento municipal; XIII - iniciativa popular de projetos de lei de interesse especfico do Municpio, da cidade ou de bairros, atravs de manifestao de, pelo menos, cinco por cento do eleitorado; XIV - perda do mandato do Prefeito, nos termos do art. 28, 1. Art. 29-A. O total da despesa do Poder Legislativo Municipal, includos os subsdios dos Vereadores e excludos os gastos com inativos, no poder ultrapassar os seguintes percentuais, relativos ao somatrio da receita tributria e das transferncias previstas no 5o do art. 153 e nos arts. 158 e 159, efetivamente realizado no exerccio anterior: I - oito por cento para Municpios com populao de at cem mil habitantes; II - sete por cento para Municpios com populao entre cem mil e um e trezentos mil habitantes; III - seis por cento para Municpios com populao entre trezentos mil e um e quinhentos mil habitantes; IV - cinco por cento para Municpios com populao acima de quinhentos mil habitantes. Comentrio: Este novo artigo, inserido pela Emenda Constitucional n 25/00, de acordo com a tcnica imposta pela Lei Complementar n 95, de 1998 (insero com numerao repetida, acrescida de letra indicando o novo dispositivo), estabelece limites mximos de despesa com o Poder Legislativo Municipal. importante notar que os limites dizem respeito s despesas com a Cmara de Vereadores, no apenas s despesas com os Vereadores, e, tambm, que esto excludos os gastos com inativos das Cmaras. Os incisos determinam que esse limite de despesa v de 8% do total de receitas, por ano, para Municpios com populao de at 100.000 habitantes, at 5%, para Municpios com populao acima de 500.000 habitantes.

1o A Cmara Municipal no gastar mais de setenta por cento de sua receita com folha de pagamento, includo o gasto com o subsdio de seus Vereadores. Comentrio: Este pargrafo estabelece um percentual geral para todas as despesas municipais com folha de pagamento, includos os gastos com servidores do Executivo, do Legislativo, Prefeito, Vice-Prefeito e Vereadores. Esse percentual de 70% da receita. A desobedincia a essa ordem implica crime de responsabilidade, que poder levar cassao do mandato do Prefeito, segundo o 3 deste artigo. 2o Constitui crime de responsabilidade do Prefeito Municipal: Comentrio: Este pargrafo, tambm resultado da Emenda Constitucional n 25/00, tipifica, como crime de responsabilidade, os atos do Prefeito Municipal que repasse s despesas do Poder Legislativo local mais do que os percentuais previstos nos incisos deste artigo, ou que no envie o repasse ao Legislativo at o dia vinte de cada ms - o que uma forma de impedir que o Prefeito pressione a Cmara Municipal, retendo as dotaes oramentrias a ela endereadas - ou, finalmente, que envie menos do que o percentual fixado neste artigo. I - efetuar repasse que supere os limites definidos neste artigo; II - no enviar o repasse at o dia vinte de cada ms; ou III - envi-lo a menor em relao proporo fixada na Lei Oramentria. 3 Constitui crime de responsabilidade do Presidente da Cmara Municipal o desrespeito ao 1o deste artigo. Comentrio: Se o 2 estabelece como crime de responsabilidade os atos l descritos em relao ao Poder Legislativo municipal, este pargrafo, tambm inserido pela EC n 25/00, trata tambm como crime de responsabilidade a conduta de Prefeito Municipal que destine s despesas de pessoal do Municpio, tanto do Executivo quanto do Legislativo, mais do que 70% das receitas municipais. Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual; V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao infantil e de ensino fundamental; VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano; Comentrio: As normas urbansticas so de ordem pblica, sem que se possa contrapor direito adquirido. IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. Art. 31 - A fiscalizao do Municpio ser exercida pelo Poder Legislativo Municipal, mediante controle externo, e pelos sistemas de controle interno do Poder Executivo Municipal, na forma da lei. Comentrio:
o

Preserva-se aqui, em relao ao legislativo municipal, a dupla funo constitucional tpica dos Poderes Legislativos: a legislativa e a fiscalizadora. 1 - O controle externo da Cmara Municipal ser exercido com o auxlio dos Tribunais de Contas dos Estados ou do Municpio ou dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios, onde houver. Comentrio: Note que o 4deste artigo impede que o Municpio crie tribunal de contas municipais a partir de 5/10/1988. 2 - O parecer prvio, emitido pelo rgo competente sobre as contas que o Prefeito deve anualmente prestar, s deixar de prevalecer por deciso de dois teros dos membros da Cmara Municipal. Comentrio: H, portanto, nesse parecer prvio, uma carga vinculante relativa, j que exige um quorum especial para ser vencido. 3 - As contas dos Municpios ficaro, durante sessenta dias, anualmente, disposio de qualquer contribuinte, para exame e apreciao, o qual poder questionar-lhes a legitimidade, nos termos da lei. Comentrio: Configura o que Hely Lopes Meirelles chama de controle externo popular. 4 - vedada a criao de Tribunais, Conselhos ou rgos de Contas Municipais. Comentrio: Como resultado, os Municpios como So Paulo e Rio de Janeiro, que dispunham dessas estruturas em 5 de outubro de 1988, permanecem com elas. Os demais de vem se valer dos Tribunais de Contas dos Estados para auxlio ao Legislativo local no controle externo, ou dos Conselhos de Contas. CAPTULO V DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS SEO I DO DISTRITO FEDERAL Interpretao: O Distrito Federal entidade federativa autnoma e atpica, enfeixando, como regra, as competncias que a Constituio Federal Atribui aos estados e aos Municpios, tanto na rea tributria cumulativa. regido por uma Lei Orgnica, com estatura de norma constitucional local e que, por isso impugna por inconstitucionalidade toda e qualquer lei ou norma distrital com ela colidente. A exemplo de Estados e Municpios, no est sujeito a nenhuma subordinao Unio. Hospeda, tambm, seis estruturas organizadas e mantidas pela Unio: o poder Judicirio, o Ministrio Pblico, a Defensoria Pblica, a Polcia Civil, a Polcia Militar e o Corpo de Bombeiros Militar. Comentrio: Distrito Federal: o Distrito Federal sucedeu o Municpio neutro, antiga sede do governo Entidade federativa: o Distrito Federal entidade federativa dotada de autonomia, com competncias que, em regra, combinam as estaduais e as municipais. Art. 32 - O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio. Comentrio:

Diviso e Municpios: o DF no pode ser dividido em municpios, o que implica dizer que as eventuais subdivises existentes sero meramente administrativas. Lei Orgnica do Distrito Federal: a lei mxima do DF a Lei Orgnica. Segundo o Supremo Tribunal Federal, a Lei Orgnica do Distrito Federal detm nvel hierrquico de Constituio Estadual, pelo que o conflito entre leis distritais e a Lei Orgnica do Distrito Federal caso de inconstitucionalidade, no de ilegalidade. Segundo esse Tribunal, a Lei Orgnica equivale, em fora, autoridade e eficcia jurdicas, a um verdadeiro estatuto constitucional, essencialmente equiparvel s Constituies promulgadas pelos Estados-Membros. Processo Legislativo: a elaborao da Lei Orgnica do Distrito Federal no apresenta fase executiva, pelo que no est sujeita a sano ou veto do Governador do Distrito Federal, e a promulgao ser feita pela prpria Cmara Legislativa do Distrito Federal. Condicionamento: a imposio constitucional federal de dois turnos, maioria de dois teros e interstcio mnimo de dez dias, mostra o condicionamento do poder constituinte derivado decorrente, a partir de cujo exerccio se elaborar a Lei Orgnica do DF. Sujeio aos princpios constitucionais: os Deputados Distritais, na elaborao da Lei Orgnica do Distrito Federal, devero respeitar e preservar os princpios estabelecidos ao DF expressamente pela Constituio Federal (princpios estabelecidos), como nos arts. 32, 37, 150, 147 e 155, e tambm os princpios endereados Unio, mas aplicveis, tambm, ao Distrito Federal (princpios extensveis), como nos arts. 62, 2, 84, e relativamente ao processo legislativo, nos arts. 61 a 69. 1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios. Comentrio: Competncia cumulativa: por no poder ter diviso em Municpios, o Distrito Federal rene em si as competncias reservadas a esses e aos Estados. Excees competncia legislativa: nem todas as competncias legislativas estaduais so exercitveis pelo Distrito Federal. Quando organizao judiciria, do Ministrio Pblico, da Defensoria Pblica, da Polcia Militar, do Corpo de Bombeiros Militar e da Polcia Civil, o Estado detm competncia para legislar a respeito, mas o Distrito Federal no, j que so, todos, matria de legislao federal, segundo os arts. 21, XIII e XIV; 22, XVII; e 48, IX. 2 - A eleio do Governador e do Vice-Governador, observadas as regras do art. 77, e dos Deputados Distritais coincidir com a dos Governadores e Deputados Estaduais, para mandato de igual durao. Comentrio: Simetria com o modelo federal: a aplicao subsidiria do art.77, que se refere eleio de Presidente da Repblica e Vice-Presidente da Repblica implica que, nos Estados: a) a eleio do Governador implica a do Vice-Governador com ele registrado; b)ser considerado eleito Governador o candidato que obtiver a maioria absoluta dos votos vlidos, no computados os em branco e os nulos; c) a filiao partidria obrigatria; d) se nenhum candidato obtiver maioria absoluta na primeira votao, far-se- segundo turno entre os dois mais votados; e) se, antes do segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato a Governador, ser chamado o terceiro colocado; f) no caso de empate, considera-se eleito Governador o candidato mais idoso. 3 - Aos Deputados Distritais e Cmara Legislativa aplica-se o disposto no art. 27. Comentrio: Norma extensiva: a previso impe aos Deputados Distritais os direitos, vedaes, proibies e prerrogativas dos parlamentares federais, determina o pagamento por subsdios em parcela nica, indica a forma de clculo da composio da Cmara Legislativa do Distrito Federal, d a esse rgo o poder de organizar os seus servios, sua polcia e de elaborar o seu regimento e ompe que se adote a iniciativa popular no processo legislativo distrital. 4 - Lei federal dispor sobre a utilizao, pelo Governo do Distrito Federal, das polcias civil e militar e do corpo de bombeiros militar.

Comentrio: Estruturas federais: essa previso tem a sua razo no fato de essas trs corporaes serem rgos federais, organizados e mantidos pela Unio (art. 21, XIV). SEO II DOS TERRITRIOS Interpretao: Os Territrios Federais so autarquias territoriais federais, integram a Unio (art. 18, 2), tm governador nomeado pelo Presidente da Repblica e cuja posse depende de aprovao do Senado Federal (arts. 52, III, c, combinado com o art. 84, XIV), no tm capacidade tributria (art. 147) e no detm autonomia. Art. 33 - A lei dispor sobre a organizao administrativa e judiciria dos Territrios. Comentrio: Lei federal: essa Lei ordinria e federal. A lei que criar cada Territrio Federal, contudo, dever ser federal e complementar, vista do que consta no art. 18, 3. Judicirio: o Judicirio que ir atuar nos Territrios Federais o federal que atua no Distrito Federal. 1 - Os Territrios podero ser divididos em Municpios, aos quais se aplicar, no que couber, o disposto no Captulo IV deste Ttulo. Comentrio: Municpios: por conta dessa previso, tem-se que a criao de um Territrio Federal no repercute na posio constitucional e federativa do municpio, inclusive no que toca a parte tributria pelo que consta o art. 147. Competncia: os Municpios localizados em Territrios Federais continuam detendo todas as competncias constitucionais federais de que so normalmente detentores. 2 - As contas do Governo do Territrio sero submetidas ao Congresso Nacional, com parecer prvio do Tribunal de Contas da Unio. Comentrio: Contas: as contas dos Territrios Federais sero analisadas pelo Congresso Nacional, com parecer do Tribunal de Contas da Unio. O Tribunal de Contas do Distrito Federal no detm essa competncia, por ser rgo distrital, e no federal no Distrito Federal, como o so o Ministrio Pblico e a Defensoria Pblica. 3 - Nos Territrios Federais com mais de cem mil habitantes, alm do Governador nomeado na forma desta Constituio, haver rgos judicirios de primeira e segunda instncia, membros do Ministrio Pblico e defensores pblicos federais; a lei dispor sobre as eleies para a Cmara Territorial e sua competncia deliberativa. Comentrio: Governador nomeado: todo e qualquer Territrio Federal ter governador nomeado, como bem o indica a locuo alm de , nesse pargrafo. Judicirio, Ministrio Pblico e Defensoria: qualquer Territrio Federal ter atuao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica. Como a redao bem indica, a diferena que, nos Territrios com mais de cem mil habitantes, esses rgos e agentes pblicos estaro atuando no local, sendo que, nos demais, atuaro a partir do Distrito Federal. A referncia existncia de rgos judicirios e no de um tribunal, e de membros do Ministrio Pblico e no a um Ministrio Pblico enquanto instituio, deixa clara essa condio. CAPTULO VI DA INTERVENO

Comentrio: Interveno: interveno um ato poltico que consiste na incurso da entidade interventora nos negcios da entidade que suporta a interveno. medida excepcional de defesa do Estado Federal. Objetivo e hipteses: Alexandre de Moraes leciona que a interveno consiste em medida Excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, e que visa unidade e preservao da soberania do Estado Federal e das autonomias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Interventor: o agente poltico que comanda os atos relativos interveno federal, sendo escolhido pelo Presidente da Repblica ou pelo Governador do Estado, conforme se cuide de interveno federal ou estadual. Nem toda interveno federal ter interventor nomeado, como se depreende da redao do art. 36, 1. Apreciao pelo Legislativo: o art. 36, 1, determina que o decreto de interveno ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, conforme se trate de interveno federal ou estadual. A apreciao pelo Congresso Nacional est repetida no art. 49, IV. H contudo, excees a essa competncia Legislativa, como indica o art. 36, 3. Neste dispositivo h a previso de decretao de interveno federal no sujeita aprovao congressual. Competncia: a decretao da interveno federal ato de exclusiva competncia do Presidente da Repblica ou de Governador de Estado. A previso da competncia do Presidente da Repblica encontra-se no art. 84, X. Art. 34 - A Unio no intervir nos Estados nem no Distrito Federal, exceto para: Comentrio: No-interveno: a redao mostra claramente que a regra a no-interveno. Esta se dar, na lio de Jos Afonso da Silva, quando da ocorrncia de situaes crticas que pem em risco a segurana do Estado, o equilbrio federativo, as finanas estaduais e a estabilidade da ordem constitucional. I - manter a integridade nacional; Comentrio: Secesso: a Federao no admite secesso de seus membros, j que "unio indissolvel", no dizer do art. 1 , caput. Para Pinto Ferreira, no apenas a secesso que vulnera a integridade nacional, mas tambm a autorizao de ingresso ou permanncia de foras estrangeiras em territrio nacional, dada por uma unidade da Federao. Em qualquer desses casos, o Presidente da Repblica decreta a interveno ex jure proprio, ou seja, em carter discricionrio, podendo sua omisso configurar crime de responsabilidade, nos termos do art. 85, I. II - repelir invaso estrangeira ou de uma unidade da Federao em outra; Comentrio: Invaso estrangeira: a nica hiptese constitucional de presena estrangeira no territrio nacional a permanncia temporria, autorizada pelo Presidente da Repblica, na hiptese do art. 84, XXII. Discricionariedade: tambm nesta hiptese, o Presidente da Repblica age independentemente de provocao, atuando, como bem observa Enrique Ricardo Lewandowsky, como comandante supremo das Foras Armadas. A sua omisso tambm conduz, como no caso do inciso anterior, responsabilizao. Obviamente, no necessrio aqui que se cumpra a formalidade do art. 84, XIX, que exige a interveno do Congresso Nacional para a declarao de guerra formal. A invaso ato de emergncia, que requer resposta urgente. Requisio: no se exige que a unidade da Federao que esteja sendo invadida requisite a interveno. Invaso: Ser invaso, para esses fins, tanto a de foras militares hostis quanto a de contingentes de estrangeiros sem os pressupostos de entrada em nosso territrio, como afirma Pontes de Miranda. O poder de repelir invaso, finalmente, segundo Joo Barbalho, tambm o de impedir ou evit-la, se ainda no tentada ou iminente.

Unidade da Federao: por "unidade da Federao" entenda-se, alm de Estados, tambm Municpios e o Distrito Federal. Os Municpios, apesar de serem entidades federativas, no esto includos nas hipteses desse inciso, j que a interveno, nesses casos, ser estadual. III - pr termo a grave comprometimento da ordem pblica; Comentrio: Ordem pblica: no qualquer perturbao da ordem que torna lcita a intromisso do governo central nos negcios internos das unidades da Federao. Segundo Enrique Ricardo Lewandowski, ela somente se justifica caso no possa ser debelada pelas autoridades locais ou se estas, por qualquer razo, no queiram faz-lo. Outra compreenso deste inciso levaria, como nota Manoel Gonalves Ferreira Filho, ao esvaziamento da autonomia estadual. O comprometimento da ordem pblica h que ser fora do comum, excepcional. IV - garantir o livre exerccio de qualquer dos Poderes nas unidades da Federao; Comentrio: Livre exerccio: Os Poderes so independentes e harmnicos entre si (art. 2) e existem, a partir dos mesmos princpios, nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, com a exceo de que, nestes, no h Judicirio. Sob este fundamento, a ao do Presidente da Repblica no livre, mas condicionada solicitao do Poder coacto ou impedido, se forem o Executivo ou o Legislativo, e de requisio do Supremo Tribunal Federal, se for o Judicirio, conforme o art. 36, I. Poderes: esto compreendidos os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio dos estados e do Distrito Federal. V - reorganizar as finanas da unidade da Federao que: Comentrio: Unidade da Federao: por unidade da Federao entenda-se Estados e Distrito Federal. Os Municpios, apesar de serem entidades federativas, no esto includos nas hipteses desse inciso, j que a interveno, nesses casos, ser estadual. a) suspender o pagamento da dvida fundada por mais de dois anos consecutivos, salvo motivo de fora maior; Comentrio: Dvida fundada: dvida fundada aquela constituda de compromissos de exigibilidade superior a 12 meses, contrada para equilibrar o oramento. Nos termos do art. 98 da Lei n 4.320/1967, Dvida fundada compreende os compromissos de exigibilidade superior a doze meses, contrados para atender a desequilbrio oramentrio ou financiamentos de obras e servios pblicos. b) deixar de entregar aos Municpios receitas tributrias fixadas nesta Constituio, dentro dos prazos estabelecidos em lei; Comentrio: Repartio tributria: os Estados devem entregar aos Municpios 50% (cinqenta por cento) do produto da arrecadao do imposto estadual sobre propriedade de veculos automotores licenciados em seu territrio, 25% (vinte e cinco por cento) do imposto estadual sobre operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicaes (art. 158, III e IV). VI - prover a execuo de lei federal, ordem ou deciso judicial; Comentrio: Subsidiariedade: a doutrina preleciona que a interveno federal, no caso de recusa execuo de lei federal, somente admissvel quando no couber soluo judiciria para o caso. Prover: "prover" vem do latim providere, que, na Constituio, tem o sentido de providenciar ou tomar providncia. Assim, a interveno por este fundamento tem por fim fazer com que se execute lei federal, ordem judicial ou deciso judicial. A execuo de lei federal no pode ser negada por Estados

ou pelo Distrito Federal, nem sob o pretexto de que seriam inconstitucionais, pois, neste caso, necessrio que haja a discusso da matria no Poder Judicirio, pelas vias competentes. Condicionamento representao: a decretao da interveno federal, pelo Presidente da Repblica, nesse caso, depende de representao do Procurador-Geral da Repblica ao Supremo Tribunal Federal, conforme o art. 36, III, na redao dada pela Emenda n 45. Se provida essa representao, o Presidente dever decretar a interveno; se desprovida, estar proibido de faz-lo. Competncia: na segunda parte do descumprimento de ordem ou deciso judicial, preciso que se veja, inicialmente, que essa recusa pode ser a ordem ou deciso de juiz ou tribunal federal ou estadual, porque o Judicirio uno. Nesses casos, a decretao de interveno depender de requisio do STF, do STJ ou do TSE. Ordem e deciso: "ordem" qualquer mandamento ou determinao; "deciso", o final em um processo, quer sentena, quer acrdo. Recusa de execuo de Lei Federal: em tese, a recusa de autoridade estadual ou distrital em dar execuo a lei federal dever estar calada na alegao de que tal lei da Unio incursiona, em matria de competncia legislativa do prprio Estado ou do DF, estando contaminada, assim, de inconstitucionalidade formal. A recusa de aplicao dessa lei estaria amparada, assim, na defesa da competncia legislativa do Estado. VII - assegurar a observncia dos seguintes princpios constitucionais: Comentrio: Princpios constitucionais sensveis: a violao desses princpios, classificados como princpios constitucionais sensveis, fundamenta a ao de inconstitucionalidade interventiva, movida de acordo com o art. 36, III. A violao pode acontecer na elaborao da Constituio Estadual ou Lei Orgnica do Distrito Federal, pelas respectivas legislaes ou por ato de agente poltico nessas entidades federativas, ou na edio de ato legislativo ou executivo estadual ou distrital. a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; Comentrio: Forma republicana: a forma republicana caracteriza-se pela existncia de trs Poderes independentes e harmnicos, pela limitao dos mandatos e pela possibilidade de responsabilizao dos dirigentes. Regime democrtico: o regime democrtico aquele cuja fonte do poder o povo, e cujas instituies e respectivos processos reconhecem, preservam e prevem instrumentos de democracia direta e de democracia representativa. b) direitos da pessoa humana; Comentrio: Direitos da pessoa humana: tais direitos esto identificados ao longo da Constituio Federal, principalmente nos arts. 5, 7, 12, 14, 37, 40, 150, 226, 227 e 232, mas compreendem, tambm, aqueles que decorram do regime constitucional, do sistema constitucional e dos tratados internacionais firmados pelo Brasil, de acordo com o 2 do art. 5. c) autonomia municipal; Comentrio: Autonomia municipal: est assegurada no art. 18, caput, e garantida por instrumentos constitucionais, principalmente os relacionados nos arts. 29 a 31, 150 e 156. d) prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; Comentrio: Moralidade administrativa: Princpio da moralidade administrativa e da publicidade esto expressamente previstos no caput, do art. 37.

e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 29, que estabeleceu a vinculao de recursos para a sade, inseriu o descumprimento dessa vinculao como hiptese autorizadora de interveno federal. Vinculao oramentria educao: o art. 212 obriga que os Estados e o Distrito Federal apliquem, pelo Menos, 25% (vinte e cinco por cento) de sua receita de impostos, includas as transferncias constitucionais. Vinculao oramentria sade: imposta por Emenda, a redao nova do art. 198, 2, obriga vinculao de recursos oramentrios dos Estados e do Distrito Federal. Art. 35 - O Estado no intervir em seus Municpios, nem a Unio nos Municpios localizados em Territrio Federal, exceto quando: Comentrio: Hipteses taxativas: esse dispositivo regula as hipteses de interveno estadual em Municpios, ou a interveno federal nos Municpios situados em Territrio Federal. O texto constitucional federal esgota o assunto, no sendo admitido pela Constituio Federal que os Estados, nas suas Constituies, firmem outras prescries ou outras hipteses. I - deixar de ser paga, sem motivo de fora maior, por dois anos consecutivos, a dvida fundada; Comentrio: Dvida fundada: dvida fundada aquela constituda de compromissos de exigibilidade superior a 12 meses, contrada para equilibrar o oramento. Nos termos do art. 98 da Lei n 4.320/1967, dvida fundada compreende os compromissos de exigibilidade superior a doze meses, contrados para atender a desequilbrio oramentrio ou financiamentos de obras e servios pblicos. II - no forem prestadas contas devidas, na forma da lei; Comentrio: Moralidade administrativa: Princpio da moralidade administrativa e da publicidade esto expressamente previstos no caput, do art. 37. III - no tiver sido aplicado o mnimo exigido da receita municipal na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade; Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 29 autorizou a interveno estadual em Municpio que no aplique na sade os recursos que passaram, por essa Emenda, a ser vinculados. Vinculao oramentria educao: o art. 212 obriga que os municpios apliquem, pelo menos, 25% (vinte e cinco por cento) de sua receita de impostos, includas as transferncias constitucionais. Vinculao oramentria sade: imposta por emenda, a redao nova do art. 198, 2, obriga vinculao de recursos oramentrios dos Estados e do Distrito Federal. IV - o Tribunal de Justia der provimento a representao para assegurar a observncia de princpios indicados na Constituio Estadual, ou para prover a execuo de lei, de ordem ou de deciso judicial. Comentrio: Ao de inconstitucionalidade interventiva estadual: essa representao ser formulada pelo Procurador-Geral de Justia e qualificada como ao de inconstitucionalidade interativa estadual, cujo objetivo garantir o respeito, pelos Municpios, dos princpios fundamentais da Constituio do Estado.

Art. 36 - A decretao da interveno depender: Comentrio: Condicionamento: as hipteses no relacionadas nesse artigo no esto sujeitas a procedimento ou formalidade para validar a decretao da interveno, ficando, ento, sujeitas discricionariedade do Presidente da Repblica ou do Governador do Estado, conforme o caso, e ao controle dos respectivos Poderes Legislativos. Nas hipteses sujeitas a esse artigo, a formalidade essencial a sua supresso implica a inconstitucionalidade da medida, independentemente de pronunciamento do Legislativo, e sujeita a autoridade executiva decretante a processo por crime de responsabilidade. I - no caso do art. 34, IV, de solicitao do Poder Legislativo ou do Poder Executivo coacto ou impedido, ou de requisio do Supremo Tribunal Federal, se a coao for exercida contra o Poder Judicirio; Comentrio: Solicitao: se a coao for exercida contra o Poder Legislativo Estadual, a solicitao ser realizada pelo presidente da Assemblia Legislativa e dirigida ao Presidente da Repblica. Se contra o Poder Executivo Estadual, a formulao ser do Governador do Estado, dirigida ao Presidente da Repblica. Se a coao for exercida contra o Poder Judicirio Estadual, a requisio no ser formulada pelo Presidente do Tribunal de Justia, mas pelo Presidente do Supremo Tribunal Federal, o que se consubstancia em aplicao do princpio da jurisdio nacional. Nos casos de solicitao, o Presidente da Repblica poder decretar a interveno ou no; no caso de requisio, est obrigado a decretar a medida. Decretao da interveno: no caso de solicitao, a decretao facultativa ao Presidente da Repblica. No caso de requisio, obrigatria. No caso de solicitao, o decreto de interveno ser, aps editado, submetido ao Congresso Nacional, para aprovao. Jurisdio nacional: a parte final do dispositivo, quando sujeita a interveno federal por coao contra o Judicirio Estadual requisio do Supremo Tribunal Federal, assegura o princpio da jurisdio nacional ou da unidade da jurisdio. II - no caso de desobedincia a ordem ou deciso judiciria, de requisio do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia ou do Tribunal Superior Eleitoral; Comentrio: Competncia: a requisio deve ser endereada ao Presidente da Repblica. Decretao: em todos os casos da requisio, a decretao da interveno pelo Presidente (art. 84, X) compulsria. III - de provimento, pelo Supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador-Geral da Repblica, na hiptese do art. 34, VII, e no caso de recusa execuo de lei federal. Comentrio: Reforma do Poder Judicirio: a reforma do Judicirio transferiu a ao de executoriedade de lei federal da competncia do Superior Tribunal de Justia para a do Supremo Tribunal Federal. A razo desse deslocamento reside na discusso da competncia legislativa para a edio da lei federal. A recusa de execuo de lei federal lastreia-se na argumentao de invaso, pela Unio, da competncia legislativa estadual. Como o deslinde da questo impe o exame do regime constitucional da competncia para legislar, o deslocamento da competncia operado pela Emenda n 45 recuperou o tecnicismo e a coerncia da previso para julgar a representao do Procurador-Geral da Repblica. Ao de inconstitucionalidade interventiva: essa representao oferecida pelo ProcuradorGeral da Repblica, no caso de ato dito como lesivo a princpio constitucional sensvel (art. 34, VII), tem legitimao ativa exclusiva, e somente leva interveno federal no caso de provimento, no estando sujeita apreciao do Congresso Nacional. Compulsoriedade: o provimento pelo Supremo Tribunal Federal obriga o Presidente da Repblica a decretar a interveno, sob pena de cometimento de crime de responsabilidade, nos termos do art. 85, caput.

Discricionariedade: a ao do Procurador-Geral da Repblica, na propositura de representao interventiva, absolutamente discricionria. Ao de executoriedade de lei federal: a representao do Procurador-Geral da Repblica, no caso de recusa execuo de lei federal, chamada de Ao de Executoriedade de Lei Federal, , aps a Emenda n 45, competncia do Supremo Tribunal Federal. A justificao est em que o descumprimento de lei federal (a rigor tcnico, no de lei federal que se trata, mas de lei nacional, dado que aquela s aplicvel Unio, e esta, a toda a Repblica) discumprimento da prpria Constituio Federal, no que essa autoriza a Unio a produzir leis sobre as matrias que indica, as quais, obviamente, devero ser cumpridas em todo territrio brasileiro, desde que restrita aos limites de sua competncia legislativa, segundo a prpria Constituio. Alm disso, ocorre leso ao princpio federativo, se a recusa do Estado ou do Distrito Federal for imotivada. 1 - O decreto de interveno, que especificar a amplitude, o prazo e as condies de execuo e que, se couber, nomear o interventor, ser submetido apreciao do Congresso Nacional ou da Assemblia Legislativa do Estado, no prazo de vinte e quatro horas. Comentrio: Interventor: o interventor servidor pblico para todos os fins, sendo tambm figura constitucional e autoridade federal, cujas atribuies dependem do ato interventivo e das instrues que receber da autoridade interventora, Presidente da Repblica ou Governador do Estado. Apreciao legislativa: a apreciao, pelo Congresso, envolve julgamento de mrito, da convenincia e da oportunidade. No-obrigatoriedade do interventor: a redao demonstra claramente que a nomeao do interventor no obrigatria, j que isso ocorrer se couber. A suspenso do ato que levou interveno pode ser suficiente para atender s suas finalidades. 2 - Se no estiver funcionando o Congresso Nacional ou a Assemblia Legislativa, far-se- convocao extraordinria, no mesmo prazo de vinte e quatro horas. Comentrio: Convocao extraordinria: a convocao extraordinria do Congresso Nacional, nesse caso, ser feita pelo Presidente do Senado Federal, na condio de Presidente do Congresso Nacional, nos termos do art. 57, 6, I. Contagem do prazo: o prazo de vinte e quatro horas ser contado da data do decreto de interveno, e significa o prazo para a convocao da sesso extraordinria. 3 - Nos casos do art. 34, VI e VII, ou do art. 35, IV, dispensada a apreciao pelo Congresso Nacional ou pela Assemblia Legislativa, o decreto limitar-se- a suspender a execuo do ato impugnado, se essa medida bastar ao restabelecimento da normalidade. Comentrio: Dispensa da apreciao legislativa: nos casos de provimento de ao direta de inconstitucionalidade interventiva, ou de ao de executoriedade de lei federal, a decretao da interveno federal no estar sujeita apreciao do Congresso Nacional. Exceo: segundo Enrique Lewandowski, tratando-se de requisio judicial, no poderia o Legislativo obst-la, sob pena de vulnerar o princpio da separao dos Poderes. Entretanto, existinto qualquer vcio de forma ou eventual desvio de finalidade na decretao da interveno, o Congresso Nacional poder suspend-la, a qualquer tempo, com fundamento no art. 49, IV, da Constituio Federal. 4 - Cessados os motivos da interveno, as autoridades afastadas de seus cargos a estes voltaro, salvo impedimento legal. Comentrio: Impedimento legal: so impedimentos a renncia, o fim do mandato, a extino ou a cassao desse mandato. CAPTULO VII DA ADMINISTRAO PBLICA

Doutrina: Sentido objetivo: consiste na prpria atividade administrativa pelo Estado, por seus rgos e agentes, caracterizando a funo administrativa. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a prpria gesto dos interesses pblicos, seja por meio da prestao de servios pblicos, seja por sua organizao interna, ou ainda pela interveno no campo privado. A partir da lio de Hely Lopes Meirelles, deve ser grafada com as iniciais minsculas. Sentido subjetivo: designa o conjunto dos agentes, rgos e pessoas jurdicas que tenha incumbncia de executar as atividades administrativas. escrita com as iniciais maisculas. Administrao e Poder Executivo: Jos dos Santos Carvalho Filho alerta que no se pode confundir a Administrao Pblica, em sentido subjetivo, com qualquer dos Poderes estruturais do Estado, sobretudo o Poder Executivo, ao qual se atribui, usualmente, a funo administrativa. necessrio que se ponha em evidncia no o poder, mas a funo administrativa em si, pois, embora seja o Poder Executivo o administrativo por excelncia, h, nos Poderes Judicirio e Legislativo, inmeras situaes de exerccio de funo administrativa, principalmente no tocante organizao dos servidores e dos servios de cada uma dessas estruturas. SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: Comentrio: Administrao pblica direta: a Administrao direta o conjunto dos rgos que integram as pessoas federativas (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), aos quais foi atribuda a competncia para o exerccio, de forma centralizada, das atividades administrativas. Abrange todos os rgos dos Poderes polticos das pessoas federativas cuja competncia seja a de exercer a atividade administrativa. Na esfera federal, compe-se, no Poder Executivo, da Presidncia da Repblica, composta por rgos como a Casa Militar, a Casa Civil e a Secretaria de Assuntos Estratgicos, rgos diretamente subordinados Presidncia, como Advocacia-Geral da Unio e os Ministrios e suas subdivises. No Legislativo e no Judicirio, as estruturas so definidas pelos seus regimentos e outros atos internos. Nos Estados, no Distrito Federal e nos Municpios, a composio guarda simetria com o modelo federal. Administrao pblica indireta: o conjunto das pessoas administrativas vinculadas respectiva administrao direta, tendo como objetivo desempenhar atividades administrativas de forma descentralizada. Sua composio envolve as autarquias, as empresas pblicas, as sociedades de economia mista e as fundaes pblicas. Entidades paraestatais: Hely Lopes Meirelles as entende como sendo as pessoas jurdicas de direito privado (o que exclui as autarquias) que recebam amparo oficial do Poder Pblico, como as empresas pblicas, as sociedades de economia mista, as fundaes pblicas e as entidades de cooperao governamental ou servios sociais autnomos, como Sesi, Sesc e Senai. Jos Cretella Junior entende as entidades paraestatais como sendo as autarquias. Celso Antnio Bandeira de Mello as indica como as pessoas colaboradoras que no se preordenem a fins lucrativos, excluindo, assim, as empresas pblicas e sociedades de economia mista. Srgio de Andrade Ferreira as define como pessoas de direito privado integrantes da administrao indireta, excluindo, assim, as autarquias, as fundaes de direito pblico e os servios sociais autnomos. Princpios administrativos: so os postulados fundamentais que inspiram todo o modo de agir da administrao pblica, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Representam cnones prnormativos, norteando a conduta do Estado. A partir da opo da Constituio vigente de identificar vrios deles, so divididos, atualmente, em princpios expressos e princpios implcitos ou reconhecidos. Princpios administrativos expressos: so assim classificados por estarem expressamente indicados na Constituio Federal. So o da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Princpio da legalidade: o princpio da legalidade decorre do art. 5, II, e significa que a lei deve ser o fundamento de toda a atuao administrativa. Esse princpio, na lio de Hely Lopes Meirelles, implica a subordinao completa do administrador lei. Princpio da impessoalidade: o princpio da impessoalidade significa que os atos administrativos so imputveis no aos funcionrios que os praticam, mas ao rgo em nome do qual

age o funcionrio. Esse entendimento, de Celso Antnio Bandeira de Mello, diverge do de Hely Lopes Meirelles, para quem o princpio da impessoalidade significa que administrao no lcito atuar em relao a uma ou algumas pessoas identificadamente, devendo sua ao ser dirigida para a coletividade. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que o princpio da Impessoalidade objetiva a igualdade de tratamento que a Administrao deve dispensar aos administrados que estejam em situao de igualdade jurdica. Para que isso ocorra, a administrao pblica dever agir exclusivamente para o interesse pblico, e no para o privado. Princpio da moralidade: o princpio da moralidade tem, para Hauriou, o significado de ser um conjunto de regras de conduta tirado da disciplina interior da administrao, sendo que a probidade administrativa uma forma de moralidade. Impe que o administrador pblico no dispensa os preceitos ticos que devem estar presentes em sua conduta. Deve no s averiguar os critrios da convenincia, oportunidade e justia em suas aes, mas tambm distinguir o que honesto do que desonesto. Princpio da publicidade: o princpio da publicidade significa que o Poder Pblico deve agir com transparncia. A publicidade no elemento formador do ato, mas requisito de efi cia e moralidade, pelo que o ato vlido no dispensa a publicao, nem o ato invlido se convalida com ela. Possibilita aos administrados um controle mais efetivo da ao estatal. A Constituio oferece dois instrumentos bsicos para controlar a publicidade administrativa, quais sejam o direito de petio (art. 5, XXXIV, a) e as certides (art. 5, XXXIV, b), alm do habeas data (art. 5, LXXII) e do mandado de segurana (art. 5, LXIX). Princpio da Eficincia: o conceito do autor Alexandre de Moraes para o princpio da eficincia o coloca como o princpio que impe administrao pblica direta e indireta e a seus agentes a persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em busca da qualidade, primando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios para a melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitarem-se os desperdcios e a garantir-se maior rentabilidade social. Maria Sylvia Zanella di Pietro salienta que o princpio da eficincia no se sobrepe ao da legalidade, mas est nivelado a ele e aos demais que norteiam a administrao pblica. Para Jos Eduardo Martins Cardozo, a Administrao estar sendo eficiente se aproveitar da forma mais adequada o que se encontra disponvel (ao instrumental eficiente), visando chegar ao melhor resultado possvel em relao aos fins que almeja (resultado final eficiente). Alexandre de Moraes enumera as caractersticas do princpio da eficincia: direcionamento da atividade e dos servios pblicos efetividade do bem comum, imparcialidade, neutralidade, transparncia, participao e aproximao dos servios pblicos da populao (e isso aparece claramente na nova redao do art. 37, 3), eficcia, desburocratizao e busca da qualidade. Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/98 fez duas alteraes na redao deste dispositivo. A primeira a supresso da administrao fundacional j que essa se encontra includa na administrao indireta, sendo desnecessria, e tecnicamente errada, a sua permanncia parte, como estava na redao original. A segunda a incluso do princpio da eficincia, o que dever impor ao servio pblico, na administrao direta e indireta, o dever de trabalhar com produtividade, economicidade, eficincia, presteza e competncia. Princpio da finalidade: o princpio da finalidade no est referido nesse art. 37, porque entende-se que estaria ele j inserido no princpio da legalidade, e que as leis que determinam a atuao pblica no podem consagrar nenhuma outra finalidade que no o interesse pblico. Princpios reconhecidos: So princpios no-expressos na Constituio, mas identificados e aceitos pela doutrina administrativista. So o da supremacia do interesse pblico, da autotutela, da indisponibilidade, da continuidade dos servios pblicos. Princpio da Supremacia do Interesse Pblico: na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, as atividades administrativas so desenvolvidas pelo Estado para benefcio da coletividade. Mesmo quando age em vista de um interesse estatal imediato, o fim ltimo da sua ao deve ser voltado para o interesse pblico. Desse modo, no o indivduo em si o destinatrio da atividade administrativa, mas sim o grupo social como um todo. Cuida-se, assim, do primado do interesse pblico. O indivduo tem que ser visto como integrante da sociedade, no podendo seus direitos, em regra, ser equiparados aos direitos sociais. Princpio da autotutela: Consiste na obrigao de a administrao rever seus atos, quando eivados de erro, devendo, portanto, restaurar a legalidade e a regularidade de sua ao. A administrao, para essa ao, no precisa ser provocada, podendo faz-lo de oficio, segundo j reconheceu o Supremo Tribunal Federal, nas Smulas n 346 e 473.

Princpio da indisponibilidade: os bens e interesses pblicos no pertencem Administrao nem a seus agentes, cabendo-lhes apenas geri-los e conserv-los. Por esse princpio, a Administrao no tem a livre disposio de bens e interesses pblicos, porque atua em nome de terceiros. Princpio da continuidade dos servios pblicos: impede a interrupo dos servios pblicos e o conseqente prejuzo nos interesses dos administrados. A imposio de limites greve dos servidores pblicos (art. 37, VII) reflexo da aplicao destes princpios. Princpio da razoabilidade: Lucia Valle Figueiredo ensina que a razoabilidade vai se atrelar congruncia lgica entre as situaes postas e as decises administrativas. Esse princpio, portanto, impe conduta da administrao pblica o atrelamento a parmetros de aceitabilidade dessa ao estatal. Tem-se, aqui, um aprofundamento do princpio da legalidade, pois aes permitidas pela lei podem no ser razoveis, e, mesmo, a prpria atitude de legislar e a forma de legislar podem ser lesivos razoabilidade. I - os cargos, empregos e funes pblicas so acessveis aos brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei, assim como aos estrangeiros, na forma da lei; Comentrio: Cargo pblico: o lugar dentro da organizao funcional da Administrao direta e de suas autarquias e fundaes pblicas que, ocupado por servidor pblico, tem funes especficas e remunerao fixada em lei ou diploma a ela equivalente, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho. Digenes Gasparini o define como o menor centro hierarquizado de competncia da Administrao direta, autrquica e fundacional pblica, criado por lei ou por resoluo, com denominao prpria e nmero certo. Os cargos pblicos podem ser vitalcios, efetivos e em comisso. Cargo vitalcio: Oferecem maior garantia de permanncia ao seu ocupante. A perda do cargo depende de deciso judicial, no sendo passvel, portanto, dessa sano a partir de processo administrativo. So vitalcios os cargos no Judicirio (no primeiro grau, aps dois anos, segundo o art. 95, I), de membro do Ministrio Pblico (art. 128, 5, I, a) e nos Tribunais de Contas (art. 73, 3). Cargo efetivo: revestem-se de carter de permanncia, e admitem sua perda a partir de processo administrativo ou judicial, constituindo a grande maioria dos cargos na Administrao direta. Cargo em comisso: So de ocupao transitria, cujos ocupantes so nomeados e exonerados ad nutum, ou seja, a critrio da autoridade competente. Funo pblica: a atividade em si mesma, ou seja, ainda na lio de Carvalho Filho, funo sinnimo de atribuio e corresponde s inmeras tarefas que constituem o objeto dos servios prestados pelos servidores pblicos. Emprego pblico: o lugar na organizao funcional ocupado por empregado pblico, ou seja, por agente sob regime trabalhista, na Administrao indireta. Acessibilidade: Os cargos pblicos so acessveis aos brasileiros, natos e naturalizados, e aos estrangeiros, segundo a redao dada pela Emenda 19. Excees acessibilidade: Os cargos referidos no art. 12, 3, so privativos de brasileiros natos. Lei ordinria vai definir outras situaes, cujos cargos sero acessveis a estrangeiros, nos termos deste dispositivo. Professores, tcnicos e cientistas: A nova redao do art. 207, 1, imposta pela Emenda Constitucional n 11/96, possibilita a contratao de professores, tcnicos e cientistas estrangeiros por universidades. Lei: A "lei" de que trata a parte final do dispositivo elaborada pela entidade poltica titular do cargo, emprego ou funo pblica, dada a autonomia que lhes assegurada nesta matria, no art. 18, caput e no caput deste art. 37. Segundo Digenes Gasparini, a lei em apreo da iniciativa exclusiva do Chefe do Poder Executivo (art. 61, 1, II, c) em relao a cargos, empregos e funes nesse Poder. Ser, no entanto, resoluo quando se tratar de criao de cargo do servio administrativo da Cmara dos Deputados (art. 51, IV) e do Senado Federal (art. 52, XIII); lei de iniciativa da presidncia do Tribunal, quando se tratar do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho, do Tribunal Superior Eleitoral e do Superior Tribunal Militar (art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Tribunal de Contas da Unio, pelo seu Presidente, para cargos nesse tribunal administrativo (art. 73, parte final, combinado com o art. 96, 11, b); lei de iniciativa do Procurador-Geral, quando se tratar de cargos no Ministrio Pblico (art. 127, 2). Acesso a estrangeiros: A nova redao consignada pela Emenda Constitucional n 19 permite que, nos casos e na forma de lei que vir a ser editada, tambm os estrangeiros tenham acesso a cargos, empregos e funes pblicas, por concurso pblico. Essa possibilidade de acesso do

estrangeiro a cargo pblico no Brasil, que j existia nas Constituies brasileiras de 1946 e de 1967/69, vem ficar harmnica com a prescrio do art. 5, XIII, que consagra o direito fundamental no Brasil, a qualquer pessoa, a uma profisso, arte ou oficio e tambm liberdade de trabalho. Trata-se, aqui, de uma norma constitucional de eficcia limitada. Na classificao de Jos Afonso da Silva, pode depender, para sua aplicabilidade, da elaborao da lei requerida, regulamentadora desse acesso. Obviamente, as carreiras privativas de brasileiros natos (art. 12, 3) e cargos estratgicos estaro excludos dessa possibilidade de provimento por estrangeiros. II - a investidura em cargo ou emprego pblico depende de aprovao prvia em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e a complexidade do cargo ou emprego, na forma prevista em lei, ressalvadas as nomeaes para cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao; Comentrio: Concurso pblico: procedimento administrativo que tem por finalidade aferir as aptides pessoais e selecionar os melhores candidatos ao provimento de cargo ou emprego pblico. Esse procedimento informado pelos princpios da publicidade, isonomia, seletividade, competitividade e eficincia, a partir dos quais o Poder Pblico chega s pessoas intelectual, profissional e emocionalmente mais aptas para ocupar/exercer funes pblicas. Pode ser realizado a partir de provas, apenas, ou de provas e ttulos. Formas inconstitucionais de concurso pblico: Os concursos pblicos de ttulos so inconstitucionais, por incompatveis com as exigncias dos princpios que regem esses certames. Natureza e complexidade do cargo: O nvel de exigncia do concurso pblico passou a ser, com a Emenda 19, varivel com a natureza e a complexidade do cargo ou funo em disputa. Essa adaptao no poder, contudo, conduzir a tamanha simplificao do certame, para cargos menos complexos, a ponto de abolir a seletividade e a competitividade, j que o princpio do concurso pblico no pode ser abolido, mas apenas adaptado. Provimento derivado vertical: Esse inciso extingue as formas de provimento derivado vertical que impliquem mudana de carreira, como a ascenso, o reenquadramento, a transformao e o acesso. A promoo constitucional, desde que no conduza o servidor para carreira diferente daquela que ocupe, ou para cargo de atribuies ou remunerao expressivamente diferentes do anteriormente ocupado. Provimentos derivados horizontais: Os provimentos derivados horizontais, como a readaptao, e por reingresso, como a reverso, o aproveitamento, a reintegrao e a reconduo, permanecem constitucionais. Estatais: Nas estatais, o concurso pblico tem o significado de processo seletivo, na forma dos respectivos regulamentos internos, sendo necessrio que haja, porm, e necessariamente, competio e igualdade. Nesse sentido, o STF j entendeu que mesmo as estatais referidas no art. 173, 1, esto sujeitas a processo seletivo, que deve ser pblico. Diferenciao por sexo e idade: Diferenciaes com base em idade e sexo, principalmente, so, de regra, inconstitucionais por ferir o art. 7, XXX, a no ser que o rgo que esteja realizando o concurso pblico demonstre que as funes do cargo excluem pessoas de determinadas faixas de idade. Obrigatoriedade: Ensina Digenes Gasparini que o concurso pblico obrigatrio para a seleo dos servidores da Administrao Pblica direta (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) e indireta (autarquia, fundao pblica, sociedade de economia mista e empresa pblica). Levantamento tico-social: O levantamento tico-social de candidato em concurso pblico dispensa o contraditrio, no se podendo cogitar quer da existncia de litgio, quer da acusao que vise determinada sano. III - o prazo de validade do concurso pblico ser de at dois anos, prorrogvel uma vez, por igual perodo; Comentrio: Prazo inicial: a Administrao pode fixar qualquer prazo inicial para o concurso pblico, at dois anos, contados da homologao do resultado final do concurso. Omisso sobre o prazo: se o edital nada disser sobre o prazo, presume-se que fixado pelo teto.

Renovao do prazo: a renovao, nica, dever ser no mximo pelo prazo inicialmente determinado (se um ano, por outro; se dois meses, por outros dois meses), segundo a lio dominante na doutrina, com a qual no concordamos, j que a renovao se assenta na discricionariedade do administrador pblico. IV - durante o prazo improrrogvel previsto no edital de convocao, aquele aprovado em concurso pblico de provas ou de provas e ttulos ser convocado com prioridade sobre novos concursados para assumir cargo ou emprego, na carreira; Comentrio: Abertura de novos concursos: no proibida a abertura de novos concursos dentro do prazo de validade de outros, mesmo que ainda haja candidato aprovado. A Constituio apenas probe que os aprovados no novo certame sejam convocados antes dos habilitados pelo anterior, durante o prazo de validade daquele. V - as funes de confiana, exercidas exclusivamente por servidores ocupantes de cargo efetivo, e os cargos em comisso, a serem preenchidos por servidores de carreira nos casos, condies e percentuais mnimos previstos em lei, destinam-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento; Comentrio: Exclusividade: pela nova redao, imposta pela Emenda Constitucional n 19. o exerccio das funes de confiana exclusivo de ocupantes de cargos efetivos, de carreira ou isolados. Lei: essa lei ser ordinria, federal estadual, distrital ou municipal, conforme a entidade poltica em cuja estrutura esteja os cargos referidos. Alterao por emenda: a redao da Emenda Constitucional n 19/1998 veio eliminar o aconselhamento contido na redao original da Constituio, em que se dizia que os cargos em comisso e as funes de confiana seriam exercidos, preferencialmente, por servidores de carreira. A nova redao dada pela Emenda citada, tecnicamente superior anterior, estabelece que as funes de confiana so exclusivas de ocupantes de cargo efetivo; em outra passagem, separando os tipos que no deveriam estar juntos, prev que os cargos de provimento em comisso destinem-se apenas s atribuies de direo, chefia e assessoramento, o que bom, j que o Supremo Tribunal Federal vem decidindo, e a partir dele, outros Tribunais, que no qualquer cargo que pode ser provido em comisso, mesmo que sim esteja previsto em lei, sendo que somente se admite essa forma de provimento para cargos com determinadas atribuies, as quais so, em sntese, as contidas na nova redao desse dispositivo. VI - garantido ao servidor pblico civil o direito livre associao sindical; Comentrio: Eficcia plena: o direito associao sindical entedido como norma de eficcia plena, no precisa de regulamentao por legislao para ser exercido. Liberdade: a Constituio, no caput do art. 8, assegura a liberdade de associao sindical. Militar: o Militar, que no mais servidor pblico desde a Emenda n 18, tem tanto a sindicalizao quanto a greve proibidas, a teor do art. 142, 3, IV. Categoria profissional: a criao de sindicato obedece a um de dois critrios: categoria econmica ou categoria profissional. Como o estado no tem finalidade econmica, os sindicatos de servidores pblicos so criados sob o exclusivo critrio da categoria profissional. VII - o direito de greve ser exercido nos termos e nos limites definidos em lei especfica; Comentrio: Lei: a lei de que trata esse dispositivo ordinria e especfica, ou seja, dever cuidar exclusivamente de estabelecer termos e limites ao direito de greve do servidor pblico. A lei ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o contingente de servidores a que se aplique. Regulamentao por medida provisria: parece-nos no ter razo a corrente doutrinria que alega que, por conta dessa alterao de lei complementar para lei ordinria, operada pela Emenda n 19, a greve de servidores poder ser tratada por medida provisria. Isso no possvel em face do que

consta no art. 246 da Constituio, que impede o uso da medida provisria para regular artigo alterado por emenda Constituio entre 1 de janeiro de 1995 a 11 de setembro de 2001. VIII - a lei reservar percentual dos cargos e empregos pblicos para as pessoas portadoras de deficincia e definir os critrios de sua admisso; Comentrio: Igualdade material: a reserva de cargos para deficientes fsicos expresso de ocorrncia constitucional do princpio da igualdade material. IX - a lei estabelecer os casos de contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico; Comentrio: Servidor temporrio: a hiptese desse inciso baseada na necessidade temporria e no excepcional interesse pblico, pelo que o servidor contratado sob esse fundamento dever s-lo por prazo determinado, necessariamente, sob pena de inconstitucionalidade por leso ao princpio do concurso pblico. Princpios da contratao temporria: so o da determinabilidade do prazo de contratao, da temporariedade da carncia e da excepcionalidade da situao de interesse pblico. Lei: essa lei ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o caso, por conta da autonomia administrativa assegurada pelo caput do art. 18. Outros princpios: devero ser atendidos, nesses casos, os princpios da razoabilidade e da moralidade. Permanncia no servio: o contratado sob esse fundamento no beneficiado nem pode reivindicar qualquer direito permanncia no servio pblico, sendo impositiva, para isso, a submisso ao concurso pblico de provas ou provas e ttulos. X - a remunerao dos servidores pblicos e o subsdio de que trata o 4 do art. 39 somente podero ser fixados ou alterados por lei especfica, observada a iniciativa privativa em cada caso, assegurada reviso geral anual, sempre na mesma data e sem distino de ndices; Comentrio: Subsdios: os subsdios do 4 do art. 39, referidos, so os dos membros do Poder Judicirio, em todos os nveis, dos membros dos Poderes Legislativos, dos Ministros de Estado, Secretrios de Estado, Secretrios Distritais e Secretrios Municipais, dos Chefes dos Poderes Executivos. Lei especfica: dever ser lei ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme o caso, dispondo exclusivamente sobre a remunerao ou valor dos subsdios. Especificaes: a fixao de subsdios por lei conhece diversas excees constitucionais. A dos Ministros do STF ser,efetivamente, fixada em lei (art. 48, XV); a dos membros do Congresso Nacional (art. 49, VII) e do Presidente da Repblica, do Vice-Presidente da Repblica e dosa Ministros de Estado (art. 49 VIII) ser fixada por decreto legislativo do Congresso Nacional. A dos Deputados Estaduais e Deputados Distritais sero fixada por lei ordinria estadual ou distrital, respectivamente (arts. 27, 2, e 32, 3), assim como a dos Chefes de Executivo, Vices e Secretrios (art. 28, 2). Os subsdios dos Prefeitos, Vices e Secretrios Municipais sero fixados por lei ordinria municipal (art. 29, V), mas, os dos Vereadores, por decreto ou resoluo da Cmara Municipal, a teor do art.29, VI. Os subsdios dos Ministros dos Tribunais Superiores decorrem automaticamente do subsdio dos ministros do STF (art. 93, V), e os dos demais membros do Judicirio sero fixados por leis ordinrias federais ou leis ordinrias estaduais, conforme o caso. Alterao por emenda: com a remoo da paridade de reajustes remuneratrios entre servidores pblicos civis e militares (a expresso servidores pblicos militares desapareceu, passando a ser, a partir da Emenda Constitucional n 18, apenas militares), operada pela Emenda Constituio, ficou regido, nesse dispositivos, apenas a remunerao dos servidores civis e dos agentes pblicos citados no art. 39, 4. A fixao (o estabelecimento da remunerao inicial) e os reajustes exigem, para todos, lei especfica, de acordo com a reserva de iniciativa privativa dos respectivos projetos. firmada tambm, constitucionalmente, a obrigao de reviso geral anual de remunerao.

Princpio da periodicidade: Alexandre de Mores alerta para a grande inovao introduzida pela Emenda n 19, qual seja o princpio da periodicidade (garantia constitucional de, pelo menos, uma reviso geral anual de remunerao). A importncia da novidade sentida por decises do STF, anteriores EC n 19, quando aquela Corte negou aos servidores o direito de reajuste ou reviso remuneratria em virtude da inexistncia, na Constituio, de qualquer dispositivo que lhes desse uma data-base. Com a nova redao, o servidor passa a ter direito constitucional a essa reviso geral anual. XI - a remunerao e o subsdio dos ocupantes de cargos, funes e empregos pblicos da administrao direta, autrquica e fundacional, dos membros de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, dos detentores de mandato eletivo e dos demais agentes polticos e os proventos, penses ou outra espcie remuneratria, percebidos cumulativamente ou no, includas as vantagens pessoais ou de qualquer outra natureza, no podero exceder o subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, aplicando-se como li-mite, nos Municpios, o subsdio do Prefeito, e nos Estados e no Distrito Federal, o subsdio mensal do Governador no mbito do Poder Executivo, o subsdio dos Deputados Estaduais e Distritais no mbito do Poder Legislativo e o subsdio dos Desembargadores do Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal, em espcie, dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no mbito do Poder Judicirio, aplicvel este limite aos membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos; Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a nova redao, imposta pela Emenda n 41, que veiculou a reforma da Previdncia Social, mantm os subsdios de Ministro do Supremo Tribunal Federal como limite geral aos vencimentos, salrios e proventos pagos pela Unio, pelos Estados, pelo Distrito Federal e pelos Municpios, mas inclui limites especficos para essas entidades federativas. Dessa forma, nos Municpios, o limite para empregados, servidores, agentes polticos do Executivo e do Legislativo e aposentados ser o do subsdio mensal do Prefeito Municipal; nos Estados e no Distrito Federal os limites sero os subsdio mensal do Prefeito Municipal; nos Estados e no Distrito Federal os limites sero os subsdios do Governador (para o Poder Executivo), dos Deputados Estaduais e Distritais (para o Poder Legislativo) e dos Desembargadores dos Tribunais de justia respectivos (para o Poder Judicirio), sendo que, no caso do judicirio, os Desembargadores no podero perceber, como subsdios, mais do que 90,25% dos subsdios de Ministro do STF. Na esfera da Unio, Executivo, Legislativo e Judicirio esto limitados aos subsdios de Ministro do STF. Finalmente, os limites remuneratrios determinados pela Emenda Constituio, nesse dispositivo, so extensivos aos Membros do Ministrio Pblico, aos Procuradores e aos Defensores Pblicos. XII - os vencimentos dos cargos do Poder Legislativo e do Poder Judicirio no podero ser superiores aos pagos pelo Poder Executivo; Comentrio: Noo do dispositivo: esse dispositivo estabelece um teto de vencimento interno s entidades federativas, que, para cargos equivalentes, no poder ser superior aos valores pagos pelo Poder Executivo. Essa igualao no cobre todas as verbas pagas, j que a remunerao final poder, nos Poderes Legislativo e Judicirio, ser superior, pela agregao de vantagens aos vencimentos. XIII - vedada a vinculao ou equiparao de quaisquer espcies remuneratrias para o efeito de remunerao de pessoal do servio pblico; Comentrio: Vinculao: diz o STF que no conceito de vinculao de vencimentos, est nsita a idia de automatismo nas modificaes da retribuio dos cargos ou empregos pblicos, de modo a acarretar o aumento ou reduo de todos os que esto ligados ao cargo-paradigma, toda vez que a remunerao deste alterada. Equiparao: equiparao e a comparao de cargos com denominao e atribuies diferentes, mas que se quer considerar iguais para fins remuneratrios. Alterao por emenda: com a redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, a proibio passa a ser geral, sem excees, eliminando-se assim a possibilidade de atingimento artificial do teto remuneratrio e o acrscimo por concesso de isonomia. A Emenda, ainda, adequou tecnicamente a redao, que passou de "vencimentos", apenas, para "espcies remuneratrias", onde se incluem vencimentos, subsdios e proventos, entre outros.

XIV - os acrscimos pecunirios percebidos por servidor pblico no sero computados nem acumulados para fins de concesso de acrscimos ulteriores; Comentrio: Noo do dispositivo: evita-se, com isso, o chamado "efeito cascata" ou "efeito-repico", pelo qual um reajuste incide sobre a remunerao j reajustada por outro. Alterao por emenda: a redao da Emenda Constitucional n 19 eliminou a ressalva final da redao original, onde se limitava a proibio concesso de acrscimos pecunirios "sob o mesmo ttulo ou idntico fundamento". Com a eliminao, a redao ficou mais ampla e mais tcnica, para atingir quaisquer acrscimos pecunirios reincidentes, a qualquer ttulo. XV - o subsdio e os vencimentos dos ocupantes de cargos e empregos pblicos so irredutveis, ressalvado o disposto nos incisos XI e XIV deste artigo e nos arts. 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Alterao por emenda: a redao nova dada pela Emenda Constitucional n 18 elimina a referncia que se fazia aos vencimentos dos servidores pblicos civis e militares, com a supresso destes ltimos. Com isso, a regncia imposta pelo inciso em comento passa a valer apenas para os servidores civis. A conseqncia, bvia, a querida e buscada pela prpria Emenda n 18: a instaurao de regime constitucional especial para os servidores pblicos militares, federais e estaduais, os quais, inclusive, em virtude das alteraes abaixo, deixam de ser servidores pblicos para serem, de ora em diante, classificados apenas como "militares". A Emenda n 19 tornou os subsdios (de agentes polticos) e os vencimentos (de servidor e empregado pblicos), em regra, irredutveis, mas admitindo, excepcionalmente, reduo, para se enquadrar no teto mximo fixado pelo inciso XI ou para a eliminao de acrscimos pecunirios reincidentes. XVI - vedada a acumulao remunerada de cargos pblicos, exceto, quando houver compatibilidade de horrios, observado em qualquer caso o disposto no inciso XI: a) a de dois cargos de professor; b) a de um cargo de professor com outro, tcnico ou cientfico; c) a de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisses regulamentadas; Comentrio: Profissionais de sade: a Emenda Constitucional n 34/2001 permitiu a acumulao remunerada de dois cargos ou empregos privativos de profissionais de sade, com profisso regulamentada, aumentando a permisso original da Constituio, que a restringia a cargos de mdico. Acumulao remunerada: a literalidade da Constituio Federal e parte da doutrina, como jos dos Santos Carvalho Filho, entendem que a Constituio no probe a acumulao de um cargo, emprego ou funo remunerados com outro, no remunerado. Horrio: mesmo as hipteses de acumulao permitidas pela Constituio dependem, como condio preliminar, da compatibilidade de horrio. Sujeio ao teto: mesmo nos casos de acumulao remunerada, o valor final recebido pelo servidor, somadas as duas quantias, no poder exceder o teto constitucional (art. 37, XI). Cargo tcnico ou cientfico: para Joaquim Castro Aguiar, os cargos, para cujo exerccio se exija diploma de curso superior, so considerados tcnicos ou cientficos para efeito de acumulao. Cargo em comisso: aos ocupantes de cargo em comisso, a acumulao s permitida para aquela que exera interinamente. Correlao de matrias: no se exige mais a correlao de matrias para fins de anlise da acumulabilidade. Outras hipteses de acumulao: lm dos casos desse inciso, a Constituio tambm permite a acumulao de cargo de juiz com professor (art. 95, pargrafo nico, I), de membro do Ministrio Pblico com professor (art. 128, 5, II, d) e, expecionalmente, de dois cargos de profissional de sade, que poca da promulgao da atual CF j estivessem sendo acumulados, mesmo que irregularmente. (ADCT, art. 17, 2)

Redao: a Emenda Constitucional n 19/1998 corrigiu, nesse dispositivo, a m pontuao da redao original, com a insero de vrgula aps a palavra exceto, no inciso, e tambm de vrgula aps a expresso com outro, na alnea b, j que, no primeiro caso, temos orao intercalada, explicativa, e, no segundo, elipse do substantivo cargo. Teto constitucional: a Emenda n 19 foi a sujeio das remuneraes acumuladas ao teto constitucional previsto no inciso XI, ou seja, o total financeiro percebido pelo servidor que acumula, constitucionalmente, no poder exceder o valor dos subsdios de Ministro do STF. Quanto acumulao de remunerao da ativa com proventos da aposentadoria, o STF j decidiu que isso s possvel se os cargos forem acumulveis na ativa. XVII - a proibio de acumular estende-se a empregos e funes e abrange autarquias, fundaes, empresas pblicas, sociedades de economia mista, suas subsidirias, e sociedades controladas, direta ou indiretamente, pelo poder pblico; Comentrio: Alterao por emenda: a nova redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constituio n 19/1998, veio alargar ainda mais o mbito da inacumulabilidade, para incluir nas regras, tambm, cargos nas subsidirias de entidades da Administrao indireta e as socoedades controladas, direta ou indiretamente, pelo Poder Pblico. A Emenda Constitucional n 19/1998 tambm estendeu a inacumulabilidade a subsidirias e empresas controladas, mesmo que indiretamente, pelo Poder pblico, eliminando uma brecha normativa que at ento se verificava. Opo: Tribunais Regionais do Trabalho vm decidindo que quando um servidor acumula emprego ou cargo pblicos e opta por um deles a fim de atender s regras de inacumulabilidade previstas na Constituio, tacitamente pediu demisso do outro, apenas fazendo jus aos salrios e s verbas decorrentes da resciso. XVIII - a administrao fazendria e seus servidores fiscais tero, dentro de suas reas de competncia e jurisdio, precedncia sobre os demais setores administrativos, na forma da lei; Comentrio: Administrao fazendria: gesto de servios pblicos financeiros do Estado, realizada pelos servidores fiscais, nas delegacias fiscais, coletorias, alfndegas, tesouro e secretarias de fazenda. Noo do dispositivo: esse inciso que assegura privilgio interno, administrativo, aos servidores fiscais (em atividade-fim, portanto) dos rgo da administrao Fazendria e aos demais que exeram atividades a ela ligadas. Eficcia: a sujeio lei, na parte final do inciso, deixa claro que esse dispositivo de eficcia limitada, dependendo de lei que determine como se dar a precedncia administrativa aos servidores fiscais da Fazenda. Lei: a lei referida no dispositivo ordinria, e ser federal, estadual, distrital ou municipal, conforme os servidores fiscais e a administrao fazendria a que se refira. XIX - somente por lei especfica poder ser criada autarquia e autorizada a instituio de empresa pblica, de sociedade de economia mista e de fundao, cabendo lei complementar, neste ltimo caso, definir as reas de sua atuao; Comentrio: Alterao por emenda: com a Emenda Constitucional n 19/1998, recuperou-se a melhor tcnica jurdica para a matria, j que a lei no , nem nunca foi, apta a criar sociedade de economia mista ou empresa pblica, cuja instituio depende de procedimento de registro de pessoa jurdica em junta comercial. Com a nova redao, a lei, desde que especfica, poder criar apenas autarquia. Quanto s empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes, a lei apenas poder autorizar o registro de pessoa jurdica no rgo competente. Lei complementar dever, no caso de fundao, estabelecer em quais reas sua interveno possvel. Na lio de Maria Sylvia Zanella di Pietro, a Emenda n 19 corrigiu uma falha do art. 37, XIX, da Constituio, que exigia lei especfica para a criao de empresa pblica, sociedade de economia mista, autarquia e fundao. O dispositivo era criticado porque, em se tratando de entidades de Direito Privado, como a sociedade de economia mista, a empresa pblica e a fundao, a lei no cria a entidade, tal como o faz com a autarquia, mas

apenas autoriza a criao, que se processa por atos constitutivos do Poder Executivo e transcrio no Registro Pblico". Lei complementar: lei complementar dever, no caso de fundao, estabelecer em quais reas sua interveno possvel. Fundaes: Digenes Gasparini leciona que as fundaes de direito pblico so criadas pelo Estado atravs de lei. A lei lhes d existncia e personalidade jurdica. Depois de criadas, so institudas e entram em funcionamento mediante a adoo de medidas administrativas. Por essas providncias, expede-se o estatuto e afetam-se os recursos. No so, portanto, necessrias a escritura da instituio e o registro, formalidades necessrias exigidas para a instituio e funcionamento de instituies de direito privado. XX - depende de autorizao legislativa, em cada caso, a criao de subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, assim como a participao de qualquer delas em empresa privada; Comentrio: Autorizao: para criar subsidirias das entidades mencionadas no inciso anterior, no se poder usar lei. Se isso fosse possvel, a redao seria to clara quanto a do inciso anterior, onde se fala de "lei". Mas, no. Aqui, o que se exige, uma autorizao legislativa, que, por ser autorizao, pressupe um pedido, e que ser uma manifestao do Legislativo diferente de lei, assumindo a forma de decreto legislativo. importante ressaltar, contudo, que h opinies divergentes na doutrina brasileira especializada, estabelecendo que, tambm para a criao de subsidirias, ser necessria lei, do tipo autorizativo. Algumas importantes bancas de concursos pblicos esto seguindo essa orientao na elaborao de suas provas. Autorizao genrica: a Constituio no aceita a autorizao genrica para a criao de subsidirias, exigindo, textualmente, uma autorizao para cada caso. XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes; Comentrio: Licitao: o procedimento administrativo vinculado por meio do qual os entes da administrao pblica e aqueles por ela controlados selecionam a melhor proposta entre as oferecidas pelos vrios interessados, com dois objetivos, quais sejam a celebrao do contrato, ou a obteno do melhor trabalho tcnico, artstico ou cientfico, na conceituao de Jos dos Santos Carvalho Filho. Digenes Gasparini define licitao como o procedimento administrativo atravs do qual a pessoa ou ente a isso obrigado seleciona, em razo de critrios previamente estabelecidos, dentre interessados que tenham atendido sua convocao, a proposta mais vantajosa para o contrato ou ato de seu interesse. Natureza jurdica: a licitao procedimento administrativo com finalidade seletiva. Finalidades: as finalidades da licitao, segundo Gasparini, so duas. A primeira a obteno, pelo rgo licitante, da proposta que melhor atenda s suas finalidades. A segunda o Merecimento, aos interessados em contratar, de iguais oportunidades de faz-lo. Princpios: so princpios que informam a licitao: a) legalidade; b) impessoalidade; c) moralidade; d) igualdade; e) publicidade; f) probidade administrativa; g) vinculao ao instrumento convocatrio; h) julgamento objetivo; i) fiscalizao pelo interessado ou por qualquer cidado; j) competitividade; k) padronizao. Objeto: o objeto da licitao pode ser o imediato (a seleo de determinada proposta que melhor atenda aos interesses da administrao) ou o mediato (obra certa, servio, compra, aIienao, locao ou prestao de servios). Competncia legislativa: o estabelecimento de normas gerais sobre licitao matria de lei ordinria nacional, nos termos do art. 22, XXVII. As normas especficas sero estabelecidas por leis federais, estaduais, distritais e municipais. A Unio est proibida pela Constituio Federal de estabelecer normas especficas sobre licitao para Estados, Distrito Federal Municpios. Obrigados a licitar: a Constituio Federal obriga tanto a Administrao direta quanto a indireta da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios a licitar, nos trs Poderes (Executivo,

Legislativo e Judicirio) e tambm nos Tribunais de Contas. Empresas pblicas, sociedades de economia mista e fundaes prestadoras de servios pblicos ou exploradoras de atividades econmicas mistas so obrigadas, tambm, a licitar, mas o regime ser estabelecido por lei (art. 173, 1, III), com ateno s peculiaridades da atividade desses entes. Dispensa de licitao: a dispensa de licitao se caracteriza pela circunstncia de que, em tese, poderia o procedimento ser realizado, mas que, pela particularidade do caso, decidiu o legislador ordinrio, com amparo neste dispositivo constitucional, no torn-lo obrigatrio. Casos de dispensa de licitao: a legislao utiliza: a) o critrio do valor (fixado em duas faixas, uma para servios, outra para obras de engenharia); b) as situaes excepcionais (guerra ou grave perturbao da ordem, calamidade pblica, emergncia e a segurana nacional); c) a aquisio de gneros perecveis e obras de arte; d) o desinteresse na contratao; e) no caso de contratao de entidade sem fins lucrativos; f) a disparidade de propostas; g) a interveno no domnio econmico; h) a complementao do objeto; i) as contrataes entre pessoas ligadas mesma administrao; j) a aquisio e locao de imvel; k) os negcios internacionais; l) contratao de remanescente de obras, servios ou fornecimento; m) impresso de dirio oficial e formulrios padronizados; n) aquisio de componentes ou peas originais; o) compras e servios para abastecimento de navios, embarcaes, unidades areas ou tropas; p) compra de material pelas Foras Armadas; q) contratao de associao de portadores de deficincia fsica. Inexigibilidade de licitao: so as hipteses legais nas quais a licitao invivel, pela impossibilidade de competio. Casos de inexigibilidade: a legislao prev como hipteses a do fornecedor exclusivo, a de atividade artstica e a dos servios tcnicos especializados. Dispensa versus inexigibilidade: a principal diferena entre essas duas hipteses que, no caso de inexigibilidade de licitao, o processo licitatrio invivel, e no de dispensa de licitao, possvel, mas inconveniente. Tipos de licitao: so, de acordo com o art. 45, 1, da Lei n 8.666/1993: a) menor preo; b) melhor tcnica; c) tcnica e preo; d) maior lance ou oferta. Modalidades de licitao: so, de acordo com o art. 22 da Lei n 8.666/1993: carta-convite, tomada de preos, concorrncia, concurso e leilo. Concorrncia: modalidade de licitao adequada a contrataes de grande vulto, sendo que sua utilizao imposta, a partir da legislao, relativamente a valores determinados, um para obras e servios de engenharia, outro para compras e servios. Em tese, a modalidade de licitao obrigatria para as alienaes imobilirias, as concesses de uso, servios e obras pblicas, para licitaes internacionais e para contratos de grande vulto. E procedimento aberto, com publicidade, que admite qualquer licitante cuja habilitao ser apurada no incio do procedimento. Tomada de preos: a modalidade de licitao entre interessados previamente cadastrados nos registros dos rgos pblicos e pessoas administrativas, ou que atendam a todas as exigncias para cadastramento at o terceiro dia anterior data do recebimento das propostas. indicada para contratos de vulto mdio. E aberto, mediante publicidade. Convite: a modalidade de licitao que comporta menor formalismo, sendo destinada a contrataes de menor vulto. No h edital, sendo instrumento convocatrio a carta-convite. Exige pelo menos trs interessados, escolhidos pela entidade obrigada a licitar. Permite a participao de interessados cadastrados at vinte e quatro horas antes da data designada para a abertura das propostas. Concurso: modalidade de licitao que visa escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico. Seu objetivo, em princpio, no a contratao de algum em particular, mas a seleo de projeto de cunho intelectual ou artstico. Observa regulamento prprio, aberto mediante publicidade e admite a instituio de prmios ou remunerao dos vencedores. Leilo: modalidade de licitao usada para vender bens mveis inservveis, vender produtos legalmente apreendidos ou penhorados ou alienar bens imveis adquiridos em procedimento judicial. Equilbrio: a exigncia de clusulas sobre pagamento que mantenham as condies efetivas da proposta visa a manter o equilbrio econmico-financeiro do contrato. XXII - as administraes tributrias da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, atividades essenciais ao funcionamento do Estado, exercidas por servidores de carreiras especficas, tero recursos prioritrios para a realizao de suas atividades e atuaro de forma integrada, inclusive com o compartilhamento de cadastros e de informaes fiscais, na forma da lei ou convnio.

Comentrio: Alterao pela Emenda n 42/2003: dispositivo novo, introduzido pela Emenda n 42, da reforma tributria. A mais expressivas novidades trazidas so a determinao constitucional de destinao de recursos prioritrios para a ao fazendria, que se deve traduzir tanto como oramentrios quanto de pessoal e logstica, e a previso de compartilhamento de cadastros e informaes fiscais, o que permitir o cruzamento de informaes, aumentando a possibilidade de identificao da sonegao fiscal. 1 - A publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos. Comentrio: Aplicao de princpio administrativo: este dispositivos expresso do princpio da impessoalidade administrativa. mbito: a proibio ampla, apanhando qualquer sinal indicativo, frase, palavra ou o que quer que seja que leve identificao pessoa que exera atividade pblica, cuja ao, por isso, inconstitucional. Objetivo: Srgio Andra Ferreira ensina que este dispositivo tem por objetivo coibir a prtica das mais comuns na administrao Pblica brasileira, a dos governantes e administradores, especialmente o Chefe do Poder Executivo, valerem-se de dinheiro pblico para, a pretexto de divulgar obras e realizaes governamentais, fazerem publicidade de seus nomes ou partidos, diretamente ou por meio de tcnicas publicitrias sofisticadas. 2 - A no-observncia do disposto nos incisos II e III implicar a nulidade do ato e a punio da autoridade responsvel, nos termos da lei. Comentrio: Noo do dispositivo: o que se pune aqui a inobservncia dos princpios referentes ao concurso pblico. A nulidade do ato no est condicionada a um determinado tempo, pelo que poder ser reconhecida e declarada a qualquer momento. No-convalidao: o dispositivo deixa claro que as nomeaes para cargo efetivo no antecedidas de aprovao em concurso pblico, ou fora do prazo de validade desse, so nulas de pleno direito, no admitindo convalidao. Responsabilidade objetiva: a autoridade responsvel pela nomeao contrria Constituio ser punida, civil, penal e administrativamente, independente de culpa ou dolo. Aplicabilidade: a punio do agente pblico no auto-aplicvel, dependendo de lei que regule os tipos de punio. 3 - A lei disciplinar as formas de participao do usurio na administrao pblica direta e indireta, regulando especialmente: I - as reclamaes relativas prestao dos servios pblicos em geral, asseguradas a manuteno de servios de atendimento ao usurio e a avaliao peridica, externa e interna, da qualidade dos servios; II - o acesso dos usurios a registros administrativos e a informaes sobre atos de governo, observado o disposto no art. 5, X e XXXIII; III - a disciplina da representao contra o exerccio negligente ou abusivo de cargo, emprego ou funo na administrao pblica. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 alterou completamente a redao do pargrafo. Ao invs de se remeter lei unicamente a preocupao de disciplinar o trato jurdico das reclamaes relativas prestao dos servios pblicos - sujeita, lembre-se, pela nova redao do caput deste art. 37, tambm ao princpio da eficincia - a lei ter agora o contedo especificado, mais amplo e completo que o anterior, prevendo, inclusive, no inciso III, a possibilidade de representao contra o exerccio abusivo ou negligente do cargo, emprego ou funo.

Lei: a lei referida ordinria, federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a Administrao Pblica a que se refira. Reclamaes: a previso de reclamaes visam a dar efetividade ao princpio administrativo expresso da eficincia, constante no caput do art. 37. Continuidade: a determinao de manuteno dos servios de atendimento ao usurio consagra o princpio da continuidade do servio pblico. Representao: a representao prevista no inciso III administrativa, e dar incio a processo administrativo-disciplinar contra o servidor denunciado. 4 - Os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade dos bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Comentrio: Improbidade: em sentido jurdico e genrico, est associada com a conduta ilegal ou abusiva do servidor pblico, e com o enriquecimento ilcito, com prejuzo ao errio, com infringncia aos princpios da legal administrao. A lei n 8.429/1992, que regulamenta o processo e julgamento dos atos de improbidade administrativa, a define como sendo o ato do qual decorra enriquecimento ilcito pela percepo de qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo do cargo, mandato, funo, emprego ou atividade, e, tambm, qualquer ao ou omisso que viole os deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade s instituies. Lei: a lei referida ordinria e federal, j que incursiona pelo Direito Civil e pelo Direito Processual, matria para a qual a Unio detm competncia legislativa privativa, segundo o art. 22, I. Essa lei, hoje, a de 8.429/1992. Instrumento: a ao civil pblica o instrumento processual adequado de que dispe o Ministrio Pblico para o exerccio do controle dos atos dos agentes pblicos em geral, contaminados por improbidade administrativa. Ao do Ministrio Pblico: o Superior Tribunal de Justia, em diversos acrdos, decidiu que tem o ministrio Pblico legitimidade para propor ao civil Pblica visando ao ressarcimento de danos ao errio pblico, podendo tambm faz-lo para proteger o patrimnio pblico. 5 - A lei estabelecer os prazos de prescrio para ilcitos praticados por qualquer agente, servidor ou no, que causem prejuzos ao errio, ressalvadas as respectivas aes de ressarcimento. Comentrio: Princpio da prescritibilidade dos ilcitos administrativos: este dispositivo assenta a prescritibilidade dos ilcitos administrativos. As prescries correm a favor do agente causador do prejuzo. A administrao no est a ela vinculada para declarar o ato nulo. Responsabilidade civil: a imputao, ao servidor pblico, da obrigao de reparar o dano a que tenha dado causa administrao ou a terceiro, em decorrncia da conduta culposa ou dolosa, de carter comissivo ou omissivo. Para imputar a responsabilidade civil ao servidor necessria a comprovao do dano causado, seja lesando a administrao, seja terceiro. Responsabilidade penal: a que decorre do cometimento de conduta que a lei penal define como infrao penal. Somente o servidor pblico pode ser penalmente responsabilizado, no se podendo cogitar de fazlo em relao administrao. Responsabilidade administrativa: decorre da prtica de ilcito administrativo, por conduta comissiva ou omissiva. Deve ser apurada em processo administrativo. A punio deve obedecer ao princpio da adequao, j que a legislao administrativa no tipifica com detalhes a conduta e a pena. Efeitos da deciso penal da esfera administrativa e civil: a deciso penal condenatria s causa reflexo na esfera civil da Administrao se o fato ilcito penal tambm se caracterizar como fato ilcito civil, ocasionando prejuzo patrimonial ao errio. A absolvio na esfera penal repercute, tambm, na administrativa, se houver absolvio por negativa de autoria ou por negativa do fato.

6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Comentrio: Princpio da ampla responsabilidade: esse dispositivo consagra o princpio da ampla responsabilidade, veiculando a teoria do risco administrativo. Requisitos da responsabilidade objetiva: Alexandre de Moraes leciona que a responsabilidade objetiva do Estado exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: a) ocorrncia de dano; b) ao ou omisso administrativa; c) existncia de nexo causal entre o dano e a omisso ou ao administrativa; d) ausncia de excludente de responsabilidade estatal. Causas excludentes: so situaes que abrandam, ou eliminam, a responsabilidade estatal o caso fortuito, a fora maior ou a evidncia de que culpa pelo dano atribuvel prpria vtima. Extenso da previso: alm de agentes pblicos na administrao pblica, a responsabilizao alcana permissionrias, concessionrias e autorizatrias, mas no se aplica no caso de o Estado ter transferido o servio com nus e vantagens ao particular. Agente: a expresso agente abrange todas as pessoas incumbidas da realizao de algum servio pblico, em carter permanente ou transitrio. Atos excludos: quanto responsabilizao no alcanados os atos predatrios de terceiros ou eventos naturais, como enchentes. Direito de regresso: o direito de regresso a ao regressiva, atravs da qual o Poder Pblico cobrar do seu agente o valor que houver gasto para indenizar o particular. No indenizao: como afirmado anteriormente, a nica hiptese de a administrao no indenizar menos, ocorrer no caso de ela provar a culpa ou dolo do particular, sendo que o nus da prova a prpria administrao, e no mais do particular. 7 - A lei dispor sobre os requisitos e as restries ao ocupante de cargo ou emprego da administrao direta e indireta que possibilite o acesso a informaes privilegiadas. Comentrio: Alterado por reforma: pargrafo novo em relao redao original da Constituio, que foi trazido pela Emenda Constituio n 19/1998. Seu contedo, claro, determina que lei ordinria estabelecer condies especiais para a ocupao de cargo de onde seu ocupante tenha acesso a informao privilegiada. Um dos objetivos foi, sem dvida, os cargos de direo ou chefia superior no Banco Central e no Ministrio e secretarias da rea econmica. Restries: uma das restries que a lei impor ser a quarentena, ou seja, o impedimento temporrio de exerccio de atividade privada ligada ocupao pblica anterior. 8 - A autonomia gerencial, oramentria e financeira dos rgos e entidades da administrao direta e indireta poder ser ampliada mediante contrato, a ser firmado entre seus administradores e o poder pblico, que tenha por objeto a fixao de metas de desempenho para o rgo ou entidade, cabendo lei dispor sobre: I - o prazo de durao do contrato; II - os controles e critrios de avaliao de desempenho, direitos, e obrigaes e responsabilidade dos dirigentes; III - a remunerao do pessoal. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 possibilita, aqui, a existncia de contratos de gesto na Administrao direta e indireta, condicionadores e vinculadores da atuao do rgo ou entidade. As metas de desempenho devero ser atingidas, e com elas a maior eficincia na prestao dos servios pblicos tpicos e atpicos. Remunerao: note-se que a remunerao de pessoal poder, tambm, ter trato diferenado em relao s regras gerais, o que parece francamente voltado s entidades da Administrao indireta, como sociedades de economia mista e empresas pblicas, que podero pagar a seus empregados valores superiores aos fixados como parmetro pela prpria Constituio, sob a alegao de que precisam captar, no mercado, os melhores profissionais, aos quais empresas privadas pagam mais do que o teto do servio pblico.

Contrato de gesto: segundo Alexandre de Moraes, contrato de gesto o avenado entre o Poder Pblico e determinada empresa estatal, fixando-se um plano de metas para essa, ao mesmo tempo em que aquele se compromete a assegurar maior autonomia e liberdade gerencial, oramentria e financeira ao contratado na consecuo de seus objetivos. Adalberto Fischmann, citado pelo mesmo autor, ensina que o contrato de gesto, ou acordo-programa, um mecanismo por meio do qual a administrao estabelece um plano de aes e de resultados a atingir, comprometendo-se a assegurar liberdade e autonomia ao contratado para o desempenho de suas funes. Legalidade: o mesmo Alexandre de Moraes faz importante advertncia ao lembrar que a implantao e implementao do contrato de gesto est subordinado, principalmente, ao princpio da legalidade. 9 - O disposto no inciso XI aplica-se s empresas pblicas e s sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que receberem recursos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal ou dos Municpios para pagamento de despesas de pessoal ou de custeio em geral. Comentrio: Extenso da limitao remuneratria: a Emenda Constitucional n 19/1998 expressamente determina que o teto geral imposto pelo inciso XI - remunerao de Ministro do STF - seja tambm aplicvel s empresas pblicas e sociedades de economia mista que recebam recursos pblicos para pagamento de despesas de pessoal ou custeio. As verbas de investimento esto, portanto, fora da previso. Essa disposio amplia o leque dos submetidos ao teto remuneratrio, liberando a fixao dos valores de remunerao apenas nas empresas pblicas e sociedades de economia mista, e suas subsidirias, que mantenham suas folhas de pagamento com recursos prprios. 10 vedada a percepo simultnea de proventos de aposentadoria decorrentes do art. 40 ou dos arts. 42 e 142 com a remunerao de cargo, emprego ou funo pblica, ressalvados os cargos acumulveis na forma desta Constituio, os cargos eletivos e os cargos em comisso declarados em lei de livre nomeao e exonerao. Comentrio: Acumulabilidade: a acumulabilidade de proventos com remunerao passa a ser exceo. A redao incorpora Constituio orientao j expedida pelo Supremo Tribunal Federal em sua jurisprudncia, segundo a qual somente so acumulveis provento e remunerao se os cargos respectivos forem acumulveis na ativa. Excees: detentor de mandato eletivo e ocupante de cargos comissionados podem acumular os subsdios e a remunerao, respectivamente, com os proventos, mas esto sujeitos ao teto constitucional do inciso X1 deste artigo, segundo o 5 11 do art. 40 desta Constituio, tambm introduzido pela EC n 20/1998. 11 No sero computadas, para efeito dos limites remuneratrios de que trata o inciso XI do caput deste artigo, as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei. Comentrio: Alterao pela Emenda n 47/2005: o inciso XI do art. 37 estabelece os limites gerais de remunerao, subsdios, proventos, penses e outras espcies remuneratrias para servidores e agentes polticos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Por este novo dispositivo, no cmputo do valor final dessas citadas espcies remuneratrias no sero consideradas as parcelas de carter indenizatrio previstas em lei, como ajuda de custo, adicionais, dirias. Vantagens pessoais (Incorporaes por tempo de servio e funes gratificadas, por exemplo) continuam sujeitas ao teto constitucional. 12 Para os fins do disposto no inciso XI do caput deste artigo, fica facultado aos Estados e ao Distrito Federal fixar, em seu mbito, mediante emenda s respectivas Constituies e Lei Or gnica, como limite nico, o subsdio mensal dos Desembargadores do respectivo Tribunal de Justia, limitado a noventa inteiros e vinte e cinco centsimos por cento do subsdio mensal dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, no se aplicando o disposto neste pargrafo aos subsdios dos Deputados Estaduais e Distritais e dos Vereadores. Comentrio:

Alterao pela Emenda n 47/2005: o inciso XI do art. 37 arbitra diferentes limites remuneratrios no mbito dos estados e do Distrito Federal: os subsdios do Governador para o Executivo; os subsdios dos Deputados Estaduais para o Legislativo e os subsdios dos Desembargadores dos respectivos Tribunais de Justia para o Judicirio. Com a nova redao dada pela Emenda n 47/2005, facultado aos Estados e ao Distrito Federal, por emenda e portanto no por legislao ordinria ao respectivo documento constitucional, unificar no valor dos subsdios dos Desembargadores como limite remuneratrio pblico no Estado e no Distrito Federal. Esse limite ser obrigatrio aos servidores dos Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio, ao Governador e ao ViceGovernador, aos secretrios e aos Juzes, mas no ser imposto aos Deputados Estaduais e Deputados Distritais, autorizados, portanto, a perceber subsdios em valor superior. A referncia a vereadores os exclui do limite imposto aos Municpios, que o valor dos subsdios do Prefeito, conforme o inciso citado. Art. 38 - Ao servidor pblico da administrao direta, autrquica e fundacional, no exerccio de mandato eletivo, aplicam-se as seguintes disposies: I - tratando-se de mandato eletivo federal, estadual ou distrital, ficar afastado de seu cargo, emprego ou funo; II - investido no mandato de Prefeito, ser afastado do cargo, emprego ou funo, sendo-lhe facultado optar pela sua remunerao; III - investido no mandato de Vereador, havendo compatibilidade de horrios, perceber as vantagens de seu cargo, emprego ou funo, sem prejuzo da remunerao do cargo eletivo, e, no havendo compatibilidade, ser aplicada a norma do inciso anterior; IV - em qualquer caso que exija o afastamento para o exerccio de mandato eletivo, seu tempo de servio ser contado para todos os efeitos legais, exceto para promoo por merecimento; V - para efeito de benefcio previdencirio, no caso de afastamento, os valores sero determinados como se no exerccio estivesse. Comentrio: Alterao por emenda: a Emenda Constitucional n 19/1998 especificou que essa disposio somente se refere ao servidor pblico da Administrao direta, eliminando a possibilidade de eventuais distores do critrio para considerar a expresso em seu sentido mais extenso, o que, embora em franco desuso, e longe da melhor tcnica, poderia ser tentado para impor interpretaes mais criativas da previso constitucional. Mandato eletivo Federal, estadual ou distrital: presidente da repblica, vice-presidente, senador, deputado federal, deputado estadual, deputado distrital, governadores e vice-governadores no podem acumular o cargo, emprego ou funo que exeram com o mandato eletivo. Prefeito: um servidor pblico que se eleja prefeito dever afastar-se do cargo pblico para exercer o mandato eletivo, mas tem a opo de optar pela remunerao. Vereador: servidor pblico e a respectiva remunerao com o mandato de vereador e os subsdios desse agente poltico, se houver compatibilidade de horrio. No havendo, afastar-se- do exerccio do cargo pblico, mas poder optar pela remunerao. Afastamento: em todos os casos, o afastamento ser feito sob forma de licena para exerccio de mandato eletivo. SEO II DOS SERVIDORES PBLICOS Comentrio: Alterao por emenda: a alterao de "servidores pblicos civis" para "servidores pblicos" visa a fixar o abandono da condio constitucional de servidor pblico pelo militar. Servidor pblico, agora, pela Constituio, passa a ser apenas o civil, pelo que todo o regramento constitucional destinado a essa categoria de trabalhadores refere-se, da Emenda Constitucional n 18/1998 em diante, apenas aos civis. Agentes pblicos: a expresso "agentes pblicos" tem sentido amplo, significando o conjunto de pessoas que, a qualquer ttulo, exercem uma funo pblica como preposto do Estado. Essa funo, na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, pode ser remunerada ou gratuita, definitiva ou transitria, poltica ou jurdica. Agente pblico para a Lei n 8.429/1992 (enriquecimento ilcito): para os fins dessa lei,

reputa-se agente pblico todo aquele que exerce, ainda que transitoriamente ou sem remunerao, por eleio, nomeao, designao, contratao ou qualquer forma de investidura ou vnculo, mandato, cargo, emprego ou funo na Administrao direta da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Agentes polticos: so aqueles aos quais incumbe a execuo das diretrizes traadas pelo Poder Pblico. Caracterizam, segundo Jos dos Santos Carvalho Filho, por terem funes de direo ou orientao estabelecidas na Constituio, e por, normalmente, ser transitrio o exerccio da funo. A investidura, geralmente, se d por eleio, o que confere a esse agente direito ao mandato. No se sujeitam s regras aplicveis aos servidores pblicos. So os Chefes de Poder Executivo (presidente da Repblica, governadores e prefeitos, e respectivos vices) e os membros dos Poderes Legislativos (senadores, deputados federais, deputados distritais, deputados estaduais e vereadores). Agentes particulares colaboradores: so particulares que, em determinado momento, executam funes especiais que se rodem qualificar como pblicas. So exemplos desses agentes pblicos os jurados em Tribunal do Jri, as pessoas convocadas para servios eleitorais, como mesrios e apuradores, e os comissrios de menores voluntrios. Servidores pblicos: denominados, por alguns autores, agentes administrativos. Tambm usada a expresso funcionrio pblico, expresso abandonada pela Constituio atual e que guarda utilidade apenas para a definio penal. Carvalho Filho conceitua servidor pblico como o agente que se vincula ao Estado por vnculo permanente de trabalho e sendo remunerados por isso, integrando o quadro funcional das pessoas jurdicas e direito pblico interno (Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios), das suas autarquias e fundaes pblicas. Caractersticas: Digenes Gasparini as enumera como sendo a profissionalidade (prestam servios Administrao Publica como profissionais); a dependncia do relacionamento as entidades a que se vinculam prescrevem seus comportamentos); a perenidade (no-eventualidade do trabalho). Classificao: Carvalho Filho classifica os servidores pblicos civis e militares (dentre estes, os dos Estados, sujeitos ao regime da legislao estadual, com observncia das normas gerais elaboradas pela Unio, segundo o art. 22, XXI; os do Distrito Federal e Territrios, sujeitos a regime federal, pelo art. 32, 4, e 48, IX; e os militares das Foras Armadas, sujeitos ao regramento do art. 142); os servidores estatutrios (com regi-me de trabalho definido por legislao especfica), trabalhistas (cujas relaes de trabalho so disciplinadas pela Consolidao das Leis do Trabalho) e os temporrios, admitidos nos termos gerais do art. 37, IX, da Constituio Federal. Art. 39 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios instituiro conselho de poltica de administrao e remunerao de pessoal, integrado por servidores designados pelos respectivos Poderes. Comentrio: Regime jurdico nico: a Emenda Constitucional n 19/1998 retirou da Constituio a obrigatoriedade de instituio do regime nico aos servidores pblicos civis. Essa providncia foi seguida pela previso de instalao de conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, formado por servidores. O resultado mais imediato a possibilidade de coexistncia de vrios regimes jurdicos, a partir das linhas traadas por esses conselhos. 1 - A fixao dos padres de vencimento e dos demais componentes do sistema remuneratrio observar: I - a natureza, o grau de responsabilidade e a complexidade dos cargos componentes de cada carreira; II - os requisitos para a investidura; III - as peculiaridades dos cargos. Comentrio: Sistema de remunerao: a Emenda Constitucional n 19/1998 trouxe a novidade, at ento inexistente - curiosamente - no servio pblico brasileiro. Por ela, o vencimento e outras verbas componentes da remunerao devero atender a padres objetivos, como a natureza do cargo, seu grau de responsabilidade, os requisitos para a investidura e as peculiaridades a ele inerentes. A vista disso, no poder haver, por exemplo, dois cargos pblicos distintos, um ocupvel por pessoal com nvel mdio de escolaridade, outro privativo de profissionais de nvel superior, com faixas remuneratrias semelhantes.

2 - A Unio, os Estados e o Distrito Federal mantero escolas de governo para a formao e o aperfeioamento dos servidores pblicos, constituindo-se a participao nos cursos um dos requisitos para a promoo na carreira, facultada, para isso, a celebrao de convnios ou contratos entre os entes federados. Comentrio: Escolas de governo: outra novidade da Emenda Constitucional n 19. Os entes estatais devero criar e manter escolas de governo para a preparao e aperfeioamento de seu pessoal, a exemplo do que j ocorre, h muito, na Frana, com excelentes resultados. A freqncia, com aproveitamento, aos cursos nelas ministrados ser considerada especialmente nas promoes na carreira, ficando claro que o mrito pessoal do servidor poder fundamentar a elevao funcional. Excluso dos Municpios: a doutrina critica a no-previso de instalao de escolas de governo pelos Municpios, j que essas entidades federativas tambm contam com quadro prprio de servidores, detendo, por conta do caput do art. 37, competncia para legislar sobre o prprio regime jurdico. O caput deste art. 39 tambm demonstra que os conselhos que definiro as diretrizes funcionais e remuneratrias dos servidores tambm existiro nos Municpios. Possibilidade de criao de escolas de governo por Municpios: a no-imposio expressa de determinao de criao de escolas de governo pelos Municpios no os impede de faz-lo, o que se configura em desdobramento de sua autonomia administrativa. 3 - Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. Comentrio: Alterao por emenda: chama ateno na redao deste dispositivo, imposta pela Emenda Constitucional n 19, a possibilidade de exigncia de requisitos diferenciados para admisso em certos cargos, quando a natureza do cargo o exigir, o que significa a constitucional idade da realizao de exames psicotcnicos, provas fsicas, investigao de vida pregressa e outros elementos de convencimento quanto existncia, do candidato ao cargo, da formao mnima necessria investidura. Irredutibilidade de remunerao: foroso notar, segundo Alexandre de Moraes, que a EC n 19 suprimiu do rol de direitos constitucionais dos servidores pblicos a irredutibilidade de salrio (art. 7, VI), o que pode ser superado pela garantia de irredutibilidade de remunerao, prevista no art. 37, XV para a grande maioria dos casos, e o adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas (art. 7, XXIII). Esta ltima supresso, segundo o mesmo autor, pode configurar ofensa clusula ptrea, j que a garantia constitui-se direito fundamental na esteira de julgamento do STF, onde foi reconhecido que os direitos sociais so, tambm eles, clusulas ptreas. 4 - O membro de Poder, o detentor de mandato eletivo, os Ministros de Estado e os Secretrios Estaduais e Municipais sero remunerados exclusivamente por subsdio fixado em parcela nica, vedado o acrscimo de qualquer gratificao, adicional, abono, prmio, verba de representao ou outra espcie remuneratria, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, X e XI. Comentrio: Remunerao por subsdio: a redao imposta pela Emenda Constitucional n 19/1998 impe a remunerao, aos agentes polticos citados, exclusivamente por subsdios. Segundo Maria Sylvia Zanella di Pietro, o subsdio no tem natureza de ajuda, socorro, auxlio, mas possui carter retributrio e alimentar. Indenizao por convocao extraordinria: a Emenda Constitucional n 50/2006, em seu art. 57 7, veda expressamente o pagamento de parcela indenizatria por comparecimento a convocao extraordinria. 5 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios poder estabelecer a relao entre a maior e a menor remunerao dos servidores pblicos, obedecido, em qualquer caso, o disposto no art. 37, XI. Comentrio: Facultatividade: a redao faculta s entidades estatais estabelecer, ou no, por lei ordinria, um padro de diferena entre a menor e a maior remunerao dos servidores pbicos, o que dever

ser produto e condicionante dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal. 6 - Os Poderes Executivo, Legislativo e Judicirio publicaro anualmente os valores do subsdio e da remunerao dos cargos e empregos pblicos. Comentrio: Publicao: atendendo aos princpios gerais da publicidade e da moralidade, inscritos no caput do art. 37, a Emenda Constitucional n 19 imps, neste pargrafo, a obrigao de pu blicao anual dos valores dos subsdios e da remunerao de cargos e empregos pblicos. A publicao dos subsdios, principalmente os pagos no STF, j era implicitamente obrigatria, dado ser ele o padro mximo de remunerao. A dos demais, para se garantir a efetividade do princpio. 7 - Lei da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios disciplinar a aplicao de recursos oramentrios provenientes da economia com despesas correntes em cada rgo, autarquia e fundao, para aplicao no desenvolvimento de programas de qualidade e produtividade, treinamento e desenvolvimento, modernizao, reaparelhamento e racionalizao do servio pblico, inclusive sob a forma de adicional ou prmio de produtividade. Comentrio: Sobras oramentrias: as sobras oramentrias, geradas por economia e eficincia no gerenciamento dos recursos financeiros, podem vir a ser aplicadas, inclusive como estmulo financeiro, ao servidor ou empregado pblico. ntida a nfase, tambm aqui, da qualificao de pessoal no servio pblico, uma das linhas basilares da reforma administrativa, e que visa a atender ao princpio da eficincia. 8 - A remunerao dos servidores pblicos organizados em carreira poder ser fixada nos termos do 4. Comentrio: Remuneraoem parcela nica: a Emenda Constitucional n 19/1998 abre, aqui, a possibilidade de instituio de poltica remuneratria que suprima absolutamente o pagamento de quaisquer gratifi caes ou adicionais aos servidores e empregados pblicos. Isso especialmente importante quando se constata que, hoje, praticamente todas as carreiras tm vencimentos bsicos fixados em valores modestos, os quais so expressivamente inflados pela soma de um sem-nmero de gratificaes, diferenas, adicionais, verbas e funes. A partir dos trabalhos dos conselhos de poltica de administrao e remunerao de pessoal, essa deciso poder ser tomada, devendo ser composta a diferena entre o vencimento bsico e as demais agregaes, principalmente as permanentes. Art. 40 - Aos servidores titulares de cargos efetivos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, includas suas autarquias e fundaes, assegurado regime de previdncia de carter contributivo e solidrio, mediante contribuio do respectivo ente pblico, dos servidores ativos e inativos e dos pensionistas, observados critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial e o disposto neste artigo. Comentrio: Alteraes pela Emenda Constitucional n 41/2003: a Emenda n 41, da reforma da Previdncia, introduziu a locuo regime contributivo e solidrio, abrindo caminho para a cobrana de contribuio do inativo, que a redao, a seguir, traz expressamente. Aposentadoria: para Digenes Gasparini, aposentadoria o direito inatividade remunerada garantido pela Constituio Federal. Jos dos Santos Carvalho Filho, na mesma linha, a define como o direito, garantido pela Constituio ao servidor pblico, de perceber determinada remunerao na inatividade diante da ocorrncia de certos fatos jurdicos previamente estabelecidos. Ato de aposentadoria: a aposentadoria um ato jurdico-administrativo que precisa ser formalizado por meio de um ato administrativo da autoridade competente, sujeito,quanto aos seus requisitos legais, apreciao do Tribunal de Contas respectivo, na forma do art. 71, III. 1 - Os servidores abrangidos pelo regime de previdncia de que trata este artigo sero aposentados, calculados os seus proventos a partir dos valores fixados na forma dos 3 e 17:

Comentrio: Alteraes pela Emenda Constitucional n 41/2003: a reforma da Previdncia apenas alterou o dispositivo para fazer referncia expressa ao critrio de clculo dos proventos. A redao nova deixa claro que esse critrio que se impe no art.40 no se aplica ao Regime Geral de Previdncia Social, aplicvel ao trabalhador privado, mas, no 3, determina-se o uso, tambm, dessa forma, uma isonomia de tratamento entre os dois regimes. Aposentadoria voluntria: depende da manifestao de vontade do servidor, no sentido de passar inatividade. Exige a satisfao de tempop mnimo no cargo, no servio pblico e idade mnima. Aposentadoria por invalidez: decorre da impossibilidade fsica ou psquica do servidor para exercer as funes inerentes ao cargo. Aposentadoria compulsria: decorre do atingimento de idade-limite para a ocupao de cargo efetivo na ativa. O atual limite de idade, de setente anos, sendo irrelevante que o servidor, nessa idade, demonstre ou pretenda demonstrar aptido e condies para prosseguir no exerccio do cargo. I - por invalidez permanente, sendo os proventos proporcionais ao tempo de contribuio, exceto se decorrente de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, na forma da lei; Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a EC n 41 alterou a parte final para atribuir, lei a que se refere, no apenas a discriminao das doenas que qualificaro a aposentadoria por invalidez, mas, tambm, a regulamentao do prprio sistema. Essa lei ser federal e ordinria. Proventos integrais ou proporcionais: a invalidez permanente pode levar, ainda, a aposentadoria com proventos integrais ou proporcionais ao tempo de contribuio, conforme decorra de acidente em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, para a primeira, ou de qualquer outra causa, para a segunda. II - compulsoriamente, aos setenta anos de idade, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio; Comentrio: Novo sistema: a proporcionalidade dos proventos, no caso de aposentadoria compulsria por idade, deixa de ser com o tempo de servio e passa a ser pelo tempo de contribui o, dentro da nova ideologia do sistema. Note que foi extinta a aposentadoria proporcional por tempo de servio, restando, sobre o tipo, apenas as regras de transio da parte final da Emenda n 20/1998. III - voluntariamente, desde que cumprido tempo mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco anos no cargo efetivo em que se dar a aposentadoria, observadas as seguintes condies: Comentrio: Permanncia no sistema: a aposentadoria voluntria, nos termos desse inciso, exige um mnimo de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico e cinco no cargo em que se dar a aposentadoria. Isso porque, no 9, ainda permitida a contagem de tempo de contribuio (e aqui tambm no mais de servio) federal, estadual, distrital ou municipal. Essa exigncia de dez anos de efetivo exerccio no servio pblico visa a impedir que pessoas que estavam filiadas ao regime de previdncia do trabalhador privado, em que a base de clculo o salrio-de-contribuio, de valor mximo limitado, ingressem no servio pblico e, em situao mais favorvel financeiramente, aps algum tempo de atividade, e beneficiados pela contagem recproca de tempo de servio, sassem com proventos integrais. a) sessenta anos de idade e trinta e cinco de contribuio, se homem, e cinqenta e cinco anos de idade e trinta de contribuio, se mulher; b) sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos de idade, se mulher, com proventos proporcionais ao tempo de contribuio.

2 Os proventos de aposentadoria e as penses, por ocasio de sua concesso, no podero exceder a remunerao do respectivo servidor, no cargo efetivo em que se deu a aposentadoria ou que serviu de referncia para a concesso da penso. Comentrio: Teto dos proventos: o pargrafo consagra um dos dois tetos constitucionais ao valor dos proventos e penses, qual seja a remunerao do cargo efetivo ocupado por pelo menos cinco anos e a partir do qual se deu a aposentadoria. O outro teto est no 8. 3 Para o clculo dos proventos de aposentadoria, por ocasio da sua concesso, sero consideradas as remuneraes utilizadas como base para as contribuies do servidor aos regimes de previdncia de que tratam este artigo e o art. 201, na forma da lei. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a nova redao, imposta pela Emenda n 41, determina a utilizao, como referncia ao valor dos proventos, da remunerao do servidor usada como base para as suas contribuies ao regime de previdncia dos servidores e ao regime geral de previdncia. Teto: Este pargrafo, na sua parte final, eliminou a tentativa de imposio de um redutor no valor dos proventos da aposentadoria. Agora, literal e expressamente, esses correspondero totalidade do valor da remunerao. 4 vedada a adoo de requisitos e critrios diferenciados para a concesso de aposentadoria aos abrangidos pelo regime de que trata este artigo, ressalvados, nos termos definidos em leis complementares, os casos de servidores: I - portadores de deficincia; II - que exeram atividades de risco; III - cujas atividades sejam exercidas sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 47/2005: a nova redao aumenta as situaes que admitem requisitos especiais s concesses de aposentadorias. A redao passa, assim, da antigua previso de atividades exercidas exclusivamente sob condies especiais que prejudiquem a sade ou a integridade fsica, mantida no novo inciso III, para a nova frmula, que incorpora tambm os portadoresde deficincia e os que exeram atividade de risco. Todas as trs hipteses devero ser definidas por lei complementar federal. 5 Os requisitos de idade e de tempo de contribuio sero reduzidos em cinco anos, em relao ao disposto no 1, III, a, para o professor que comprove exclusivamente tempo de efetivo exerccio das funes de magistrio na educao infantil e no ensino fundamental e mdio. Comentrio: Professores: a Emenda n 20/1998 reduziu expressivamente o benefcio de aposentadoria especial dos professores. Agora, apenas os ocupados com educao infantil e ensino fundamental e mdio tero direito reduo em cinco anos dos requisitos de idade e tempo de contribuio para a sada com proventos integrais. 6 Ressalvadas as aposentadorias decorrentes dos cargos acumulveis na forma desta Constituio, vedada a percepo de mais de uma aposentadoria conta do regime de previdncia previsto neste artigo. Comentrio: Acumulao: dispositivo que impede a acumulao de aposentadorias pelos diversos sistemas pblicos, como o federal e o estadual, por exemplo. 7 Lei dispor sobre a concesso do benefcio de penso por morte, que ser igual:

I - ao valor da totalidade dos proventos do servidor falecido, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso aposentado data do bito; ou II - ao valor da totalidade da remunerao do servidor no cargo efetivo em que se deu o falecimento, at o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, acrescido de setenta por cento da parcela excedente a este limite, caso em atividade na data do bito. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a Emenda n 41 deu novo regulamento ao clculo do benefcio da penso por morte. O inciso II, penso por morte do servidor ativo. Em ambos os casos, h a previso de limite mximo a ser definido pelo regime geral de previdncia. Se a aposentadoria ocorreu na data da morte, ou se o servidor estiver na ativa na data da morte, o beneficirio da penso receber, alm do valor-teto (se for o caso), mais setente por sento da parcela excedente ao limite imposto pelo regime geral de previdncia. Penso por morte: a Emenda n 20/1998 abraou entendimento do Supremo Tribunal Federal e reconheceu o direito do pensionado totalidade dos proventos do servidor falecido. impor tante notar que, no caso de falecimento do servidor na ativa, o valor da penso por morte no ser o da remunerao, mas, sim, o produto de um clculo proporcional que indique o eventual provento se a aposentadoria ocorresse na data do falecimento, e que tender a ser, portanto, menor do que o valor da remunerao. 8 assegurado o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter permanente, o valor real, conforme critrios estabelecidos em lei. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a reforma da Previdncia, veiculada pela Emenda n 41, eliminou a ordem de reajustamento dos proventos vinculados s modificaes remuneratrias do pessoal na ativa, separando os dois regimes. Tambm foi eliminada a imposio de reajustamento na mesma data em que ocorra alterao remuneratria dos servidores em atividade. Permaneceu apenas a ordem de reajustar para preservar o valor real dos proventoas e penses, conforme critrios fixados em lei. 9 O tempo de contribuio federal, estadual ou municipal ser contado para efeito de aposentadoria e o tempo de servio correspondente para efeito de disponibilidade. Comentrio: Tempo de contribuio e tempo de servio: o dispositivo separa tempo de contribuio e tempo de servio. O primeiro ser contado para fins de aposentadoria; o segundo, para fins de disponibilidade. 10 A lei no poder estabelecer qualquer forma de contagem de tempo de contribuio fictcio. Comentrio: Licena prmio: probe, por exemplo, a contagem em dobro do tempo de licena-prmio no gozada. 11 Aplica-se o limite fixado no art. 37, XI, soma total dos proventos de inatividade, inclusive quando decorrentes da acumulao de cargos ou empregos pblicos, bem como de outras atividades sujeitas a contribuio para o regime geral de previdncia social, e ao montante resultante da adio de proventos de inatividade com remunerao de cargo acumulvel na forma desta Constituio, cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao, e de cargo eletivo. Comentrio: Limite de proventos: a soma total, a qualquer ttulo, mesmo que decorrente de acumulao constitucional, dos proventos qualquer outra verba remuneratria no poder superar o valor dos subsdios de Ministro do STF. Note-se que a redao inclui o sistema geral da previdncia, de trabalhador privado e at os subsdios de cargos eletivos e cargos em comisso.

12 Alm do disposto neste artigo, o regime de previdncia dos servidores pblicos titulares de cargo efetivo observar, no que couber, os requisitos e critrios fixados para o regime geral de previdncia social. Comentrio: Regime subsidirio: determina a aplicao subsidiria do regime geral de previdncia, previsto no art. 201. 13 Ao servidor ocupante, exclusivamente, de cargo em comisso declarado em lei de livre nomeao e exonerao bem como de outro cargo temporrio ou de emprego pblico, aplica-se o regime geral de previdncia social. Comentrio: Servidor em cargo em comisso: servidor pblico sem vnculo permanente com a Administrao Pblica, titular apenas de cargo em comisso, no participa do sistema de previdncia do ser vidor pblico efetivo, mas, sim, do regime geral de previdncia. desdobramento do caput deste artigo. 14 A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, desde que instituam regime de previdncia complementar para os seus respectivos servidores titulares de cargo efetivo, podero fixar, para o valor das aposentadorias e penses a serem concedidas pelo regime de que trata este artigo, o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. Comentrio: Regime de previdncia complementar: dispositivo que pode vir a impor um valor mximo de proventos aos servidores pblicos que ingressarem no sistema aps a promulgao da Emenda n 20/1998. Esse teto, que hoje no existe para os servidores, a no ser o valor da remunerao e os subsdios de Ministro do STF, poder ser praticado, portanto, para servidores, com permisso constitucional. 15 O regime de previdncia complementar de que trata o 14 ser institudo por lei de iniciativa do respectivo Poder Executivo, observado o disposto no art. 202 e seus pargrafos, no que couber, por intermdio de entidades fechadas de previdncia complementar, de natureza pblica, que oferecero aos respectivos participantes planos de benefcios somente na modalidade de contribuio definida. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: a Emenda n 41 determina reserva de iniciativa para projeto de lei de criao de regime de previdncia complementar. Dessa forma, somente o Presidente da Repblica, os governadores e os prefeitos podero apresentar ao Legislativo respctivo o projeto de lei ordinria referido, devendo o sistema, contudo, observar o regime geral de previdncia fixado no art. 202. Lei complementar: essan lei complementar ser federal. 16 Somente mediante sua prvia e expressa opo, o disposto nos 14 e 15 poder ser aplicado ao servidor que tiver ingressado no servio pblico at a data da publicao do ato de instituio do correspondente regime de previdncia complementar. Comentrio: Vinculao facultativa: o dispositivo deixa clara a facultatividade de vinculao do servidor ao sistema de previdncia complementar, criado nos termos do 15, mas apenas se houver ingressado no servio pblico at a data de publicao do ato de instituio do sistema. Aps essa data, o servidor ter vinculao compulsria. 17. Todos os valores de remunerao considerados para o clculo do benefcio previsto no 3 sero devidamente atualizados, na forma da lei. Comentrio:

Alteraes pela Emenda n 41/2003: este dispositivo foi introduzido pela Emenda n 41, da reforma da Previdncia, e detremina a atualizao monetria dos valores considerados para o clculo dos benefcios previdncirios. 18. Incidir contribuio sobre os proventos de aposentadorias e penses concedidas pelo regime de que trata este artigo que superem o limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201, com percentual igual ao estabelecido para os servidores titulares de cargos efetivos. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositivo introduzido pela Emenda n 41, da reforma da Presidncia. Determina a cobrana de contribuio de inativos e pensionados, cujos proventos e penses excedam o limite mximo de benefcio do regime geral de previdncia. 19. O servidor de que trata este artigo que tenha completado as exigncias para aposentadoria voluntria estabelecidas no 1, III, a, e que opte por permanecer em atividade far jus a um abono de permanncia equivalente ao valor da sua contribuio previdenciria at completar as exigncias para aposentadoria compulsria contidas no 1, II. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositovo introduzido pela Emenda n 41. Prev a existncia de abono de permanncia para o servidor que transponha a exigncia constitucional de aposentadoria voluntria e permanea em atividade at atingir a compulsria. 20. Fica vedada a existncia de mais de um regime prprio de previdncia social para os servidores titulares de cargos efetivos, e de mais de uma unidade gestora do respectivo regime em cada ente estatal, ressalvado o disposto no art. 142, 3, X. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 41/2003: dispositivo introduzido pela Emenda n 41. Garante a unicidade de regime previdencirio para titulares de cargos efetivos. Permanece, portanto, a sujeio do ocupante de cargo em comisso ao regime geral de previdncia e no se inibe a criao de regimes complementares. 21. A contribuio prevista no 18 deste artigo incidir apenas sobre as parcelas de proventos de aposentadoria e de penso que superem o dobro do limite mximo estabelecido para os benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201 desta Constituio, quando o beneficirio, na forma da lei, for portador de doena incapacitante. Comentrio: Alteraes pela Emenda n 47/2005: se o aposentado for portador de doena incapacitante, a tributao pela contribuio previdenciria referida no 18 no incidir sobre a totalidade do valor que superar os limites arbitrados no regime geral de previdncia, mas apenas sobre a parcela que supere o dobre desse limite. Ficar sem tributao, portanto, a parcela inferior a isso. Art. 41 - So estveis aps trs anos de efetivo exerccio os servidores nomeados para cargo de provimento efetivo em virtude de concurso pblico. Comentrio: Estabilidade: na lio de Jos dos Santos Carvalho Filho, estabilidade o direito outorgado ao servidor estatutrio, nomeado em virtude de concurso pblico, de permanecer no servio pblico aps trs anos de efetivo exerccio. Aps adquirida a estabilidade, o servidor s pode ser demitido atravs de sentena judicial ou processo administrativo. Estgio probatrio: o perodo dentro do qual o servidor aferido quando aos requisitos necessrios para o desempenho do cargo, relativamente ao interesse no servio, adequao, disciplina, assiduidade, iniciativa, dentre outros. A dispensa do servidor em estgio probatrio, inobstante ainda no deter a estabilidade, exige o requisito formal do regular processo administrativo. Estabilidade e efetividade: no sistema constitucional brasileiro, da efetividade no resulta obrigatoriamente a estabilidade, nem a estabilidade pressupe necessariamente a efetividade. A efetividade, diz Manoel Gonalves Ferreira Filho, d direito a um cargo; a estabilidade mantm o

servidor no quadro da administrao. A estabilidade , assim, um vnculo entre o servidor e a administrao; a efetividade, entre o servidor e o cargo. Jos dos Santos Carvalho Filho ensina que a estabilidade a garantia constitucional do servidor pblico estatutrio de permanecer no servio pblico aps trs anos, ao passo em que a efetividade nada mais do que a situao jurdica que qualifica a titularizao de cargos efetivos, para distinguir-se da ocupao dos cargos em comisso. Alterao por emenda: a redao imposta a este dispositivo pela Emenda Constitucional n 19 ampliou de dois para trs anos o perodo do estgio probatrio. Foi, tambm, melhorada a tcnica da redao, com a previso de estabilidade aos servidores nomeados "para cargo de provimento efetivo" em virtude de concurso pblico. 1 - O servidor pblico estvel s perder o cargo: I - em virtude de sentena judicial transitada em julgado; II - mediante processo administrativo em que lhe seja assegurada ampla defesa; III - mediante procedimento de avaliao peridica de desempenho, na forma de lei complementar, assegurada ampla defesa. Comentrio: Estabilidade e vitalicidade: a estabilidade do servidor pblico guarda uma diferena fundamental em relao ao servidor vitalcio, como juiz, membro do Ministrio Pblico ou Ministro de Tri bunal Superior, cuja perda do cargo depende sempre de processo judicial. A estabilidade, por seu turno, pode ser perdida pelas trs hipteses previstas neste artigo e, mais, a contida no 4 do art. 169 a demisso do servidor estvel por excesso de endividamento, j regulamentada pelo Congresso Nacional no incio de 1999, e que prev, como critrios a serem utilizados para esse desligamento, a idade, o tempo de servio e a natureza do cargo ocupado. Talvez uma das mais discutidas medidas da Emenda Constitucional n 19, a perda do cargo por insuficincia de desempenho, a rigor, j era possvel sob a disciplina anterior, se aplicados os dispositivos legais relativos aos deveres e s proibies dos servidores. No , ento, a rigor, uma novidade, mas, agora, constitucionalizada, a perda do cargo por esse fundamento certamente est mais visvel e ser lida com mais ateno. Lei complementar: a lei complementarde que fala o dispisitivo federal, estadual, distrital ou municipal, conforme a qualidade do servidor, e em homenagem autonomia administrativa assegurada pelo caput do art. 18. 2 - Invalidada por sentena judicial a demisso do servidor estvel, ser ele reintegrado, e o eventual ocupante da vaga, se estvel, reconduzido ao cargo de origem, sem direito a indenizao, aproveitado em outro cargo ou posto em disponibilidade com remunerao proporcional ao tempo de servio. Comentrio: Invalidao administrativa: a Emenda Constitucional n 19 perdeu uma excelente oportunidade de corrigir equvoco tcnico que vem desde a redao original da Constituio, em 1988. A demisso do servidor pode ser invalidada tambm, administrativamente, j que, segundo o prprio STF, a Administrao Pblica est obrigada a rever os seus atos, quando eivados de vcio ou erro. Revendo uma demisso, assim, poder-se-ia concluir que essa ilegal, e determinar a sua anulao. Prazo para anulao: importante observar que no h um limite de tempo para isso, uma vez que o STF deixou julgado poder ocorrer essa reviso administrativa "a qualquer tempo". A segunda previso importante da alterao imposta pela Emenda a remunerao da disponibilidade que passa a ser proporcional ao tempo de servio, e no mais integral. 3 - Extinto o cargo ou declarada a sua desnecessidade, o servidor estvel ficar em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio, at seu adequado aproveitamento em outro cargo. Comentrio: Disponibilidade: o servidor estvel no ser desligado do servio pblico em razo da extino do cargo ou da declarao da desnecessidade desse. Ser colocado em disponibilidade, com remunerao proporcional ao tempo de servio. Servidor no estvel: a extino do cargo de servidor no estvel gera, pela interpretao constitucional lgica, o desligamento do servidor do servio pblico.e

4 - Como condio para a aquisio da estabilidade, obrigatria a avaliao especial de desempenho por comisso instituda para essa finalidade. Comentrio: Trata-se de dispositivo introduzido pela Emenda Constitucional n 19. Por ele, tem-se que a aquisio de estabilidade, ao fim do prazo de trs anos, depende de avaliao especial de desempenho por comisso especial. O relatrio que era expedido ao cabo do vigsimo ms, nos termos da Lei n 8.112/90, substitudo pelo trabalho de comisso especial. SEO III DOS MILITARES DOS ESTADOS, DO DISTRITO FEDERAL E DOS TERRITRIOS Comentrio: Passa de "dos servidores pblicos militares" a "dos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios". Alm da importante excluso dessa categoria da outra, maior, de servidor pblico, nota-se outra, igualmente importante, qual seja a criao, ou a abertura da possibilidade de criao, de regimes diversos entre militares dos Estados, DF e Territrios e das Foras Armadas. A redao aponta claramente no sentido de criao dos dois grupos, separadamente, ao excluir do art. 42 a referncia aos servidores pblicos militares federais, ento sendo os membros das Foras Armadas. A excluso, que certamente no foi gratuita, mira no desejo de imposio de regime jurdico diverso a um e a outro grupo. Art. 42 - Os membros das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, instituies organizadas com base na hierarquia e disciplina, so militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. Comentrio: As mudanas foram profundas neste artigo. Alm da j sinalizada anteriormente, materializada com a excluso com diferenciao dos militares dos Estados, DF e Territrios, e dos militares das Foras Armadas, tem-se aqui, ainda, a remisso expressa necessidade de uma lei que venha tratar especialmente do regime militar local, lei essa que ser estadual para o primeiro grupo e federal para os militares do DF e dos Territrios. Prosseguindo, a Emenda estende a esses servidores o regime constitucional da elegibilidade, da aposentadoria e de certas peculiaridades erigidas em favor das Foras Armadas, vistas no art. 142, mencionado. 1 Aplicam-se aos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios, alm do que vier a ser fixado em lei, as disposies do art. 14, 8; do art. 40, 9; e do art. 142, 2 e 3, cabendo a lei estadual especfica dispor sobre as matrias do art. 142, 3, inciso X, sendo as patentes dos oficiais conferidas pelos respectivos governadores. Comentrio: A Emenda no 20 apenas adequou a remisso ao art. 40. 2 Aos pensionistas dos militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios aplica-se o que for fixado em lei especfica do respectivo ente estatal. Comentrio: A Emenda n 20 apenas corrigiu a remisso aos pargrafos do art. 40. SEO IV DAS REGIES Art. 43 - Para efeitos administrativos, a Unio poder articular sua ao em um mesmo complexo geoeconmico e social, visando a seu desenvolvimento e reduo das desigualdades regionais. 1 - Lei complementar dispor sobre: I - as condies para integrao de regies em desenvolvimento; II - a composio dos organismos regionais que executaro, na forma da lei, os planos regionais, integrantes dos planos nacionais de desenvolvimento econmico e social, aprovados juntamente com estes. 2 - Os incentivos regionais compreendero, alm de outros, na forma da lei:

I - igualdade de tarifas, fretes, seguros e outros itens de custos e preos de responsabilidade do Poder Pblico; II - juros favorecidos para financiamento de atividades prioritrias; III - isenes, redues ou diferimento temporrio de tributos federais devidos por pessoas fsicas ou jurdicas; IV - prioridade para o aproveitamento econmico e social dos rios e das massas de gua represadas ou represveis nas regies de baixa renda, sujeitas a secas peridicas. 3 - Nas reas a que se refere o 2, IV, a Unio incentivar a recuperao de terras ridas e cooperar com os pequenos e mdios proprietrios rurais para o estabelecimento, em suas glebas, de fontes de gua e de pequena irrigao. Comentrio: Dispositivo que visa a fornecer instrumentos de forti.ficao do federalismo, com a integrao das regies mais pobres do pas ao processo de desenvolvimento. O combate s desigualdades regionais , vale lembrar, objetivo fundamental da Repblica, segundo o art. 3, III. TTULO IV DA ORGANIZAO DOS PODERES CAPTULO I DO PODER LEGISLATIVO SEO I DO CONGRESSO NACIONAL Art. 44 - O Poder Legislativo exercido pelo Congresso Nacional, que se compe da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Comentrio: Note que, apesar de o Congresso Nacional ser composto de duas Casas, so trs, na verdade, os rgos deliberativos, j que a Cmara dos Deputados, o Senado Federal e o Congresso Nacional so detentores de competncias prprias, de regimentos internos prprios, de mesas prprias e de servios prprios. Existem competncias unicamerais, do Congresso Nacional (art. 49), da Cmara dos Deputados (art. 51) e do Senado Federal (art. 52). O bicameralismo brasileiro , na lio de Kildare Gonalves Carvalho, do tipo federal, pois decorre da forma de Estado (cabe ao Senado Federal a funo de rgo representativo dos Estados federados na formao das leis nacionais, implementando-se, assim, o princpio da participao, essencial configurao do federalismo), embora com resqucios do bicameralismo de moderao, j que prevista, como condio de elegibilidade para o Senado, idade mais avanada (35 anos) do que a exigida para a eleio de deputado federal (21 anos), conforme o art. 14, 3, VI, u e c. No bicameralismo brasileiro no h primazia ou posio superior de uma Casa sobre a outra. O que ocorre uma concentrao maior, na Cmara dos Deputados (art. 61, 2, e art. 64) quanto ao incio do processo legislativo, o que s refora a sensao de ser o Senado a Casa moderadora, ou de decantao. de se verificar, tambm, uma posio de dominncia, no processo legislativo, da Casa iniciadora sobre a Casa revisora, pela aplicao do art. 66. Como a regra constitucional de que a Cmara dos Deputados funcione como Casa iniciadora (art. 64), haver uma certa prevalncia dessa Casa sobre o Senado Federal, quanto elaborao das leis. Pargrafo nico - Cada legislatura ter a durao de quatro anos. Comentrio: Legislatura termo que teve a sua significao muito discutida, ora sendo entendido como um perodo de tempo, ora como a composio do Parlamento em um certo perodo de tempo. A doutrina moderna parece querer o primeiro entendimento, e a Constituio abraa essa definio. Hoje, a legislatura tem durao de quatro anos. No h legislatura no Senado Federal, que contnuo, graas renovao parcial e alternada, por um e dois teros, estabelecida no art. 46, 2. Art. 45 - A Cmara dos Deputados compe-se de representantes do povo, eleitos, pelo sistema proporcional, em cada Estado, em cada Territrio e no Distrito Federal. Comentrio:

Na lio do prof. Kildare Gonalves Carvalho, o sistema proporcional, no Brasil, gravita em torno de dois quocientes: quociente eleitoral e quociente partidrio. Para se verificar o critrio de distribuio das cadeiras a preencher na Cmara dos Deputados, Assemblias Legislativas e Cmaras Municipais, apura-se em primeiro lugar o nmero de votos vlidos, neles compreendidos os votos em branco (tramita no Congresso proposio que visa a retirar desse cmputo os votos em branco, com ganho mnimo para os partidos menores). Apurados os votos vlidos, divide-se esse nmero pelo de cadeiras a preencher, encontrando-se o quociente eleitoral. O quociente eleitoral ser assim o nmero mnimo de votos que um partido poltico dever obter para eleger candidatos. O quociente partidrio resulta da diviso do nmero de votos obtidos pelo partido poltico (legenda) pelo quociente eleitoral, encontrando-se o nmero de cadeiras conquistadas por esse partido. Havendo sobras (cadeiras no ar), soma-se uma unidade ao nmero de eleitos pelo partido, exclui-se o que no houver obtido o nmero de votos pelo menos igual ao quociente eleitoral e divide-se por esse nmero o total de votos do partido. Repete-se a operao para cada partido, apurando-se qual tem a maior mdia, e atribui-se a este o lugar. Esse critrio repetido at que todas as cadeiras sejam preenchidas. O sistema de representao proporcional, que d representao a partidos pequenos pelo rateio dos maiores saldos e, aparentemente, faz maior justia na representa o final do Parlamento, merece cida observao do professor Georges Vedel, para quem "o objetivo do sistema eleitoral no fazer justia, mas sim criar uma maioria capaz de governar". 1 - O nmero total de Deputados, bem como a representao por Estado e pelo Distrito Federal, ser estabelecido por lei complementar, proporcionalmente populao, procedendo-se aos ajustes necessrios, no ano anterior s eleies, para que nenhuma daquelas unidades da Federao tenha menos de oito ou mais de setenta Deputados. Comentrio: Note que todos os deputados federais so eleitos pelo sistema eleitoral proporcional, mas somente os que representam os Estados e o Distrito Federal o sero em nmero proporcional populao. A fixao do nmero final de Deputados entre oito e setenta permite a ocorrncia de desvio matemtico j comprovado, gerando situaes em que o voto de um brasileiro vale tanto quanto o voto de dez outros. 2 - Cada Territrio eleger quatro Deputados. Comentrio: O nmero fixo em quatro deputados federais atribudo aos Territrios Federais est dissociado definitivamente da escolha de representantes Cmara dos Deputados em nmero proporcional populao. Art. 46 - O Senado Federal compe-se de representantes dos Estados e do Distrito Federal, eleitos segundo o princpio majoritrio. Comentrio: Diz-se que o Senado Federal funciona como "cmara de resfriamento", por se afigurar mais conservador e como rgo de equilbrio, sendo ilustrativo disso a dife rena das idades mnimas para se eleger deputado federal (21 anos) e senador (35 anos), existente no art. 14, 3, VI. O artigo firma entendimento antigo no Direito brasileiro, segundo o qual o Senado o representante da Federao brasileira. 1 - Cada Estado e o Distrito Federal elegero trs Senadores, com mandato de oito anos. Comentrio: trao do federalismo homogneo que cada Estado e o DF elejam o mesmo nmero de Senadores. 2 - A representao de cada Estado e do Distrito Federal ser renovada de quatro em quatro anos, alternadamente, por um e dois teros. 3 - Cada Senador ser eleito com dois suplentes. Comentrio:

A suplncia de deputado federal partidria, ou seja, o primeiro candidato a deputado federal aps o ltimo eleito suplente de qualquer dos detentores de mandato daquele partido ou coligao. J em relao a Senador, a suplncia, como indica o pargrafo, pessoal, sendo eleita uma chapa com o titular do mandato e com primeiro e segundo suplentes. Art. 47 - Salvo disposio constitucional em contrrio, as deliberaes de cada Casa e de suas Comisses sero tomadas por maioria dos votos, presente a maioria absoluta de seus membros. Comentrio: A regra geral das votaes na Cmara dos Deputados, no Senado Federal e nas respectivas comisses, bem como nas comisses do Congresso Nacional, a maioria simples, ou relativa, definida como o primeiro nmero inteiro acima da metade dos presentes, estando presente a maioria absoluta dos membros do colegiado. Por exceo, que deve ser constitucional e expressa, so admissveis as maiorias absoluta (primeiro nmero inteiro acima da metade dos membros de um colegiado) e fracionria (calculadas sobre o nmero de membros de um colegiado). Regimentos internos e leis no podem, sob pena de inconstitucional idade, criar situaes de votao em que a maioria seja absoluta ou fracionria. Tais maiorias s podem ser atribudas pela Constituio. SEO II DAS ATRIBUIES DO CONGRESSO NACIONAL Art. 48 - Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: Comentrio: A rigor, este artigo tem pouca utilidade. Determina ele que o Congresso Nacional, por suas Casas, pode "dispor" (no necessariamente ter iniciativa de projetos de lei sobre) de toda e qualquer matria de competncia da Unio, como as elencadas nos arts. 22 e 24, dentre outras. Os incisos do artigo trazem, ento, uma mera relao ilustrativa de algumas dessas matrias. Importante ver que todas as matrias que esto identificadas neste artigo devero ser tratadas por lei. A grande utilidade deste dispositivo deixar fora de dvida que, mesmo nos projetos de lei cuja iniciativa constitucionalmente reservada ao Presidente da Repblica, o Congresso Nacional dispe do poder de emenda, de alterao, nos termos em que esse poder dado pela Constituio. No por outro motivo, a maior parte das matrias citadas nos incisos abaixo depende de projeto de iniciativa privativa do chefe do Executivo, como, por exemplo, as leis oramentrias, do inciso II, atribudas ao Presidente da Repblica pelo art. 165, e a fixao dos efetivos das Foras Armadas, do inciso III, tambm sob competncia do Presidente da Repblica pelos termos do art. 61, 1, I. I - sistema tributrio, arrecadao e distribuio de rendas; II - plano plurianual, diretrizes oramentrias, oramento anual, operaes de crdito, dvida pblica e emisses de curso forado; III - fixao e modificao do efetivo das Foras Armadas; IV - planos e programas nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento; V - limites do territrio nacional, espao areo e martimo e bens do domnio da Unio; VI - incorporao, subdiviso ou desmembramento de reas de Territrios ou Estados, ouvidas as respectivas Assemblias Legislativas; VII - transferncia temporria da sede do Governo Federal; VIII - concesso de anistia; IX - organizao administrativa, judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio e dos Territrios e organizao judiciria, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica do Distrito Federal; X - criao, transformao e extino de cargos, empregos e funes pblicas, observado o que estabelece o art. 84, VI, b; XI - criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica; XII - telecomunicaes e radiodifuso; XIII - matria financeira, cambial e monetria, instituies financeiras e suas operaes;

XIV - moeda, seus limites de emisso, e montante da dvida mobiliria federal. XV - fixao do subsdio dos Ministros do Supremo Tribunal Federal, observado o que dispem os arts. 39, 4; 150, II; 153, III; e 153, 2, I. Comentrio: Este inciso foi introduzido pela Emenda Constitucional n 19, que perpetrou a reforma administrativa. Por ele, a fixao dos subsdios dos Ministros do STF - parmetro remuneratrio nico da Administrao Pblica direta e indireta - passa a ser assunto de lei cujo projeto de iniciativa partilhada e obrigatria dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do prprio STF. Por se tratar de projeto de lei, poder ser emendado regularmente nas duas Casas do Congresso, desde que as emendas no aumentem a despesa prevista, e pode, tambm, sofrer veto presidencial, na forma dos arts. 63 e 66, 1, respectivamente. Art. 49 - da competncia exclusiva do Congresso Nacional: Comentrio: Neste artigo esto enumeradas as competncias exclusivas do Congresso Nacional. Todas as matrias citadas devero ser tratadas por decreto legislativo, cuja tramitao semelhante do projeto de lei ordinria, com a diferena de que no se submete sano do Presidente da Repblica. importante frisar que o Congresso Nacional pode funcionar em sesso conjunta (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal votam sucessivamente, e os votos so tomados em cada uma das Casas) ou em sesso unicameral (quando Cmara dos Deputados e Senado Federal se renem num nico universo, com a soma de todos os seus membros, e os votos so colhidos simultaneamente). I - resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; Comentrio: Os tratados e atos internacionais so firmados pelo Presidente da Repblica, como chefe de Estado brasileiro, mas sua validade no Brasil depende de ratificao pelo Congresso Nacional, por decreto legislativo. Aprovado o tratado, ele ento colocado em vigor no pas por decreto de execuo. II - autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar; Comentrio: Essa autorizao ser exercida pelo Presidente da Repblica, de acordo com o art. 84, XXII. III - autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias; Comentrio: A sada do Pas sem essa autorizao, por prazo maior do que quinze dias, permite ao Congresso Nacional declarar vago o cargo, nos termos do art. 83. IV - aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas; Comentrio: "Aprovar" significa que primeiro haver o decreto do Presidente da Repblica (art. 84, IX e X) e, aps, a apreciao pelo Congresso. "Autorizar" significa exata mente o contrrio: primeiro dever haver a autorizao do Congresso, e somente aps, o estado de stio, poder ser decretada pelo Presidente da Repblica. V - sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa;

Comentrio: Este importante poder do Legislativo doutrinariamente chamado de veto legislativo e ocorre quando o Presidente da Repblica, no uso de sua competncia normativa (lei delegada, segundo o art. 68, no caso) ou regulamentar (decreto regulamentador, a partir do art. 84, IV, parte final), excede os limites desse poder, ou pela superao dos limites delegados pelo Congresso Nacional, por resoluo, para a elaborao de lei delegada (art. 68, 1') ou por fazer com que o decreto regulamentador ultrapasse os limites da lei que pretende regulamentar, configurando decreto autnomo e ferindo o princpio da legalidade (art. 5, II), com ofensa, tambm, ao art. 84, IV, onde a Constituio determina que essa regulamentao seja para a "fiel execuo" da lei, e no para sua inovao. Nesses casos, o Congresso Nacional, por decreto legislativo, pode realizar o ato poltico previsto no inciso e sustar (no revogar, nem anular) tais atos normativos. VI - mudar temporariamente sua sede; Comentrio: A mudana temporria de sede do Congresso Nacional, aqui prevista, assunto de decreto legislativo. J a da sede do governo federal, prevista no art. 48, VII, deve ser tratada por lei. VII - fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispe os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Essa fixao do subsdio feita por decreto legislativo, com respeito ao valor fixado para Ministro do STF pela lei de que fala o art. 48, XV. VIII - fixar o subsdio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; Comentrio: Cabe, aqui, o comentrio feito ao inciso VII. IX - julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo; Comentrio: As contas gerais (como balanos) sofrero anlise formal. As contas de responsabilidade direta sero submetidas a crivo mais severo. A rejeio dessas contas leva inelegibilidade por cinco anos, nos termos da Lei Complementar n 64/90. X - fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da administrao indireta; Comentrio: Este inciso deixa claro que a titularidade do poder de fiscalizao do Congresso Nacional, no mbito federal, e no do Tribunal de Contas da Unio. Esse poder repetido nos arts: 70 e 71. XI - zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes; Comentrio: Uma das conseqncias dessa competncia , justamente, a descrita no inciso V deste artigo. XII - apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso; Comentrio: A concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso tratada na Constituio, no art. 223.

XIII - escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Segundo consta tambm no art. 73, 2, 1/3 dos membros do Tribunal de Contas da Unio escolhido pelo Presidente da Repblica, e 2/3, pelo Congresso Na cional. Os Ministros do TCU indicados pelo Presidente da Repblica, e s aqueles, esto sujeitos, antes da posse, argio pelo Senado Federal (art. 52, III, b) e somente assumiro o cargo se aprovados por maioria relativa dos Senadores. Os Ministros eleitos pelo Congresso no passam por esse processo. XIV - aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares; XV - autorizar referendo e convocar plebiscito; Comentrio: Referendo e plebiscito, viu-se no art. 14, so instrumentos de democracia direta. XVI - autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais; Comentrio: Essa competncia est repetida no art. 231, 3. Note-se que, alm disso, competncia do Congresso Nacional (art. 231, 5) deliberar sobre a remoo temporria dos grupos indgenas das terras por eles tradicionalmente ocupadas, nos casos de epidemias, por exemplo. XVII - aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares. Comentrio: importante registrar que, nos casos de alienao ou concesso de terras pblicas para fins de reforma agrria, mesmo em extenso maior do que dois mil e qui nhentos hectares, no haver necessidade dessa autorizao do Congresso Nacional, segundo o art. 188, 2. Art. 50 - A Cmara dos Deputados e o Senado Federal, ou qualquer de suas Comisses, podero convocar Ministro de Estado ou quaisquer titulares de rgos diretamente subordinados Presidncia da Repblica para prestarem, pessoalmente, informaes sobre assunto previamente determinado, importando em crime de responsabilidade a ausncia sem justificao adequada. Comentrio: Por "Cmara", "Senado" e "comisses" entenda-se os respectivos plenrios. O ato de convocao para prestao de depoimento pessoal no pessoal do parlamen tar, mas colegiado. Cuida-se, aqui, de um instrumento de realizao da competncia fiscalizatria prevista no inciso X deste artigo. 1 - Os Ministros de Estado podero comparecer ao Senado Federal, Cmara dos Deputados, ou a qualquer de suas Comisses, por sua iniciativa e mediante entendimentos com a Mesa respectiva, para expor assunto de relevncia de seu Ministrio. 2 - As Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal podero encaminhar pedidos escritos de informao aos Ministros de Estado ou a qualquer das pessoas referidas no caput deste artigo, importando em crime de responsabilidade a recusa, ou o no atendimento, no prazo de trinta dias, bem como a prestao de informaes falsas. Comentrio: O pedido escrito de informaes e apenas encaminhado, numa seqncia processual que comea com a iniciativa do parlamentar ou parlamentares interessados nas informaes. Preenchidas as condies regimentais do requerimento de informaes, Mesa dado dar continuidade a esse processo, encaminhando-o autoridade requerida.

SEO III DA CMARA DOS DEPUTADOS Art. 51 - Compete privativamente Cmara dos Deputados: Comentrio: Todas as competncias de que trata este artigo so tratadas por resoluo da Cmara dos Deputados e, logicamente, por estarem situadas na esfera privativa dessa Casa legislativa, encerra-se nela o processo, no se podendo falar em reviso pelo Senado e sano ou veto presidenciais. I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; Comentrio: Tem-se, aqui, o instituto chamado doutrinariamente de juzo de admissibilidade. , em sntese, a imposio constitucional de que processos, por crime comum ou de responsabilidade, contra as autoridades citadas, somente podero ser iniciados no Senado Federal (art. 52, 1, por crime de responsabilidade) ou no Supremo Tribunal Federal (art. 102, I, b e c) se houver autorizao da Cmara dos Deputados. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, essa autorizao somente necessria no caso de crimes ligados ao exerccio dessas funes pblicas e, tambm, a acusao no ser formulada perante a Cmara dos Deputados, mas, sim, perante as Casas julgadoras, Senado Federal ou STF. II - proceder tomada de contas do Presidente da Repblica, quando no apresentadas ao Congresso Nacional dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa; Comentrio: O Presidente da Repblica tem dever constitucional de prestar contas ao Congresso Nacional (art. 84, XXIV). No prestadas no prazo fixado (sessenta dias a contar do incio da sesso legislativa, ou seja, de 15 de fevereiro), tais contas sero tomadas pela Cmara dos Deputados. III - elaborar seu regimento interno; IV - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para a fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: Importante novidade foi trazida para este dispositivo pela Emenda Constituio n 19. Por ela, a Cmara dos Deputados, aqui, e o Senado Federal, por fora do art. 52, XIII, no podem mais fixar a remunerao ini.cial dos cargos de seu quadro por resoluo, como vinha acontecendo desde a promulgao da Constituio, em 1988. Agora, esse assunto depende de lei, e, por isso, pode ser inclusive vetada pelo Presidente da Repblica, nos termos do art. 66, 1. Note-se que a criao, transformao e extino de cargos na Cmara sero operadas por resoluo dessa Casa; a fixao de remunerao, por lei de iniciativa privativa da Cmara, mas que tramitar, como todo projeto de lei, pelo Senado e pelo Presidente da Repblica; e o aumento de remunerao depende de lei de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, de acordo com o art. 61, 1, II, a. V - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII. SEO IV DO SENADO FEDERAL Art. 52 - Compete privativamente ao Senado Federal: Comentrio: As competncias deste artigo so tratadas por resoluo do Senado Federal, valendo tambm aqui o que se disse no comentrio ao caput do art. 51. I - processar e julgar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica nos crimes de responsabilidade, bem como os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica nos crimes da mesma natureza conexos com aqueles;

Comentrio: A conexo de que trata este inciso ocorre quando houver envolvimento, no mesmo crime de responsabili.dade, do Presidente da Repblica e de Ministro de Esta do. O Senado, que j julgava o primeiro, julgar tambm o segundo. A Emenda 23/99, que criou os cargos de Comandantes militares, inseriu essas autoridades dentre as que podem perder o cargo nesse julgamento poltico do Senado, sendo, ento, passveis de impeachment. II - processar e julgar os Ministros do Supremo Tribunal Federal, os membros do Conselho Nacional de Justia e do Conselho Nacional do Ministrio Pblico, o Procurador-Geral da Repblica e o Advogado-Geral da Unio nos crimes de responsabilidade; III - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio pblica, a escolha de: a) magistrados, nos casos estabelecidos nesta Constituio; b) Ministros do Tribunal de Contas da Unio indicados pelo Presidente da Repblica; c) Governador de Territrio; d) presidente e diretores do banco central; e) Procurador-Geral da Repblica; f) titulares de outros cargos que a lei determinar; Comentrio: Essas autoridades so escolhidas pelo Presidente da Repblica, mas sua nomeao e posse depende de aprovao do Senado Federal. Os "magistrados" de que fala a alnea a so os Ministros do Supremo Tribunal Federal, do Superior Tribunal de Justia, do Tribunal Superior do Trabalho e do Superior Tribunal Militar. Embora o Presidente da Repblica nomeie outros, como os juzes dos Tribunais Regionais Federais e dos Tribunais Regionais do Trabalho, estes no esto sujeitos aprovao do Senado. IV - aprovar previamente, por voto secreto, aps argio em sesso secreta, a escolha dos chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A atual Constituio manteve alterao redacional relativamente recente na histria brasileira. Com a fundao de rgos internacionais como a ONU, a OEA, o GATT e outros, foi criada a necessidade de o Brasil ser representado perante eles por delegados prprios. O Senado, que apenas realizava as argies de embaixadores, teve sua competncia estendida para abranger tambm os candidatos a aqueles postos no exterior. V - autorizar operaes externas de natureza financeira, de interesse da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios; VI - fixar, por proposta do Presidente da Repblica, limites globais para o montante da dvida consolidada da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida consolidada aquela de realizao maior do que o exerccio financeiro. VII - dispor sobre limites globais e condies para as operaes de crdito externo e interno da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de suas autarquias e demais entidades controladas pelo Poder Pblico federal; VIII - dispor sobre limites e condies para a concesso de garantia da Unio em operaes de crdito externo e interno; Comentrio: Operaes de crdito exigem um avalista. Quando os Estados, o Distrito Federal e os Municpios vo ao mercado bancrio buscar dinheiro, geralmente essas operaes so avalisadas e garantidas pela Unio. Incumbe ao Senado fixar limites e condies para essas

IX - estabelecer limites globais e condies para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Comentrio: Dvida mobiliria aquela representada e garantida por ttulos do Tesouro da entidade poltica emitente. X - suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal; Comentrio: J tratamos, na parte referente ao controle difuso de constitucionalidade, dessa importantssima competncia do Senado Federal. Como resumo, contudo, cumpre lem brar que essa ao somente possvel nessa via de controle, concreta ou incidental, jamais sendo admissvel quando o Supremo Tribunal Federal julgar uma ao direta de inconstitucionalidade. Trata-se, sinteticamente, de uma competncia poltica (e no-jurdica) do Senado, que a exerce quando quiser e se quiser, sendo, por isso, facultativa. Os efeitos, embora no haja um consenso doutrinrio quanto a isso, so retroativos (ex tunc) para uma parcela expressiva dos suspensas com base nessa competncia leis federais, distritais, estaduais e at municipais, j que, aqui, o Senado no atua como legislador federal, mas como guardio da Constituio e dos interesses federativos. XI - aprovar, por maioria absoluta e por voto secreto, a exonerao, de ofcio, do ProcuradorGeral da Repblica antes do trmino de seu mandato; Comentrio: O ato de exonerao de competncia do Presidente da Repblica, mas, por tratar-se de ato composto, a exonerao de ofcio somente produzir efeitos se aprovad XII - elaborar seu regimento interno; XIII - dispor sobre sua organizao, funcionamento, polcia, criao, transformao ou extino dos cargos, empregos e funes de seus servios, e a iniciativa de lei para fixao da respectiva remunerao, observados os parmetros estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias; Comentrio: Como se disse nos comentrios ao art. 51, IV o Senado no pode mais fixar a remunerao inicial dos cargos de seu quadro por resoluo. Agora, essa matria depende de lei, e, por isso, depende tambm de sano do Presidente da Repblica, apesar de o assunto se referir a cargos no Legislativo. Perceba que no se cuida, aqui, de reajuste de remunerao, matria de competncia privativa do Presidente da Repblica, na esfera federal, mas, sim, de fixao do padro remuneratrio inicial da carreira. Quanto aos cargos do Senado, valem aqui os comentrios feitos ao art. 51, IV. XIV - eleger membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; Comentrio: A exemplo do sistema americano, o processo, o julgamento e o juzo, nos casos de atuao do Senado, so polticos, mas sob conduo administrativa do Presidente do Supremo Tribunal Federal. A condenao exige quorum especial e tem seus efeitos limitados esfera pblica, sem prejuzo, como se v, de processamento judicial pelo mesmo fato, j que so instncias independentes. XV - avaliar periodicamente a funcionalidade do Sistema Tributrio Nacional, em sua estrutura e seus componentes, e o desempenho das administraes tributrias da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios. Pargrafo nico - Nos casos previstos nos incisos I e II, funcionar como Presidente o do Supremo Tribunal Federal, limitando-se a condenao, que somente ser proferida por dois teros dos votos do Senado Federal, perda do cargo, com inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica, sem prejuzo das demais sanes judiciais cabveis. SEO V DOS DEPUTADOS E DOS SENADORES

Comentrio: Esta Seo estabelece o Estatuto dos Congressistas, instituidor de prerrogativas, imunidades e impedimentos, de forma a assegurar o funcionamento da instituio da maneira mais plena e completa possvel. Art. 53 - Os Deputados e Senadores so inviolveis, civil e penalmente, por quaisquer de suas opinies, palavras e votos. Comentrio: O caput deste artigo trata da inviolabilidade, ou imunidade material, ou, ainda do freedom of speech. Trata-se, aqui, de um caso de excludente de ilicitude, ou seja, no h crime (o que diferente de haver crime e no poder haver priso ou processo). Isso torna inconstitucional o processamento do parlamentar por opinies, palavras e votos proferidos durante o mandato ou em ra.zo dele aps o seu trmino. Essa imunidade material implica, ento, a subtrao da responsabilidade penal, civil, disciplinar ou poltica do parlamentar por suas opinies, palavras e votos, no cometendo os chamados delitos de opinio, como injria, calnia e difamao. A doutrina a entende como clusula de irresponsabilidade geral e, segundo o Supremo Tribunal Federal, o congressista no tem poder de renncia da proteo da imunidade, j que, segundo o Ministro Jos Celso de Mello Filho, no uma prerrogativa de carter subjetivo, mas, sim, de carter institucional inerente ao Poder Legislativo. Somente esto cobertas com essa imunidade material os atos, palavras, opinies e votos proferidos no exerccio do ofcio congressual, ou seja, imputveis ao exer ccio do mandato legislativo, dentro ou fora do recinto do parlamento. O congressista que esteja licenciado de seu mandato (como Ministro de Estado, por exemplo), perde a proteo da imunidade, tendo o STF cancelado a sua Smula 4, que estabelecia o contrrio. A imunidade, portanto, tanto a material quanto a formal, protege o congressista enquanto detiver essa condio. 1 - Os Deputados e Senadores, desde a expedio do diploma, sero submetidos a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Este pargrafo e os prximos tratam da imunidade formal, ou freedorn f roni arrest. A proteo contra priso e processo limitada ao tempo do mandato, ou manda tos sucessivos. Note-se que a proteo contra processo judicial somente abrange os processos criminais, no tendo nenhum efeito contra processos civis ou trabalhistas, que correm normalmente. Quanto priso, a doutrina brasileira entende que tanto a priso criminal quanto a civil (como devedor de penso alimentcia ou depositrio infiel) esto sujeitas regra, com a exceo prevista expressamente. Essa proteo no impede o parlamentar de ser preso aps deciso final condenatria proferida pelo STF, mas tal priso, prevista no art. 55, VI, e 2, vai depender de deliberao do plenrio da Casa qual ele pertena. importante notar que essa imunidade formal no impede, segundo j decidiu o STF, a instaurao de inqurito policial contra o membro do Congresso Nacio nal, desde que essas medidas de investigao pr-processuais sejam adotadas em procedimento junto ao Supremo Tribunal Federal. 2 - Desde a expedio do diploma, os membros do Congresso Nacional no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel. Nesse caso, os autos sero remetidos dentro de vinte e quatro horas Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria de seus membros, resolva sobre a priso. Comentrio: Duas informaes importantes emergem da redao desse pargrafo. A primeira a suspenso da prescrio criminal durante o prazo em que o pedido de autorizao de processamento estiver tramitando no Congresso. A segunda, que o Congresso no obrigado a decidir, podendo manter o pedido tramitando indefinidamente, em razo da permisso "ou a ausncia de deliberao". Essa deciso legislativa para a concesso ou no da licena no est submetida a nenhuma condio material oujurdica ou tcnica especfica, sendo fundamentalmente uma deciso poltica. A Constituio, tambm, no prev prazo para essa deliberao. Questo importante versa sobre o caso de concurso de agentes, ou seja, quando no processo esto sendo acusados parlamentar e no-parlamentar. O STF tem per mitido, nesses casos, a separao de processos, de forma a permitir a tramitao de um independentemente do outro, ficando somente o relativo ao parlamentar dependente de autorizao do Legislativo.

3 - Recebida a denncia contra o Senador ou Deputado, por crime ocorrido aps a diplomao, o Supremo Tribunal Federal dar cincia Casa respectiva, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria de seus membros, poder, at a deciso final, sustar o andamento da ao. Comentrio: Tem-se, aqui, o tratamento da nica hiptese de priso em flagrante do parlamentar, para o caso de crime inafianvel. 4 - O pedido de sustao ser apreciado pela Casa respectiva no prazo improrrogvel de quarenta e cinco dias do seu recebimento pela Mesa Diretora. Comentrio: O STF, recentemente, revogou sua Smula 394, que determinava que processo por crime comum contra ex-congressista fosse processado perante essa Corte. Agora, por esses crimes, o exDeputado Federal e o ex-Senador sero processados, aps o fim do mandato ou mandatos, pelos rgos judicirios normais, sem esse foro privilegiado. 5 - A sustao do processo suspende a prescrio, enquanto durar o mandato. Comentrio: Trata-se, aqui, de uma escolha discricionria do parlamentar, e s pode ser exercida quanto a informaes re.cebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, no abrangendo o dever de testemunhar na condio de cidado comum, por fatos no relacionados ao mandato. 6 - Os Deputados e Senadores no sero obrigados a testemunhar sobre informaes recebidas ou prestadas em razo do exerccio do mandato, nem sobre as pessoas que lhes confiaram ou deles receberam informaes. Comentrio: Tem-se, aqui, tambm, uma imunidade, j que o parlamentar est livre de uma obrigao imposta pela Constituio (art. 143). 7 - A incorporao s Foras Armadas de Deputados e Senadores, embora militares e ainda que em tempo de guerra, depender de prvia licena da Casa respectiva. 8 - As imunidades de Deputados ou Senadores subsistiro durante o estado de stio, s podendo ser suspensas mediante o voto de dois teros dos membros da Casa respectiva, nos casos de atos praticados fora do recinto do Congresso Nacional, que sejam incompatveis com a execuo da medida. Art. 54 - Os Deputados e Senadores no podero: Comentrio: Note que as proibies aos parlamentares so divididas em dois grupos. O primeiro vale desde a diplomao, a qual ocorre no ano da eleio, em aproxi madamente trinta dias aps a apurao dos votos. O segundo somente vale a partir da posse, que ocorre em sesso preparatria, a partir de 1 de fevereiro do ano seguinte ao da eleio (art. 57, 4). I - desde a expedio do diploma: a) firmar ou manter contrato com pessoa jurdica de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou empresa concessionria de servio pblico, salvo quando o contrato obedecer a clusulas uniformes; Comentrio: Clusulas uniformes nos contratos so previses, principalmente quanto a preo, lucros e garantias, geralmente praticveis pelo mercado em contratos do tipo do firmado.

b) aceitar ou exercer cargo, funo ou emprego remunerado, inclusive os de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades constantes da alnea anterior; Comentrio: Cargos demissveis ad nutum so os cargos em comisso, de livre provimento e exonerao. II - desde a posse: a) ser proprietrios, controladores ou diretores de empresa que goze de favor decorrente de contrato com pessoa jurdica de direito pblico, ou nela exercer funo remunerada; b) ocupar cargo ou funo de que sejam demissveis ad nutum, nas entidades referidas no inciso I, a; c) patrocinar causa em que seja interessada qualquer das entidades a que se refere o inciso I, a; d) ser titulares de mais de um cargo ou mandato pblico eletivo. Comentrio: A referncia a mandato pblico eletivo visa a incluir na proibio a acumulao de cargo de deputado federal ou senador com vice-presidente, vice-governa dor ou vice-prefeito, j que esses vices no detm cargo, mas apenas mandato. Art. 55 - Perder o mandato o Deputado ou Senador: Comentrio: Este artigo enumera as hipteses constitucionais de perda de manda-to do parlamentar federal. Apesar da imperatividade do caput, nem todos os casos abaixo vo levar cassao. Veja os comentrios que fazemos aos 2 e 3. I - que infringir qualquer das proibies estabelecidas no artigo anterior; Comentrio: As proibies que o art. 54 impe desde a diplomao e desde a posse, se no cumpridas, podem levar perda do mandato. Logicamente, o parlamentar diplomado s entra em exerccio do mandato aps a posse. II - cujo procedimento for declarado incompatvel com o decoro parlamentar; Comentrio: Decoro parlamentar um conjunto de preceitos referentes moralidade, conduta pblica, honestidade e outros elementos cuja observncia imposta ao detentor de mandato parlamentar, em razo da sua condio de membro do Congresso Nacional. Segundo o 1 deste artigo, a definio do que seja quebra do decoro parlamentar (a conduta indecorosa) matria do regimento interno de cada Casa, mas a prpria Constituio cuida de fixar duas situaes: o abuso das prerrogativas garantidas ao membro do Congresso e o recebimento de vantagens indevidas. III - que deixar de comparecer, em cada sesso legislativa, tera parte das sesses ordinrias da Casa a que pertencer, salvo licena ou misso por esta autorizada; Comentrio: Sesses ordinrias so aquelas realizadas de 15 de fevereiro a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro, nos horrios regimentais e normais de sesso. Veja que a ausncia s sesses extraordinrias no so contadas para fins de apurar essa hiptese de perda de mandato. IV - que perder ou tiver suspensos os direitos polticos; Comentrio: Os casos de perda ou suspenso de direitos polticos esto no art. 15 desta Constituio.

V - quando o decretar a Justia Eleitoral, nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: A perda de mandato por deciso da Justia Eleitoral ocorre quando provida (aceita) ao de impugnao de mandato, nos termos do art. 14, 10 e 11. Essa ao movida pelos interessados quando houver prova de que o parlamentar se elegeu com abuso de poder econmico, corrupo ou fraude. VI - que sofrer condenao criminal em sentena transitada em julgado. Comentrio: Condenao criminal transitada em julgado a condenao definitiva, na qual no cabe mais recurso. 1 - incompatvel com o decoro parlamentar, alm dos casos definidos no regimento interno, o abuso das prerrogativas asseguradas a membro do Congresso Nacional ou a percepo de vantagens indevidas. Comentrio: Decoro parlamentar o conjunto de regras legais, morais e comportamentais que se impe ao membro do Legislativo, nessa condio, como orientadoras da sua conduta enquanto legislador. 2 - Nos casos dos incisos I, II e VI, a perda do mandato ser decidida pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal, por voto secreto e maioria absoluta, mediante provocao da respectiva Mesa ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio: Os casos dos incisos mencionados no levam necessariamente perda do mandato e esse o sentido da locuo "ser decidida", pois quem tem poder para decidir pode decidir pela cassao ou no. A cassao, aqui, e deciso do Plenrio da Casa respectiva, em votao secreta e por maioria absoluta. 3 - Nos casos previstos nos incisos III a V, a perda ser declarada pela Mesa da Casa respectiva, de ofcio ou mediante provocao de qualquer de seus membros, ou de partido poltico representado no Congresso Nacional, assegurada ampla defesa. Comentrio: Quando a Constituio, aqui, diz que a perda "ser declarada" pela Mesa, leva a duas importantes concluses. A primeira de que no se trata mais de um ato poltico de plenrio, mas, sim, de ato administrativo-regimental da Mesa da Casa. A segunda, como a declarao somente pode ser positiva, a cassao praticamente eminente nesses casos. 4 - A renncia de parlamentar submetido a processo que vise ou possa levar perda do mandato, nos termos deste artigo, ter seus efeitos suspensos at as deliberaes finais de que tratam os 2 e 3. Comentrio: A renncia do parlamentar no vai impedir, ento, o prosseguimento, at a final deciso do Plenrio ou da Mesa, do processo de cassao. Deputado ou senador podero renunciar nesses casos, mas ficam no mandato, para todos os fins, at serem cassados ou absolvidos. A nica forma de o parlamentar escapar do julgamento pelo Plenrio ou Mesa renunciar ao mandato antes que comece o processo de investigao ou de cassao. Art. 56 - No perder o mandato o Deputado ou Senador: I - investido no cargo de Ministro de Estado, Governador de Territrio, Secretrio de Estado, do Distrito Federal, de Territrio, de Prefeitura de Capital ou chefe de misso diplomtica temporria; Comentrio:

Note que no se trata, aqui, do cargo de Prefeito de capital, mas sim de secretrio de prefeitura de capital. O cargo de Prefeito, por ser elegvel, no pode ser ocupado simultaneamente por conta do art. 54, 11, d. II - licenciado pela respectiva Casa por motivo de doena, ou para tratar, sem remunerao, de interesse particular, desde que, neste caso, o afastamento no ultrapasse cento e vinte dias por sesso legislativa. Comentrio: A licena por motivo de doena remunerada e no tem prazo mximo. A licena para o tratamento de interesse particular no remunerada e no pode superar cento e vinte dias a cada sesso legislativa. 1 - O suplente ser convocado nos casos de vaga, de investidura em funes previstas neste artigo ou de licena superior a cento e vinte dias. 2 - Ocorrendo vaga e no havendo suplente, far-se- eleio para preench-la se faltarem mais de quinze meses para o trmino do mandato. Comentrio: Se faltarem menos de quinze meses para o fim do mandato, no havendo suplente, a vaga ficar aberta. 3 - Na hiptese do inciso I, o Deputado ou Senador poder optar pela remunerao do mandato. SEO VI DAS REUNIES Art. 57 - O Congresso Nacional reunir-se-, anualmente, na Capital Federal, de 2 de fevereiro a 17 de julho e de 1 de agosto a 22 de dezembro. Comentrio: Perodo legislativo ordinrio so dois ao longo de um ano: o primeiro, de 15 de fevereiro a 30 de junho, e o segundo, de 1 de agosto a 15 de dezembro. Sesso legislativa ordinria a soma dos dois perodos legislativos ordinrios. Legislatura, di-lo o art. 44, pargrafo nico, o perodo de quatro anos. 1 - As reunies marcadas para essas datas sero transferidas para o primeiro dia til subseqente, quando recarem em sbados, domingos ou feriados. Comentrio: A imposio constitucional de escolha do "primeiro dia til subseqente" impede que seja fixada outra data, aleatoriamente. 2 - A sesso legislativa no ser interrompida sem a aprovao do projeto de lei de diretrizes oramentrias. Comentrio: Sesso legislativa a soma de dois perodos legislativos ordinrios, ou seja, de 15 de fevereiro (ou primeiro dia til subseqente) a 30 de junho, e de 1 de agosto a 15 de dezembro. 3 - Alm de outros casos previstos nesta Constituio, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal reunir-se-o em sesso conjunta para: Comentrio: Reunio em sesso conjunta significa que Cmara dos Deputados e Senado Federal reunir-seo em sesso do Congresso Nacional, e que as votaes sero simultneas em ambas as Casas. I - inaugurar a sesso legislativa;

II - elaborar o regimento comum e regular a criao de servios comuns s duas Casas; III - receber o compromisso do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; IV - conhecer do veto e sobre ele deliberar. 4 - Cada uma das Casas reunir-se- em sesses preparatrias, a partir de 1 de fevereiro, no primeiro ano da legislatura, para a posse de seus membros e eleio das respectivas Mesas, para mandato de 2 (dois) anos, vedada a reconduo para o mesmo cargo na eleio imediatamente subseqente. Comentrio: As sesses preparatrias ocorrem no incio de cada legislatura. Os parlamentares que tomarem posse ao longo dos quatro anos (em caso de cassao de mandato, morte ou renncia), tomam posse perante o Plenrio ou perante o Presidente da Casa. H discusso na doutrina sobre se a proibio de reeleio dos membros da Mesa somente existe na mesma legislatura ou se os membros da segunda Mesa de uma legislatura so inelegveis, para os mesmos cargos, para a composio da primeira Mesa da legislatura subseqente. A prtica legislativa mostra que foi aceita a primeira tese. Esse dispositivo no obrigatrio aos Estados, segundo nota Alexandre de Moraes, que podero estabelecer disciplina diversa. 5 - A Mesa do Congresso Nacional ser presidida pelo Presidente do Senado Federal, e os demais cargos sero exercidos, alternadamente, pelos ocupantes de cargos equivalentes na Cmara dos Deputados e no Senado Federal. Comentrio: Fica claro, ento, que so trs as Mesas que funcionam no Congresso Nacional, cada qual com composio e competncias prprias: a da Cmara dos Deputados, a do Senado Federal e a do Congresso Nacional. 6 - A convocao extraordinria do Congresso Nacional far-se-: I - pelo Presidente do Senado Federal, em caso de decretao de estado de defesa ou de interveno federal, de pedido de autorizao para a decretao de estado de stio e para o compromisso e a posse do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica; II - pelo Presidente da Repblica, pelos Presidentes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal ou a requerimento da maioria dos membros de ambas as Casas, em caso de urgncia ou interesse pblico relevante, em todas as hipteses deste inciso com a aprovao da maioria absoluta de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Comentrio: A convocao extraordinria do Congresso Nacional por requerimento dos parlamentares depende de que assinem esse documento a maioria absoluta dos mem bros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, e no de apenas uma das duas Casas. 7 - Na sesso legislativa extraordinria, o Congresso Nacional somente deliberar sobre a matria para a qual foi convocado, ressalvada a hiptese do 8 deste artigo, vedado o pagamento de parcela indenizatria, em razo da convocao. Comentrio: A Emenda Constitucional n 19 apanhou este dispositivo com o nico fim de proibir, expressamente, o pagamento de adicionais por comparecimento sesso legislativa extraordinria, segundo amplamente noticiado poca da sua elaborao. A redao imposta pela Emenda da reforma administrativa, contudo, no atingiu essa finalidade. Claramente, a nova redao permite o pagamento de "parcela indenizatria" pelo comparecimento a essas sesses extraordinrias, contornando cuidadosamente a expresso "subsdios", que vinha sendo usada como designativa da retribuio financeira dos parlamentares. Assim, fora de qualquer dvida, o membro do Congresso que comparea a sesso extraordinria poder receber pagamento especial por esse comparecimento (no se indeniza fato rotineiro, mas evento extraordinrio), limitado o valor a ser pago a esse ttulo a 100% do subsdio mensal. Um dos efeitos ainda produzidos pela reforma a proibio de pagamentos iguais a trs, quatro vezes aos subsdios mensais, como praticado em vrias Assemblias Legislativas

estaduais e, principalmente, Cmara de Vereadores. Agora, o acrscimo mximo ser de 100% sobre o subsdio do ms. 8 - Havendo medidas provisrias em vigor na data de convocao extraordinria do Congresso Nacional, sero elas automaticamente includas na pauta da convocao. SEO VII DAS COMISSES Comentrio: Comisses parlamentares so grupos pequenos de membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, ou de ambas as Casas, quando a Comisso for mista, reu nidos em razo de certos temas (educao, sade, finanas pblicas, trabalhos, assuntos sociais, anlise de constitucionalidade) ou com determinada finalidade (o estudo de um tema nacional importante, como o trabalho escravo, a prostituio infantil, o mau uso do dinheiro em obras pblicas) ou para fins de investigao de fato certo (no caso das comisses parlamentares de inqurito). Art. 58 - O Congresso Nacional e suas Casas tero comisses permanentes e temporrias, constitudas na forma e com as atribuies previstas no respectivo regimento ou no ato de que resultar sua criao. 1 - Na constituio das Mesas e de cada Comisso, assegurada, tanto quanto possvel, a representao proporcional dos partidos ou dos blocos parlamentares que participam da respectiva Casa. Comentrio: A representao proporcional implica o dever de se buscar, tanto quanto possvel, na composio das Mesas e Comisses, a reproduo do espectro partidrio repre sentado na Casa naquela legislatura. Assim, se um partido dominar metade da composio da Casa, dever dominar tambm metade da Mesa e da composio das comisses. 2 - s comisses, em razo da matria de sua competncia, cabe: I - discutir e votar projeto de lei que dispensar, na forma do regimento, a competncia do Plenrio, salvo se houver recurso de um dcimo dos membros da Casa; Comentrio: H, aqui, uma hiptese de delegao legislativa in.terna corporis, em que o plenrio da Comisso atua substituindo o plenrio da Casa a que pertena. Este impor tante poder das comisses, chamado na Cmara dos Deputados de poder conclusivo e no Senado Federal de poder terminativo, permite, nos casos previstos nos respectivos regimentos internos, que o projeto de lei seja votado pelos membros da Comisso e no do Plenrio principal da Casa, e nessa votao decidido. Uma das hipteses regimentais de isso acontecer, em ambas as Casas, ocorre quando o autor, ou autores, do projeto for um deputado ou senador. II - realizar audincias pblicas com entidades da sociedade civil; III - convocar Ministros de Estado para prestar informaes sobre assuntos inerentes a suas atribuies; Comentrio: Veja-se o aumento da lista dos que podem ser convocados, na nova redao do art. 50, caput, onde foram includos titulares de rgos diretamente subordinados ao Presidente da Repblica. IV - receber peties, reclamaes, representaes ou queixas de qualquer pessoa contra atos ou omisses das autoridades ou entidades pblicas; V - solicitar depoimento de qualquer autoridade ou cidado; VI - apreciar programas de obras, planos nacionais, regionais e setoriais de desenvolvimento e sobre eles emitir parecer. 3 - As comisses parlamentares de inqurito, que tero poderes de investigao prprios das autoridades judiciais, alm de outros previstos nos regimentos das respectivas Casas, sero

criadas pela Cmara dos Deputados e pelo Senado Federal, em conjunto ou separadamente, mediante requerimento de um tero de seus membros, para a apurao de fato determinado e por prazo certo, sendo suas concluses, se for o caso, encaminhadas ao Ministrio Pblico, para que promova a responsabilidade civil ou criminal dos infratores. Comentrio: Em decises proferidas em 1999, o Supremo Tribunal Federal reconheceu que uma comisso parlamentar de inqurito uma projeo do prprio Legislativo e que, no desempenho de suas funes de investigao "prprias de autoridades judiciais", podem colher depoimentos, ouvir indiciados, inquirir testemunhas, requisitar documentos e buscar toda e qualquer prova legalmente admitida, quebrar sigilo bancrio, fiscal e de correspondncia e determinar qualquer diligncia que repute necessria, mas no podem prender ou mandar prender, salvo em flagrante delito e no podem determinar a apreenso, seqestro e indisponibilidade de bens, estando proibidas tambm de impedir algum de se afastar do pas, por serem tais atos tpicos e exclusivos de membro do Poder Judicirio. Finalmente, deixou claro o STF que qualquer medida restritiva de direitos depende, para ser reconhecida como constitucional e vlida, de fundamentao pela CPI. 4 - Durante o recesso, haver uma Comisso representativa do Congresso Nacional, eleita por suas Casas na ltima sesso ordinria do perodo legislativo, com atribuies definidas no regimento comum, cuja composio reproduzir, quanto possvel, a proporcionalidade da representao partidria. SEO VIII DO PROCESSO LEGISLATIVO Comentrio: Para Manoel Gonalves Ferreira Filho, a denominao "processo legislativo" insatisfatria, pois dela no resulta um entendimento completo do que est no art. 59. Para esse autor, se se compreend-lo como processo normativo, h que se excluir os incisos VI e VII, pois no so normas dotadas de generalidade e abstrao. Se esse processo legislativo for entendido como elaborao de atos normativos pelo Poder Legislativo, h que se excluir o inciso V, j que elaborado pelo Presidente da Repblica, segundo o art. 62. Se, finalmente, o "legislativo" que adjetiva o processo for entendido no como uma referncia ao Poder, mas ao legislador, ter-se- que excluir o inciso I, j que a elaborao de emenda constitucional no atribuio do legislador ordinrio, mas do legislador enquanto exercente do poder constituinte verificar acima SUBSEO I DISPOSIO GERAL Art. 59 - O processo legislativo compreende a elaborao de: Comentrio: Para Celso Bastos, no existe hierarquia entre os diversos tipos que compem este art. 59, j que cada uma das espcies citadas tm seu campo de aptido nitida mente traado, pelo que no se poder falar em hierarquia, mas em aptido constitucional. I - emendas Constituio; Comentrio: So proposies que visam a alterar a Constituio. So submetidas a processo especial, sujeitas maioria de 3/5 para a aprovao e a duas votaes em cada Casa. A tramitao bicameral e no esto sujeitas ao veto ou sano do Executivo. H limitaes processuais, circunstanciais, materiais expressas e materiais implcitas (art. 60), como visto no captulo do poder constituinte. II - leis complementares; Comentrio: Segundo o STF, s podem ser elaboradas quando expressamente exigidas pela Constituio. Sua aprovao est sujeita maioria absoluta (art. 69), a tramitao bicameral e esto sujeitas a sano e veto do Presidente da Repblica.

III - leis ordinrias; Comentrio: So usadas para os casos em que a Constituio exija "lei" e para todas as situaes, exceto aquelas em que a CF exija "lei complementar", em que se precise criar uma obri gao de fazer ou no fazer (art. 5, II). Sua elaborao bicameral e sujeita maioria relativa (art. 47). Pode haver sano ou veto do Presidente da Repblica. IV - leis delegadas; Comentrio: So atos normativos do Presidente da Repblica, cuja elaborao depende de autorizao do Congresso Nacional (art. 68, 2). Podem ser submetidas, ou no, ao Congresso Nacional (art. 68, 3), conforme a delegao congressual seja condicionada ou no. So aptas a tratar das matrias em que caiba lei ordinria, mas com as limitaes do art. 68, 1. V - medidas provisrias; Comentrio: So atos normativos do Presidente da Repblica, no plano federal, tm condio de lei ordinria e vigncia por trinta dias, podendo ser reeditadas (art. 62). Devem ser submetidas ao Congresso Nacional imediatamente aps a publicao, para serem convertidas em lei. So aptas a tratar de matrias de lei ordinria, mas esto sujeitas a limitaes expressas (art. 246) e jurisprudenciais, que apontamos nos comentrios ao art. 62. VI - decretos legislativos; Comentrio: Ato legislativo, de competncia do Congresso Nacional, que tramita de forma bicameral mas no est sujeito a sano ou veto presidencial. Sujeito maioria relativa. Apto a tratar das matrias do art. 49 e dos assuntos do Congresso. VII - resolues. Comentrio: Ato de elaborao da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, apta a tratar das matrias dos arts. 51, 52 e 68, 2, respectivamente. Sujeita maioria relativa e tramitao nica em cada uma dessas esferas. Pargrafo nico - Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Comentrio: Essa lei complementar foi feita em 1998, sob o n 95, e introduziu vrias determinaes quanto ao processo legislativo. Trata-se de um instrumento que se pre tende utilizar para reduzir o nmero de leis no Brasil e a superposio de outras tantas. SUBSEO II DA EMENDA CONSTITUIO Comentrio: As emendas Constituio so suscetveis de controle de constitucionalidade, tanto pela via difusa quanto pela via concentrada. Tm, se constitucionais, a mesma hierarquia da Constituio, no havendo nenhuma distino entre um texto e outro. As emendas constitucionais podem contradizer a Constituio, e necessariamente o fazem, para alter-la. Art. 60 - A Constituio poder ser emendada mediante proposta:

Comentrio: Tem-se, aqui, a primeira das quatro limitaes ao poder de emenda Constituio. Neste caput est uma das limitaes formais, ou processuais, que se caracteriza pela previso de um processo rgido de alterao do texto da Constituio, caracterizado pela imposio de quatro votaes, duas em cada Casa do Legislativo, e em todas sendo exigvel o quorum de trs quintos dos votos. As demais limitaes processuais esto nos 2, 3 e 5. I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. Comentrio: Neste pargrafo est a limitao circunstancial ao poder de emenda. Na vigncia dessas situaes, nenhuma emenda poder ser votada ou promulgada. uma limitao absoluta. No esto impedidas, contudo, a apresentao de proposta de emenda Constituio ou a sua discusso. Apenas a votao da proposta e a promulgao da Emenda j finalizada. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. Comentrio: Esses trs quintos so calculados sobre o nmero de membros de cada uma das Casas, e no dos presentes. , conforme se disse acima, uma limitao processual. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. Comentrio: Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal no sinnimo de Mesa do Congresso Nacional, a teor do art. 57, 5. Temos aqui outra limitao processual. de se perceber que houve emendas Constituio promulgadas, extraordinariamente, pela Mesa do Congresso Nacional as que foram elaboradas durante a reviso constitucional de 1993; mas isso ocorre porque, ao contrrio do que acontece pela ordem contida no 2deste art. 60, em que a tramitao bicameral (Cmara e Senado votando separadamente), o processo de reviso, nos termos do art. 3 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, foi realizado de maneira unicameral (Congresso Nacional). 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: Comentrio: Aqui, nova limitao ao poder de emenda, sendo esta a limitao material, tambm conhecida como clusulas ptreas, ncleo ptreo ou ncleo imodificvel. uma li mitao relativa, pois restrita a determinadas matrias, e, mesmo dentro delas, s iniciativas que levem abolio de tais princpios, pelo que uma emenda constitucional que toque em alguma dessas matrias no para aboli-Ia, mas para dar-lhe novo tratamento, no ser, a princpio, inconstitucional. I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Comentrio:

Note que a impossibilidade de reapreciao na mesma sesso legislativa (a ordinria de 15 de fevereiro a 15 de dezembro de cada ano, segundo o art. 57, caput) no recai sobre a proposta de emenda, que j ter sido rejeitada ou tida por prejudicada, mas, sim, sobre a matria sobre a qual ela versa. limitao processual ao poder de emenda Constituio. SUBSEO III DAS LEIS Art. 61 - A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. Comentrio: A iniciativa no propriamente fase do processo legislativo, mas, sim, ato que prope a adoo de direito novo, ou o ato que permite o incio do processo de elaborao de norma jurdica. de se observar, tambm, que, rigorosamente falando, nenhum dos citados dispe de competncia plena para iniciativa de projeto de lei, j que todos tm reas limitadas ou proibidas. 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que: Comentrio: Este pargrafo delimita a competncia reservada ao Presidente da Repblica. Sua inobservncia leva inconstitucionalidade formal. O aspecto fundamental des sa iniciativa reservada est em resguardar ao seu titular a deciso sobre o momento de propor direito novo sobre determinadas matrias. I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; Comentrio: Apesar de estar colocada aqui como uma hiptese de iniciativa privativa do Presidente da Repblica, o oferecimento de projeto de lei complementar sobre o Ministrio Pblico da Unio pode tambm ser feito, facultativamente, pelo Procurador-Geral da Repblica (art. 128, 5), pelo que o STF decidiu que se trata, aqui, de competncia concorrente. e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Comentrio: Uma das formas de democracia direta a iniciativa popular de projeto de lei, segundo o art. 14 desta Constituio. Este pargrafo regula a matria e estabelece requisitos numricos mnimos de autoria.

Art. 62 - Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Comentrio: Medida provisria ato normativo reservado, pela Constituiro, iniciativa privativa do Presidente da Repblica. E discutvel o seu uso por Governadores e Pre feitos, embora a doutrina parea se posicionar, predominantemente, pela aceitao dessa possibilidade. Elaborada pelo Presidente sobre pressupostos de urgncia e relevncia (ambos sujeitos discusso tanto no Legislativo quanto no Judicirio, sendo que, neste Poder, o STF admite a discusso sobre a urgncia e a relevncia apenas no caso de notrio abuso, sem o que aquele Tribunal entende no ser competncia do Judicirio a avaliao desses pressupostos), a Medida Provisria tem status de lei ordinria e a peculiaridade de produzir efeitos imediatamente, desde a edio. Provoca suspenso da legislao anterior com ela incompatvel mas, se no convertida em lei pelo Congresso Nacional, acarreta a sustao da suspenso da legislao revogada. Sua eficcia limitada a trinta dias, contados da edio. Se no convertida em lei, nesse perodo, perde sua eficcia desde aquele momento. Ou seja, tida como no existente, e obriga o Congresso a editar decreto legislativo que regulamenta as relaes jurdicas formadas sobre seus termos. A reedio, segundo a jurisprudncia do STF, inconstitucional se houve votao e rejeio no Congresso. Se, entretanto, no foi votada, e persistirem os pressupostos de relevncia e urgncia, pode haver reedio, sendo necessrio, no entender do Supremo Tribunal Federal e tambm de outros Tribunais Federais, que a reedio ocorra no prazo de validade da medida provisria anterior. Finalmente, o STF e a doutrina reconhecem diversas limitaes ao uso de medida provisria. Assim, no podem ser usadas para disciplinar: matria reservada, pela Consti tuio, a lei complementar; matrias indelegveis, embora o STF admita o trato de algumas, como a constante no inciso II do 1 do art. 68, por medida provisria; matria penal, submetida que est ao princpio da legalidade estrita, e, portanto, ao art. 5, II; matria geral financeira; oramentos, embora a doutrina admita o uso de medida provisria para cuidar de matria oramentria; e matria geral tributria, uma vez que o art. 146 a reserva para lei complementar. O STF, neste ltimo caso, tem admitido expressamente o uso de medida provisria para cuidar de matria tributria fora daqueles casos e at para instituir tributos. 1 - vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; II que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III reservada a lei complementar; IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. 4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendose durante os perodos de recesso do Congresso Nacional. 5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais.

6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. 8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo. 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto. Art. 63 - No ser admitido aumento da despesa prevista: I - nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4; II - nos projetos sobre organizao dos servios administrativos da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, dos Tribunais Federais e do Ministrio Pblico. Comentrio: Essa limitao ao poder de emenda a projeto de lei no impede que aqueles de origem no Presidente da Repblica sejam alterados. A proibio , apenas, de que os membros do Congresso, por emenda, aumentem a despesa originariamente prevista no projeto. Art. 64 - A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 - O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. Comentrio: A Constituio trata, aqui, do processo legislativo abreviado, ou desconcentrado. A doutrina aponta que o processo legislativo concentrado daria prazo de quarenta e cinco dias ao Congresso, e no a cada uma de suas Casas. 2 - Se, no caso do 1, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se ultime a votao. Comentrio: O prazo de quarenta e cinco dias para cada uma das duas Casas, e no comum s duas. O sobrestamento a proibio constitucional de que outra matria seja votada at que se decida, aprovando ou rejeitando, o projeto sob regime de urgncia. Esse sobrestamento ocorrer na pauta da Cmara ou do Senado, conforme seja neste ou naquela em que o prazo chegue ao fim sem deciso. 3 - A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos Deputados far-se- no prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto no pargrafo anterior. Comentrio: A proposio em regime de urgncia constitucional est sujeita, contudo, aos prazos regulamentares de veto, razes do veto e apreciao das razes do veto pelo Congresso, nos termos do art. 66.

4 - Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo. Comentrio: Os recessos do Congresso ocorrem em julho e de 15 de dezembro a 15 de fevereiro. Cdigo uma lei temtica, ou seja, uma lei, geralmente com grande nmero de arti gos, que trata de todo um tema, como trnsito, consumidor, criana e adolescente. Art. 65 - O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Comentrio: Essa revisibilidade um ato continuado. Para Mortati, ato continuado aquele cujos efeitos so alcanados por meio de mais de uma declarao de vontade do mesmo rgo. Pargrafo nico - Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora. Comentrio: Na Casa iniciadora somente as emendas sero apreciadas. Se aprovadas, ser o projeto remetido ao Presidente da Repblica, para sano ou veto, como manda o capta do prximo artigo. Se rejeitadas, as alteraes impostas pela Casa revisora so arquivadas e a Casa iniciadora manda o projeto mantido sano do Presidente da Repblica. Art. 66 - A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. Comentrio: A sano ato de concordncia do Presidente da Repblica com os termos do projeto de lei, e o transforma em lei, pronta para promulgao e publicao. O veto, reversamente, ato de oposio ao projeto, total ou parcialmente. 1 - Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. Comentrio: O veto total no impede o Congresso Nacional de acolher parte dele e rejeitar outras. Para Themstocles Brando Cavalcanti, o veto total um conjunto de vetos parciais, que pode ser desmembrado em suas partes componentes. O veto ato privativo do chefe do Poder Executivo, que gera efeitos suspensivos sobre a vigncia e eficcia do texto do projeto de lei em debate, os quais so superveis pelo Congresso Nacional. 2 - O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. Comentrio: inconstitucional, portanto, o veto de expresses ou de palavras. 3 - Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. Comentrio: Trata-se, aqui, da figura da sano tcita, e que abre ao Presidente da Repblica prazo de quarenta e oito horas para a promulgao, nos termos do 7.

4 - O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. Comentrio: A deliberao sobre as razes do veto , portanto, assunto do Congresso Nacional, em sesso unicameral. No obtida a maioria absoluta pedida, o veto ser manti do, independentemente do nmero de votos dados manuteno. 5 - Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. Comentrio: Se o veto, em contrrio, for mantido, a matria vetada sai do texto da lei (caso o veto no tenha sido total) e a promulgao ser do texto em mos do Presidente da Repblica. Nas partes vetadas ser publicada a designao (vetado). Para Pontes de Miranda, a promulgao constitui uma mera atestao da existncia da lei e comunicao de sua executoriedade. Seus efeitos so tornar conheci dos os fatos e atos geradores da lei, atestar que a lei vlida, executvel e obrigatria, at que a Justia diga o contrrio. A promulgao e a publicao no integram o processo legislativo, so atos externos a ele. O ato que se segue promulgao a publicao, que consiste numa comunicao dirigida a todos os que devem cumprir o ato normativo, informando de sua existncia e contedo. Para Jos Afonso da Silva, a promulgao que se publica, no propriamente o ato normativo. 6 - Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. Comentrio: Sobrestamento a suspenso da deliberao sobre todas as demais matrias, permanecendo o veto como ponto nico na pauta congressual, em companhia, apenas, das medidas provisrias. Ao contrrio do sobrestamento previsto no art. 64, do qual j se falou, aqui se tem o sobrestamento por no-deliberao das razes do veto, e produzir seus efeitos sobre a pauta de votaes do Congresso Nacional, no operando nenhuma conseqncia sobre as votaes da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, individualmente. Ainda, perceba-se que as medidas provisrias, matria de competncia do Congresso, unicameralmente, no sofrero os efeitos do sobrestamento, j que sua tramitao presa a prazos muito curtos. 7 - Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Repblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. Comentrio: Os trs prazos de 48 horas so seqenciais: o primeiro aberto ao Presidente da Repblica. Se ele dele no fizer uso, abre-se um segundo lapso, para o Presidente do Senado. Se, finalmente, ainda no ocorrer a promulgao, o Vice-Presidente do Senado Federal ser obrigado a faz-lo, num terceiro prazo de 48 horas. Isso mostra que a promulgao, ao contrrio do que consta no art. 84, IV, no ato privativo do Presidente da Repblica. Art. 67 - A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional. Comentrio: Ao contrrio do que acontece com a matria de proposta de emenda Constituio (art. 60, 5), a constante de projeto de lei rejeitado pode voltar votao na mesma sesso legislativa, em que reapresentada, em novo projeto, por autores em nmero igual, pelo menos, maioria absoluta de deputados federais ou senadores. Art. 68 - As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.

Comentrio: A Constituio no abordou expressamente as delegaes interna corporis, mas elas existem no art. 58, 2, I, onde dado poder terminativo s Comisses, para votar projeto de lei em matria de sua competncia, contornando a votao pelo Plenrio da Casa. As principais caractersticas das leis delegadas que so elaboradas apenas pelo Presidente da Repblica, a partir de delegao congressual, podem no ser apreciadas pelo Congresso e, se forem, no podero ser emendadas. A doutrina define lei delegada como ato normativo primrio, derivado da prpria Constituio, elaborado e editado pelo Presidente da Repblica em razo de autorizao expressa do Congresso Nacional, constituindo-se verdadeira delegao externa de funo legiferante. Segundo Nelson de Souza Sampaio, em obra revisada pelo professor Uadi Lamgo Bulos, as razes da legislao delegada seriam a falta de tempo do Parlamento, pela sobrecarga de matrias, o carter eminentemente tcnico de certas matrias, aspectos imprevisveis de certas matrias a serem reguladas, exigncia de flexibilidade de certas regulamentaes e situaes extraordinrias e de emergncia. 1 - No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I - organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II - nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III - planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. Comentrio: Temos, aqui, as matrias indelegveis. de se lembrar que tais matrias no podem ser tratadas nem por lei delegada nem por medida provisria, embora ajuris prudncia do STF venha aceitando expressamente o uso desse instrumento excepcional de legislao para os casos do inciso II. 2 - A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. Comentrio: A delegao pode ser tpica, ou prpria, quando a possibilidade prevista no 3, abaixo, no for usada, isto , quando a lei delegada no precisar voltar ao Congresso para votao. Pode, tambm, ser atpica, ou imprpria, quando o Congresso determina, na resoluo delegatria, a necessidade de o projeto ser por ele votado. Se os limites impostos pela resoluo delegatria no forem respeitados, o Congresso, valendo-se do veto legislativo (art. 49, V) poder sustar a parte da lei delegada que exorbitou. 3 - Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda. Comentrio: Tem-se, aqui, a delegao imprpria ou condicionada, que exige a devoluo, pelo Presidente da Repblica, do projeto de lei delegada ao Congresso Nacional, onde ser votado. A vedao de emendas entendida como dirigida s emendas de mrito, no impedindo aperfeioamentos redacionais ou de tcnica legislativa. Art. 69 - As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta. Comentrio: Segundo Alexandre de Moraes, a razo de existncia da lei complementar consubstancia-se no fato de o legislador constituinte ter entendido que determinadas matrias, apesar da evidente importncia, no deveriam ser regulamentadas na prpria Constituio Federal, sob pena de dificuldades para futuras alteraes, mas, ao mesmo tempo, no poderiam comportar constantes alteraes pelo processo legislativo ordinrio, mais simples e mais fcil de ser realizado, em virtude do quorum mais baixo de deciso. Assim, o constituinte elegeu a lei complementar, cuja dificuldade de alterao intermediria entre a emenda Constituio e a lei ordinria. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, somente pode ser usada lei complementar nos casos em que a

Constituio expressamente exigiu essa espcie normativa. O uso de lei ordinria, nesses casos, configura inconstitucionalidade formal. SEO IX DA FISCALIZAO CONTBIL, FINANCEIRA E ORAMENTRIA Art. 70 - A fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial da Unio e das entidades da administrao direta e indireta, quanto legalidade, legitimidade, economicidade, aplicao das subvenes e renncia de receitas, ser exercida pelo Congresso Nacional, mediante controle externo, e pelo sistema de controle interno de cada Poder. Comentrio: Fiscalizao contbil: incide sobre as formalizaes dos registros de despesas e de receitas. Fiscalizao financeira: em sentido estrito, a que ocorre sobre os depsitos bancrios, os empenhos, o pagamento e o recebimento de valores. Fiscalizao oramentria: visa ao acompanhamento do oramento e fiscalizao dos registros nas rubricas adequadas. Fiscalizao operacional: incide sobre a execuo das atividades administrativas em geral, especialmente quanto observncia dos procedimentos legais para cada fim e adequao a maior celeridade, eficincia e economicidade. Fiscalizao patrimonial: recai sobre os bens do patrimnio pblico, incluindo almoxarifados, bens em estoque, bens em uso e bens consumveis. Controle da legalidade: caracteriza-se como o controle da exata submisso dos atos dos agentes pblicos lei, em observncia do princpio da legalidade administrativa, inscrito no art. 37, caput, e busca zelar pela estrita observncia da lei nas aes estatais. Controle de legitimidade: significa um controle externo de mrito, no aspecto financeiro. E um aprofundamento do princpio da legalidade, pois, para o agente pblico, nem tudo o que legal legtimo, devendo o agente pblico escolher, dentre as condutas aceitas pela lei, aquela que pela sua substncia mais se adequa moralidade e ao interesse pblicos. Controle de economicidade: enseja a verificao da existncia, ou no, dos princpios da adequao e da compatibilidade, relativamente s despesas pblicas. E projeo do princpio constitucional expresso da eficincia, do art. 37, caput. Em sntese, e a partir da lio de Jos Afonso da Silva, esse controle serve para verificar se o rgo procedeu, na aplicao da despesa pblica, do modo mais econmico, atendendo a uma relao ideal de custo-benefcio. Aplicao de subvenes: controle incidente sobre o destino formal das verbas liberadas pela Unio, se de acordo com os objetivos previstos, e se o desembolso ocorreu orientado pelos critrios da eficincia e da economicidade. Renncia de receitas: ato pblico de natureza excepcional, a renncia de receitas dever ser fiscalizada em busca do interesse pblico que a justificou, da causa que a inspirou. Natureza do controle interno: o controle interno de natureza administrativa, feito por funcionrios especializados e por seus superiores hierrquicos. Controle externo: o controle externo atribuio constitucional exclusiva do Poder Legislativo, como se v, para o plano federal, no art. 49, X. Pargrafo nico - Prestar contas qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos ou pelos quais a Unio responda, ou que, em nome desta, assuma obrigaes de natureza pecuniria. Comentrio: A Emenda Constituio n 19 contemplou este dispositivo com uma redao mais tcnica e mais completa, superando uma ntida deficincia do texto original. At essa Emenda, eram obrigadas a prestar contas "qualquer pessoa fsica ou entidade pblica" que usasse dinheiro pblico; agora, "qualquer pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada". A melhora merece aplausos, pois sabido na doutrina especializada que no a condio da pessoa que impe a obrigao de prestar contas, mas, sim, a natureza pblica dos recursos financeiros gastos, guardados, gerenciados ou administrados. Art. 71 - O controle externo, a cargo do Congresso Nacional, ser exercido com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio, ao qual compete:

Comentrio: Titularidade do controle externo: o Poder Legislativo, o Congresso Nacional no plano federal. Natureza do controle externo: poltico, ou poltico-institucional. Condio do Tribunal de Contas da Unio: orgo auxiliar do Congresso Nacional no controle externo, mas a ele no subordinado, com a natureza de Tribunal administrativo, e praticando atos de natureza administrativa. I - apreciar as contas prestadas anualmente pelo Presidente da Repblica, mediante parecer prvio que dever ser elaborado em sessenta dias a contar de seu recebimento; Comentrio: Competncia para apreciao: o TCU apenas aprecia as contas ordenadas pelo Presidente da Repblica, uma vez que o julgamento competncia do Congresso Nacional, pelo art. 49, IX. Dever de prestao de contas: o dever presidencial de prestar tais contas est previsto no art. 84, XXIV. Se no prestadas no prazo, incumbe Cmara dos Deputados tom-las, a teor do art. 51, II. Carter opinativo: o parecer dos Tribunais de Contas, sobre as contas dos Chefes de Executivo, detm, segundo o Supremo Tribunal Federal, carter meramente opinativo, no vinculado deliberao legislativa sobre tais contas. Contas no vinculadas ao Executivo e LRF: o Supremo Tribunal Federal decidiu pela inconstitucionalidade do art. 56 da Lei de Responsabilidade Fiscal (Lei Complementar n 101/2000), ("As contas prestadas pelos Chefes do Poder Executivo incluiro, alm das suas prprias, as dos Presidentes dos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio e do Chefe do Ministrio Pblico, referidos no art. 20, as quais recebero parecer prvio, separadamente, do respectivo Tribunal de Contas."). Utilizando precedente de outro julgamento (ADI 849/MT, DJU de 23/4/1999), o STF decidiu que qualquer prestao de contas por rgo no vinculado ao Executivo somente poderia ser objeto de julgamento pelo respectivo Tribunal de Contas e que a incluso das contas referentes s atividades financeiras dos Poderes Legislativo, Judicirio e do Ministrio Pblico, dentre aquelas prestadas anualmente pelo Chefe do Governo, tornaria incua a distino efetivada pelos incisos I e II do art. 71, da CF, j que todas as contas seriam passveis de controle tcnico, a cargo do Tribunal de Contas, e poltico, de competncia do Legislativo. (ADI 2238 MC, de 8/8/2007). II - julgar as contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros, bens e valores pblicos da administrao direta e indireta, includas as fundaes e sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico federal, e as contas daqueles que derem causa a perda, extravio ou outra irregularidade de que resulte prejuzo ao errio pblico; Comentrio: Julgamento administrativo: esse "julgamento" no , absolutamente, um julgamento judicirio, mas puramente administrativo, pois que no se julga a pessoa, mas as contas por ela prestadas. III - apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico, excetuadas as nomeaes para cargo de provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias, reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o fundamento legal do ato concessrio; Comentrio: Apreciao para registro: a apreciao para fins de registro permite ao TCU o controle da legalidade de tais atos. Se esses atos forem legais, so registrados pelo TCU e passam, somente depois disso, a produzir seus efeitos jurdicos. Se no, o TCU assina prazo para que sejam saneados. Atos sujeitos apreciao: todos os atos de admisso de pessoal , exceto para cargos em comisso, somente produziro seus efeitos legais se registrados pelo TCU. E todo e qualquer ato de concesso de aposentadoria, reforma e pensodepende dessa apreciao e registro para produzir efeitos. Os eventuais atos posteriores a esses de concesso de aposentadoria, reforma e penso, contudo, podero alterar ou no os fundamentos jurdicos daqueles benefcios. Alterando-os, esses

atos posteriores dependem de avaliao feita pelo TCU; no alterando tais fundamentos, a apreciao constitucionalmente dispensada. IV - realizar, por iniciativa prpria, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, de Comisso tcnica ou de inqurito, inspees e auditorias de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial, nas unidades administrativas dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio, e demais entidades referidas no inciso II; Comentrio: Inexistncia de Subordinao ao Congresso: a redao deixa ntida a inexistncia de subordinao do TCU ao Congresso Nacional, j que detentor de competncia para auditorar e inspecionar as casas do prprio Congresso, por iniciativa prpria. Iniciativa prpria: o TCU dispe de poder constitucional de realizar auditorias e inspees por iniciativa prpria, no dependendo de provocao externa. V - fiscalizar as contas nacionais das empresas supranacionais de cujo capital social a Unio participe, de forma direta ou indireta, nos termos do tratado constitutivo; Comentrio: Empresa supranacional: designao que se refere tanto a empresas brasileiras com atuao no exterior, quanto a empresas estrangeiras com atuao no Brasil. Requisito para a fiscalizao: requisito constitucional para a ao investigatria do Tribunal de Contas da Unio que a empresa supranacional tenha aporte, no capital social, de dinheiro federal. VI - fiscalizar a aplicao de quaisquer recursos repassados pela Unio mediante convnio, acordo, ajuste ou outros instrumentos congneres, a Estado, ao Distrito Federal ou a Municpio; Comentrio: Recursos repassados pela Unio: ao contrrio do que consta na jurisprudncia dos Tribunais Superiores, onde se l que os recursos repassados pela Unio queles entes polticos deixam de ser federais e passam a ser estaduais, distritais ou municipais, este inciso permite, ainda assim e apesar disso, a fiscalizao pelo TCU. VII - prestar as informaes solicitadas pelo Congresso Nacional, por qualquer de suas Casas, ou por qualquer das respectivas Comisses, sobre a fiscalizao contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial e sobre resultados de auditorias e inspees realizadas; Comentrio: Atuao auxiliar do Congresso: o Congresso Nacional, a Cmara dos Deputados, o Senado Federal e as comisses de qualquer dessas Casas, tanto permanentes quanto temporrias, podem solicitar informaes ao Tribunal de Contas da Unio, tanto sobre a fiscalizao quanto sobre o resultado de auditorias e inspees realizadas. VIII - aplicar aos responsveis, em caso de ilegalidade de despesa ou irregularidade de contas, as sanes previstas em lei, que estabelecer, entre outras cominaes, multa proporcional ao dano causado ao errio; Comentrio: Imposio de multa: cuida-se, neste inciso, de competncia administrativa para imposio de penalidade pecuniria. Se o multado no efetuar o pagamento e, com ele, a extino da obrigao, o TCU enviar sua deciso Advocacia-Geral da Unio, para que l seja promovida a ao de execuo competente, j que essa deciso tem eficcia de ttulo executivo extrajudicial, de acordo com o 3 deste artigo. IX - assinar prazo para que o rgo ou entidade adote as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, se verificada ilegalidade;

Comentrio: Assinar prazo: a competncia para assinar prazo deve ser entendida como determinao do TCU, com prazo certo, para a correo de ilegalidades detectadas pelo Tribunal na investigao concomitante. X - sustar, se no atendido, a execuo do ato impugnado, comunicando a deciso Cmara dos Deputados e ao Senado Federal; Comentrio: Sustao: detectada ilegalidade em ato administrativo, o Tribunal de Contas da Unio vai fixar prazo, na forma do inciso IX deste artigo, para que o rgo ou autoridade responsvel corrija a ilegalidade. Se isso no ocorre, o TCU vai determinar a sustao do ato e comunicar essa deciso s Casas do Congresso Nacional, separadamente. XI - representar ao Poder competente sobre irregularidades ou abusos apurados. Comentrio: Representao: o Tribunal de Contas da Unio detm competncia para representao administrativa aos Poderes Executivo, Judicirio ou Legislativo sobre irregularidades, ilegalidades ou abusos detectados pela sua ao fiscalizatria. 1 - No caso de contrato, o ato de sustao ser adotado diretamente pelo Congresso Nacional, que solicitar, de imediato, ao Poder Executivo as medidas cabveis. Comentrio: Contrato ilegal: diante de um contrato ilegal, ou de execuo contratual ilegal, a sustao determinada pelo Tribunal de Contas da Unio, com base no inciso X deste artigo, e regularmente comunicada ao Congresso, incumbe ao Legislativo o acatamento da sustao e a requisio imediata de providncias ao Poder Executivo. 2 - Se o Congresso Nacional ou o Poder Executivo, no prazo de noventa dias, no efetivar as medidas previstas no pargrafo anterior, o Tribunal decidir a respeito. Comentrio: Omisso congressual ou executiva: diante da sustao de ato ilegal ou irregular, regularmente comunicada ao Congresso, e da omisso deste ou do Poder Executivo na adoo de providncias, o Tribunal de Contas da Unio dever decidir sobre a anulao do ato e imposio de multa e da pena de ressarcimento ao Errio aos responsveis. 3 - As decises do Tribunal de que resulte imputao de dbito ou multa tero eficcia de ttulo executivo. Comentrio: Essa eficcia permite o ajuizamento, pela Advocacia-Geral da Unio, de ao de execuo, diretamente, sem passar pelo processo de conhecimento, cujas finalidades j foram preenchidas pelo processo realizado pelo prprio Tribunal de Contas da Unio. Percebe-se, assim, que a atuao do TCU limitada ao processamento e julgamento das contas e imposio de multa e reparao ao Errio, no podendo esse tribunal, que rgo administrativo, no-judicial, executar as suas prprias decises. 4 - O Tribunal encaminhar ao Congresso Nacional, trimestral e anualmente, relatrio de suas atividades. Art. 72 - A Comisso mista permanente a que se refere o art. 166, 1, diante de indcios de despesas no autorizadas, ainda que sob a forma de investimentos no programados ou de subsdios no aprovados, poder solicitar autoridade governamental responsvel que, no prazo de cinco dias, preste os esclarecimentos necessrios. Comentrio:

Comisso mista de oramento: a comisso a que se refere este artigo a Comisso mista de oramento, composta por deputados federais e senadores. Segundo o art. 166, 1, II, essa comisso tem competncia para o acompanhamento e fiscalizao oramentria. Prazo para a autoridade: a Constituio fixa prazo de cinco dias para que a autoridade governamental manifeste-se sobre a legalidade da despesa ou investimento. 1 - No prestados os esclarecimentos, ou considerados estes insuficientes, a Comisso solicitar ao Tribunal pronunciamento conclusivo sobre a matria, no prazo de trinta dias. Comentrio: Pronunciamento conclusivo: a expresso designa pronunciamento por parecer opinativo, que conclua objetivamente sobre a legalidade ou ilegalidade da despesa. Prazo para o TCU: o Tribunal de Contas da Unio tem prazo de trinta dias, a contar do recebimento da solicitao da comisso, para se pronunciar. 2 - Entendendo o Tribunal irregular a despesa, a Comisso, se julgar que o gasto possa causar dano irreparvel ou grave leso economia pblica, propor ao Congresso Nacional sua sustao. Comentrio: Dano irreparvel: se a ilegalidade constatada na despesa ou no investimento for confirmada pelo TCU, a Comisso mista poder propor ao Congresso Nacional que, por decreto legislativo, determine a sua sustao, sem rpejuzo da apurao da responsabilidade administrativa, civil e criminal dos responsveis. Ausncia de dano irreparvel: se o dano no for de molde a justificar a sustao do ato, a comisso mista poder apenas determinar a sua correo, sem sustao. Art. 73 - O Tribunal de Contas da Unio, integrado por nove Ministros, tem sede no Distrito Federal, quadro prprio de pessoal e jurisdio em todo o territrio nacional, exercendo, no que couber, as atribuies previstas no art. 96. Comentrio: Composio do TCU: essa Corte administrativa integrada por nove Ministros vitalcios. Quadro de pessoal: o quadro de servidores do Tribunal de Contas da Unio prprio, regido por lei ordinria federal de autoria do prprio TCU. Reajustes dos servidores: o Supremo Tribunal Federal decidiu que inconstitucional o reajuste dos servidores do TCU por ato prprio do Tribunal. (ADI 1782, de 9/9/1999) Jurisdio: tecnicamente, o Tribunal de Contas da Unio no tem jurisdio, mas competncia administrativa, por no se tratar de rgo judicante, mas administrativo. A competncia em todo o territrio nacional somente alcana atos, autoridades, pessoas ou rgos envolvidos com dinheiro ou valores federais. Competncias de Tribunal Judicirio: o art. 96 trata das competncias genricas dos tribunais judicirios. Tais competncias, como a de eleger rgos diretivos, elaborar o regimento interno, dispor sobre seus rgos e servios, prover seus cargos e provocar o processo legislativo, dentre outras, so estendidas, por este artigo, ao TCU. 1 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero nomeados dentre brasileiros que satisfaam os seguintes requisitos: Comentrio: Nomeao: a nomeao de Ministros do Tribunal de Contas da Unio competncia constitucional do Presidente da Repblica, na forma do art. 84, XV. I - mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade; II - idoneidade moral e reputao ilibada;

III - notrios conhecimentos jurdicos, contbeis, econmicos e financeiros ou de administrao pblica; IV - mais de dez anos de exerccio de funo ou de efetiva atividade profissional que exija os conhecimentos mencionados no inciso anterior. Comentrio: Requisitos: os requisitos do inciso III so alternativos, e relacionados com o inciso IV, quanto ao tempo mnimo de atividade que envolva os conhecimentos mencionados. 2 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio sero escolhidos: I - um tero pelo Presidente da Repblica, com aprovao do Senado Federal, sendo dois alternadamente dentre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao Tribunal, indicados em lista trplice pelo Tribunal, segundo os critrios de antiguidade e merecimento; Comentrio: Sujeio ao Senado: o Senado, com base no art. 52, III, b, vai apreciar os nomes indicados pelo Presidente da Repblica, e decidir por maioria relativa, em votao secreta, aps argio em sesso pblica, na Comisso de Constituio, Justia e Cidadania. Alternatividade: entende-se que a referncia alternatividade entre auditores e membros do Ministrio Pblico junto ao TCU no conduz nomeao de um auditor em vaga anteriormente ocupada por um membro do Ministrio Pblico. II - dois teros pelo Congresso Nacional. Comentrio: No-sujeio ao Senado: os seis Ministros que sero escolhidos pelo Congresso Nacional no esto sujeiros argio pelo Senado Federal. Eleio pelo Congresso: os seis Ministros do TCU que sero indicados pelo Congresso Nacional tero seus nomes apontados por processo eletivo, no qual somente votam os membros das Casas do Congresso. 3 - Os Ministros do Tribunal de Contas da Unio tero as mesmas garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens dos Ministros do Superior Tribunal de Justia, aplicandose-lhes, quanto aposentadoria e penso, as normas constantes do art. 40. Comentrio: Equiparao: os Ministros do TCU so equiparados a Ministro do Superior Tribunal de Justia no que toca a garantias, prerrogativas, impedimentos, vencimentos e vantagens. Aposentadoria: a nova redao imposta pela Emenda n 20 eliminou o regime especial de aposentadoria de Ministros do Tribunal de Contas da Unio, que, agora, passam a integrar o regime dos servidores pblicos. Remunerao do Ministro do TCU: a equiparao a Ministro do Superior Tribunal de Justia dar ao Ministro do TCU subsdios, pagos em parcela nica, da ordem de 95% dos subsdios de Ministro do Supremo Tribunal Federal, na forma do art. 93, V. 4 - O auditor, quando em substituio a Ministro, ter as mesmas garantias e impedimentos do titular e, quando no exerccio das demais atribuies da judicatura, as de juiz de Tribunal Regional Federal. Comentrio: Equiparao: o auditor est equiparado, nessa condio, a juiz de Tribunal Regional Federal. Auditor em substituio: o auditor em substituio a Ministro do TCU est equiparado, enquanto durar a substituio, a Ministro do Superior Tribunal de Justia. Equiparao de membro do Ministrio Pblico junto ao TCU: na forma do art. 130, os membros do Ministrio Pblico junto ao TCU esto equiparados aos membros do ministrio Pblico da Unio.

Art. 74 - Os Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio mantero, de forma integrada, sistema de controle interno com a finalidade de: Comentrio: Controle interno: alm do sistema de controle externo, titularizado pelo Congresso Nacional, cada um dos Poderes manter controle interno, de forma integrada, executado por rgo prprio de cada um desses Poderes. I - avaliar o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo dos programas de governo e dos oramentos da Unio; Comentrio: Competncia da Comisso Mista: essa competncia do controle interno no aplica reduo ou afastamento da competncia da Comisso Mista de Oramento, de acordo com o art. 166, nem a do Congresso Nacional, para controle externo, na forma do art. 49, X. II - comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado; Comentrio: Repetio: essa competncia do controle interno repete, em linhas gerais, a competncia do controle externo, a cargo do Congresso Nacional, conforme prevista no art. 70. III - exercer o controle das operaes de crdito, avais e garantias, bem como dos direitos e haveres da Unio; Comentrio: Competncia do Senado: o Senado Federal detm competncia para autorizar essas operaes, de acordo com o art.52, VIII, atravs de resoluo. IV - apoiar o controle externo no exerccio de sua misso institucional. Comentrio: Subsidiariedade: a ao do controle interno , portanto, subsidiria e complementar da ao de controle externo, a cargo do Congresso Nacional, com auxlio do Tribunal de Contas da Unio. 1 - Os responsveis pelo controle interno, ao tomarem conhecimento de qualquer irregularidade ou ilegalidade, dela daro cincia ao Tribunal de Contas da Unio, sob pena de responsabilidade solidria. Comentrio: Responsabilidade Solidria: a responsabilidade do agente responsvel pelo controle interno, no caso de omisso de comunicao de ilegalidade ou irregularidade ao TCU, inclui a responsabilizao por improbidade administrativa. 2 - Qualquer cidado, partido poltico, associao ou sindicato parte legtima para, na forma da lei, denunciar irregularidades ou ilegalidades perante o Tribunal de Contas da Unio. Comentrio: Democracia direta: tem-se, aqui, uma das formas de exerccio direto de poder pelo povo, atravs da possibilidade de vir a ser comunicada a irregularidade ou ilegalidade de atuao de agentes pblicos, provocando a investigao, processamento e julgamento dos envolvidos. Investigao sigilosa confirmatria: a denncia popular, segundo sua regulamentao legal, prev a investigao confirmatria dos fatos, realizada de maneira sigilosa. Improcedncia da denncia popular: em geral, no acarreta ao denunciante qualquer espcie de punioou responsabilizao administrativa, civil ou penal, salvo no caso de comprovada m-f.

Art. 75 - As normas estabelecidas nesta seo aplicam-se, no que couber, organizao, composio e fiscalizao dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, bem como dos Tribunais e Conselhos de Contas dos Municpios. Comentrio: Seguido compulsoriamente o modelo federal. (ADIMC 849, de 1/7/1993). Tribunais de Contas Municipais: o art. 31, 4, probe a criao de Tribunais de Contas Municipais aps a data de Promulgao da vigente Constituio Federal. Pargrafo nico - As Constituies estaduais disporo sobre os Tribunais de Contas respectivos, que sero integrados por sete Conselheiros. Comentrio: Princpio estabelecido: essa prescrio vinculante da organizao dos Tribunais de Contas Estaduais. Na composio de sete conselheiros, segundo o Supremo Tribunal Federal quatro sero escolhidos pela Assemblia Legislativa e trs pelo Governador do Estado, um dentre auditores, um dentre membros do Ministrio Pblico e um de escolha livre. CAPTULO II DO PODER EXECUTIVO Comentrio: Na classificao de Maurice Duverger, o nosso Poder Executivo monocrtico, porque exercido por uma s pessoa. (BREVES CONSIDERAES SOBRE TEORIA GERAL DO ESTADO) FORMA E SISTEMA DE GOVERNO CHEFIA DE ESTADO E CHEFIA DE GOVERNO A classificao trplice de formas de governo intentada por Aristteles (monarquia, aristocracia e democracia), esta ltima com conotao negativa, como se viu acima, em outro ponto, foi abandonada com o aparecimento da classificao de Nicolau Maquiavel, que as reduziu a apenas duas: a monarquia e a repblica. Dalmo Dallari percorre, em sua grande obra, desta forma o problema: ''A monarquia uma forma de governo que j foi adotada, h muitos sculos, por quase todos os Estados do mundo. Com o passar dos sculos, ela foi sendo gradativamente enfraquecida e abandonada. Quando nasce o Estado Moderno a necessidade de governos fortes favorece o ressurgimento da monarquia, no sujeita a limitaes jurdicas, donde o qualificativo de monarquia absoluta. Aos poucos, entretanto, vai crescendo a resistncia ao absolutismo e, j a partir do final do sculo XVIII, surgem as monarquias constitucionais. O rei continua governando, mas est sujeito a limitaes jurdicas, estabelecidas na Constituio. Depois disso, ainda surge outra limitao ao poder do monarca, com a adoo do parlamentarismo pelos Estados monrquicos. Adotando o sistema parlamentar de governo, com a manuteno da monarquia, o monarca no mais governa, mantendo-se apenas como Chefe de Estado, tendo quase que s atribuies de representao, no de governo, pois passa a ser exercido por um Gabinete de Ministros. As caractersticas fundamentais da monarquia, das quais decorrem os argumentos favorveis e contrrios a ela, so: Vitaliciedade. O monarca no governa por um tempo certo e limitado, podendo governar enquanto viver ou enquanto tiver condies para continuar governando; Hereditariedade. A escolha do monarca se faz pela simples verificao da linha de sucesso. Quando morre o monarca ou deixa o governo por qualquer outra ra zo, imediatamente substitudo pelo herdeiro da coroa. Houve alguns casos de monarquias eletivas, em que o monarca era escolhido por meio de eleies, podendo votar apenas os prncipes eleitores. Mas a regra sempre foi a hereditariedade; Irresponsabilidade. O monarca no tem responsabilidade poltica, isto , no deve explicaes ao povo ou a qualquer rgo sobre os motivos pelos quais adotou certa orientao poltica. A favor da monarquia, os seus adeptos, cujo nmero atualmente bastante reduzido, usam os seguintes argumentos: 1) Sendo vitalcio e hereditrio, o monarca est acima das disputas polticas, podendo assim intervir com grande autoridade nos momentos de crise poltica. 2) O monarca um fator de unidade do Estado, pois todas as correntes polticas tm nele um elemento superior, comum. 3) Sendo o ponto de encontro das correntes polticas, e estando margem das disputas, o monarca

assegura a estabilidade das instituies. 4) Alm disso tudo, o monarca algum que, desde o nascimento, recebe uma educao especial, preparando-se para governar. Na monarquia no h, portanto, o risco de governantes despreparados. Contra a monarquia so os seguintes os argumentos mais freqentes: 1) Se o monarca no governa uma inutilidade, geralmente muito dispendiosa, que sacrifica o povo sem qualquer proveito. 2) A unidade do Estado e a estabilidade das instituies no podem depender de um fator pessoal, mas devem repousar na ordem jurdica, que um elemento objetivo e muito mais eficaz. 3) Se o monarca efetivamente governa, ser extremamente perigoso ligar o destino do povo e do Estado sorte de um indivduo e de sua famlia. Mesmo com a educao especial que se ministra ao herdeiro da coroa, no tm sido raros os exemplos de monarcas desprovidos das qualidades de liderana e de eficincia que se exigem de um governante. 4) A monarquia essencialmente antidemocrtica, uma vez que no assegura ao povo o direito de escolher seu governante. E como o monarca hereditrio, vitalcio e irresponsvel dispe de todos os elementos para sobrepor sua vontade a todas as demais, desaparecendo, pois, a supremacia da vontade popular, que deve ser mantida permanentemente nos governos democrticos. O que a realidade nos mostra que a monarquia vai perdendo adeptos e vai desaparecendo como forma de governo, havendo atualmente, no mundo todo, apenas cerca de vinte Estados com governo monrquico. A repblica, que a forma de governo que se ope monarquia, tem um sentido muito prximo do significado de democracia, uma vez que indica a possibilidade de participao do povo no governo. Na Antigidade h referncias repblica, mas o sentido que se d ao termo no corresponde ao moderno, como se verifica, por exemplo, com a expresso "repblica romana", que identifica o prprio Estado e no sua forma de governo. Modernamente, com MAQUIAVEL que aparece o termo repblica, em oposio a monarquia. O desenvolvimento da idia republicana se deu atravs das lutas contra a monarquia absoluta e pela afirmao da soberania popular. Desde o sculo XVIII mui tos tericos e lderes pregavam a abolio da monarquia, considerada um mal em si mesma, no lhes parecendo que bastasse limit-la por qualquer meio. Exemplo bem expressivo dessa opinio so os escritos de JEFFERSON, que chegou a dizer que as sociedades sem governo ainda so melhores que as monarquias. Tendo visitado vrios Estados europeus, todos monrquicos, JEFFERSON ficou de tal forma impressionado que escreveu em carta a GEORGE WASHINGTON: "Eu era inimigo ferrenho de monarquias antes de minha vinda Europa. Sou dez mil vezes mais desde que vi o que elas so. No h, dificilmente, um mal que se conhea nestes pases, cuja origem no possa ser atribuda a seus reis, nem um bem que no derive das pequenas fibras de republicanismo existente entre elas. Posso acrescentar, com segurana, que no h, na Europa, cabea coroada cujo talento ou cujos mritos lhe dessem direito a ser eleito pelo povo conselheiro de qualquer parquia da Amrica". Ao mesmo tempo em que se apontavam os males da monarquia, aumentava a exigncia de participao do povo no governo, surgindo a repblica, mais do que como forma de governo, como o smbolo de todas as reivindicaes populares. A repblica era expresso democrtica de governo, era a limitao do poder dos governantes e era a atribuio de responsabilidade poltica, podendo, assim, assegurar a liberdade individual. E a implantao do governo republicano na Amrica com a comprovao de suas vantagens, sobretudo com a demonstrao de que a possibilidade de substituir os governantes periodicamente aproximava o povo do governo, estimulou os anseios republicanos de outros povos. Mas a monarquia, aceitando as limitaes constitucionais e fazendo outras concesses, ainda resistiria durante o sculo XIX em grande nmero de Estados. Mas desde o incio do sculo XX, primeiro sob influncia das transformaes econmicas e, depois, da Primeira Guerra Mundial, comeou a liquidao das monarquias, que a Segunda Guerra Mundial iria acelerar. Atualmente, qualquer pretenso monarquista vista como um anacronismo e uma originalidade, no havendo um s movimento significativo no sentido de uma restaurao monrquica. As caractersticas fundamentais da repblica, mantidas desde o sculo XVII e que foram a razo de seu prestgio e de sua receptividade, so as seguintes: Temporariedade. O Chefe do Governo recebe um mandato, com o prazo de durao predeterminado. E para evitar que as eleies reiteradas do mesmo indiv duo criasse um paralelo com a monarquia, estabeleceu-se a proibio de reeleies sucessivas. Eletividade. Na repblica o Chefe do Governo eleito pelo povo, no se admitindo a sucesso hereditria ou por qualquer forma que impea o povo de participar da escolha. Responsabilidade. O Chefe do Governo politicamente responsvel, o que quer dizer que ele deve prestar contas de sua orientao poltica, ou ao povo diretamente ou a um rgo de representao popular.

Essas caractersticas bsicas, entretanto, sofreram adaptaes segundo as exigncias de cada poca e de cada lugar, surgindo peculiaridades que no chegaram a desfigurar o regime. Alm da distino entre monarquia e repblica, outras classificaes podem ser feitas de acordo com certas caractersticas que se tornaram clssicas. Assim, as relaes entre o Legislativo e o Executivo determinaram a configurao de dois sistemas, o Parlamentarismo e o Presidencialismo, que por longo tempo disputaram a primazia, tanto na monarquia quanto na repblica. O exame das caractersticas desses dois sistemas e de sua evoluo indispensvel para que se possa fazer a identificao das tendncias do Estado contemporneo. Em linhas gerais, so as seguintes as caractersticas do parlamentarismo: Distino entre Chefe de Estado e Chefe de Governo. O Chefe de Estado, monarca ou Presidente da Repblica, no participa das decises polticas, exercendo preponderantemente uma funo de representao do Estado. Sendo secundria sua posio, em termos polticos, normal nas repblicas parlamentares que sua escolha seja feita por eleio no Parlamento e que seu mandato seja relativamente longo. inegvel, todavia, que o Chefe de Estado uma figura importante, pois, alm das funes de representao e alm de atuar como vnculo moral do Estado, colocado acima das disputas polticas, ele desempenha um papel de especial relevncia nos momentos de crise, quando necessrio indicar um novo Primeiro Ministro aprovao do Parlamento. Essa indicao extremamente difcil, muitas vezes, nos sistemas pluripartidrios, pois deve ser escolhido algum que revele estar em condies de compor um Gabinete que obtenha a aprovao da maioria parlamentar. O Chefe de Governo, por sua vez, a figura poltica central do parlamentarismo, pois ele que exerce o poder executivo. Como j foi assinalado, ele apontado pelo Chefe de Estado para compor o governo e s se torna Primeiro Ministro depois de obter a aprovao do Parlamento. Por esse motivo que muitos consideram o Chefe do Governo, no parlamentarismo, um delegado do Parlamento, pois ele s pode assumir a chefia do governo e permanecer nela, como se ver em seguida, com a aprovao da maioria parlamentar. Como assinalou LOEWENSTEIN, no h como sustentar que no parlamentarismo se preserva a separao dos poderes. Chefia do governo com responsabilidade poltica. O Chefe do Governo, aprovado pelo Parlamento, no tem mandato com prazo determinado, podendo permanecer no cargo por alguns dias ou por muitos anos, ambas as hipteses j tendo ocorrido na prtica. H dois fatores que podem determinar a demisso do Primeiro Ministro e de seu Gabinete (ou a queda do governo, segundo a gria poltica): a perda da maioria parlamentar ou o voto de desconfiana. Num sistema bipartidrio, quando se realizam eleies para o Parlamento, a chefia do governo est sempre em jogo. Se o partido a que pertence o Primeiro Ministro conseguir manter a maioria parlamentar, ele permanece no cargo. Se, pelo contrrio, o maior nmero de cadeiras for conquistado por outro partido, este automaticamente, adquire a chefia do governo, devendo ser escolhido entre os seus membros o novo Primeiro Ministro. Num sistema pluripartidrio preciso verificar se ainda subsiste a coligao majoritria, para que se mantenha o Primeiro Ministro. A coligao pode ser desfeita por desentendimentos entre os seus componentes, ou pode tornar-se minoritria em conseqncia do resultado de novas eleies. Em ambos os casos o Primeiro Ministro perde sua base de sustentao poltica e deve demitir-se. Outro fator que determina a demisso do Primeiro Ministro a aprovao de um voto de desconfiana pelo Parlamento. Se um parlamentar desaprova, no todo ou num importante aspecto particular, a poltica desenvolvida pelo Primeiro Ministro, prope um voto de desconfiana. Se este for aprovado pela maioria parlamentar, isso revela que o Chefe do Governo est contrariando a vontade da maioria do povo, de quem os parlamentares so representantes. Assim sendo, deve demitir-se. s vezes, embora muito raramente, o Primeiro Ministro considerava o voto de desconfiana produto de um desentendimento ocasional ou secundrio e no se considera obrigado a demitir-se. Nesse caso, o comportamento da maioria em novas votaes que decide se ele deve ou no continuar no cargo. Possibilidade de dissoluo do Parlamento. Uma caracterstica importante do sistema ingls a possibilidade de ser dissolvido o Parlamento, considerando-se extinto o mandato dos membros da Cmara dos Comuns antes do prazo normal. Isso pode ocorrer quando o Primeiro Ministro percebe que s conta com uma pequena maioria e acredita que a realizao de eleies gerais ir resultar numa ampliao dessa maioria. Ou ento, e isto se aplica mais aos sistemas pluripartidrios, quando o Primeiro Ministro recebe um voto de desconfiana, mas entende que o Paramento que se acha em desacordo com a vontade popular. Nesses casos ele pode pedir ao Chefe do Estado que declare extintos os mandatos e, pelo mesmo ato, convoque novas eleies gerais. Realizadas as eleies, seu resultado determinar a permanncia do Primeiro Ministro, se continuar com a maioria, ou sua demisso, se contar apenas com a minoria dos novos representantes eleitos. Como caractersticas bsicas do governo presidencial, podem ser indicadas as seguintes:

O Presidente da Repblica Chefe do Estado e Chefe do Governo. O mesmo rgo unipessoal acumula as duas atribuies, exercendo o papel de vnculo moral do Estado e desempenhando as funes de representao, ao mesmo tempo em que exerce a chefia do Poder Executivo. Esta ltima atribuio foi a que passou pelo processo de definio mais acentuado. Com efeito, no final do sculo XVIII o Estado era simples vigilante da vida social, razo pela qual se pensou no Presidente da Repblica na condio de mero executor das leis que fossem aprovadas pelo Legislativo. Entretanto, j no sculo XIX comearam a surgir novas exigncias, obrigando o Presidente a tomar decises freqentes e rpidas sobre os mais variados assuntos. E essas necessidades aumentaram enormemente no sculo XX. Tudo isso deu ao Presidente as caractersticas de verdadeiro Chefe de Governo, pois alm das funes estritamente executivas ele desempenha atribuies polticas de grande relevncia, numa autntica funo governativa. A chefia do Executivo unipessoal. A responsabilidade pela fixao das diretrizes do Poder Executivo cabe exclusivamente ao Presidente da Repblica. Naturalmen te, por motivos de ordem prtica, ele se apia num corpo de auxiliares diretos, de sua inteira confiana, para obter conselhos e informaes. Desde muito cedo, j na presidncia de George Washington, esse corpo de auxiliares especiais passou a ser designado como Gabinete da Presidncia, tendo crescido muito sua influncia nos ltimos tempos, a partir da Segunda Guerra Mundial. Mas esse corpo de auxiliares no previsto na Constituio e no compartilha da responsabilidade do presidente pelas decises. Alm disso, ele demissvel a qualquer momento, pois assim como o presidente no necessita da concordncia do Congresso para escolh-los, no depende tambm do Legislativo para sua manuteno ou substituio. Acentuando-se o carter unipessoal da presidncia, verifica-se que o vice-presidente, escolhido juntamente com o presidente, no tem qualquer atribuio, s podendo tomar conhecimento dos assuntos do governo quando so pblicos, ou quando o Presidente da Repblica o permite. O Presidente da Repblica escolhido pelo povo. Este aspecto exige especial considerao para ser bem entendido. Quando se discutiu a Constituio do Estado norte-americano, MADISON, num dos artigos de "O Federalista", destinado a esclarecer as bases do novo sistema, tratou especialmente do Governo do novo Estado. Seu primeiro cuidado foi insistir no carter republicano do governo, parecendo-lhe, conforme suas expresses, "evidente que nenhuma outra seria concilivel com o gnio do povo americano". Pareceu-lhe, no entanto, que seria indispensvel fixar bem claramente as caractersticas da repblica, o que ele faz em seguida, acentuando dois pontos bsicos: a) essencial que semelhante governo derive do grande conjunto da sociedade, no de uma parte inaprecivel, nem de uma classe privilegiada dela; b) suficiente para esse governo que as pessoas que o administrem sejam designadas direta ou indiretamente pelo povo. A Constituio norte-americana, atendendo s peculiaridades da poca de sua elaborao, atribuiu a um colgio eleitoral a competncia para eleger o Presidente da Repblica em nome do povo. Cada Estado adquiriu o direito a tantos votos eleitorais quantos forem os seus representantes na Cmara e no Senado. Designados, de incio, pelos Legislativos dos Estados, esses eleitores votariam nos seus respectivos Estados, remetendo-se os votos para a Capital Federal. Esse processo revela bem a reduzida importncia que se deu chefia do Executivo, pois os colgios eleitorais dos Estados, sem manterem qualquer contato entre si e sem um conhecimento direto dos lderes federais, dificilmente poderiam fazer uma escolha que correspondesse, efetivamente, vontade do povo. Aos poucos, porm, foi sendo ampliada a importncia do Presidente da Repblica, passandose a consultar o povo sobre os candidatos presidncia. A evoluo atin giu um ponto em que, por disposio constitucional, quem elege o chefe do Executivo ainda o Colgio Eleitoral, mas, na prtica, a votao popular tem importncia fundamental. Pelo sistema de votos eleitorais, todos os votos de um Estado cabem ao partido que obtiver nele a maioria dos votos populares. Isso, na verdade, no elimina a importncia jurdica da participao do povo. Entretanto, como grande nmero de eleitores norteamericanos ignora que escolhe diretamente o Colgio Eleitoral e no o presidente, e como se tornou imperativa a concordncia inequvoca do povo para que o governo seja considerado democrtico, j se pensa seriamente na eliminao do Colgio Eleitoral. Na quase totalidade dos sistemas derivados do modelo norte-americano consagrou-se a eleio direta pelo povo, o que se torna mais necessrio quando se pe em dvida a autenticidade da representao poltica. O Presidente da Repblica escolhido por um prazo determinado. Para assegurar o carter democrtico do governo foi estabelecida a escolha por eleies. En tretanto, pouco adiantaria a adoo desse processo se o presidente, uma vez eleito, pudesse permanecer indefinidamente no cargo. Isso no passaria de uma forma de monarquia eletiva. Para que isso no acontea, o chefe do Executivo, no regime presidencial, eleito por um prazo fixo predeterminado, findo o qual o povo novamente chamado a escolher um novo governante. No sistema norte-americano no se estabeleceu, de incio, a proibio de reeleies para perodos imediatos. Contra essa omisso houve expressa manifestao de JEFFERSON, que observou que a possibilidade ilimitada de reeleies daria carter vitalcio investidura, e da seria fatal que se passase hereditariedade. Mantido o silncio constitucional, criouse a praxe de um mximo de dois perodos consecutivos para cada presidente, o que foi respeitado at

o perodo de Franklin Roosevelt, que, valendo-se das circunstncias da guerra, foi eleito para um terceiro perodo consecutivo. Esse fato despertou reao e fez com que se aprovasse uma emenda constitucional, incorporada Constituio em 27 de fevereiro de 1951, estabelecendo o limite mximo de dois perodos consecutivos. Na maioria dos Estados que adotaram a forma presidencial de governo a soluo foi drstica, proibindo-se qualquer reeleio para um perodo imediato. O Presidente da Repblica tem poder de veto. Orientando-se pelo princpio da separao dos poderes, os constituintes norte-americanos atriburam ao Congres so, composto de Cmara e Senado, a totalidade do Poder Legislativo. Entretanto, para que no houvesse o risco de uma verdadeira ditadura do Legislativo, reduzindo-se o chefe do Executivo condio de mero executor automtico das leis, lhe foi concedida a possibilidade de interferir no processo legislativo atravs de veto. Os projetos aprovados pelo Legislativo, a no ser que se trate de uma das raras hipteses de competncia exclusiva do Poder Legislativo, devem ser remetidos ao Presidente da Repblica para receberem sua sano, que e a manifestao de concordncia. Se considerar o projeto inconstitucional ou inconveniente, o presidente veta-o, negando-lhe sano e comunicado o veto ao Legislativo. Este deve, ento, apreciar o veto do presidente mediante votao especial. Se o acolher, o projeto est rejeitado, mas se, pelo contrrio, houver rejeio do veto, o projeto se considera aprovado, mesmo contra o desejo expresso do Chefe do Executivo. Em muitos Estados considerou-se insuficiente essa participao do Presidente da Repblica no processo Legislativo, tendo-se-lhe concedido a possibilidade de enviar projetos de lei ao Poder Legislativo, ficando este obrigado a discutir e votar o projeto. Na verdade, porm, essas peculiaridades no chegam a criar um novo tipo de governo, razo pela qual todas elas so consideradas variaes do tipo ingls de governo. Quanto s razes que determinam seu aparecimento, no difcil explic-las. Houve, antes de tudo, o temor dos excessos do poder pessoal e, em conseqncia, o desejo de transferir a maior soma de poder poltico para os Parlamentos. Isso ficou muito evidente depois da Primeira Guerra Mundial quando em toda a Europa os Estados adotaram novas constituies introduzindo o parlamentarismo. Observando o fenmeno, MIRKINE-GUETZVITCH assinalou que a tendncia essencial do constitucionalismo europeu daquele perodo era a procura de racionalizao do poder. E compreendendo que o problema bsico dessa racionalizao estava nas relaes entre o Legislativo e o Executivo, deram preferncia absoluta predominncia do Legislativo, acreditando-o o mais equilibrado e menos sujeito aos riscos do personalismo. E ele prprio acentuou que a lembrana da guerra e dos grandes erros das monarquias estava contribuindo para acentuar esse desejo de organizar governos racionais, tomando o parlamentarismo por modelo. Os defensores do parlamentarismo consideram-no, da fato, mais racional e menos personalista, porque atribui responsabilidade poltica ao chefe do executivo e transfere ao Parlamento, onde esto representadas todas as grandes tendncias do povo, a competncia para fixar a poltica do Estado, ou, pelo menos, para decidir sobre a validade da poltica fixada. Os que so contrrios a esse tipo de governo argumentam com sua fragilidade e instabilidade, sobtretudo na poca atual em que o Estado no pode ficar numa atitude passiva, de mero vigilante das relaes sociais. J tendo passado dessa fase para a de participao ativa na organizao da sociedade e, mais recentemente, para um perodo em que sua iniciativa esperada e at exigida, o Estado precisa de mais dinamismo e mais energia, que no se encontram no parlamentarismo. E o reconhecimento dessa nova situao, aliado ao desejo de preservar o regime, tem levado construo de sistemas hbridos, que s com muito esforo poderiam ser considerados uma simples variao do sistema parlamentar. Assim, pois, em face das novas condies de vida social e da nova situao do Estado, parece evidente que este no tende para o parlamentarismo, no se podendo afirmar que ele seja umas das opes necessrias do mundo contemporneo. O que se verifica na prtica que novas formas de governo vo surgindo, aproveitando elementos do parlamentarismo e do presidencialismo, mas introduzindo al teraes substanciais. O exemplo mais expressivo dessas inovaes o sistema francs criado pela Constituio de 1958, que no parlamentarismo nem presidencialismo. O regime presidencial tem sido preferido nos lugares e nas pocas em que se deseja o fortalecimento do Poder Executivo, sem quebra da formal separao dos Poderes. A seu favor argumenta-se com a rapidez com que as decises podem ser tomadas e postas em prtica. Alm disso, cabendo ao Presidente da Repblica decidir sozinho, sem responsabilidade poltica perante o parlamento, existe unidade de comando, o que permite um aproveitamento mais adequado das possibilidades do Estado, sem a necessidade de transigncias e adaptaes que deformam qualquer diretriz poltica. Por ltimo, alega-se que o presidencialismo assegura maior energia nas decises, pois sendo o responsvel pela poltica e tendo os meios para aplic-la, o Presidente da Repblica, naturalmente interessado no xito de sua poltica, tudo far para o que o Estado atue com o mximo de suas possibilidades. E essas trs caractersticas, a rapidez no decidir e no concretizar as decises, a unidade de comando e a energia na utilizao dos recursos do Estado, tudo isso considerado

altamente vantajoso numa poca em que se procura aumentar a eficincia do Estado, no enfraqueclo. O principal argumento que se usa contra o presidencialismo que ele constitui, na realidade, uma ditadura a prazo fixo. Eleito por um tempo certo e sem res ponsabilidade poltica efetiva, o Presidente da Repblica pode agir francamente contra a vontade do povo ou do Congresso sem que haja meios normais para afast-lo da presidncia. O impeachment, geralmente previsto nos sistemas presidenciais, uma figura penal, que s permite o afastamento do presidente se ele cometer um crime. E perfeitamente possvel que o presidente, adotando uma poltica inadequada, mas sem praticar qualquer ato delituoso, cause graves prejuzos ao Estado, no havendo, nessa hiptese, como retir-lo da presidncia e impedir a manuteno da poltica errnea. Alm disso, como o presidente necessita de base legal para os seus atos mais importantes, sobretudo para efetuar despesas, indispensvel que ele mantenha relaes com o Legislativo. E a prtica tem demonstrado, segundo se argumenta, que o Executivo, mais forte do que o Legislativo, obtm deste o que quiser, agindo como verdadeiro ditador. E se o Legislativo, na prtica, tiver meios para se sobrepor ao Executivo, este ficar totalmente cerceado no podendo agir com eficcia, do que resulta a ineficincia do Estado. Os argumentos contrrios e favorveis ao presidencialismo tm sido levados em conta na organizao e na readaptao dos sistemas presidenciais. O que se v claramente, no entanto, que tm sido introduzidas tais e tantas modificaes que h inmeros sistemas que preservam muito pouco das caractersticas fundamentais do presidencialismo, sem terem adotado tambm uma organizao parlamentarista. O exame das tendncias do Estado reveler que, no obstante haver maior aproximao entre o presidencialismo e as novas formas de governo, do que entre estas o parlamentarismo, no se pode sustentar que os Estados estejam orientados no sentido da predominncia do regime presidencial de governo. SEO I DO PRESIDENTE E DO VICE-PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 76 - O Poder Executivo exercido pelo Presidente da Repblica, auxiliado pelos Ministros de Estado. Art. 77 - A eleio do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica realizar-se-, simultaneamente, no primeiro domingo de outubro, em primeiro turno, e no ltimo domingo de outubro, em segundo turno, se houver, do ano anterior ao do trmino do mandato presidencial vigente. 1 - A eleio do Presidente da Repblica importar a do Vice-Presidente com ele registrado. 2 - Ser considerado eleito Presidente o candidato que, registrado por partido poltico, obtiver a maioria absoluta de votos, no computados os em branco e os nulos. Comentrio: A contagem, ento, ser apenas dos votos vlidos. 3 - Se nenhum candidato alcanar maioria absoluta na primeira votao, far-se- nova eleio em at vinte dias aps a proclamao do resultado, concorrendo os dois candidatos mais votados e considerando-se eleito aquele que obtiver a maioria dos votos vlidos. Comentrio: A existncia dos dois turnos no significa que o princpio de dois turnos. Trata-se apenas de tcnica para realizar o princpio da maioria absoluta. de se notar evidente lapso do Congresso Nacional ao elaborar a Emenda n 16, quando estabeleceu como datas do primeiro e do segundo turno o primeiro e o ltimo domingos de outubro. A disposio deste 3, acerca dos vinte dias, ficou vencida. 4 - Se, antes de realizado o segundo turno, ocorrer morte, desistncia ou impedimento legal de candidato, convocar-se-, dentre os remanescentes, o de maior votao. 5 - Se, na hiptese dos pargrafos anteriores, remanescer, em segundo lugar, mais de um candidato com a mesma votao, qualificar-se- o mais idoso. Art. 78 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica tomaro posse em sesso do Congresso Nacional, prestando o compromisso de manter, defender e cumprir a Constituio, observar as leis, promover o bem geral do povo brasileiro, sustentar a unio, a integridade e a independncia do Brasil. Pargrafo nico - Se, decorridos dez dias da data fixada para a posse, o Presidente ou o VicePresidente, salvo motivo de fora maior, no tiver assumido o cargo, este ser declarado vago.

Comentrio: O no-comparecimento equivale renncia, o que leva extino do mandato, por ato do Congresso Nacional. Esse ato declaratrio. A Constituio, por outro lado, no diz quem declarar vago, mas, pela natureza poltica do ato, deve tratar-se de deciso do Congresso Nacional. No ato eleitoral, por exemplo, para que se reconhea a competncia do Tribunal Superior Eleitoral. Art. 79 - Substituir o Presidente, no caso de impedimento, e suceder-lhe-, no de vaga, o VicePresidente. Comentrio: O Vice-Presidente, ento, no tem um cargo e funes constitucionalizadas, mas apenas mandato e a possibilidade de exercer funes que sero definidas em leis e funes delegadas pelo Presidente da Repblica. Pargrafo nico - O Vice-Presidente da Repblica, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas por lei complementar, auxiliar o Presidente, sempre que por ele convocado para misses especiais. Art. 80 - Em caso de impedimento do Presidente e do Vice-Presidente, ou vacncia dos respectivos cargos, sero sucessivamente chamados ao exerccio da Presidncia o Presidente da Cmara dos Deputados, o do Senado Federal e o do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Tem-se, aqui, a ordem de vocao aos cargos de Presidente da Repblica e de VicePresidente da Repblica, quando ambos estiverem vagos ou seus titulares estive rem impedidos do seu exerccio. A mesma ordem observada quando da substituio do Presidente da Repblica, apenas. Art. 81 - Vagando os cargos de Presidente e Vice-Presidente da Repblica, far-se- eleio noventa dias depois de aberta a ltima vaga. Comentrio: Se apenas o cargo de Presidente vagar, quem o sucede o Vice-Presidente, e o cargo deste ficar vago. Se vagar o cargo de Vice-Presidente da Repblica, este sim plesmente ficar vago. Se vagarem ambos, o mecanismo de preenchimento vai depender da data de ocorrncia da segunda vaga: sendo aberta essa no primeiro binio, a eleio direta e nacional, em noventa dias; se for aberta na segunda metade do mandato, a eleio indireta, no Congresso Nacional, em trinta dias. 1 - Ocorrendo a vacncia nos ltimos dois anos do perodo presidencial, a eleio para ambos os cargos ser feita trinta dias depois da ltima vaga, pelo Congresso Nacional, na forma da lei. Comentrio: Tem-se, aqui, uma hiptese constitucional de eleio indireta (por colgio eleitoral) do Presidente da Repblica. O eleito, como informa o prximo pargrafo, vai apenas completar o mandato de seus antecessores. 2 - Em qualquer dos casos, os eleitos devero completar o perodo de seus antecessores. Art. 82 - O mandato do Presidente da Repblica de quatro anos e ter incio em primeiro de janeiro do ano seguinte ao da sua eleio. Art. 83 - O Presidente e o Vice-Presidente da Repblica no podero, sem licena do Congresso Nacional, ausentar-se do Pas por perodo superior a quinze dias, sob pena de perda do cargo. Comentrio: Aqui, tambm, a perda do cargo ser declarada pelo Congresso Nacional. Esse poder congressual est previsto no art. 49, III. SEO II DAS ATRIBUIES DO PRESIDENTE DA REPBLICA

Art. 84 - Compete privativamente ao Presidente da Repblica: I - nomear e exonerar os Ministros de Estado; II - exercer, com o auxlio dos Ministros de Estado, a direo superior da administrao federal; III - iniciar o processo legislativo, na forma e nos casos previstos nesta Constituio; Comentrio: Esses casos so, principalmente, os do art. 61, 1, e do art. 165. IV - sancionar, promulgar e fazer publicar as leis, bem como expedir decretos e regulamentos para sua fiel execuo; Comentrio: A parte final deste inciso consigna o importante poder regulamentar do chefe do Executivo. de se perceber, tambm, que a promulgao e publicao de leis no so atos privativos do Presidente da Repblica, em virtude do que consta no art. 66, 7. V - vetar projetos de lei, total ou parcialmente; VI - dispor, mediante decreto, sobre: Comentrio: Funes de chefia de governo. a) organizao e funcionamento da administrao federal, quando no implicar aumento de despesa nem criao ou extino de rgos pblicos; b) extino de funes ou cargos pblicos, quando vagos; VII - manter relaes com Estados estrangeiros e acreditar seus representantes diplomticos; Comentrio: Funes de chefia de Estado, juntamente com outras, como a do inciso VIII, abaixo. VIII - celebrar tratados, convenes e atos internacionais, sujeitos a referendo do Congresso Nacional; IX - decretar o estado de defesa e o estado de stio; Comentrio: Ambos os atos exigem a interveno do Congresso Nacional. No caso de estado de defesa, o Congresso atua aps, aprovando ou no a medida (arts. 49, IV, e 136, 4 a 7). No caso de estado de stio, o Congresso atua antes, autorizando ou no a medida (arts. 49, IV, e 137, pargrafo nico). X - decretar e executar a interveno federal; Comentrio. A interveno federal, ato executivo, depende de aprovao do Congresso Nacional, segundo os arts. 49, IV, e 36, 1. XI - remeter mensagem e plano de governo ao Congresso Nacional por ocasio da abertura da sesso legislativa, expondo a situao do Pas e solicitando as providncias que julgar necessrias; XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei; XIII - exercer o comando supremo das Foras Armadas, nomear os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, promover seus oficiais-generais e nome-los para os cargos que lhes so privativos; Comentrio:

A Emenda n 23/99 criou os cargos de Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica e os sujeitou nomeao do Presidente da Repblica. XIV - nomear, aps aprovao pelo Senado Federal, os Ministros do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, os Governadores de Territrios, o Procurador-Geral da Repblica, o presidente e os diretores do banco central e outros servidores, quando determinado em lei; Comentrio: Essa atuao do Senado Federal est prevista no art. 52, 111. importante notar que a expresso "Tribunais Superiores", neste caso, exclui o Tribunal Superior Eleitoral, cujos membros no esto sujeitos aprovao do Senado Federal. XV - nomear, observado o disposto no art. 73, os Ministros do Tribunal de Contas da Unio; Comentrio: Todos os Ministros do Tribunal de Contas da Unio so nomeados pelo Presidente da Repblica, inclusive aqueles eleitos pelo Congresso Nacional (2/3 da composio do TCU). XVI - nomear os magistrados, nos casos previstos nesta Constituio, e o Advogado-Geral da Unio; Comentrio: Esses magistrados so os juzes dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais do Trabalho e os advogados dos Tribunais Regionais Eleitorais, alm dos desembargadores do Tribunal de Justia do Distrito Federal (arts. 107, 115 e 120, III). XVII - nomear membros do Conselho da Repblica, nos termos do art. 89, VII; XVIII - convocar e presidir o Conselho da Repblica e o Conselho de Defesa Nacional; XIX - declarar guerra, no caso de agresso estrangeira, autorizado pelo Congresso Nacional ou referendado por ele, quando ocorrida no intervalo das sesses legislativas, e, nas mesmas condies, decretar, total ou parcialmente, a mobilizao nacional; XX - celebrar a paz, autorizado ou com o referendo do Congresso Nacional; XXI - conferir condecoraes e distines honorficas; XXII - permitir, nos casos previstos em lei complementar, que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente; XXIII - enviar ao Congresso Nacional o plano plurianual, o projeto de lei de diretrizes oramentrias e as propostas de oramento previstos nesta Constituio; XXIV - prestar, anualmente, ao Congresso Nacional, dentro de sessenta dias aps a abertura da sesso legislativa, as contas referentes ao exerccio anterior; XXV - prover e extinguir os cargos pblicos federais, na forma da lei; XXVI - editar medidas provisrias com fora de lei, nos termos do art. 62; XXVII - exercer outras atribuies previstas nesta Constituio. Pargrafo nico - O Presidente da Repblica poder delegar as atribuies mencionadas nos incisos VI, XII e XXV, primeira parte, aos Ministros de Estado, ao Procurador-Geral da Repblica ou ao Advogado-Geral da Unio, que observaro os limites traados nas respectivas delegaes. SEO III DA RESPONSABILIDADE DO PRESIDENTE DA REPBLICA Art. 85 - So crimes de responsabilidade os atos do Presidente da Repblica que atentem contra a Constituio Federal e, especialmente, contra: Comentrio: O Vice-Presidente da Repblica s comete tais crimes quando no exerccio da Presidncia. Pela redao da Constituio, todo e qualquer ato do Presidente da Rep blica contra a Constituio

configura crime de responsabilidade, sendo que a relao dos incisos abaixo meramente exemplificativa dos mais graves. I - a existncia da Unio; II - o livre exerccio do Poder Legislativo, do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e dos Poderes constitucionais das unidades da Federao; III - o exerccio dos direitos polticos, individuais e sociais; IV - a segurana interna do Pas; V - a probidade na administrao; VI - a lei oramentria; VII - o cumprimento das leis e das decises judiciais. Pargrafo nico - Esses crimes sero definidos em lei especial, que estabelecer as normas de processo e julgamento. Art. 86 - Admitida a acusao contra o Presidente da Repblica, por dois teros da Cmara dos Deputados, ser ele submetido a julgamento perante o Supremo Tribunal Federal, nas infraes penais comuns, ou perante o Senado Federal, nos crimes de responsabilidade. Comentrio: Nem ao Supremo Tribunal Federal nem ao Senado Federal dado decidir se instauram ou no o processo, j que a admissibilidade competncia da Cmara dos De putados, conforme determina este artigo, que, alis, repete o art. 51, I. 1 - O Presidente ficar suspenso de suas funes: I - nas infraes penais comuns, se recebida a denncia ou queixa-crime pelo Supremo Tribunal Federal; II - nos crimes de responsabilidade, aps a instaurao do processo pelo Senado Federal. 2 - Se, decorrido o prazo de cento e oitenta dias, o julgamento no estiver concludo, cessar o afastamento do Presidente, sem prejuzo do regular prosseguimento do processo. 3 - Enquanto no sobrevier sentena condenatria, nas infraes comuns, o Presidente da Repblica no estar sujeito a priso. 4 - O Presidente da Repblica, na vigncia de seu mandato, no pode ser responsabilizado por atos estranhos ao exerccio de suas funes. SEO IV DOS MINISTROS DE ESTADO Art. 87 - Os Ministros de Estado sero escolhidos dentre brasileiros maiores de vinte e um anos e no exerccio dos direitos polticos. Comentrio: O cargo de Ministro de Estado, que aqui dado como acessvel aos brasileiros natos e naturalizados, encontra importante exceo no art. 12, 3o, criada pela Emenda no 23/99. Como se v l, o cargo de Ministro de Estado da Defesa privativo de brasileiro nato. Pargrafo nico - Compete ao Ministro de Estado, alm de outras atribuies estabelecidas nesta Constituio e na lei: I - exercer a orientao, coordenao e superviso dos rgos e entidades da administrao federal na rea de sua competncia e referendar os atos e decretos assinados pelo Presidente da Repblica; II - expedir instrues para a execuo das leis, decretos e regulamentos; Comentrio: As instrues de que fala o inciso so as instrues normativas. III - apresentar ao Presidente da Repblica relatrio anual de sua gesto no Ministrio;

IV - praticar os atos pertinentes s atribuies que lhe forem outorgadas ou delegadas pelo Presidente da Repblica. Art. 88 - A lei dispor sobre a criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica. SEO V DO CONSELHO DA REPBLICA E DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL SUBSEO I DO CONSELHO DA REPBLICA Art. 89 - O Conselho da Repblica rgo superior de consulta do Presidente da Repblica, e dele participam: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - os lderes da maioria e da minoria na Cmara dos Deputados; V - os lderes da maioria e da minoria no Senado Federal; VI - o Ministro da Justia; VII - seis cidados brasileiros natos, com mais de trinta e cinco anos de idade, sendo dois nomeados pelo Presidente da Repblica, dois eleitos pelo Senado Federal e dois eleitos pela Cmara dos Deputados, todos com mandato de trs anos, vedada a reconduo. Art. 90 - Compete ao Conselho da Repblica pronunciar-se sobre: I - interveno federal, estado de defesa e estado de stio; II - as questes relevantes para a estabilidade das instituies democrticas. 1 - O Presidente da Repblica poder convocar Ministro de Estado para participar da reunio do Conselho, quando constar da pauta questo relacionada com o respectivo Ministrio. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho da Repblica. SUBSEO II DO CONSELHO DE DEFESA NACIONAL Art. 91 - O Conselho de Defesa Nacional rgo de consulta do Presidente da Repblica nos assuntos relacionados com a soberania nacional e a defesa do Estado democrtico, e dele participam como membros natos: I - o Vice-Presidente da Repblica; II - o Presidente da Cmara dos Deputados; III - o Presidente do Senado Federal; IV - o Ministro da Justia; V - o Ministro de Estado da Defesa; VI - o Ministro das Relaes Exteriores; VII - os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. Comentrio: Com a Emenda Constituio n 23/99, os cargos de Ministros Militares foram extintos, ficando no lugar deles o de Ministro da Defesa e sendo criados os cargos de Comandante da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica. A EC n 23/99 deu assento a tais cargos no Conselho de Defesa Nacional. 1 - Compete ao Conselho de Defesa Nacional: I - opinar nas hipteses de declarao de guerra e de celebrao da paz, nos termos desta Constituio; II - opinar sobre a decretao do estado de defesa, do estado de stio e da interveno federal; III - propor os critrios e condies de utilizao de reas indispensveis segurana do territrio nacional e opinar sobre seu efetivo uso, especialmente na faixa de fronteira e nas relacionadas com a preservao e a explorao dos recursos naturais de qualquer tipo;

IV - estudar, propor e acompanhar o desenvolvimento de iniciativas necessrias a garantir a independncia nacional e a defesa do Estado democrtico. 2 - A lei regular a organizao e o funcionamento do Conselho de Defesa Nacional. CAPTULO III DO PODER JUDICIRIO SEO I DISPOSIES GERAIS Art. 92 - So rgos do Poder Judicirio: I - o Supremo Tribunal Federal; I-A - o Conselho Nacional de Justia; II - o Superior Tribunal de Justia; III - os Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais; IV - os Tribunais e Juzes do Trabalho; V - os Tribunais e Juzes Eleitorais; VI - os Tribunais e Juzes Militares; Comentrio: Os rgos dos incisos IV, V e VI so ditos Justia Especializada. VII - os Tribunais e Juzes dos Estados e do Distrito Federal e Territrios. Comentrio: Este inciso VII reitera o princpio da jurisdio nacional, por identificar, tambm, a Justia Estadual como parte do Poder Judicirio. 1 - O Supremo Tribunal Federal, o Conselho Nacional de Justia e os Tribunais Superiores tm sede na Capital Federal. 2 O Supremo Tribunal Federal e os Tribunais Superiores tm jurisdio em todo o territrio nacional. Comentrio: A redao deste pargrafo, dentre outros, mostra que a expresso "Tribunais Superiores" no inclui o Supremo Tribunal Federal, que est acima deles, designando, apenas, o Superior Tribunal de Justia, o Superior Tribunal Militar, o Tribunal Superior do Trabalho e o Tribunal Superior Eleitoral. Art. 93 - Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: I - ingresso na carreira, cujo cargo inicial ser o de juiz substituto, mediante concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as fases, exigindo-se do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e obedecendose, nas nomeaes, ordem de classificao; II - promoo de entrncia para entrncia, alternadamente, por antiguidade e merecimento, atendidas as seguintes normas: a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antiguidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago; c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento; d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, e assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao;

e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso. III - o acesso aos tribunais de segundo grau far-se- por antigidade e merecimento, alternadamente, apurados na ltima ou nica entrncia; Comentrio: Se o Tribunal de segundo grau for o Tribunal de Justia e o Estado tiver Tribunais de Alada, deste que se contar antiguidade e merecimento. Caso contrrio, ser da ltima entrncia da carreira de juiz de primeiro grau. IV - previso de cursos oficiais de preparao, aperfeioamento e promoo de magistrados, constituindo etapa obrigatria do processo de vitaliciamento a participao em curso oficial ou reconhecido por escola nacional de formao e aperfeioamento de magistrados; V - O subsdio dos Ministros dos Tribunais Superiores corresponder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal fixado para os Ministros do Supremo Tribunal Federal e os subsdios dos demais magistrados sero fixados em lei e escalonados, em nvel federal e estadual, conforme as respectivas categorias da estrutura judiciria nacional, no podendo a diferena entre uma e outra ser superior a dez por cento ou inferior a cinco por cento, nem exceder a noventa e cinco por cento do subsdio mensal dos Ministros dos Tribunais Superiores, obedecido, em qualquer caso, o disposto nos arts. 37, XI, e 39, 4; Comentrio: A Emenda Constituio n 19 reformou inteiramente a redao deste dispositivo. Pela nova, estabelecido um teto geral para todos os membros do Judicirio, tanto federal quanto estadual, qual seja o subsdio de Ministro do Supremo Tribunal Federal. A partir desse parmetro, os membros dos Tribunais Superiores (STJ, STM, TST e TSE) recebero quantia igual a, no mximo, 95% do valor pago a ministro do STF. Os demais membros do Judicirio tero seus subsdios fixados por lei - como, alis, tambm os membros do STF e Superiores, escalonados e graduados dentro de uma diferena mxima de 10% e mnima de 5% entre uma e outra categoria. Para fins de avaliao da conformidade com os percentuais estabelecidos neste dispositivo, incluem-se as vantagens pessoais (art. 37, XI) e o pagamento feito em parcela nica, vedados quaisquer acrscimos, a qualquer ttulo, como a verba de representao (art. 39, 4). VI - a aposentadoria dos magistrados e a penso de seus dependentes observaro o disposto no art. 40; Comentrio: A nova redao dada ao inciso pela Emenda n 20, da reforma previdenciria, extingue o regime especial de aposentadoria dos magistrados, os quais passam a integrar o regime previdencirio comum dos servidores pblicos. VII - o juiz titular residir na respectiva comarca, salvo autorizao do tribunal; VIII - o ato de remoo, disponibilidade e aposentadoria do magistrado, por interesse pblico, fundar-se- em deciso por voto da maioria absoluta do respectivo tribunal ou do Conselho Nacional de Justia, assegurada ampla defesa; VIII-A - a remoo a pedido ou a permuta de magistrados de comarca de igual entrncia atender, no que couber, ao disposto nas alneas a , b , c e e do inciso II; IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pblico informao; Comentrio: Tem-se aqui o princpio da motivao das decises judiciais. A manifestao dessas decises manifestao do Estado de Direito. A motivao da sentena pode ser analisada por vrios aspectos, desde o exerccio de lgica e atividade intelectual do juiz at sua submisso, como ato processual, ao estado de direito, s garantias processuais e s garantias constitucionais, atendendo-se s exigncias de publicidade, legalidade e imparcialidade das decises.

X - as decises administrativas dos tribunais sero motivadas e em sesso pblica, sendo as disciplinares tomadas pelo voto da maioria absoluta de seus membros; Comentrio: Em conseqncia, as decises administrativas no disciplinares sero tomadas por quorum de maioria relativa. XI - nos tribunais com nmero superior a vinte e cinco julgadores, poder ser constitudo rgo especial, com o mnimo de onze e o mximo de vinte e cinco membros, para o exerccio das atribuies administrativas e jurisdicionais delegadas da competncia do tribunal pleno, provendo-se metade das vagas por antigidade e a outra metade por eleio pelo tribunal pleno; Comentrio: rgo especial substitui o tribunal pleno (rgo deliberativo integrado por todos os membros de um tribunal) em tribunais cujas composies sejam numerica mente elevadas. A criao desses organismos uma faculdade dos tribunais, por lei local. XII - a atividade jurisdicional ser ininterrupta, sendo vedado frias coletivas nos juzos e tribunais de segundo grau, funcionando, nos dias em que no houver expediente forense normal, juzes em planto permanente; XIII - o nmero de juzes na unidade jurisdicional ser proporcional efetiva demanda judicial e respectiva populao; XIV - os servidores recebero delegao para a prtica de atos de administrao e atos de mero expediente sem carter decisrio; XV - a distribuio de processos ser imediata, em todos os graus de jurisdio. Art. 94 - Um quinto dos lugares dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais dos Estados, e do Distrito Federal e Territrios ser composto de membros, do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de carreira, e de advogados de notrio saber jurdico e de reputao ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional, indicados em lista sxtupla pelos rgos de representao das respectivas classes. Pargrafo nico - Recebidas as indicaes, o tribunal formar lista trplice, enviando-a ao Poder Executivo, que, nos vinte dias subseqentes, escolher um de seus integrantes para nomeao. Comentrio: Tem-se, aqui, a regra do quinto constitucional. Duas observaes so imediatamente importantes. Primeiro, em relao no-identificao completa do ramo do Ministrio Pblico envolvido, a qual vai depender do Tribunal onde esteja a vaga a ser ocupada: se for Tribunal Regional Federal, as vagas do Ministrio Pblico no quinto constitucional so do Ministrio Pblico Federal; se for Tribunal de Justia dos Estados, do Ministrio Pblico do Estado; se for o Tribunal de Justia do Distrito Federal, do Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios. Segundo, o Poder Executivo de que trata o pargrafo nico ser o Presidente da Repblica, nos casos de Tribunal Regional Federal e do Tribunal de Justia do Distrito Federal, e o Governador do Estado, nos casos de Tribunal de Justia de Estado. Art. 95 - Os juzes gozam das seguintes garantias: I - vitaliciedade, que, no primeiro grau, s ser adquirida aps dois anos de exerccio, dependendo a perda do cargo, nesse perodo, de deliberao do tribunal a que o juiz estiver vinculado, e, nos demais casos, de sentena judicial transitada em julgado; II - inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, na forma do art. 93, VIII; III - irredutibilidade de subsdio, ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I. Comentrio: Os subsdios dos juzes continuam irredutveis, como regra. Podero, contudo, sofrer reduo para se adequarem ao novo teto geral, ou pela perda de vantagens pes soais que gerem pagamentos superiores ao teto, ou pela perda de gratificaes ou quaisquer outras verbas acessrias. Os juzes, a

exemplo dos agentes polticos, tambm sero remunerados com parcela nica, e os percentuais e diferenas que devero ser observados esto no art. 93, V. Pargrafo nico - Aos juzes vedado: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III - dedicar-se atividade poltico-partidria. IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. Art. 96 - Compete privativamente: I - aos tribunais: a) eleger seus rgos diretivos e elaborar seus regimentos internos, com observncia das normas de processo e das garantias processuais das partes, dispondo sobre a competncia e o funcionamento dos respectivos rgos jurisdicionais e administrativos; b) organizar suas secretarias e servios auxiliares e os dos juzos que lhes forem vinculados, velando pelo exerccio da atividade correicional respectiva; c) prover, na forma prevista nesta Constituio, os cargos de juiz de carreira da respectiva jurisdio; d) propor a criao de novas varas judicirias; e) prover, por concurso pblico de provas, ou de provas e ttulos, obedecido o disposto no art. 169, pargrafo nico, os cargos necessrios administrao da Justia, exceto os de confiana assim definidos em lei; f) conceder licena, frias e outros afastamentos a seus membros e aos juzes e servidores que lhes forem imediatamente vinculados; II - ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores e aos Tribunais de Justia propor ao Poder Legislativo respectivo, observado o disposto no art. 169: a) a alterao do nmero de membros dos tribunais inferiores; b) a criao e a extino de cargos e a remunerao dos seus servios auxiliares e dos juzos que lhes forem vinculados, bem como a fixao do subsdio de seus membros e dos juzes, inclusive dos tribunais inferiores, onde houver; Comentrio: Esta alnea b, com a nova redao imposta pela Emenda Constitucional n 19, tirou dos Tribunais Superiores a competncia para fixao, pela sua vontade, por projeto de lei de iniciativa prpria, dos subsdios dos seus prprios membros. Como a lei que vai fixar os subsdios dos Ministros do STF projeto de iniciativa conjunta dos Presidentes da Repblica, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal e do STF (art. 48, XV), e como os membros dos Tribunais Superiores recebero subsdios na ordem de 95% daquele fixado para os Ministros do STF (art. 93, V) desaparece a possibilidade de inovao na matria. A lei, agora, vai apenas formalizar o valor, a partir do percentual fixado pelo art. 93, V. Os subsdios dos membros dos tribunais inferiores sero fixados por lei cuja iniciativa compete, ainda, a estes, e, tambm, nos limites percentuais determinados pelo art. 93, V. c) a criao ou extino dos tribunais inferiores; d) a alterao da organizao e da diviso judicirias; III - aos Tribunais de Justia julgar os juzes estaduais e do Distrito Federal e Territrios, bem como os membros do Ministrio Pblico, nos crimes comuns e de responsabilidade, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral. Art. 97 - Somente pelo voto da maioria absoluta de seus membros ou dos membros do respectivo rgo especial podero os tribunais declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo do Poder Pblico. Comentrio:

Este artigo trata do Princpio da Reserva de Plenrio, fundamental no sistema brasileiro de controle de constitucional idade, e, por ele, so absolutamente nulas as decises pela inconstitucional idade de lei proferidas por rgos fracionrios, como Turmas, Cmaras ou Sees, dadas na via difusa de controle. Trata-se, como nota Alexandre de Moraes, de verdadeira condio de eficcia jurdica da prpria declarao jurisdicional de inconstitucional idade, e obrigatria para todos os tribunais, na via difusa, e para o prprio Supremo Tribunal Federal, tanto na via difusa quanto na concentrada. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, contudo, ensina que no aplicvel esse princpio em dois casos: a) quando a lei debatida no caso concreto j hou ver sido declarada inconstitucional pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal; b) quando a lei debatida no caso concreto j houver sido dada por inconstitucional pelo Plenrio do Tribunal Superior ou de segundo grau, em processo anterior. Duas ltimas observaes tambm se fazem importantes: primeiro, este princpio no impede a declarao de inconstitucionalidade de lei no caso concreto porjuzes monocrticos, sendo aplicvel, obviamente, apenas aos juzos colegiados, como tributo presuno de constitucionalidade da lei. Segundo, o quorum de maioria absoluta no necessrio para que o tribunal pleno ou o rgo especial decidam pela constitucional idade da lei. Art. 98 - A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I - juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau; II - justia de paz, remunerada, composta de cidados eleitos pelo voto direto, universal e secreto, com mandato de quatro anos e competncia para, na forma da lei, celebrar casamentos, verificar, de ofcio ou em face de impugnao apresentada, o processo de habilitao e exercer atribuies conciliatrias, sem carter jurisdicional, alm de outras previstas na legislao. 1 - Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Federal. Comentrio: Elaborar proposta oramentria no significa elaborar o oramento. As propostas sero, no mbito federal, remetidas ao Presidente da Repblica que as consolidar no projeto de lei oramentria anual, o qual ser posteriormente remetido ao Congresso Nacional. 2 - As custas e emolumentos sero destinados exclusivamente ao custeio dos servios afetos s atividades especficas da Justia. Art. 99 - Ao Poder Judicirio assegurada autonomia administrativa e financeira. 1 - Os tribunais elaboraro suas propostas oramentrias dentro dos limites estipulados conjuntamente com os demais Poderes na lei de diretrizes oramentrias. 2 - O encaminhamento da proposta, ouvidos os outros tribunais interessados, compete: I - no mbito da Unio, aos Presidentes do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores, com a aprovao dos respectivos tribunais; II - no mbito dos Estados e no do Distrito Federal e Territrios, aos Presidentes dos Tribunais de Justia, com a aprovao dos respectivos tribunais. 3 - Se os rgos referidos no 2 no encaminharem as respectivas propostas oramentrias dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 1 deste artigo. 4 - Se as propostas oramentrias de que trata este artigo forem encaminhadas em desacordo com os limites estipulados na forma do 1, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 5 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais.

Art. 100 - exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. Comentrio: exceo de que fala a primeira parte deste artigo no significa que os crditos de natureza alimentcia no se submetem ao sistema de precatrio, mas, apenas, segundo de ciso do Supremo Tribunal Federal, que tais crditos esto livres da obrigao em ordem cronolgica de apresentao dos precatrios, tendo preferncia de pagamento. 1 - obrigatria a incluso, no oramento das entidades de direito pblico, de verba necessria ao pagamento de seus dbitos oriundos de sentenas transitadas em julgado, constantes de precatrios judicirios, apresentados at 1 de julho, fazendo-se o pagamento at o final do exerccio seguinte, quando tero seus valores atualizados monetariamente. Comentrio: O Supremo Tribunal Federal, em voto do Ministro Marco Aurlio, decidiu que a correo dever ser feita na data do efetivo pagamento, sob pena de enriqueci mento ilcito da Administrao Pblica, notadamente em pocas atormentadas por altos ndices de inflao. 1-A - Os dbitos de natureza alimentcia compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimentos, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil, em virtude de sentena transitada em julgado. 2 - As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor, e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o seqestro da quantia necessria satisfao do dbito. 3 O disposto no caput deste artigo, relativamente expedio de precatrios, no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deva fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado. Comentrio: Este pargrafo, inserido pela Emenda Constitucional no 20, permite o pagamento de pequenas dvidas fazendrias a que condenado o Tesouro sem as formalidades do sistema de precatrio. 4 A So vedados a expedio de precatrio complementar ou suplementar de valor pago, bem como fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, a fim de que seu pagamento no se faa, em parte, na forma estabelecida no 3 deste artigo e, em parte, mediante expedio de precatrio. 5 O Presidente do Tribunal competente que, por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrio incorrer em crime de responsabilidade. SEO II DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL Art. 101 - O Supremo Tribunal Federal compe-se de onze Ministros, escolhidos dentre cidados com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos de idade, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. Pargrafo nico - Os Ministros do Supremo Tribunal Federal sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. Comentrio: Todos os Ministros do Supremo Tribunal Federal devem ser brasileiros natos, segundo o art. 12, 3. No h, na Constituio, nenhuma exigncia de que seja formado em Direito. Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendolhe:

Comentrio: A Constituio de 1988 erigiu o STF como Corte Constitucional no Brasil, deslocando para o Superior Tribunal de Justia, criado por ela, o contencioso do direito federal comum, ou seja, a responsabilidade pela integridade, autoridade e uniformidade da interpretao do direito federal comum. I - processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; Comentrio: Na opinio do Ministro Carlos Velloso, essa a competncia maior do Supremo Tribunal Federal, que o coloca definitivamente como Corte Constitucional, por exer citar o controle concentrado de constitucional idade de leis em face da Constituio Federal de maneira exclusiva. Essa atribuio coloca o STF em p de igualdade com o Tribunal Constitucional alemo, com o Tribunal Constitucional espanhol, com a Corte Constitucional italiana e com o Tribunal Constitucional portugus, segundo informa aquele Ministro. b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; Comentrio: Nesta e na prxima alnea, o STF exerce contencioso penal. c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente; Comentrio: A competncia para julgamento dos Ministros de Estado, perceba-se, no se exerce no caso do cometimento de crime de responsabilidade praticado em conexo com o Presidente da Repblica, hiptese em que ambos, Ministro e Presidente, sero julgados pelo Senado Federal. d) o habeas corpus, sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o habeas data contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; Comentrio: Nesta alnea, e na prxima, tem-se o denominado contencioso entre rgos constitucionais. f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; Comentrio: Carta rogatria pedido, formulado por rgo do Poder Judicirio de outro pas, para que determinada providncia judicial seja realizada no Brasil. O exequatur, ou ordem de execuo, competncia do STF, mas no esta Corte que vai realizar a providncia, pois isto atribuio de juiz federal de primeiro grau, segundo o art. 109, X. Assim, o STF ordena e autoriza o cumprimento do pedido estrangeiro no Brasil, e o juiz federal competente vai determinar a realizao da diligncia ou providncia.

h) Revogado; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; Comentrio: Reviso criminal e ao rescisria so figuras processuais que permitem a reapreciao de matria j decidida em processo criminal ou civil, respectivamente, j transitado em julgado. l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; Comentrio: Como bem se l, a reclamao medida adequada a garantir a competncia do STF e a autoridade das decises por ele tomadas, pressupe a existncia de outro pro cesso, onde haja sido tomada deciso que afronte essa competncia ou autoridade, e pode ser impetrada pelo ProcuradorGeral da Repblica ou pela parte interessada, quando ento a medida exorbitante ser cassada ou determinar medida adequada preservao de sua competncia. A reclamao est regulamentada na Lei n 8.038/90 e no Regimento Interno do STF. m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; Comentrio: A jurisprudncia do STF mostra que essa competncia somente ser exercida quando absolutamente necessria. Assim, no cabe quando a medida for do inte resse de todos os servidores pblicos, e no apenas dos servidores do Judicirio, por exemplo. o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; Comentrio: As trs situaes podem ser resumidas a uma nica regra: sempre que houver Tribunal Superior (STJ, STM, TST ou TSE) envolvido em conflito de competncia, do STF o poder para solucion-lo. p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico. II - julgar, em recurso ordinrio: a) o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso; b) o crime poltico; III - julgar, mediante recurso extraordinrio, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida: Comentrio:

Segundo reiterada jurisprudncia do STF, s admitido e julgado o recurso extraordinrio se a afronta Constituio for direta e frontal e se houver o prequestio namento, isto , se o recorrente alegou e viu discutida a tese constitucional nas instncias anteriores. a) contrariar dispositivo desta Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face desta Constituio; d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal. 1 - A argio de descumprimento de preceito fundamental decorrente desta Constituio ser apreciada pelo Supremo Tribunal Federal, na forma da lei. Comentrio: Dispositivo que traz para o Direito brasileiro a figura do recurso constitucional, do Direito alemo, mas que, no Brasil, ainda no foi regulamentada, sendo, inclusi ve, difcil a colocao desse instrumento processual dentro do complexo e completo sistema brasileiro de controle de constitucional idade. 2 - As decises definitivas de mrito, proferidas pelo Supremo Tribunal Federal, nas aes diretas de inconstitucionalidade e nas aes declaratrias de constitucionalidade produziro eficcia contra todos e efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Comentrio: Segundo deciso do STF, a ADECON admite cautelar, e, apesar de ser deciso no-definitiva, precria, gerar ela efeitos vinculantes e eficcia contra todos erga omnes, com efeitos ex nunc, isto , no-retroativos, da data em diante. 3 - No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros. Art. 103 - Podem propor a ao direta de inconstitucionalidade e a ao declaratria de constitucionalidade: Comentrio: Este artigo trata da legitimao ativa (capacidade para ser autor) da ao direta de inconstitucionalidade e da ao direta de inconstitucional idade por omisso. Trata-se de relao definitiva. Nesta relao so encontrveis dois grupos de ativamente legitimados: os legitimados universais (incisos I, II, III, VI, VII e VIII), que no precisam demonstrar uma liga o entre seus interesses e o contedo da lei ou norma que esto atacando por ADIN, e os legitimados especiais (incisos IV V e IX), que necessariamente precisam fazer essa prova. Assim, por exemplo, um governador de Estado s poder tentar impugnar lei que atinja negativamente e diretamente os interesses de seu Estado, e uma confederao sindical, que atinja os interesses da categoria que representa. I - o Presidente da Repblica; II - a Mesa do Senado Federal; III - a Mesa da Cmara dos Deputados; IV - a Mesa de Assemblia Legislativa ou da Cmara Legislativa do Distrito Federal; Comentrio: A partir de decises do STF, v-se que est legitimada, tambm, a Mesa da Cmara Legislativa do Distrito Federal. V - o Governador de Estado ou do Distrito Federal; Comentrio:

O STF, julgando questo de ordem em ao direta de inconstitucionalidade, decidiu que o Governador do Distrito Federal tambm tem legitimao ativa para a propositura da ADIN. Mas, decidiu, em outro processo, que o governador de Estado no precisa estar representado por advogado e no pode estar representado pelo Procurador-Geral do Estado, tendo legitimao ativa e capacidade postulatria decorrentes da prpria Constituio. VI - o Procurador-Geral da Repblica; VII - o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VIII - partido poltico com representao no Congresso Nacional; Comentrio: A ADIN s pode ser proposta pelo Diretrio Nacional de partido com representantes eleitos e no exerccio do mandato na Cmara dos Deputados ou no Senado Fe deral, no tem legitimao ativa para essa ao os diretrios estaduais. IX - confederao sindical ou entidade de classe de mbito nacional. Comentrio: Confederao, para o STF, precisa ser pura para poder propor ADIN, isto , integrada exclusivamente por federaes. "mbito nacional", segundo a doutrina, de monstrado pela organizao e funcionamento em pelo menos nove Estados, conceito que tomado da lei de organizao dos partidos polticos. "Classe", segundo o STF, categoria econmica, e o STF exige, ainda, que os associados estejam ligados entre si pelo exerccio da mesma atividade econmica ou profissional. 1 - O Procurador-Geral da Repblica dever ser previamente ouvido nas aes de inconstitucionalidade e em todos os processos de competncia do Supremo Tribunal Federal. Comentrio: Mesmo nas ADINs em que seja autor, o Procurador-Geral da Repblica se manifestar no processo, sobre as informaes trazidas aos autos pelas autoridades nele chamadas a intervir. 2 - Declarada a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional, ser dada cincia ao Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em trinta dias. Comentrio: V-se, claramente, a diferena de efeitos para os atos polticos (como legislar ou regulamentar lei), em que a deciso do STF vai se limitar a cientificar o Poder omis so (Executivo ou Legislativo), da omisso inconstitucional, e os atos administrativos, em que vai ser expedida ordem de normatizar em trinta dias. 3 - Quando o Supremo Tribunal Federal apreciar a inconstitucionalidade, em tese, de norma legal ou ato normativo, citar, previamente, o Advogado-Geral da Unio, que defender o ato ou texto impugnado. Comentrio: Certamente o mais imprprio de todos os artigos da Constituio. O Advogado-Geral da Unio lanado a uma tarefa absolutamente dissociada de sua funo institucional, constante no art. 131. Como est posta hoje, e de acordo com a jurisprudncia do STF, o AGU obrigado a defender a lei atacada em ADIN, mesmo que seja uma lei estadual ou distrital, mesmo que o autor seja o Presidente da Repblica, autoridade que o nomeou em comisso para essa funo. Art. 103-A - O Supremo Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de dois teros dos seus membros, aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.

1 - A smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos sobre questo idntica. 2 - Sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao direta de inconstitucionalidade. 3 - Do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso. Art. 103-B - O Conselho Nacional de Justia compe-se de quinze membros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e seis anos de idade, com mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - um Ministro do Supremo Tribunal Federal, indicado pelo respectivo tribunal; II - um Ministro do Superior Tribunal de Justia, indicado pelo respectivo tribunal; III - um Ministro do Tribunal Superior do Trabalho, indicado pelo respectivo tribunal; IV - um desembargador de Tribunal de Justia, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; V - um juiz estadual, indicado pelo Supremo Tribunal Federal; VI - um juiz de Tribunal Regional Federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VII - um juiz federal, indicado pelo Superior Tribunal de Justia; VIII - um juiz de Tribunal Regional do Trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; IX - um juiz do trabalho, indicado pelo Tribunal Superior do Trabalho; X - um membro do Ministrio Pblico da Unio, indicado pelo Procurador-Geral da Repblica; XI - um membro do Ministrio Pblico estadual, escolhido pelo Procurador-Geral da Repblica dentre os nomes indicados pelo rgo competente de cada instituio estadual; XII - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; XIII - dois cidados, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 - O Conselho ser presidido pelo Ministro do Supremo Tribunal Federal, que votar em caso de empate, ficando excludo da distribuio de processos naquele tribunal. 2 - Os membros do Conselho sero nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal. 3 - No efetuadas, no prazo legal, as indicaes previstas neste artigo, caber a escolha ao Supremo Tribunal Federal. 4 - Compete ao Conselho o controle da atuao administrativa e financeira do Poder Judicirio e do cumprimento dos deveres funcionais dos juzes, cabendo-lhe, alm de outras atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura: I - zelar pela autonomia do Poder Judicirio e pelo cumprimento do Estatuto da Magistratura, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Poder Judicirio, podendo desconstitulos, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia do Tribunal de Contas da Unio; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Poder Judicirio, inclusive contra seus servios auxiliares, serventias e rgos prestadores de servios notariais e de registro que atuem por delegao do poder pblico ou oficializados, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional dos tribunais, podendo avocar processos disciplinares em curso e determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - representar ao Ministrio Pblico, no caso de crime contra a administrao pblica ou de abuso de autoridade;

V - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de juzes e membros de tribunais julgados h menos de um ano; VI - elaborar semestralmente relatrio estatstico sobre processos e sentenas prolatadas, por unidade da Federao, nos diferentes rgos do Poder Judicirio; VII - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias, sobre a situao do Poder Judicirio no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar mensagem do Presidente do Supremo Tribunal Federal a ser remetida ao Congresso Nacional, por ocasio da abertura da sesso legislativa. 5 - O Ministro do Superior Tribunal de Justia exercer a funo de Ministro-Corregedor e ficar excludo da distribuio de processos no Tribunal, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pelo Estatuto da Magistratura, as seguintes: I - receber as reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos magistrados e aos servios judicirios; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e de correio geral; III - requisitar e designar magistrados, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de juzos ou tribunais, inclusive nos Estados, Distrito Federal e Territrios. 6 - Junto ao Conselho oficiaro o Procurador-Geral da Repblica e o Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil. 7 - A Unio, inclusive no Distrito Federal e nos Territrios, criar ouvidorias de justia, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Poder Judicirio, ou contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional de Justia. SEO III DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA Art. 104 - O Superior Tribunal de Justia compe-se de, no mnimo, trinta e trs Ministros. Pargrafo nico - Os Ministros do Superior Tribunal de Justia sero nomeados pelo Presidente da Repblica, dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um tero dentre juzes dos Tribunais Regionais Federais e um tero dentre desembargadores dos Tribunais de Justia, indicados em lista trplice elaborada pelo prprio Tribunal; II - um tero, em partes iguais, dentre advogados e membros do Ministrio Pblico Federal, Estadual, do Distrito Federal e Territrios, alternadamente, indicados na forma do art. 94. Art. 105 - Compete ao Superior Tribunal de Justia: I - processar e julgar, originariamente: a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal; c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; f) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises;

g) os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e da Unio; h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal; i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias. II - julgar, em recurso ordinrio: a) os habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; III - julgar, em recurso especial, as causas decididas, em nica ou ltima instncia, pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso recorrida: a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal; c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal. Pargrafo nico - Funcionaro junto ao Superior Tribunal de Justia: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados, cabendo-lhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho da Justia Federal, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa e oramentria da Justia Federal de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema e com poderes correicionais, cujas decises tero carter vinculante. SEO IV DOS TRIBUNAIS REGIONAIS FEDERAIS E DOS JUZES FEDERAIS Art. 106 - So rgos da Justia Federal: I - os Tribunais Regionais Federais; II - os Juzes Federais. Art. 107 - Os Tribunais Regionais Federais compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de carreira; II - os demais, mediante promoo de juzes federais com mais de cinco anos de exerccio, por antiguidade e merecimento, alternadamente. 1 - A lei disciplinar a remoo ou a permuta de juzes dos Tribunais Regionais Federais e determinar sua jurisdio e sede. 2 - Os Tribunais Regionais Federais instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 3 - Os Tribunais Regionais Federais podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 108 - Compete aos Tribunais Regionais Federais: I - processar e julgar, originariamente:

a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os habeas data contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os habeas corpus, quando a autoridade coatora for juiz federal; e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal; II - julgar, em grau de recurso, as causas decididas pelos juzes federais e pelos juzes estaduais no exerccio da competncia federal da rea de sua jurisdio. Art. 109 - Aos juzes federais compete processar e julgar: I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; IV - os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; V-A - as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira; VII - os habeas corpus, em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; VIII - os mandados de segurana e os habeas data contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o exequatur, e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao; XI - a disputa sobre direitos indgenas. 1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 - Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal.

Art. 110 - Cada Estado, bem como o Distrito Federal, constituir uma seo judiciria que ter por sede a respectiva Capital, e varas localizadas segundo o estabelecido em lei. Pargrafo nico - Nos Territrios Federais, a jurisdio e as atribuies cometidas aos juzes federais cabero aos juzes da justia local, na forma da lei. SEO V DOS TRIBUNAIS E JUZES DO TRABALHO Art. 111 - So rgos da Justia do Trabalho: I - o Tribunal Superior do Trabalho; II - os Tribunais Regionais do Trabalho; III - os Juizes do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional n 24/99 alterou a redao deste inciso para trocar a expresso "Juntas de Conciliao e Julgamento" por "Juzes do Trabalho". A Justia do TrabaIho de primeira instncia passa a ser um juizado monocrtico, isto , com a atuao de um nico julgador. Essa alterao emerge da eliminao da figura dos juzes classistas, principal objetivo da Emenda Constitucional n 24. Art. 111-A - O Tribunal Superior do Trabalho compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio Tribunal Superior. 1 - A lei dispor sobre a competncia do Tribunal Superior do Trabalho. Comentrio: Com a eliminao da figura dos Ministros Classistas, operada pela Emenda Constitucional n 24/99, desaparecem dez vagas no Tribunal Superior do Trabalho, que passa a ser composto, assim, exclusivamente por Ministros togados e vitalcios. O processo de escolha foi mantido. 2 - Funcionaro junto ao Tribunal Superior do Trabalho: I - a Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, cabendolhe, dentre outras funes, regulamentar os cursos oficiais para o ingresso e promoo na carreira; II - o Conselho Superior da Justia do Trabalho, cabendo-lhe exercer, na forma da lei, a superviso administrativa, oramentria, financeira e patrimonial da Justia do Trabalho de primeiro e segundo graus, como rgo central do sistema, cujas decises tero efeito vinculante. Art. 112 - A lei criar varas da Justia do Trabalho, podendo, nas comarcas no abrangidas por sua jurisdio, atribu-la aos juzes de direito, com recurso para o respectivo Tribunal Regional do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 imps nova redao a este artigo, decorrente da eliminao da figura do juiz classista. As Juntas de Conciliao e Julgamento desaparecem e o primeiro grau da Justia do Trabalho passa a ser representado pelas Varas do Trabalho. Permane ceu a possibilidade de atribuio da jurisdio aos juzes de direito. Art. 113 - A lei dispor sobre a constituio, investidura, jurisdio, competncia, garantias e condies de exerccio dos rgos da Justia do Trabalho. Comentrio: A Emenda Constitucional no 24 eliminou a previso de paridade entre as representaes classistas, decorrncia da eliminao das prprias representaes.

Art. 114 - Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; II - as aes que envolvam exerccio do direito de greve; III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data , quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o ; VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a , e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Comentrio: Dissdio individual o que se funda no contrato individual de trabalho; os interesses envolvidos so concretos e a sentena que os resolve s tem eficcia entre as partes. Dissdio coletivo visa a estabelecer normas e condies de trabalho. Os interesses envolvidos so genricos e a sentena que os resolve se estende a toda a categoria, indistintamente. 1 - Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 - Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo ao trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 - Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. Comentrio: Essa competncia para execuo dever agilizar a cobrana e recuperao dos valores devidos Previdncia Social quando matria discutida, principal ou subsidiariamente, nos processos sob competncia da Justia do Trabalho. Art. 115 - Os Tribunais Regionais do Trabalho compem-se de, no mnimo, sete juzes, recrutados, quando possvel, na respectiva regio, e nomeados pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros com mais de trinta e menos de sessenta e cinco anos, sendo: Comentrio: Com o advento da Emenda Constitucional no 24, e a eliminao da representao classista que essa operou, a composio dos TRTs foi alterada, passando a ser composta exclusivamente por juzes togados e vitalcios. I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais, mediante promoo de juzes do trabalho por antigidade e merecimento, alternadamente.

1 Os Tribunais Regionais do Trabalho instalaro a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes de atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. 2 Os Tribunais Regionais do Trabalho podero funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. Art. 116 - Nas Varas do Trabalho, a jurisdio ser exercida por um juiz singular. Comentrio: As Varas do Trabalho, nova denominao das antigas Juntas de Conciliao e Julgamento, imposta pela Emenda Constitucional no 24, passam a ter atuao como juzo monocrtico, ocupadas por um nico juiz. Desaparecem as figuras dos vogais de empregados e empregadores. Art. 117 - REVOGADO. SEO VI DOS TRIBUNAIS E JUZES ELEITORAIS Art. 118 - So rgos da Justia Eleitoral: I - o Tribunal Superior Eleitoral; II - os Tribunais Regionais Eleitorais; III - os Juzes Eleitorais; IV - as Juntas Eleitorais. Art. 119 - O Tribunal Superior Eleitoral compor-se-, no mnimo, de sete membros, escolhidos: I - mediante eleio, pelo voto secreto: a) trs juzes dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal; b) dois juzes dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia; II - por nomeao do Presidente da Repblica, dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Supremo Tribunal Federal. Pargrafo nico - O Tribunal Superior Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os Ministros do Supremo Tribunal Federal, e o Corregedor Eleitoral dentre os Ministros do Superior Tribunal de Justia. Art. 120 - Haver um Tribunal Regional Eleitoral na Capital de cada Estado e no Distrito Federal. 1 - Os Tribunais Regionais Eleitorais compor-se-o: I - mediante eleio, pelo voto secreto: a) de dois juzes dentre os desembargadores do Tribunal de Justia; b) de dois juzes, dentre juzes de direito, escolhidos pelo Tribunal de Justia; II - de um juiz do Tribunal Regional Federal com sede na Capital do Estado ou no Distrito Federal, ou, no havendo, de juiz federal, escolhido, em qualquer caso, pelo Tribunal Regional Federal respectivo; III - por nomeao, pelo Presidente da Repblica, de dois juzes dentre seis advogados de notvel saber jurdico e idoneidade moral, indicados pelo Tribunal de Justia. 2 - O Tribunal Regional Eleitoral eleger seu Presidente e o Vice-Presidente dentre os desembargadores. Art. 121 - Lei complementar dispor sobre a organizao e competncia dos tribunais, dos juzes de direito e das juntas eleitorais. 1 - Os membros dos tribunais, os juzes de direito e os integrantes das juntas eleitorais, no exerccio de suas funes, e no que lhes for aplicvel, gozaro de plenas garantias e sero inamovveis. 2 - Os juzes dos tribunais eleitorais, salvo motivo justificado, serviro por dois anos, no mnimo, e nunca por mais de dois binios consecutivos, sendo os substitutos escolhidos na mesma ocasio e pelo mesmo processo, em nmero igual para cada categoria. 3 - So irrecorrveis as decises do Tribunal Superior Eleitoral, salvo as que contrariarem esta Constituio e as denegatrias de habeas corpus ou mandado de segurana.

4 - Das decises dos Tribunais Regionais Eleitorais somente caber recurso quando: I - forem proferidas contra disposio expressa desta Constituio ou de lei; II - ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; III - versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; IV - anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; V - denegarem habeas corpus, mandado de segurana, habeas data ou mandado de injuno. SEO VII DOS TRIBUNAIS E JUZES MILITARES Art. 122 - So rgos da Justia Militar: I - o Superior Tribunal Militar; II - os Tribunais e Juzes Militares institudos por lei. Art. 123 - O Superior Tribunal Militar compor-se- de quinze Ministros vitalcios, nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco dentre civis. Pargrafo nico - Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo: I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional; II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar. Art. 124 - Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Pargrafo nico - A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia, da Justia Militar. SEO VIII DOS TRIBUNAIS E JUZES DOS ESTADOS Art. 125 - Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 - A competncia dos tribunais ser definida na Constituio do Estado, sendo a lei de organizao judiciria de iniciativa do Tribunal de Justia. 2 - Cabe aos Estados a instituio de representao de inconstitucionalidade de leis ou atos normativos estaduais ou municipais em face da Constituio Estadual, vedada a atribuio da legitimao para agir a um nico rgo. Comentrio: Este dispositivo cria para os Estados o poder de criao de um sistema local de controle concentrado de constitucionalidade de leis estaduais e municipais em face da Constituio Estadual, com competncia para julgamento exclusiva do Tribunal de Justia do Estado. Essa representao tem sido chamada, tambm, de ao direta de inconstitucionalidade estadual, e a legitimao ativa ser definida pela Constituio do prprio Estado, devendo, contudo, necessariamente ser mltipla, isto , composta por vrios rgos e autoridades. 3 - A lei estadual poder criar, mediante proposta do Tribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. Comentrio: Qualquer Estado poder criar os Conselhos de Justia, mas somente Estados em que o efetivo policial militar seja superior a vinte mil integrantes podero criar o Tribunal de Justia Militar.

4 - Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. 5 - Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. 6 - O Tribunal de Justia poder funcionar descentralizadamente, constituindo Cmaras regionais, a fim de assegurar o pleno acesso do jurisdicionado justia em todas as fases do processo. 7 - O Tribunal de Justia instalar a justia itinerante, com a realizao de audincias e demais funes da atividade jurisdicional, nos limites territoriais da respectiva jurisdio, servindo-se de equipamentos pblicos e comunitrios. Art. 126 - Para dirimir conflitos fundirios, o Tribunal de Justia propor a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias. Pargrafo nico - Sempre que necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local do litgio. CAPTULO IV DAS FUNES ESSENCIAIS JUSTIA Comentrio: Funes essenciais Justia so todas aquelas atividades profissionais sem as quais o Poder Judicirio no funciona, ou funciona mal. So procuratrias e propulsoras da atividade jurisdicional. SEO I DO MINISTRIO PBLICO Comentrio: O Ministrio Pblico (parquet) tem sua razo de ser na necessidade de ativar o Judicirio em pontos onde permaneceria inerte, porque o interesse agredido no diz respeito a pessoas determinadas, mas a um grupo ou a toda a coletividade (interesses difusos e interesses coletivos). Sua funo, de natureza administrativa, ou judicial, a de provocar o Judicirio nesses casos, e tambm a de custus legis, ou seja, de fiscal da lei, trazendo ao processo, para informar a deciso judicial, informaes sonegadas ou ignoradas pelas partes. Quanto posio institucional do Ministrio Pblico, h opinies bastante divergentes, desde aquelas, extremadas, que lhe reconhecem perfil institucional de quarto poder, at outras, conservadoras, que o colocam como vinculado ao Poder Executivo. Art. 127 - O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 1 - So princpios institucionais do Ministrio Pblico a unidade, a indivisibilidade e a independncia funcional. Comentrio: Para Hugo Nigro Mazzili, o significado : unidade - os promotores de um Estado num s rgo, sob a direo de um s chefe; indivisibilidade - seus membros podem ser substitudos uns pelos outros, mesmo dentro de um mesmo processo; independncia funcional - no se pode impor um procedimento funcional a um membro do Ministrio Pblico. 2 - Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no art. 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento. Comentrio: A nova redao deste pargrafo, imposta pela Emenda Constituio n 19, mantm na competncia do Ministrio Pblico a sua autonomia funcional e administrativa e, tambm, o poder de

iniciativa de projeto de lei para a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares. A novidade inserida pela Emenda Constitucional n 19 o poder de estabelecer a poltica remuneratria da instituio e os planos de carreira. Como se trata de projeto de lei, dever tramitar regularmente pelo Congresso Nacional e estar exposto sano ou veto do Presidente da Repblica. 3 - O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. 4 - Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 3. 5 - Se a proposta oramentria de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do 3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 6 - Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais. Art. 128 - O Ministrio Pblico abrange: I - o Ministrio Pblico da Unio, que compreende: a) o Ministrio Pblico Federal; b) o Ministrio Pblico do Trabalho; c) o Ministrio Pblico Militar; d) o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios; II - os Ministrios Pblicos dos Estados. 1 - O Ministrio Pblico da Unio tem por chefe o Procurador-Geral da Repblica, nomeado pelo Presidente da Repblica dentre integrantes da carreira, maiores de trinta e cinco anos, aps a aprovao de seu nome pela maioria absoluta dos membros do Senado Federal, para mandato de dois anos, permitida a reconduo. Comentrio: Na hiptese de reconduo do Procurador-Geral da Repblica, necessrio repetir-se todo o processo, com a indicao presidencial e a oitiva pelo Senado Federal, na forma do art. 52, III, e. Quanto ao "mandato" ele, na verdade, uma investidura a tempo certo. 2 - A destituio do Procurador-Geral da Repblica, por iniciativa do Presidente da Repblica, dever ser precedida de autorizao da maioria absoluta do Senado Federal. 3 - Os Ministrios Pblicos dos Estados e o do Distrito Federal e Territrios formaro lista trplice dentre integrantes da carreira, na forma da lei respectiva, para escolha de seu ProcuradorGeral, que ser nomeado pelo Chefe do Poder Executivo, para mandato de dois anos, permitida uma reconduo. Comentrio: Apesar de o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios integrar o Ministrio Pblico da Unio, e este, nos termos do 1o, ser chefiado pelo Procurador-Geral da Repblica, este dispositivo sob comentrio mostra que o MPDFT ter chefia prpria. 4 - Os Procuradores-Gerais nos Estados e no Distrito Federal e Territrios podero ser destitudos por deliberao da maioria absoluta do Poder Legislativo, na forma da lei complementar respectiva. 5 - Leis complementares da Unio e dos Estados, cuja iniciativa facultada aos respectivos Procuradores-Gerais, estabelecero a organizao, as atribuies e o estatuto de cada Ministrio Pblico, observadas, relativamente a seus membros: Comentrio:

Essa competncia , na verdade, cumulativa com competncia dada tambm ao Presidente da Repblica, nos termos do art. 61, 1, II, d. I - as seguintes garantias: a) vitaliciedade, aps dois anos de exerccio, no podendo perder o cargo seno por sentena judicial transitada em julgado; b) inamovibilidade, salvo por motivo de interesse pblico, mediante deciso do rgo colegiado competente do Ministrio Pblico, pelo voto da maioria absoluta de seus membros, assegurada ampla defesa; c) irredutibilidade de subsdio, fixado na forma do art. 39, 4, e ressalvado o disposto nos arts. 37, X e XI, 150, II, 153, III, 153, 2, I; Comentrio: A irredutibilidade de "subsdio" (terminologia tecnicamente mais prpria, imposta pela Emenda Constitucional n 19, em lugar da antiga "vencimentos") como garantia dos membros do Ministrio Pblico (procuradores da Repblica e promotores de justia) sofre uma reviso com a promulgao da Emenda Constituio n 19. Os subsdios passam a ser fixados na forma do art. 39, 4o, o que implica dizer que no so mais possveis os pagamentos de verbas, gratificaes e outros adicionais. O teto remuneratrio o comum, qual sejam os subsdios de Ministro do STF. II - as seguintes vedaes: a) receber, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, honorrios, percentagens ou custas processuais; b) exercer a advocacia; c) participar de sociedade comercial, na forma da lei; d) exercer, ainda que em disponibilidade, qualquer outra funo pblica, salvo uma de magistrio; e) exercer atividade poltico-partidria; f) receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei. Comentrio: curioso perceber essa exceo aberta em favor dos membros do Ministrio Pblico, da qual no dispem os membros da Magistratura, a teor do art. 95, pargrafo nico, III. 6 - Aplica-se aos membros do Ministrio Pblico o disposto no art. 95, pargrafo nico, V. Art. 129 - So funes institucionais do Ministrio Pblico: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; II - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados nesta Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; III - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; IV - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos nesta Constituio; V - defender judicialmente os direitos e interesses das populaes indgenas; VI - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; VII - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; VIII - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais; IX - exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade, sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas.

1 - A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis previstas neste artigo no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto nesta Constituio e na lei. 2 - As funes do Ministrio Pblico s podem ser exercidas por integrantes da carreira, que devero residir na comarca da respectiva lotao, salvo autorizao do chefe da instituio. 3 - O ingresso na carreira do Ministrio Pblico far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em sua realizao, exigindose do bacharel em direito, no mnimo, trs anos de atividade jurdica e observando-se, nas nomeaes, a ordem de classificao. 4 - Aplica-se ao Ministrio Pblico, no que couber, o disposto no art. 93. 5 - A distribuio de processos no Ministrio Pblico ser imediata. Art. 130 - Aos membros do Ministrio Pblico junto aos Tribunais de Contas aplicam-se as disposies desta seo pertinentes a direitos, vedaes e forma de investidura. Art. 130-A - O Conselho Nacional do Ministrio Pblico compe-se de quatorze membros nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a escolha pela maioria absoluta do Senado Federal, para um mandato de dois anos, admitida uma reconduo, sendo: I - o Procurador-Geral da Repblica, que o preside; II - quatro membros do Ministrio Pblico da Unio, assegurada a representao de cada uma de suas carreiras; III - trs membros do Ministrio Pblico dos Estados; IV - dois juzes, indicados um pelo Supremo Tribunal Federal e outro pelo Superior Tribunal de Justia; V - dois advogados, indicados pelo Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil; VI - dois cidados de notvel saber jurdico e reputao ilibada, indicados um pela Cmara dos Deputados e outro pelo Senado Federal. 1 - Os membros do Conselho oriundos do Ministrio Pblico sero indicados pelos respectivos Ministrios Pblicos, na forma da lei. 2 - Compete ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico o controle da atuao administrativa e financeira do Ministrio Pblico e do cumprimento dos deveres funcionais de seus membros, cabendo-lhe: I - zelar pela autonomia funcional e administrativa do Ministrio Pblico, podendo expedir atos regulamentares, no mbito de sua competncia, ou recomendar providncias; II - zelar pela observncia do art. 37 e apreciar, de ofcio ou mediante provocao, a legalidade dos atos administrativos praticados por membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, podendo desconstitu-los, rev-los ou fixar prazo para que se adotem as providncias necessrias ao exato cumprimento da lei, sem prejuzo da competncia dos Tribunais de Contas; III - receber e conhecer das reclamaes contra membros ou rgos do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados, inclusive contra seus servios auxiliares, sem prejuzo da competncia disciplinar e correicional da instituio, podendo avocar processos disciplinares em curso, determinar a remoo, a disponibilidade ou a aposentadoria com subsdios ou proventos proporcionais ao tempo de servio e aplicar outras sanes administrativas, assegurada ampla defesa; IV - rever, de ofcio ou mediante provocao, os processos disciplinares de membros do Ministrio Pblico da Unio ou dos Estados julgados h menos de um ano; V - elaborar relatrio anual, propondo as providncias que julgar necessrias sobre a situao do Ministrio Pblico no Pas e as atividades do Conselho, o qual deve integrar a mensagem prevista no art. 84, XI. 3 - O Conselho escolher, em votao secreta, um Corregedor nacional, dentre os membros do Ministrio Pblico que o integram, vedada a reconduo, competindo-lhe, alm das atribuies que lhe forem conferidas pela lei, as seguintes: I - receber reclamaes e denncias, de qualquer interessado, relativas aos membros do Ministrio Pblico e dos seus servios auxiliares; II - exercer funes executivas do Conselho, de inspeo e correio geral;

III - requisitar e designar membros do Ministrio Pblico, delegando-lhes atribuies, e requisitar servidores de rgos do Ministrio Pblico. 4 - O Presidente do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil oficiar junto ao Conselho. 5 - Leis da Unio e dos Estados criaro ouvidorias do Ministrio Pblico, competentes para receber reclamaes e denncias de qualquer interessado contra membros ou rgos do Ministrio Pblico, inclusive contra seus servios auxiliares, representando diretamente ao Conselho Nacional do Ministrio Pblico. SEO II DA ADVOCACIA PBLICA Art. 131 - A Advocacia-Geral da Unio a instituio que, diretamente ou atravs de rgo vinculado, representa a Unio, judicial e extrajudicialmente, cabendo-lhe, nos termos da lei complementar que dispuser sobre sua organizao e funcionamento, as atividades de consultoria e assessoramento jurdico do Poder Executivo. 1 - A Advocacia-Geral da Unio tem por chefe o Advogado-Geral da Unio, de livre nomeao pelo Presidente da Repblica dentre cidados maiores de trinta e cinco anos, de notvel saber jurdico e reputao ilibada. 2 - O ingresso nas classes iniciais das carreiras da instituio de que trata este artigo far-se- mediante concurso pblico de provas e ttulos. 3 - Na execuo da dvida ativa de natureza tributria, a representao da Unio cabe Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, observado o disposto em lei. Art. 132 - Os Procuradores dos Estados e do Distrito Federal, organizados em carreira, na qual o ingresso depender de concurso pblico de provas e ttulos, com a participao da Ordem dos Advogados do Brasil em todas as suas fases, exercero a representao judicial e a consultoria jurdica das respectivas unidades federadas. Pargrafo nico - Aos procuradores referidos neste artigo assegurada estabilidade aps trs anos de efetivo exerccio, mediante avaliao de desempenho perante os rgos prprios, aps relatrio circunstanciado das corregedorias. SEO III DA ADVOCACIA E DA DEFENSORIA PBLICA Art. 133 - O advogado indispensvel administrao da justia, sendo inviolvel por seus atos e manifestaes no exerccio da profisso, nos limites da lei. Art. 134 - A Defensoria Pblica instituio essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a orientao jurdica e a defesa, em todos os graus, dos necessitados, na forma do art. 5, LXXIV. 1 - Lei complementar organizar a Defensoria Pblica da Unio e do Distrito Federal e dos Territrios e prescrever normas gerais para sua organizao nos Estados, em cargos de carreira, providos, na classe inicial, mediante concurso pblico de provas e ttulos, assegurada a seus integrantes a garantia da inamovibilidade e vedado o exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. 2 - s Defensorias Pblicas Estaduais so asseguradas autonomia funcional e administrativa e a iniciativa de sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias e subordinao ao disposto no art. 99, 2. Art. 135 - Os servidores integrantes das carreiras disciplinadas nas Sees II e III deste Captulo sero remunerados na forma do art. 39, 4. ( ... ) TTULO VI DA TRIBUTAO E DO ORAMENTO CAPTULO II DAS FINANAS PBLICAS SEO I NORMAS GERAIS Art. 163 - Lei complementar dispor sobre:

I - finanas pblicas; II - dvida pblica externa e interna, includa a das autarquias, fundaes e demais entidades controladas pelo Poder Pblico; III - concesso de garantias pelas entidades pblicas; IV - emisso e resgate de ttulos da dvida pblica; V - fiscalizao financeira da administrao pblica direta e indireta; VI - operaes de cmbio realizadas por rgos e entidades da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; VII - compatibilizao das funes das instituies oficiais de crdito da Unio, resguardadas as caractersticas e condies operacionais plenas das voltadas ao desenvolvimento regional. Art. 164 - A competncia da Unio para emitir moeda ser exercida exclusivamente pelo banco central. 1 - vedado ao banco central conceder, direta ou indiretamente, emprstimos ao Tesouro Nacional e a qualquer rgo ou entidade que no seja instituio financeira. 2 - O banco central poder comprar e vender ttulos de emisso do Tesouro Nacional, com o objetivo de regular a oferta de moeda ou a taxa de juros. 3 - As disponibilidades de caixa da Unio sero depositadas no banco central; as dos Estados, do Distrito Federal, dos Municpios e dos rgos ou entidades do Poder Pblico e das empresas por ele controladas, em instituies financeiras oficiais, ressalvados os casos previstos em lei. SEO II DOS ORAMENTOS Art. 165 - Leis de iniciativa do Poder Executivo estabelecero: I - o plano plurianual; II - as diretrizes oramentrias; III - os oramentos anuais. 1 - A lei que instituir o plano plurianual estabelecer, de forma regionalizada, as diretrizes, objetivos e metas da administrao pblica federal para as despesas de capital e outras delas decorrentes e para as relativas aos programas de durao continuada. 2 - A lei de diretrizes oramentrias compreender as metas e prioridades da administrao pblica federal, incluindo as despesas de capital para o exerccio financeiro subseqente, orientar a elaborao da lei oramentria anual, dispor sobre as alteraes na legislao tributria e estabelecer a poltica de aplicao das agncias financeiras oficiais de fomento. 3 - O Poder Executivo publicar, at trinta dias aps o encerramento de cada bimestre, relatrio resumido da execuo oramentria. 4 - Os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio sero elaborados em consonncia com o plano plurianual e apreciados pelo Congresso Nacional. 5 - A lei oramentria anual compreender: I - o oramento fiscal referente aos Poderes da Unio, seus fundos, rgos e entidades da administrao direta e indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo Poder Pblico; II - o oramento de investimento das empresas em que a Unio, direta ou indiretamente, detenha a maioria do capital social com direito a voto; III - o oramento da seguridade social, abrangendo todas as entidades e rgos a ela vinculados, da administrao direta ou indireta, bem como os fundos e fundaes institudos e mantidos pelo Poder Pblico. 6 - O projeto de lei oramentria ser acompanhado de demonstrativo regionalizado do efeito, sobre as receitas e despesas, decorrente de isenes, anistias, remisses, subsdios e benefcios de natureza financeira, tributria e creditcia. 7 - Os oramentos previstos no 5, I e II, deste artigo, compatibilizados com o plano plurianual, tero entre suas funes a de reduzir desigualdades inter-regionais, segundo critrio populacional. 8 - A lei oramentria anual no conter dispositivo estranho previso da receita e fixao da despesa, no se incluindo na proibio a autorizao para abertura de crditos suplementares e contratao de operaes de crdito, ainda que por antecipao de receita, nos termos da lei.

9 - Cabe lei complementar: I - dispor sobre o exerccio financeiro, a vigncia, os prazos, a elaborao e a organizao do plano plurianual, da lei de diretrizes oramentrias e da lei oramentria anual; II - estabelecer normas de gesto financeira e patrimonial da administrao direta e indireta, bem como condies para a instituio e funcionamento de fundos. Art. 166 - Os projetos de lei relativos ao plano plurianual, s diretrizes oramentrias, ao oramento anual e aos crditos adicionais sero apreciados pelas duas Casas do Congresso Nacional, na forma do regimento comum. 1 - Caber a uma Comisso mista permanente de Senadores e Deputados: I - examinar e emitir parecer sobre os projetos referidos neste artigo e sobre as contas apresentadas anualmente pelo Presidente da Repblica; II - examinar e emitir parecer sobre os planos e programas nacionais, regionais e setoriais previstos nesta Constituio e exercer o acompanhamento e a fiscalizao oramentria, sem prejuzo da atuao das demais comisses do Congresso Nacional e de suas Casas, criadas de acordo com o art. 58. 2 - As emendas sero apresentadas na Comisso mista, que sobre elas emitir parecer, e apreciadas, na forma regimental, pelo Plenrio das duas Casas do Congresso Nacional. 3 - As emendas ao projeto de lei do oramento anual ou aos projetos que o modifiquem somente podem ser aprovadas caso: I - sejam compatveis com o plano plurianual e com a lei de diretrizes oramentrias; II - indiquem os recursos necessrios, admitidos apenas os provenientes de anulao de despesa, excludas as que incidam sobre: a) dotaes para pessoal e seus encargos; b) servio da dvida; c) transferncias tributrias constitucionais para Estados, Municpios e Distrito Federal; ou III - sejam relacionadas: a) com a correo de erros ou omisses; ou b) com os dispositivos do texto do projeto de lei. 4 - As emendas ao projeto de lei de diretrizes oramentrias no podero ser aprovadas quando incompatveis com o plano plurianual. 5 - O Presidente da Repblica poder enviar mensagem ao Congresso Nacional para propor modificao nos projetos a que se refere este artigo enquanto no iniciada a votao, na Comisso mista, da parte cuja alterao proposta. 6 - Os projetos de lei do plano plurianual, das diretrizes oramentrias e do oramento anual sero enviados pelo Presidente da Repblica ao Congresso Nacional, nos termos da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. 7 - Aplicam-se aos projetos mencionados neste artigo, no que no contrariar o disposto nesta seo, as demais normas relativas ao processo legislativo. 8 - Os recursos que, em decorrncia de veto, emenda ou rejeio do projeto de lei oramentria anual, ficarem sem despesas correspondentes podero ser utilizados, conforme o caso, mediante crditos especiais ou suplementares, com prvia e especfica autorizao legislativa. Art. 167 - So vedados: I - o incio de programas ou projetos no includos na lei oramentria anual; II - a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes diretas que excedam os crditos oramentrios ou adicionais; III - a realizao de operaes de crditos que excedam o montante das despesas de capital, ressalvadas as autorizadas mediante crditos suplementares ou especiais com finalidade precisa, aprovados pelo Poder Legislativo por maioria absoluta; IV - a vinculao de receita de impostos a rgo, fundo ou despesa, ressalvadas a repartio do produto da arrecadao dos impostos a que se referem os arts. 158 e 159, a destinao de recursos para as aes e servios pblicos de sade, para manuteno e desenvolvimento do ensino e para realizao de atividades da administrao tributria, como determinado, respectivamente, pelos arts. 198, 2, 212 e 37, XXII, e a prestao de garantias s

operaes de crdito por antecipao de receita, previstas no art. 165, 8, bem como o disposto no 4 deste artigo; V - a abertura de crdito suplementar ou especial sem prvia autorizao legislativa e sem indicao dos recursos correspondentes; VI - a transposio, o remanejamento ou a transferncia de recursos de uma categoria de programao para outra ou de um rgo para outro, sem prvia autorizao legislativa; VII - a concesso ou utilizao de crditos ilimitados; VIII - a utilizao, sem autorizao legislativa especfica, de recursos dos oramentos fiscal e da seguridade social para suprir necessidade ou cobrir dficit de empresas, fundaes e fundos, inclusive dos mencionados no art. 165, 5; IX - a instituio de fundos de qualquer natureza, sem prvia autorizao legislativa; X - a transferncia voluntria de recursos e a concesso de emprstimos, inclusive por antecipao de receita, pelos Governos Federal e Estaduais e suas instituies financeiras, para pagamento de despesas com pessoal ativo, inativo e pensionista, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. XI - a utilizao dos recursos provenientes das contribuies sociais de que trata o art. 195, I, a, e II, para a realizao de despesas distintas do pagamento de benefcios do regime geral de previdncia social de que trata o art. 201. 1 - Nenhum investimento cuja execuo ultrapasse um exerccio financeiro poder ser iniciado sem prvia incluso no plano plurianual, ou sem lei que autorize a incluso, sob pena de crime de responsabilidade. 2 - Os crditos especiais e extraordinrios tero vigncia no exerccio financeiro em que forem autorizados, salvo se o ato de autorizao for promulgado nos ltimos quatro meses daquele exerccio, caso em que, reabertos nos limites de seus saldos, sero incorporados ao oramento do exerccio financeiro subseqente. 3 - A abertura de crdito extraordinrio somente ser admitida para atender a despesas imprevisveis e urgentes, como as decorrentes de guerra, comoo interna ou calamidade pblica, observado o disposto no art. 62. 4 - permitida a vinculao de receitas prprias geradas pelos impostos a que se referem os arts. 155 e 156, e dos recursos de que tratam os arts. 157, 158 e 159, I, a e b, e II, para a prestao de garantia ou contragarantia Unio e para pagamento de dbitos para com esta. Art. 168 - Os recursos correspondentes s dotaes oramentrias, compreendidos os crditos suplementares e especiais, destinados aos rgos dos Poderes Legislativo e Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, ser-lhes-o entregues at o dia 20 de cada ms, em duodcimos, na forma da lei complementar a que se refere o art. 165, 9. Art. 169 - A despesa com pessoal ativo e inativo da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios no poder exceder os limites estabelecidos em lei complementar. 1 - A concesso de qualquer vantagem ou aumento de remunerao, a criao de cargos, empregos e funes ou alterao de estrutura de carreiras, bem como a admisso ou contratao de pessoal, a qualquer ttulo, pelos rgos e entidades da administrao direta ou indireta, inclusive fundaes institudas e mantidas pelo poder pblico, s podero ser feitas: I - se houver prvia dotao oramentria suficiente para atender s projees de despesa de pessoal e aos acrscimos dela decorrentes; II - se houver autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias, ressalvadas as empresas pblicas e as sociedades de economia mista. 2 - Decorrido o prazo estabelecido na lei complementar referida neste artigo para a adaptao aos parmetros ali previstos, sero imediatamente suspensos todos os repasses de verbas federais ou estaduais aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios que no observarem os referidos limites. 3 - Para o cumprimento dos limites estabelecidos com base neste artigo, durante o prazo fixado na lei complementar referida no caput, a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios adotaro as seguintes providncias: I - reduo em pelo menos vinte por cento das despesas com cargos em comisso e funes de confiana; II - exonerao dos servidores no estveis.

4 - Se as medidas adotadas com base no pargrafo anterior no forem suficientes para assegurar o cumprimento da determinao da lei complementar referida neste artigo, o servidor estvel poder perder o cargo, desde que ato normativo motivado de cada um dos Poderes especifique a atividade funcional, o rgo ou unidade administrativa objeto da reduo de pessoal. 5 - O servidor que perder o cargo na forma do pargrafo anterior far jus a indenizao correspondente a um ms de remunerao por ano de servio. 6 - O cargo objeto da reduo prevista nos pargrafos anteriores ser considerado extinto, vedada a criao de cargo, emprego ou funo com atribuies iguais ou assemelhadas pelo prazo de quatro anos. 7 - Lei federal dispor sobre as normas gerais a serem obedecidas na efetivao do disposto no 4. TTULO VII DA ORDEM ECONMICA E FINANCEIRA CAPTULO I DOS PRINCPIOS GERAIS DA ATIVIDADE ECONMICA Art. 170 - A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: I - soberania nacional; II - propriedade privada; III - funo social da propriedade; IV - livre concorrncia; V - defesa do consumidor; VI - defesa do meio ambiente, inclusive mediante tratamento diferenciado conforme o impacto ambiental dos produtos e servios e de seus processos de elaborao e prestao; VII - reduo das desigualdades regionais e sociais; VIII - busca do pleno emprego; IX - tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas. Pargrafo nico - assegurado a todos o livre exerccio de qualquer atividade econmica, independentemente de autorizao de rgos pblicos, salvo nos casos previstos em lei. Art. 172 - A lei disciplinar, com base no interesse nacional, os investimentos de capital estrangeiro, incentivar os reinvestimentos e regular a remessa de lucros. Art. 173 - Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1 - A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista e de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I - sua funo social e formas de fiscalizao pelo Estado e pela Sociedade; II - a sujeio ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; III - licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV - a constituio e o funcionamento dos conselhos de administrao e fiscal, com a participao de acionistas minoritrios; V - os mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos administradores. 2 - As empresas pblicas e as sociedades de economia mista no podero gozar de privilgios fiscais no extensivos s do setor privado. 3 - A lei regulamentar as relaes da empresa pblica com o Estado e a sociedade.

4 - A lei reprimir o abuso do poder econmico que vise dominao dos mercados, eliminao da concorrncia e ao aumento arbitrrio dos lucros. 5 - A lei, sem prejuzo da responsabilidade individual dos dirigentes da pessoa jurdica, estabelecer a responsabilidade desta, sujeitando-a s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular. Art. 174 - Como agente normativo e regulador da atividade econmica, o Estado exercer, na forma da lei, as funes de fiscalizao, incentivo e planejamento, sendo este determinante para o setor pblico e indicativo para o setor privado. 1 - A lei estabelecer as diretrizes e bases do planejamento do desenvolvimento nacional equilibrado, o qual incorporar e compatibilizar os planos nacionais e regionais de desenvolvimento. 2 - A lei apoiar e estimular o cooperativismo e outras formas de associativismo. 3 - O Estado favorecer a organizao da atividade garimpeira em cooperativas, levando em conta a proteo do meio ambiente e a promoo econmico-social dos garimpeiros. 4 - As cooperativas a que se refere o pargrafo anterior tero prioridade na autorizao ou concesso para pesquisa e lavra dos recursos e jazidas de minerais garimpveis, nas reas onde estejam atuando, e naquelas fixadas de acordo com o art. 21, XXV, na forma da lei. Art. 175 - Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico - A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. Art. 176 - As jazidas, em lavra ou no, e demais recursos minerais e os potenciais de energia hidrulica constituem propriedade distinta da do solo, para efeito de explorao ou aproveitamento, e pertencem Unio, garantida ao concessionrio a propriedade do produto da lavra. 1 - A pesquisa e a lavra de recursos minerais e o aproveitamento dos potenciais a que se refere o caput deste artigo somente podero ser efetuados mediante autorizao ou concesso da Unio, no interesse nacional, por brasileiros ou empresa constituda sob as leis brasileiras e que tenha sua sede e administrao no Pas, na forma da lei, que estabelecer as condies especficas quando essas atividades se desenvolverem em faixa de fronteira ou terras indgenas. 2 - assegurada participao ao proprietrio do solo nos resultados da lavra, na forma e no valor que dispuser a lei. 3 - A autorizao de pesquisa ser sempre por prazo determinado, e as autorizaes e concesses previstas neste artigo no podero ser cedidas ou transferidas, total ou parcialmente, sem prvia anuncia do poder concedente. 4 - No depender de autorizao ou concesso o aproveitamento do potencial de energia renovvel de capacidade reduzida. Art. 177 - Constituem monoplio da Unio: I - a pesquisa e a lavra das jazidas de petrleo e gs natural e outros hidrocarbonetos fluidos; II - a refinao do petrleo nacional ou estrangeiro; III - a importao e exportao dos produtos e derivados bsicos resultantes das atividades previstas nos incisos anteriores; IV - o transporte martimo do petrleo bruto de origem nacional ou de derivados bsicos de petrleo produzidos no Pas, bem assim o transporte, por meio de conduto, de petrleo bruto, seus derivados e gs natural de qualquer origem; V - a pesquisa, a lavra, o enriquecimento, o reprocessamento, a industrializao e o comrcio de minrios e minerais nucleares e seus derivados, com exceo dos radioistopos cuja produo, comercializao e utilizao podero ser autorizadas sob regime de permisso, conforme as alneas b e c do inciso XXIII do caput do art. 21 desta Constituio Federal.

1 - A Unio poder contratar com empresas estatais ou privadas a realizao das atividades previstas nos incisos I e II deste artigo, observadas as condies estabelecidas em lei. 2 - A lei que se refere o 1 dispor sobre: I - a garantia do fornecimento dos derivados de petrleo em todo o territrio nacional; II - as condies de contratao; III - a estrutura e atribuies do rgo regulador do monoplio da Unio. 3 - A lei dispor sobre o transporte e a utilizao de materiais radioativos no territrio nacional. 4 - A lei que instituir contribuio de interveno no domnio econmico relativa s atividades de importao ou comercializao de petrleo e seus derivados, gs natural e seus derivados e lcool combustvel dever atender aos seguintes requisitos: I - a alquota da contribuio poder ser: a) diferenciada por produto ou uso; b) reduzida e restabelecida por ato do Poder Executivo, no se lhe aplicando o disposto no art. 150,III, b; II - os recursos arrecadados sero destinados: a) ao pagamento de subsdios a preos ou transporte de lcool combustvel, gs natural e seus derivados e derivados de petrleo; b) ao financiamento de projetos ambientais relacionados com a indstria do petrleo e do gs; c) ao financiamento de programas de infra-estrutura de transportes Art. 178 - A lei dispor sobre a ordenao dos transportes areo, aqutico e terrestre, devendo, quanto ordenao do transporte internacional, observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. Pargrafo nico - Na ordenao do transporte aqutico, a lei estabelecer as condies em que o transporte de mercadorias na cabotagem e a navegao interior podero ser feitos por embarcaes estrangeiras. Art. 179 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios dispensaro s microempresas e s empresas de pequeno porte, assim definidas em lei, tratamento jurdico diferenciado, visando a incentiv-las pela simplificao de suas obrigaes administrativas, tributrias, previdencirias e creditcias, ou pela eliminao ou reduo destas por meio de lei. Art. 180 - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios promovero e incentivaro o turismo como fator de desenvolvimento social e econmico. Art. 181 - O atendimento de requisio de documento ou informao de natureza comercial, feita por autoridade administrativa ou judiciria estrangeira, a pessoa fsica ou jurdica residente ou domiciliada no Pas depender de autorizao do Poder competente.

CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA


Introduo cedio na doutrina que o Estado constitudo da conjuno dos elementos: povo, territrio e poder, este tambm denominado soberania, havendo alguns autores que colocam um quarto elemento, a finalidade. A soberania expressa-se tanto no mbito externo, em relao aos demais Estados, como internamente. Neste caso, a Administrao e os administrados devem respeitar os ditames postos pelas leis, enquanto expresso da democracia calcada em um ordenamento jurdico, caracterizando o jargo: No direito privado possvel fazer tudo aquilo que a lei no probe ao passo que no direito pblico apenas permitido fazer aquilo que a lei prescreve. Entrementes, entende-se que no bastar o atendimento lei formal para se obter uma conduta administrativa legal, posto incidir sobre a Administrao tambm a lei tica, distinguindo-se o bem do mal, o honesto do desonesto, o justo do injusto, o oportuno do inoportuno, o conveniente do inconveniente. Nesse diapaso, devemos observar que o Estado de Direito, segundo Canotilho seria: o Estado que est sujeito ao direito; atua atravs do direito; positiva as normas jurdicas informadas pela idia de direito. Assim, o controle da Administrao est fulcrado nas normas elaboradas pelos representantes do povo, estabelecendo tipos e modos de controle de toda atuao administrativa, para a defesa da prpria Administrao e dos direitos dos administrados. Conceito A palavra controle tem origem no latim roulum, em francs rle, designando o rol dos contribuintes pelo qual se verificava a operao do arrecadador. No direito ptrio, o vocbulo foi introduzido por Seabra Fagundes em sua obra O Controle dos Atos Administrativos pelo Poder Judicirio. O saudoso Hely Lopes conceitua controle como: ... a faculdade de vigilncia, orientao e correo que um Poder, rgo ou autoridade exerce sobre a conduta funcional de outro. Verifica-se ser o controle exercitvel em todos e por todos os Poderes de Estado, Executivo, Legislativo e Judicirio. Formas de Controle Embora a doutrina utilize tipos, formas, sistemas de controle sem muita propriedade didtica, denotando certa mudana na classificao do controle, segundo vrios aspectos, abaixo discorreremos sobre os mais importantes, vejamos: Quanto ao momento em que so realizados Controle preventivo ou prvio (a priori) aquele verificado antes da realizao da despesa, exempli gratia, da liquidao da despesa. Tal modo de controle o mais antigo, contudo, emperra a mquina administrativa suspendendo a eficcia do ato at sua anlise pelo rgo competente. Controle concomitante efetuado durante a realizao da despesa. Considerado o mais eficaz, visto poder o ato tido como irregular poderia ser sobrestado durante a sua consecuo, evitando, assim, maior dispndio para o errio. Como ilustrao deste tipo de controle, tem-se as auditorias do Tribunal de Contas, a fiscalizao de concursos pblicos e procedimentos licitatrios, dentre outros. Controle subseqente ou corretivo (a posteriori) o feito aps a realizao do ato de despesa. a forma mais comum, mas tambm a mais ineficaz, pois verificar as contas de um gestor terminada sua gesto torna a reparao do dano e a restaurao do statu quo ante muito difceis. Quanto ao fundamento utilizado Controle hierrquico decorre da desconcentrao administrativa, ou seja, da organizao vertical dos rgos administrativos. Esta modalidade de controle pressupe faculdades de superviso, orientao, fiscalizao, aprovao e reviso das atividades controladas, disponibilizando meios corretivos para os agentes responsveis pelo desvio de conduta. Controle finalstico o que verifica o escopo da instituio, perscrutando o enquadramento da instituio no programa de governo e o acompanhamento dos atos de seus dirigentes no desempenho das funes estatutrias, para o atingimento das finalidades da atividade controlada, verbi gratia, o Contrato de Gesto.

Quanto ao aspecto controlado Controle da legalidade ou legitimidade decorrente do princpio da legalidade presente no Estado de Direito, objetiva verificar se o ato administrativo est conforme a lei que o regula. Esta modalidade de controle exercida tanto pela Administrao como pelo Legislativo e Judicirio, devendo estes dois ltimos, contudo, serem provocados. Controle de mrito este avalia no o ato, mas a atividade administrativa de per si, ou seja, o efeito decursivo da prtica dos atos administrativos, visando aferir se o administrador pblico alcanou o resultado pretendido da melhor forma e com menos custos para a Administrao. Controle de resultados assemelha-se ao controle finalstico supracitado, incidindo nos contratos de gesto. Segundo a natureza dos organismos controladores Controle judicirio encontra respaldo no artigo 5, XXXV da Lei Fundamental, exercido pelo Poder Judicirio, observando a legalidade dos atos emanados do Poder Executivo. Vrios so os meios postos disposio do cidado o exerccio deste controle. Dentre eles, encontram-se as seguintes aes constitucionais: mandado de segurana coletivo e individual, ao popular, ao civil pblica, mandado de injuno, habeas data, aes de inconstitucionalidade, etc. Controle administrativo ou executivo o exercido por todos os rgos sobre as suas respectivas administraes, podendo analisar o mrito do ato, visto que o Judicirio s poder manifestar-se acerca da legalidade, no adentrando a seara da oportunidade e convenincia. Controle parlamentar ou legislativo exercido pelo Poder Legislativo diretamente ou com o auxlio de uma Controladoria ou Tribunal de Contas. O controle direto albergado no artigo 49, X da Lei Maior, enquanto o indireto est previsto no 70, caput do mesmo Estatuto. Quanto instaurao do controle Controle de ofcio (ex officio) o que se instaura independentemente de provocao do administrado ou de qualquer outro rgo pertencente estrutura do Poder Pblico. Como exemplo, a anlise de contas dos administradores e demais responsveis por dinheiros pblicos. Controle por provocao ou externo popular - tem assento no artigo 74, 2 da Lei das Leis. Assim, todo cidado poder denunciar as irregularidades ao rgo de controle externo para fins de instaurao do devido procedimento. Segundo a posio do rgo controlador Controle interno quando seu exerccio cabe ao mesmo ou outro rgo da mesma administrao de que emanou o ato. E j que o rgo controlador tem a mesma natureza daquele que emitiu o ato, verifica-se naturalmente que o controle examina, em regra, o mrito do ato, com um reexame sobre sua convenincia. Este controle tem espeque constitucional no artigo 74, devendo ser um auxiliar do controle externo, atuando como articulador entre as aes administrativas e a anlise de legalidade. Controle externo o que se realiza por rgo estranho ao que emanou o ato ou procedimento administrativo, a exemplo daquele realizado pelo Tribunal de Contas, pelo Poder Judicirio e pelo Legislativo. O CONTROLE ADMINISTRATIVO (ou EXECUTIVO) Introduo As atividades desenvolvidas pela Administrao Pblica, devido sua especificidade, devem se pautar pela estrita observncia das normas legais, bem como pela observncia dos princpios que norteiam toda a Administrao pblica, como requisito para validade de seus atos. No se deve esquecer, que o dinheiro despendido pelos atos do administrador pblico, no lhe pertence, mas sim a toda sociedade. Desta forma, o controle da legalidade e validade de seus atos, torna-se imprescindvel e obrigatrio.

O Controle Administrativo O controle administrativo deve ser entendido como o poder-dever que a Administrao Pblica tem de controlar a legalidade e validade de seus atos. Ou seguindo as palavras do Ilmo. Professor Hely Lopes Meirelles: "... Controle administrativo todo aquele que o Executivo e os rgos de administrao dos demais Poderes exercem sobre suas prprias atividades, visando a mant-las dentro da lei, segundo as necessidades do servio e s exigncias tcnicas e econmicas de sua realizao, pelo qu um controle de legalidade e de mrito." Em regra, este controle exercido por meio do Poder Hierrquico e pelos recursos administrativos. O poder que a Administrao tem de revisar seus atos Questo que envolvia certa divergncia jurdica era a atinente a possibilidade da Administrao Pblica poder rever seus atos administrativos. Buscando a soluo para esta indagao, o Supremo Tribunal Federal editou duas smulas, a 346 e 473. STF - SMULA N 346 A ADMINISTRAO PBLICA PODE DECLARAR A NULIDADE DOS SEUS PRPRIOS ATOS. STF - SMULA N 473 A ADMINISTRAO PODE ANULAR SEUS PRPRIOS ATOS, QUANDO EIVADOS DE VCIOS QUE OS TORNAM ILEGAIS, PORQUE DELES NO SE ORIGINAM DIREITOS; OU REVOG-LOS, POR MOTIVO DE CONVENINCIA OU OPORTUNIDADE, RESPEITADOS OS DIREITOS ADQUIRIDOS, E RESSALVADA, EM TODOS OS CASOS, A APRECIAO JUDICIAL. Como se pode notar, o Poder Judicirio reconheceu o poder da Administrao pblica em rever seus atos, todavia, condicionou esta conduta ao preenchimento dos certos requisitos. Em se tratando de um ato administrativo que apresente determinando vcio jurdico que o torne nulo, o Supremo Tribunal Federal, reconheceu o direito de sua anulao a qualquer tempo, uma vez que destes atos no se originam direitos. Todavia, em se tratando de um ato administrativo que Administrao deseje sua revogao por motivos de convenincia e oportunidade, a questo um pouco diferente. autorizada tal revogao, todavia, neste caso, dever a Administrao Pblica observar e resguardar os casos em que ocorreu o direito adquirido. Outra questo que tambm causava certa divergncia no mundo jurdico era atinente possibilidade da Administrao Pblica proceder revogao unilateral do ato administrativo quando entendesse necessrio. Alguns autores defendiam a tese de que a Administrao Pblica, em se tratando da constatao de vicio ou de inconvenincia do ato, poderia, de oficio, revogar, unilateralmente, o ato administrativo. Neste sentido, seria apenas exigida a apresentao de uma justificativa que serviria de fundamento para a revogao deste ato. Todavia, os Tribunais tem entendido que necessria observncia de processo administrativo prprio, como pr-requisito ao desenvolvimento do poder-dever que a administrao pblica tem de revogar seus atos. Tal entendimento se justifica, na medida em que h disposio constitucional que assegura aos cidados o direito ao devido processo legal, no qual lhe seja assegurada possibilidade da ampla defesa. Desta forma, a Administrao pblica dever promover um processo administrativo prvio, como requisito para anulao de um ato administrativo, sob pena de nulidade. O poder hierrquico

Retornando ao controle administrativo propriamente dito, como j ressaltamos, este exercido normalmente pelo Poder Hierrquico e pelos recursos administrativos. No caso, do poder hierrquico este exercido atravs da fiscalizao dos rgos superiores sobre os rgos inferiores. Ou seja, os rgos e administradores que detm uma hierarquia mais elevada, assumem a obrigao de controlar e fiscalizar os atos dos rgos e administradores subordinados. Desta forma, o Presidente da Repblica, controla e fiscaliza os atos dos Ministros de Estado, que por sua vez, controlam e fiscalizam os atos das secretarias-gerais de suas pauta, que, por conseguinte, controla e fiscaliza os atos de seus subordinados e assim por diante. No se deve olvidar que constitui dever do superior hierrquico, velar pelo fiel cumprimento das Leis e normas internas, bem como, garantir que seus subordinados prestem suas atividades com zelo e a eficincia necessria a um administrador pblico. Todavia, no s as entidades da Administrao direta devem ser controladas. que seguindo a linha de raciocnio, referente ao poder dever que a Administrao Pblica tem de controlar a legalidade e validade de seus atos, qualquer entidade, que administre a "coisa pblica", como os entes da administrao pblica indireta, tambm, devem suportar o controle de seus atos. Assim, entidades da administrao, como as sociedades de economia mista, as autarquias pblicas, as empresas pblicas e as fundaes pblicas, tambm, devem suportar o controle administrativo. Trata-se de uma variao do Poder hierrquico, pois neste caso, no resulta de uma subordinao direta, mas sim de um tipo de superviso que resulta substancialmente da vinculao administrativa que advinda de sua entidade criadora. Em se tratando de diferenciar estas duas formas de controle, importante, novamente, ressaltar as palavras do professor Hely Lopes Meireles: "...O controle hierrquico pleno e ilimitado e o controle das autarquias e das entidades paraestatais em geral, sendo apenas um controle finalstico, sempre restrito e limitado aos termos da Lei que o estabelece." "E justifica-se essa diferena, porque os rgos centralizados so subordinados aos superiores, ao passo que os entes descentralizados so administrativamente autnomos e simplesmente vinculados a um rgo da entidade estatal que os criou." Os tipos de recursos administrativos Conforme j ressaltado, a Administrao Pblica, atravs de suas normas e regulamentos, instituiu a possibilidade de interposio de diversos tipos de recursos administrativos. Dentre vrios, importa destacar, dentre outros, os recursos hierrquicos, as reclamaes administrativas, os pedidos de reconsiderao e a representao. - Recurso hierrquico: esta modalidade de recurso administrativo dirigida diretamente autoridade hierarquicamente superior para que esta possa realizar um reexame do ato administrativo, emitido por seu subordinado. - Pedido de reconsiderao: esta modalidade de recurso administrativo dirigida diretamente autoridade responsvel pela realizao do ato administrativo e tem como objetivo dar a oportunidade para que este revogue ou modifique o ato impugnado. No havendo outro prazo para sua interposio, previsto em alguma lei especfica, o prazo de um ano, contado da data da realizao do ato. - Reclamao Administrativa: esta modalidade de recurso administrativo tem como objetivo dar oportunidade do cidado questionar algum a realizao de algum ato administrativo. As reclamaes administrativas, geralmente so julgadas por um rgo especifico da administrao pblica, criados com esta finalidade. Muito utilizada como meio de questionar atos referentes a direitos funcionais de seus servidores. No havendo outro prazo previsto pela legislao, a reclamao deve ser interposta perante o rgo da administrao pblica no prazo de at um ano, contados da realizao do ato eivado de vcio.

- Representao - uma modalidade de recurso administrativo que prev a possibilidade do administrado promover denuncias de irregularidades praticadas pelos agentes da Administrao Pblica. importante ressaltar que, em se tratando de qualquer espcie de recurso administrativo, a deciso da administrao pblica dever ser fundamentada e uma vez transitada em julgado, produz efeitos que vinculam toda a Administrao Pblica, somente podendo ser reapreciada pelo Poder Judicirio. O recurso administrativo deve ser entendido como todo e qualquer meio, posto a disposio do cidado, pela a Administrao Pblica, como forma de propiciar que esta efetue o reexame de seu ato. A possibilidade de interposio de recursos administrativos se justifica, na medida em que assegurado ao cidado o direito ao duplo grau de jurisdio, direito este, decorrente do instituto constitucional do devido processo legal e da ampla defesa, "com os meios e recursos a ela inerentes". que em se tratando de um Estado de Direito, no se admite que os atos da Administrao Pblica sejam incontestveis e irrevogveis. Desta forma, a prpria Administrao Pblica criou maneiras para que o cidado que se sinta lesado possa pleitear perante a prpria Administrao Pblica a reviso deste ato. Em geral, os recursos administrativos so interpostos pelo prprio particular interessado e devem ser fundamentados, com a indicao da ilegalidade do ato. O CONTROLE LEGISLATIVO Introduo O Poder Legislativo desenvolve um papel de destaque no que se refere ao controle da Administrao Pblica. Mas comumente conhecido como "controle parlamentar", este divide-se fundamentalmente em duas espcies, o controle poltico e controle oramentrio e financeiro. Neste estudo, vamos tratar especificamente do controle poltico. O controle poltico O controle poltico da Administrao Pblica exercido mediante a participao direta da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Na realidade o Poder Legislativo, se divide em trs rgos, o Congresso Nacional, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal. importante ressaltar que o congresso nacional um rgo do Poder Legislativo que representa a unio do Senado Federal e da Cmara dos Deputados. Desta forma, em se tratando do controle poltico da Administrao Pblica, as atribuies e competncias, iro variar de acordo com a fase do procedimento e da matria a ser tratada. O CONTROLE PELO CONGRESSO NACIONAL As atribuies privativas do Congresso Nacional, no que se refere ao controle da Administrao Pblica, encontram-se definidas na Constituio Federal, sobretudo, em seu artigo 49. Acordos e Tratados internacionais Desta forma atribuio do Congresso Nacional aprovar, atravs de um decreto legislativo, Tratados e Acordos Internacionais, que impliquem encargos ou onerem o patrimnio nacional. importante ressaltar que a aprovao do Congresso Nacional requisito indispensvel para que este Tratado ou Acordo Internacional produza efeitos jurdicos no territrio brasileiro. Declarao de Guerra e celebrao de paz Tambm a Declarao de Guerra, a celebrao da paz e a permisso para que foras estrangeiras possam transitar em territrio nacional prescindem de autorizao do Congresso Nacional.

Ausncia do Presidente ou Vice-Presidente da Repblica por prazo superior a 15 dias Por se tratar de um assunto de interesse nacional, a ausncia do Presidente ou do VicePresidente da Repblica do territrio nacional por prazo superior a 15 dias, prescinde de autorizao do Congresso Nacional, como requisito para sua legalidade. Declarao de Estado de defesa, interveno federal ou de Estado de stio atribuio do Congresso Nacional a declarao de Estado de Defesa, interveno federal ou de Estado de stio. A ausncia de prvia aprovao pelo Congresso Nacional traz nulidade para seu ato. Controle da atividade regulamentadora do chefe do Poder Executivo O Congresso Nacional detm a atribuio de controlar a atividade regulamentadora do chefe do poder executivo. Desta forma, entendendo que o decreto regulamentar adentrou em seara privativa do poder legislativo, pode o Congresso Nacional determinar a suspenso deste ato regulamentar. Fixao da remunerao do Presidente e Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado Ao Congresso Nacional compete fixar, anualmente, a remunerao do Presidente e VicePresidente da Repblica e dos Ministros de Estado, em cada exerccio financeiro. Controle das contas apresentadas pelo Presidente da Repblica Compete tambm, ao Congresso Nacional, proceder ao controle das contas apresentadas pelo Presidente da Repblica. Desta forma, aps a analise do Tribunal de Contas da Unio, compete ao Congresso Nacional proceder ao controle das contas anuais do Presidente da Repblica, aprovando-as ou no. Controle dos atos do Poder Executivo e dos rgos integrantes da Administrao Indireta O Congresso tambm detm a competncia de proceder ao controle dos atos do Poder Executivo e dos rgos integrantes da Administrao indireta. importante ressaltar que este controle pode ser realizado tanto pelo Congresso, quanto pelas suas Cmaras Legislativas, individualmente. Concesso ou renovao de concesso de emissora de rdio e de televiso Compete ao Congresso Nacional aprovar o ato do Presidente da Repblica de determina a concesso ou renovao da concesso de emissora de rdio ou de televiso. Autorizar referendos e convocar plebiscitos Compete ao Congresso Nacional, autorizar referendos e convocar plebiscitos. Autorizar a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos, a pesquisa e lavra de riquezas minerais, em terras indgenas Compete ao Congresso Nacional autorizar a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos, a pesquisa e lavra de riquezas minerais, em terras indgenas. Aprovar a alienao de terras pblicas com rea superior a 2500 hectares Compete ao Congresso Nacional aprovar previamente a alienao de terras pblicas com rea superior de 2500 hectares.

O controle pela Cmara dos Deputados As atribuies privativas da Cmara dos Deputados no que se referem ao controle da administrao Pblica pelo Poder Legislativo encontram-se definidas na Constituio Federal, sobretudo, em seu artigo 51. Instaurao de processo contra o Presidente e Vice-Presidente da Repblica e contra os Ministros de Estado Cmara dos Deputados compete atribuio de autorizar ou no, a instaurao de processo contra Presidente e Vice-Presidente da Repblica e contras os Ministros de Estado. Neste caso o quorum de aprovao o de dois teros dos Deputados integrantes do colegiado. importante ressaltar que aprovao pela Cmara dos Deputados requisito obrigatrio e indispensvel instaurao do processo. Tomada de contas anuais do Presidente da Repblica Constitui tambm atribuio da Cmara dos Deputados a tomada direta de contas do Presidente da Repblica, caso estas no sejam encaminhadas ao Congresso Nacional, no prazo legal. O CONTROLE PELO SENADO FEDERAL As atribuies privativas do Senado Federal no que se referem ao controle da administrao Pblica pelo Poder Legislativo encontram-se definidas na Constituio Federal, sobretudo, em seu artigo 52. Processar e julgar, em crimes de responsabilidade Compete ao Senado Federal a atribuio de processar e julgar o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente da Repblica, os Ministros de Estado, os Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador Geral da Unio, Advogado geral da Unio e os Comandantes da Marinha, Exrcito ou Aeronutica, em se tratando de crimes de responsabilidade. Aprovar a nomeao para investidura em cargos Compete ao Senado Federal, aprovar, previamente, mediante voto secreto, a nomeao e investidura para o cargo de Ministro do Tribunal de Contas da Unio, de Presidente e Diretor do Banco Central, de Procurador Geral da Repblica, entre outros conforme determinao do artigo 52, inciso III da Constituio Federal. Misses diplomticas Compete ao Senado Federal aprovar, previamente, mediante voto secreto, a dos chefes de misses diplomticas de carter permanente. Operaes externas de natureza financeira Compete ao Senado Federal autorizar e fixar os limites para operaes externas de natureza financeira promovidas pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Crdito externo e interno Compete ao Senado Federal autorizar e fixar os limites para operaes de crdito, internas e externas, promovidas pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios e ainda, pelas entidades pblicas integrantes da Administrao indireta da Unio. Dvida mobiliria dos Estados Compete ao Senado Federal estabelecer os limites para o montante da dvida mobiliria dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios.

Exonerao do Procurador Geral da Repblica Compete ao Senado Federal aprovar a exonerao do Procurador Geral da Repblica, quando esta realizada de ofcio pelo presidente da Repblica. O CONTROLE PELA CMARA DOS DEPUTADOS E PELO SENADO FEDERAL Algumas atribuies poder ser exercidas por qualquer das casas legislativas, ou seja, pela Cmara dos Deputados ou pelo Senado Federal. Inclusive, deve-se ressaltar que estas atribuies tambm podem ser exercidas por suas Comisses. Tal comando encontra-se inserido na Constituio Federal, em seu artigo 50. Prestao de informaes Tanto a Cmara dos Deputados, quanto o Senado Federal detm a atribuio de convocar Ministros de Estado para prestarem informaes acerca de suas pastas. importante destacar que o atendimento a esta convocao obrigatrio, ensejando sua desobedincia, em crime de responsabilidade. Tambm admitido que, a critrio do rgo solicitante, ao invs do comparecimento da autoridade, sejam as informaes prestadas por escrito. O comparecimento voluntrio admitido o comparecimento de forma voluntria da Autoridade, desde que previamente acordado com o rgo interessado, em casos em que o assunto tratado pelo rgo, apresenta relevncia pertinente ao seu Ministrio. As Comisses Parlamentares de Inqurito (CPIs) As investigaes referentes aos atos ilegais cometidos pelas autoridades que detm de competncia privativa do Poder Legislativo, geralmente, so realizadas sob a forma de Comisses Parlamentares de Inqurito. As Comisses Parlamentares de Inqurito encontram-se previstas no artigo 58 da Constituio Federal e podem ser institudas tanto pelo Senado Federal, quanto pela Cmara dos Deputados, ou por ambas, desde eu o requerimento de sua criao contenha, pelo menos, um tero de seus membros. - CPI instituda pela Cmara dos deputados: 1/3 dos membros da Cmara dos Deputados - CPI instituda pelo Senado Federal: 1/3 dos membros do Senado Federal. - CPI instituda em conjunto por ambas as casas: 1/3 dos membros de cada casa contados em conjunto. Dotadas de poder inquisitrio, as CPIs carecem do poder de sano. Desta forma, as atribuies das CPIs se restringem no trabalho de apurao dos fatos que podem ou no ensejar nas hipteses de crimes de responsabilidade ou crimes comuns. Apurado a responsabilidade pelo crime, comum ou de responsabilidade, caber a CPI encaminhar o processo ao Ministrio Pblico ou ao rgo responsvel para que possa tomar as devidas providncias. O CONTROLE JUDICIAL (ou JURISDICIONAL) Conceito Estabelece o art. 5, inciso XXXV, da Constituio Federal, que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Nesse inciso, vamos encontrar o cerne do sistema de jurisdio una, adotado no direito brasileiro, pelo qual o Poder Judicirio tem o monoplio da funo jurisdicional, ou seja, do poder de apreciar, com fora de coisa julgada e definitividade, a leso ou ameaa de leso a direitos individuais.

Dentro desse contexto, ensina-nos o saudoso administrativista Hely Lopes Meirelles1, que "controle judicirio ou judicial o exercido privativamente pelos rgos do Poder Judicirio sobre os atos administrativos do Executivo, do Legislativo e do prprio Judicirio quando realiza atividade administrativa." Discorrendo sobre o tema, Digenes Gasparini2 conceitua "controle de legalidade dos atos e atividades administrativas do Executivo, do Legislativo e do Judicirio por rgo dotado de poder de solucionar, em carter definitivo, os conflitos de direito que lhe so submetidos." Mais alm, Celso Antnio Bandeira de Mello3 erige o controle jurisdicional dos atos administrativos como verdadeiro princpio a nortear a Administrao Pblica no interesse pblico. Da asseverar: "Trata-se, bem de ver, de exigncia impostergvel idia de Estado Democrtico de Direito. Com efeito, de nada valeria proclamar-se o assujeitamento da Administrao Constituio e s leis, se no fosse possvel, perante um rgo imparcial e independente, contrastar seus atos com as exigncias delas decorrentes, obter-lhes a fulminao quando invlidos, e as reparaes patrimoniais cabveis." Desse sistema, decorre o controle judicial dos atos da administrao pblica, de natureza externa, atravs do qual o Poder Judicirio, mediante provocao e, portanto, agindo a posteriori, controla a legalidade dos atos administrativos. Verifica-se, assim, que o Poder Judicirio pode rever, nos limites do aspecto legal, os atos j examinados, via controle interno ou mesmo do controle externo exercido pelo Poder Legislativo ou pelo Tribunal de Contas. Esto sujeitos ao controle judicial os atos administrativos comuns, j que as leis e os atos normativos (regulamentos, resolues, portarias, etc) ficam sujeitos ao controle pela via da ao direta de inconstitucionalidade. No primeiro caso o Judicirio, ao invalidar o ato, declara sua nulidade; no segundo caso declara a sua inconstitucionalidade. Assim, a jurisdio una. Significa dizer que no h rgos jurisdicionais estranhos ao Poder Judicirio para decidir, com esta fora especfica, sobre as contendas entre Administrao e administrado. Ensina-nos Hely Lopes Meirelles4 que " sobretudo um meio de preservao de direitos individuais, porque visa a impor a observncia da lei em cada caso concreto, quando reclamada por seus beneficirios." E arremata, com maestria: "No nosso sistema de jurisdio judicial nica, consagrado pelo preceito constitucional de que no se pode excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, individual ou coletivo (art. 5o, XXXV), a Justia ordinria tem a faculdade de julgar todo ato de administrao praticado por agente de qualquer dos rgos ou Poderes do Estado." o consagrado Princpio da Inafastabilidade de Apreciao Pelo Poder Judicirio de Leso ou Ameaa a Direito. Est inserto dentre as clusulas constitucionais que asseguram os Direitos e Garantias Fundamentais. Encontra-se, portanto, positivado. Com esteio que permita a efetivao do referido direito fundamental. Assim, denota-se que o Estado de Direito visa precipuamente atender s exigncias da legalidade. O objetivo das leis e normas jurdicas exercer um controle que confira segurana s relaes sociais. O DIREITO FUNDAMENTAL DE AMPLO ACESSO AO PODER JUDICIRIO Com assento na Carta Constitucional, esse importante direito tem conferida sua necessria eficcia, a fim de que possa ser garantida sua exigibilidade frente ao Poder Pblico. Trata-se genuinamente de direito fundamental, assente na ordem jurdica constitucional. Assim, a expresso direitos fundamentais quer significar, basicamente, os direitos das pessoas frente ao Estado que so objeto da Constituio. O Professor Paulo Bonavides5, traz em seu Curso de Direito Constitucional, a posio de Carl Schmitt, qual seja: "Os direitos fundamentais MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 17a edio, Malheiros Editores, So Paulo. GASPARINI, Digenes. Direito Administrativo. Editora Saraiva, So Paulo. 3 BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. 04. Curso de Direito Administrativo. 4a edio. Malheiros Editores, So Paulo. 4 MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 17a edio, Malheiros Editores, So Paulo. 5 BONAVIDES, Paulo. 10. Curso de Direito Constitucional. Malheiros Editores, So Paulo.
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propriamente ditos so, na essncia, entende ele, os direitos do homem livre e isolado, direitos que possui em face do Estado. E acrescenta: numa acepo estrita so unicamente os direitos de liberdade, da pessoa particular, correspondendo de um lado ao conceito do Estado burgus de Direito, referente a uma liberdade, em princpio ilimitada diante de um poder estatal de interveno, em princpio limitado, mensurvel e controlvel. Ora, erigido categoria de direito fundamental, como tal, o controle jurisdicional da Administrao Pblica tem como funo "criar e manter os pressupostos elementares de uma vida na liberdade e na dignidade humana." Assim, mantm o equilbrio entre os diversos sistemas: econmico, poltico, jurdico. Para Canotilho6, como direito fundamental, manteria a dupla perspectiva de: "1) estabelecer normas de competncia negativa para os poderes pblicos, proibindo sua ingerncia na esfera jurdica individual; 2) impor uma liberdade positiva no direito de exercer direitos fundamentais e uma liberdade negativa, no direito de exigir omisses dos poderes pblicos, evitando agresses lesivas." O controle jurisdicional da Administrao Pblica no ordenamento jurdico e na organizao institucional do Estado parece estar ligada a idia de defesa positiva (indivduo x Estado). O cultor de Direito Constitucional, Jos Afonso da Silva7, explica que: "Direitos fundamentais do homem constitui a expresso mais adequada a este estudo, porque, alm de referir-se a princpios que resumem a concepo do mundo e informam a ideologia poltica de cada ordenamento jurdico, reservada para designar, no nvel do direito positivo, aquelas prerrogativas e instituies que ele concretiza em garantias de uma convivncia digna, livre e igual de todas as pessoas. LIMITES DO CONTROLE EXERCIDO PELO PODER JUDICIRIO Os doutrinadores ptrios so unnimes em afirmar que ao Judicirio ser franqueado controlar a Administrao Pblica apenas no aspecto da legalidade do ato praticado. Assim, para Hely Lopes Meirelles8: "Nem mesmo os atos discricionrios fogem do controle judicial, porque, quanto competncia, constituem matria de legalidade, to sujeita ao confronto da Justia como qualquer outro elemento do ato vinculado. (...) Da porque o Judicirio ter que examinar o ato argido de discricionrio, primeiro, para verificar se realmente o ; segundo, para apurar se a discrio no desbordou para o arbtrio." Mais adiante, Hely Lopes Meirelles cinge os limites do controle exercido pelo Poder Judicirio sobre a Administrao Pblica, afirmando que "O que o Judicirio no pode ir alm do exame de legalidade para emitir um juzo de mrito sobre os atos da Administrao." Assim, o aspecto da legalidade sempre passvel de questionamento perante o Poder Judicirio. Com o advento da nova Constituio Federal a atividade da Administrao Pblica tornouse cada vez mais questionvel por parte dos administrados. Sujeitando-se a Administrao Pblica verificao da legalidade de seus atos, no poderiam suas emanaes volitivas escaparem da necessria tutela por parte do Poder Judicirio. Alis, como pontifica a brilhante Professora Carmen Lcia Antunes Rocha9, preleciona que: "No Direito Administrativo, mister considerar-se que toda agresso ao direito contamina o ato. A Administrao Pblica no age segundo a sua vontade, mas segundo a finalidade determinada pela lei, em cujo continente ela existe e se impe. Mas como a competncia da Administrao Pblica volta-se realizao do bem pblico material, concretizando o disposto no sistema jurdiconormativo, claro est que, carente dos fundamentos para agir, no se pode ter como vlido o ato que desborde dos preceitos e mandamentos de Direito vigente ... Pelo Poder Judicirio, o controle atinge
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CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional, Coimbra. SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. Editora Revista dos Tribunais, So Paulo. 8 MEIRELLES, Hely Lopes. Estudos e Pareceres de Direito Pblico. Editora Revista dos Tribunais. So Paulo.

ANTUNES ROCHA, Crmen Lcia. Princpios Constitucionais da Administrao Pblica. Livraria Editora Del Rey. Belo Horizonte

nos sistemas que adotam o modelo constitucional estruturado maneira do norte-americano, que enfatiza a jurisdio como direito assegurado ao cidado para a realizao do Estado de Direito seu ponto mais vigoroso e mais eficiente. Todos os atos da Administrao Pblica podem ser submetidos ao controle jurisdicional. Este se faz de maneira definitiva quando se cuida do exame e concluso sobre o princpio da juridicidade e o desempenho administrativo". Portanto, em obedincia previso constitucional, garantida atravs do art. 5o, XXXV, segundo a qual no se pode excluir da apreciao do Poder Judicirio qualquer leso ou ameaa a direito, individual ou coletivo, h de se perquirir sobre o aspecto da legalidade do ato administrativo, pois todo ato administrativo, de qualquer autoridade ou Poder, para ser legtimo e operante, h que ser praticado em conformidade com a norma legal pertinente (princpio da legalidade), com a moral da instituio (princpio da moralidade), com a destinao pblica prpria (princpio da finalidade) e com a divulgao oficial necessria (princpio da publicidade). Ausente a observncia a tais princpios bsicos, a Administrao Pblica vicia o ato, expondo-o a anulao por ela mesma ou pelo Poder Judicirio, se assim argumentado. O interessado, recorrendo s vias judiciais, poder obter no somente a anulao do ato declarado ilegal, mas a reparao dos danos decorrentes da ilegtima atuao do Poder Pblico. O carter jurdico-normativo da discricionariedade administrativa no impede que ela seja apresentada como uma das expresses da autonomia do Poder Executivo, isto , da margem de liberdade conferida por lei Administrao para, complementar o tipo aberto descrito na norma de competncia, mediante o aditamento de pressupostos de fato aos que j se encontram contidos na hiptese normativa ou determinao de efeitos jurdicos para alm dos parcialmente previstos no conseqente da norma. E mais do que isso, a ser apontada como o ncleo da atividade administrativa, o que justifica a interveno apenas parcial do Poder Judicirio na Administrao Pblica, no que concerne ao exame de certos elementos, os no completamente vinculados, dos atos administrativos. MEIOS OU INSTRUMENTOS DE CONTROLE Habeas Corpus Breves Consideraes Cedio que sua origem remonta Magna Carta inglesa, "mas definitivamente consagrado nas declaraes universais de direitos, constitui-se o habeas corpus no mais eficiente remdio para a correo do abuso de poder que compromete a liberdade de locomoo". Previsto no art. 5o, inciso LXVIII, possui a seguinte redao: " LXVIII Conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder." Sua impetrao independe de maiores formalidades, inclusive a presena de advogado. Trata-se de remdio jurdico destinado a tutelar a liberdade fsica do indivduo, quando esta apresentar-se em risco. O writ nasceu a fim de reparar ameaa ou violao da liberdade de ir e vir praticada por autoridade, muito embora a jurisprudncia venha admitindo a impetrao contra ato de particular que venha a causar restrio da liberdade de pessoa natural. Mandado de Segurana Breves Consideraes O mandado de segurana foi fruto da necessidade e exigncia de uma poca em que o cidado experimentava os albores da liberdade e do enfrentamento com o Poder Pblico. Ainda que sua inspirao possa residir em institutos aliengenas, como os writs anglo-americanos ou o juicio de amparo mexicano, costuma-se dizer que sua idealizao est amplamente ligada ao Habeas Corpus, aos Interditos Possessrios e Ao Anulatria de Atos da Administrao (Lei no 221/1894). A Constituio de 1934 foi responsvel pela positivao do instituto, instrumento tido como dos mais eficazes e notveis do mundo em matria de proteo genrica dos direitos individuais e coletivos. Das constituies posteriores a de 1934 apenas a "Polaca" (1937) no o contemplou expressamente.

Para Jos Cretella Jnior10, o instituto do mandado de segurana, com mais de meio sculo de existncia e ainda em constante evoluo legislativa, doutrinria e jurisprudencial, o mais aperfeioado instrumento processual constitucional na defesa dos direitos fundamentais no Brasil. Ainda: o meio mais eficaz de controle jurisdicional da Administrao Pblica. A via herica meio hbil para fazer cessar atos abusivos e/ou ilegais, sendo um direito fundamental insculpido na prpria Lex Legum. Assim estabelecer seu art. 5o, LXIX, in verbis: "Art. 5o (omissis) LXIX Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lqido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico." A ratio essendi do mandado de segurana est no chamado direito lqido e certo. Conceituar direito lqido e certo, assim, deve ser o primeiro passo para o bom entendimento do instituto. Destarte, o writ cabvel como meio correicional em casos de violao de direito lqido e certo. O luzidio do saudoso Hely Lopes Meirelles11, d a devida demarcao de direito lqido e certo, litteratim: "Direito lqido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao. Por outras palavras, o direito invocado, para ser amparvel por mandado de segurana , h de vir expresso em norma legal e trazer em si todos os requisitos e condies de sua aplicao ao impetrante: se a sua existncia for duvidosa; se a sua extenso ainda no estiver delimitada; se o seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais." (grifo nosso) Como ensina Celso Agrcola Barbi12, a "expresso direito lquido e certo no foi criada pelo legislador constituinte nem pelo legislador ordinrio. Limitaram-se eles a busc-la na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, onde a introduzira Pedro Lessa, ao tempo da formulao da doutrina brasileira do habeas corpus, e para aplicao a este". Tambm, Castro Nunes13 diz que "as origens da locuo mostram que se trata de um critrio jurisprudencial, justificado pelas necessidades da adaptao do habeas corpus, na extenso dada a esse instituto pela antiga jurisprudncia". Em todas as definies, vemos presente a idia de que o direito lquido e certo encontra-se umbilicalmente ligado prova pr-constituda e rapidez da soluo do conflito de interesses. No que pese os meios probantes, mandado de segurana ao que necessita de prova prconstituda, ou seja: prova documental robusta, com manifesta demonstrao verdica e irreprochvel dos fatos argumentados. Ao tecer escorreita dissecao sobre o assunto trazido anlise, o eminente processualista Humberto Theodoro Jnior14 leciona que: "A capacidade processual consiste na aptido de participar da relao processual, em nome prprio ou alheio. Em regra geral, a capacidade que se exige da parte para o processo a mesma que se reclama para os atos da vida civil, isto , para a prtica dos atos jurdicos de direito material." Com isso, o mandado de segurana apresenta-se como ao cabvel sempre que houver prova pr-constituda a demonstrar inequivocamente direito lquido e certo. No caso de matria ftica, insuscetvel de ser dirimida seno por meio de outros meios de prova, que o mandado de segurana no comporta. Nesses casos, a matria excede a rbita mandamental. Torna-se freqentemente controvertida, no se restringindo ao direito, abrangendo tambm os fatos, e, no tocante a estes, no daqueles que se podem elucidar em face de prova exclusivamente documental. CRETELLA JNIOR, Jos. Comentrios Constituio Brasileira de 1988. Editora Forense Universitria, Rio de Janeiro. 11 MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno "Habeas Data" , Editora Revista dos Tribunais: So Paulo. 12 BARBI, Celso Agrcola. Do Mandado de Segurana. Editora Forense, 6a Edio, So Paulo. NUNES, Castro. Do Mandado de Segurana e Outros Meios de Defesa do Direito Contra Actos do Poder Pblico. Editora Acadmica 14 THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de Direito Processual Civil. Editora Forense, 44. Edio, vol. 1, Rio de Janeiro.
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Habeas Data Breves Consideraes " LXXII Conceder-se- habeas data: a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo; Novel garantia introduzida pelo art. 5o, inciso LXXII da Constituio Federal de 1988, almejando assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico, bem como a retificao de dados, quando no se preferir faz-lo atravs de processo sigiloso (judicial ou administrativo). Consoante leciona o constitucionalista Paulo Bonavides15, "a aplicao e interpretao desse remdio constitucional se combina com dois outros incisos do mesmo art. 5o da Constituio - os incisos XIX e XXXIII - que tambm regulam matria pertinente ao direito de informao, fazendo mais slida a garantia contra abusos dos rgos pblicos. (...) O instituto cristaliza historicamente na conscincia da sociedade brasileira uma reao jurdica do constituinte a violaes, manipulaes e excessos perpetrados em matria informativa pessoal pelas entidades governamentais da ditadura ao longo de duas dcadas de exerccio do poder autoritrio sem limites." Mandado de Injuno Breves Consideraes Vejamos a redao constitucional que foi conferida ao instituto: "LXXI conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania". poca da promulgao da atual Constituio Federal de 1988, o mandado de injuno foi um dos itens mais comentados e alvo de inmeras interpretaes acerca de seu real alcance e amplitude. Alguns o tinham por intil, nada acrescendo aos demais writs tradicionais. Para outros, seria um instrumento inovador e revolucionrio. Em verdade, o instituto no foi recepcionado pela prtica forense por razes polticas. certo que o mandado de injuno, uma vez deferido, beneficiaria to-somente os impetrantes, remanescendo a lacuna da denominada norma regulamentadora, seja ela de atribuio do Executivo ou do Legislativo. Ocorre que, em muitos casos, a norma regulamentadora no editada simplesmente porque o Poder respectivo no o deseja. Qui por esse Poder entender que certos direitos e prerrogativas no so devidos e devem ser expurgados do Texto Magno. Na prtica, o Supremo Tribunal Federal vem, sistematicamente, atribuindo ao mandado de injuno efeito idntico ao que a Constituio deu ao direta de inconstitucionalidade por omisso. Significa dizer que vem assinalando prazo para que o Poder Legislativo faa editar a lei faltante. Como leciona Celso Antnio Bandeira de Mello16, "at o presente momento este instituto no conseguiu preencher a finalidade que lhe prpria, pois o Supremo Tribunal Federal, certamente por discordar do preceito constitucional que o instituiu, tem conseguido, por via interpretativa esdrxula, nulificar sua utilizao, tornando-o absolutamente incuo." Ao Popular
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BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. Malheiros Editores, So Paulo. BANDEIRA DE MELLO, Celso Antnio. Direito Administrativo na Constituio de 1988. Editora

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Revista dos Tribunais. So Paulo.

Breves Consideraes Vem contemplada pelo art. 5o, inciso LXXX, com a seguinte dico magna: "LXXIII Qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia." Trata-se de instrumento judicial franqueado a qualquer cidado para anular atos lesivos ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, ou moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. regulada pela Lei no 4.717, de 29.06.65. Ademais, a norma constitucional declara a iseno de custas e de sucumbncia ao autor popular, desde que animado pela boa-f. Adverte Hely Lopes Meirelles17: "A ao popular um instrumento de defesa dos interesses da coletividade, utilizvel por qualquer de seus membros, no gozo de seus direitos cvicos e polticos. Por ela no se amparam direitos prprios, mas, sim, interesses da comunidade. O beneficirio direto e imediato da ao no o autor popular; o povo, titular do direito subjetivo ao governo honesto. " Ao Civil Pblica Breves Consideraes Cuida-se de instrumento utilizvel pelo Ministrio Pblico na qualidade de verdadeiro substituto processual para evitar danos ao meio ambiente, ao consumidor, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico ou paisagstico. Ainda presta-se a promover a responsabilidade de quem porventura tenha causado leso a estes mesmos bens. Atua, assim, o rgo Ministerial, como representante da sociedade para promover, atravs do recurso jurisdio, o resgate da legalidade afrontada. A legtima intervenincia do Ministrio Pblico est conferida expressamente na Lei no 8.625/93, no seu art. 25, inciso IV, "a", que dita, verbis: "Art. 25 Alm das funes previstas nas Constituies Federal e Estadual, na Lei Orgnica e em outras leis, incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico, IV - promover o inqurito civil e a ao civil pblica, na forma da lei: a) para a proteo, preveno, e reparao dos danos causados ao meio ambiente, ao consumidor, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, e a outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos." Seu ingresso no apenas franqueado ao Ministrio Pblico, podendo valer-se deste importante meio processual a Unio, os Estados, os Municpios, autarquias, sociedades de economia mista, empresas pblicas, fundaes ou associaes constitudas h pelo menos um ano e que tenham entre suas finalidades proteger mencionados bens jurdicos. Ao Direta de Inconstitucionalidade Breves Consideraes Estabelece o art.102, I, "a", da Constituio Federal de 1988: "Art. 102 - Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: I processar e julgar, originariamente: a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal". A ao de inconstitucionalidade pode ser por ao ou omisso . "Ser por ao quando interposta para que seja apreciada em tese a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, objetivando sua fulminao. Ser por omisso quando, a teor do 2o, do artigo 103, vise, com o reconhecimento judicial de que tal omisso em expedir providencia normativa inconstitucional, seja

MEIRELLES, Hely Lopes. Mandado de Segurana, Ao Popular, Ao Civil Pblica, Mandado de Injuno "Habeas Data" , Editora Revista dos Tribunais: So Paulo.

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cientificado o Poder competente para a adoo das providncias necessrias e, em se tratando de rgo administrativo, para faz-lo em 30 dias." Outros Meios Breves Consideraes Existem outras aes, especiais ou ordinrias, que podem ser adequadamente utilizada pelo administrado para ver cessada a ilegalidade do ato administrativo. Dentre elas, as aes possessrias, a ao de consignao em pagamento, a nunciao de obra nova, e as cautelares, muitas vezes cumuladas com pedido de antecipao de tutela. 5. CONCLUSO A partir dos dados suscitados em nosso, estudo podemos tecer as seguintes concluses: 1) O controle jurisdicional da Administrao Pblica tem sua essncia, basicamente, pela observncia da legalidade da prtica do administrador; 2) O chamado controle jurisdicional da Administrao Pblica ganha sede constitucional, atravs do artigo 5o, inciso XXXV, da Constituio Federal de 1988; 3) Com assento na Carta Constitucional, este importante direito tem conferida sua necessria eficcia, tratando-se de direito genuinamente fundamental. 4) Dentre ns, os meios de controle jurisdicional da Administrao Pblica so o habeas corpus, o mandado de segurana, o habeas data, o mandado de injuno, a ao popular, a ao civil pblica, a ao direta de inconstitucionalidade, alm de aes possessrias, de consignao em pagamento, nunciao de obra nova e aes cautelares. Para melhor elucidao, o que se pretendeu e o que se pretende determinar e limitar o controle judicial nos atos da Administrao Pblica. Por no ser um ato totalmente eivado de liberdade por parte da Administrao, o ato administrativo tambm, e, mais cautelosamente ainda, est sujeito ao controle judicial, visto que, quando o legislador concede este ato ao agente pblico, ao mesmo s ser permitido a escolha de uma soluo justa e, a melhor possvel, que vise sempre o interesse pblico. Percebe-se, com isso, uma vinculao do ato no que tange o elemento finalidade, posto que em busca do melhor atendimento ao interesse pblico que a Administrao age, ficando margem de apreciao de sua legalidade. certo, tambm, que a tarefa conferida pela Constituio ao controle judicirio de fiscalizar a Administrao Pblica, em todos os poderes e esferas governamentais, verificando a legalidade, de suma importncia e vem ao encontro dos anseios da sociedade, cansada de se deparar com o malbaratamento e a dilapidao do patrimnio pblico. Vladimir da Rocha Frana (in Invalidao Judicial da Discricionariedade Administrativa, 2000, p.3/4) expressa, com bastante propriedade, acerca do controle na administrao pblica: No h administrao pblica democrtica sem controle. O controle da administrao pblica representa um dos meios hbeis e adequados para a garantia do acesso ao estatal, fazendo-se atravs de diversos meios. (...) A materialidade do direito do administrado assegurada pela possibilidade do controle da administrao pblica. Nos Estados de Direito no deve haver lugar para o arbtrio, a prepotncia e o abuso de poder. A Administrao Pblica est sujeita ao imprio da lei como qualquer particular, porque o Direito a medida-padro pela qual se aferem os poderes do Estado e os direitos do cidado. Concluindo, pode-se afirmar que a legislao que dispe sobre controle da administrao pblica no Brasil farta; rgos competentes, responsveis pela efetividade na aplicao das normas, so inmeros. Com o advento da Constituio, de 1988, ficou assegurada a participao de segmentos organizados da sociedade e, at mesmo, do cidado, no acompanhamento e fiscalizao da boa e regular aplicao dos recursos pblicos. Nunca se criaram tantos Conselhos , no mbito municipal, condio sine qua non, para liberao de recursos federais (Conselho de Merenda Escolar, Conselho de Criana e do Adolescente, Conselho de Sade, Conselho de Assistncia Social, Conselho do FUNDEF, Conselho de Agricultura, etc.). No mbito federal, as famosas agncias reguladoras: ANEL, ANEEL, ANA, ANP, ADA, ADENE, e por a vai); Tudo consonante com o momento poltico-ideolgico

de mudanas na estrutura do Estado, que estamos vivenciando neste final de sculo XX e incio do sculo XXI. Entretanto, o que se v, nos Poderes do Estado, um escndalo atrs do outro. um desafio todos os rgos de controle da administrao pblica. O que se espera a perfeita adequao dos sistemas de controles a esses novos tempos, para banir a ineficcia e vencer o desafio de atender aos anseios do povo, de ver a boa e regular aplicao dos recursos pblicos e, consequentemente, a satisfao do bem-estar coletivo.

CONTROLE DA ADMINISTRAO PBLICA - EXERCCIOS 01. (Administrador Jnior - Companhia Paranaense de Energia - 2005) O sistema de controle interno das entidades governamentais, conforme destacado no artigo 74 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil, tem por finalidade avaliar: a) os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal; bem como a aplicao de recursos privados por entidades de direito privado.e acompanhar o desempenho dos servidores das diversas esferas governamentais. b) o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo do plano de governo e dos oramentos da Unio, comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria, financeira e patrimonial nos rgos e entidades da administrao federal, bem como da aplicao de recursos pblicos por entidades de direito privado. c) o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo do plano de governo e dos oramentos da Unio, comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria nos rgos e entidades da administrao federal; bem como da aplicao de recursos privados por entidades de direito privado. d) o cumprimento das metas previstas no plano plurianual, a execuo do plano de governo e dos oramentos da Unio e comprovar a legalidade e avaliar os resultados, quanto eficcia e eficincia, da gesto oramentria nos rgos e entidades da administrao municipal. e) as medidas punitivas aplicadas aos servidores pblicos. 02. (TSE, Cespe Tcnico Judicirio 2007) Considere que a Constituio da Repblica atribui ao Tribunal de Contas da Unio competncia para apreciar, para fins de registro, a legalidade dos atos de admisso de pessoal do TSE. Essa competncia relaciona-se ao controle a) administrativo da administrao pblica. b) judicial da administrao pblica. c) legislativo da administrao pblica. d) interno do Poder Judicirio. 03. (TCE-RO, Cesgranrio Analista de Informtica 2007) Quanto ao momento em que exercido, o controle da Administrao Pblica pode ser classificado como prvio, concomitante ou a posteriori. Assim, tem-se como exemplo tpico de controle concomitante exercido pelo Tribunal de Contas o(a): a) exame da legalidade dos atos de admisso de pessoal e de aposentadorias. b) julgamento das contas dos responsveis por bens e valores pblicos. c) apreciao das contas prestadas pelo Chefe do Poder Executivo, mediante parecer elaborado em sessenta dias a contar do seu recebimento. d) realizao de auditorias e inspees de natureza contbil, financeira, oramentria, operacional e patrimonial. e) exigncia de autorizao para os Estados realizarem operao de crdito no exterior. 04. (TRF-3 Regio, FCC Analista Judicirio 2007) O controle legislativo da Administrao pblica exercido por meio de instrumentos, dentre os quais se destacam: a) convocao de autoridades; ao popular; ao civil pblica; reclamao administrativa; e fiscalizao contbil, financeira e oramentria. b) pedido de informao; direito de petio; pedido de reconsiderao; ao popular e mandado de segurana. c) Comisso Parlamentar de Inqurito; pedido de informao; convocao de autoridades; e fiscalizao contbil, financeira e oramentria. d) Comisso Parlamentar de Inqurito; pedido de informao; pedido de reconsiderao; habeas data; e interdito proibitrio. e) ao civil pblica; habeas data; fiscalizao contbil, financeira e oramentria; reclamao administrativa; e direito de petio.

05. (TRT-24 Regio, FCC Analista Judicirio 2006) A Administrao Pblica, ao revogar uma permisso de uso de bem pblico por razes de convenincia, exerce controle a) interno, de mrito e anterior. b) interno, de mrito e posterior. c) externo, de legalidade e concomitante. d) externo, de mrito e posterior. e) interno, de legalidade e anterior.

GABARITO 01. B 02. C 03. D 04. C 05. B

SERVIO PBLICO
INTRODUO O conceito de servio pblico tem sofrido mudanas atravs do tempo. As primeiras noes de Servio Pblico surgiram na Frana com a Escola de Servio Pblico. Consideravam que o servio pblico abrangia todas as funes do Estado. No Brasil, Mrio Masago adota este entendimento, dizendo em servio pblico "toda atividade que o Estado exerce para cumprir os seus fins". Inclui-se a a atividade judiciria, administrativa e tambm legislativa. Para Hely Lopes Meirelles o servio pblico envolve a atividade prestada pela Administrao e no pelo Estado, ficando excludas as atividades jurisdicionais e legislativas. Assim: Servio Pblico todo aquele prestado pela Administrao ou por seus delegados, sob normas e controles estatais, para satisfazer necessidades essenciais ou secundrias da coletividade ou simples convenincias do Estado. As atividades que caracterizam o servio pblico vo variar conforme o povo e a poca. No caracteriza o servio pblico apenas as atividades de carter vital, tambm no atividade em si, que o caracteriza. A determinao de servio pblico est na vontade do Estado que diz ser a atividade servio pblico, permitindo a sua exceo direta ou indireta. Alguns so privativos do Poder Pblico e outros podem ser realizados juntamente com os particulares. sempre uma incumbncia do Estado, conforme o artigo 175 da Constituio Federal e sempre depende do poder pblico. Art. 175 - Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico - A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. Assim, a sua criao do Estado e a gesto tambm depende dele, que pode faz-lo direta e indiretamente. Criao e gesto so elementos subjetivos que o caracterizam. Sob o aspecto material, o servio pblico deve envolver sempre uma atividade de interesse pblico. Com excluso dos servios comerciais ou industriais, o regime jurdico do servio pblico ser sempre definido em lei, de direito pblico, sendo este seu elemento formal. CLASSIFICAO A classificao dos servios pblicos vai variar conforme o critrio analisado. Tratando-se da sua essencialidade, adequao , finalidade, destinatrios, podemos classificar os servios pblicos em: pblico, utilidade pblica, prprios e imprprios do Estado, uti universi e uti singuli. Quanto sua essencialidade Servios Pblicos propriamente dito, a Administrao presta diretamente comunidade tendo em vista a sua essencialidade e necessidade. So privativos do poder pblico.No sero delegados a terceiros. A sociedade necessita destes servios para subsistir e desenvolver e por isto so chamados pr-sociedade. Quanto mais o Estado tiver tendncias liberais menos servios vai possuir.

Exemplos: defesa nacional, polcia, preservao de sade. Servios de utilidade pblica Sendo servios convenientes sociedade a Administrao os presta diretamente ou permite que sejam prestados por terceiros dentro das condies que estabelece e sob seu controle, mas com risco dos prestadores e remunerao atravs de tarifas. Estes servios facilitam a vida do indivduo, proporcionando mais conforto, mas no so essenciais. Podem ser chamados de servios pr-cidado. Exemplos: transporte coletivo, gs, telefone, energia eltrica. Quanto a sua adequao Servios Prprios do Estado: So aqueles prestados pelo Estado que o faz usando da sua supremacia sobre os administrados. Sua prestao s cabe a rgos e entidades pblicas. Exemplos: segurana, polcia, higiene. Normalmente, devido a sua necessidade so de remunerao bem baixa ou gratuitos. Servios Imprprios do Estado: No envolvam necessidades da sociedade, a Administrao os presta exigindo remunerao ou os transferem a terceiros. Quanto ao destinatrio Servios "uti universi" ou ferais: Prestados pela Administrao sem que existam usurios determinados. Atendem a toda coletividade indiscriminadamente, sem que exista direito aubjetivo de qualquer cidado. So indivisveis. So mantidos por impostos. Ex: calamento, iluminao pblica, esgoto. Servios uti singuli ou individuais: Tm usurios determinados e utilizao particular que pode ser medida para cada destinatrio. Exemplos: gua, telefone, energia eltrica. So de utilizao individual e devem ser remunerados por taxa ou tarifa. Regulamentao e Controle A regulamentao e controle do servio pblico ou de utilidade pblica cabero sempre ao Poder Pblico, qualquer que seja a forma de prestao ao usurio. O fato de serem prestados por terceiros no vai retirar da Administrao o seu poder de exigir a atualizao e eficincia ao lado do cumprimento das condies do contrato. Se o servio no estiver sendo prestado devidamente o Poder Pblico pode intervir e at mesmo retirar-lhe a prestao. Se o interesse pblico exigir a Administrao poder modificar as clusulas ou revogar a delegao visto seu poder discricionrio. Servio pblico no tem em vista a produo de lucros para quem o presta, mas efetivamente servir ao pblico donde nasce o direito indeclinvel da Administrao de regulamentar, fiscalizar, intervir, se no estiver realizando o contento. Requisitos do Servio So cinco os requisitos do servio pblico modernamente admitidos: Permanncia: Onde se exige a continuidade do servio; Generalidade: servio igual para todos; Eficincia: atualizao dos servios; Modicidade: pagamento de tarifas razoveis; Cortesia: bom tratamento para com o pblico. A falta de qualquer destes requisitos envolve o dever da Administrao de intervir regulamentando sua prestao.

Direito do usurio Os servios pblicos uti singuli permitem que o particular exija a sua prestao, caso esteja na rea por eles abrangida. Este direito exercido atravs das Aes Cominatrias ou Mandado de Segurana. O particular vai exercer seu direito diretamente sobre o delegado, sem necessidade de esperar que a Administrao tome a providncia; Um servio de interesse geral, de utilizao uti universi no pode ser exigido por ao cominatria. A regular prestao tambm direito do usurio. O prestador de servio pblico ter os mesmos encargos indenizatrios que teria a Administrao se, os prestasse diretamente. A Administrao ser responsvel subsidiria pelos danos causados ao usurio e no responsvel solidria. O Direito de greve e os servios essenciais No artigo 9 a Constituio Federal admite o direito de greve, determinando que a lei ordinria vai definir os servios essenciais, que so: o de gua, energia eltrica, gs e combustveis, sade , distribuio e comercializao de medicamentos e alimentos, funerrio, de transporte, coletivo, de captao e tratamento de esgoto e lixo, de telecomunicaes, relacionado com substancias radioativas, de trfego areo, de compensao bancria. A Constituio Federal determina que estas atividades devem ser mantidas, obrigando-se os sindicatos, os empregados e os trabalhadores, durante a greve a prestar estes servios. Art. 9 - assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. 1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. Se a greve for ilegal o sindicato poder ser condenado a indenizar os prejuzos sofridos. Competncia para a prestao de servios pbicos A Constituio Federal estabeleceu a competncia da Unio , dos Estados e os interesses de cada esfera administrativa, a natureza dos servios pblicos, levando em conta os interesses de cada esfera administrativa, a natureza dos servios e a capacidade de execut-los de acordo com o interesse do usurio. Ficam determinados os poderes da Unio e dos municpios, sendo remanescentes os do Estado. Competncia da Unio A competncia da Unio na prestao de servios pblicos envolve os que lhe so privativos e os que so comuns. Os servios privativos esto enumerados no artigo 21 da Constituio Federal nos incisos: III - assegurar a defesa nacional; VII - emitir moeda; X - manter o servio postal e o correio areo nacional XI - servios de telecomunicaes em geral; XII - servios de radiofuso; b) energia eltrica c) navegao area, aeroespacial; d) transporte ferrovirio e aquavirio e) transporte rodovirio e interestadual e internacional; XVIII - defesa contra calamidades; XXIII - instalao e produo de energia nuclear.

Os servios comuns, isto , que permitem a atuao junto com os Estados ou Municpios, esto no artigo 23. Competncia do Estado-membro Os Estados-membros tm poderes remanescentes na prestao de servios pblicos. Art. 25/CF - Os Estados organizam-se e regem-se pelas Constituies e leis que adotarem, observados os princpios desta Constituio. 1 - So reservadas aos Estados as competncias que no lhes sejam vedadas por esta Constituio. A nica exceo existe quanto explorao do gs canalizado. Os servios do Estado vo variar de acordo com as possibilidades do governo e as necessidades da populao. Podem os Estados-membros realizar todos os servios no determinados Unio e nem atribudos aos municpios pelo interesse local. Como exemplo citam-se as obras que ultrapassam os limites dos municpios e tem interesses regionais, bem como aqueles que atendem a grupos espalhados pelo territrio. Competncia do Municpio O artigo 30 da Constituio Federal relata os servios que os municpios podem prestar, sendo este um dos princpios que asseguram a sua autonomia administrativa. Necessrio apenas que o servio seja de interesse local, isto , o interesse predominante o do municpio, porque no possvel separar os interesses do Estado e da Unio. A predominncia do interesse local que d competncia ao municpio para determinando servio, sendo necessria a anlise do caso concreto. So servios de competncia prioritria do municpio: o transporte coletivo, a educao prescolar e o ensino fundamental, servio de atendimento sade, o uso, parcelamento e ocupao do solo urbano, a proteo do patrimnio histrico, conforme artigo 30 V, VI, VII, VIII, IX. Art. 30 - Compete aos Municpios: I - legislar sobre assuntos de interesse local; II - suplementar a legislao federal e a estadual no que couber; III - instituir e arrecadar os tributos de sua competncia, bem como aplicar suas rendas, sem prejuzo da obrigatoriedade de prestar contas e publicar balancetes nos prazos fixados em lei; IV - criar, organizar e suprimir distritos, observada a legislao estadual; V - organizar e prestar, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, os servios pblicos de interesse local, includo o de transporte coletivo, que tem carter essencial; VI - manter, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, programas de educao infantil e de ensino fundamental; (Redao da E C N 53 / 19.12.2006) VII - prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao; VIII - promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano; IX - promover a proteo do patrimnio histrico-cultural local, observada a legislao e a ao fiscalizadora federal e estadual. Tambm pode o municpio criar, organizar e suprimir distritos, oque possibilita uma melhor prestao. Os servios de competncia do municpio evidentemente que no so apenas os do artigo 30, que so prioritrios, mas todos aqueles em que estiver presente o interesse local. Competncia do Distrito Federal A competncia do Distrito Federal envolve a competncia legislativa do Estado e do Municpio:

Art. 32 - O Distrito Federal, vedada sua diviso em Municpios, reger-se- por lei orgnica, votada em dois turnos com interstcio mnimo de dez dias, e aprovada por dois teros da Cmara Legislativa, que a promulgar, atendidos os princpios estabelecidos nesta Constituio. 1 - Ao Distrito Federal so atribudas as competncias legislativas reservadas aos Estados e Municpios. A ficam includas questes relativas circulao, estacionamento, pontos de parada.... Formas de prestao do Servio Pblico A prestao do servio pblico feita de forma centralizada, descentralizada ou desconcentrada. O servio Centralizado aquele prestado pelo Poder Pblico pelos seus prprios rgos, em seu nome e sob sua exclusiva responsabilidade. No servio descentralizado o Poder Pblico transmite a sua titularidade s entidades da administrao indireta por outorga ou a sua execuo por delegao, ao particular. O servio Desconcentrado aquele distribudo entre vrios rgos da mesma entidade administrativa, tendo em vista facilitar a sua realizao e obteno. uma tcnica de simplificao e acelerao do servio dentro da mesma pessoa jurdica. A desconcentrao liga-se a hierarquia. Descentralizao A descentralizao pode ser poltica e administrativa. A Descentralizao poltica ocorre quando o ente descentralizado possui capacidade legislativa prpria independente do ente central. Esta capacidade lhe dada pela Constituio Federal. Estas entidades tm autonomia. o caso dos Estados-membros, Municpios e Distrito Federal. Na Descentralizao Administrativa no existe autonomia, as entidades no podem legislar. O ente central que d validade s suas atribuies, que no tem fora prpria e no decorrem da Constituio. prpria dos Estados unitrios. Embora cuidando dos seus prprios negcios, isto , feito com subordinao entidade central. Na descentralizao administrativa podem ser consideradas trs modalidades: territorial, por servio e por colaborao. Descentralizao Territorial Trata-se da entidade geograficamente delimitada, com personalidade jurdica prpria de direito pblico com capacidade administrativa genrica. o caso dos Estados unitrios como a Espanha, Frana, Portugal, que so constitudos por departamentos, provncias. Estes departamentos, provncias tm personalidade jurdica de direito pblico, capacidade de auto-administrao, delimitao geogrfica, capacidade de exercer as atividades de interesse pblico, mas ficam sujeitos ao poder central. Isto acontecia no Brasil na poca do Imprio em que tnhamos as provncias e acontece hoje com os territrios. Descentralizao por servios A descentralizao por servio se faz atravs da lei, quando o Poder Pblico cria uma pessoa jurdica e a ela d o encargo da titularidade e execuo de determinado servio. A entidade criada corresponde s autarquias, fundaes, sociedades de economia mista e empresas pblicas. A estas entidades so transferidas a titularidade e a execuo de servio do servio, existindo independncia quanto ao ente criador, na forma da lei instituidora, que exercer o controle da entidade criada. A pessoa jurdica criada ter personalidade jurdica, capacidade de auto-administrao, patrimnio prprio, capacidade especfica para determinado trabalho (princpio da especializao), e controle pelo rgo instituidor, nos limites da lei.

A entidade criadora s pode retomar o servio atravs de outra lei. Descentralizao por colaborao a transferncia do servio efetivada atravs do contrato. Apenas a execuo do servio transferida, sem a titularidade. O servio pode ser retomado a qualquer tempo, o contrato pode ser alterado unilateralmente. Prestao do servio pblico Vimos que o servio pblico pode ser prestado centralizadamente por rgos da Administrao direta ou por entidades por ele criadas, que compem a Administrao indireta. Tambm pode esta prestao se fazer com a colaborao do particular. Desta forma temos o servio centralizado, o descentralizado por outorga e efetivado atravs das autarquias, fundaes, empresas pblicas e empresa de economia mista e o descentralizado por contrato realizado por particulares. As entidades de servio descentralizado j foram vistas. Passemos ao servio delegado a particulares que se efetiva atravs da concesso, permisso e autorizao. O artigo 175 da Constituio Federal no faz referncia quanto a autorizao, o que feito no artigo 21, XII da CF. Servios Concedidos So executados por particulares em seu nome, conta e risco e remunerado por tarifa mediante contrato com o Poder Pblico. A concesso um ajuste de Direito Administrativo, bilateral, oneroso, comutativo e intuito personae. Trata-se de um acordo com encargos e vantagens recprocas em que so firmadas as condies de realizao do servio. Sendo um contrato fica sujeito a todas as imposies da Administrao. A concesso envolve apenas a execuo do servio sem que a Administrao perca qualquer direito ou prerrogativa. A execuo fica sujeita regulamentao e fiscalizao do cedente. O servio pode ser retomado a qualquer tempo, mediante indenizao. O concessionrio se obriga a obedecer aos regulamentos e o contrato nas suas relaes com o pblico, dispondo o particular de meios judiciais para exigir a prestao do servio, conforme contratado. Os servios concedidos so regulamentados pelo Poder Pblico em vista de determinao constitucional e legal, sendo sempre feitos no interesse da coletividade. Art. 175 - Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos. Pargrafo nico - A lei dispor sobre: I - o regime das empresas concessionrias e permissionrias de servios pblicos, o carter especial de seu contrato e de sua prorrogao, bem como as condies de caducidade, fiscalizao e resciso da concesso ou permisso; II - os direitos dos usurios; III - poltica tarifria; IV - a obrigao de manter servio adequado. A Lei n 8.987/05 e a Lei n 9.074/95 trazem as normas do regime de concesso. Os Estados-membros e Municpios aprovaro suas prprias leis, respeitando as normas gerais das leis acima citadas ou as adotaro, mediante lei. Toda concesso fica sujeita a normas regulamentares, que disciplinam o modo e forma de prestao de servio e normas contratuais, que determinam a remunerao do concessionrio. As regulamentares so tambm denominadas leis de servio e so alterveis unilateralmente pela Administrao e as contratuais chamadas de econmicas so fixas, s sofrendo mudanas por acordo entre as partes.

Conforme j dito, a concesso j se faz atravs de contrato escrito que vai definir o objeto do servio, delimitar sua rea, estabelecer os direitos e deveres das partes e dos usurios. Dispem tambm sobre a fiscalizao, reverso, encampao e indenizao. Permite-se a alterao unilateral do contrato e o controle, fiscalizao e interveno pelo Poder Pblico. A remunerao do concessionrio ser feita por tarifa e no por taxa. A tarifa ser reajustada permitindo a justa remunerao do capital empregado e a expanso e melhoramento do servio. Os direitos do usurio esto protegidos pela Constituio Federal, no artigo 175, pargrafo nico, II. Extino da Concesso A retomada do servio pela Administrao pode ser feita de vrias formas: reverso, encampao, resciso e a anulao. Em cada hiptese a extino se far por motivos diferentes e produz conseqncias distintas. Reverso: Trata-se do retorno do servio ao concedente, quando termina o prazo contratual. Encampao: a retomada forosa do servio durante o prazo de concesso, por motivo de interesse pblico. O concessionrio no pode opor-se `a encampao Seu direito se limita indenizao dos prejuzos. A deciso de encampar do Legislativo, visto que pode envolver vultuosa indenizao que exige dotao oramentria especfica. Caducidade: ocorre a caducidade quando o concessionrio se torna inadimplente. Isto ocorre quando o servio estiver sendo prestado de forma inadequada; forem descumpridas pelo concessionrio clusulas contratuais; o servio for paralisado; o concessionrio perder as condies tcnicas, econmicas para cumprir o contrato; no atender a penalidades impostas anteriormente; for condenado por sonegao de imposto, por sentena com trnsito em julgado. Resciso: embora seja termo genrico, aqui usado quando da extino feita judicialmente, mediante provocao do concessionrio, em vista de descumprimento do contrato por parte da Administrao. O concessionrio deve mudar o servio at deciso judicial. No fica afastada a hiptese de resciso amigvel, feita por acordo entre as partes. Anulao: o contrato invalidado em vista da existncia de ilegalidade na concesso. A resciso pressupe um contrato vlido e mal executado, a anulao um contrato ilegal, embora devidamente cumprido. Na anulao no existe indenizao. A extino pode ocorrer ainda em vista da falncia da firma, sua extino... Servios permitidos Servios permitidos so aqueles em que a Administrao estabelece os requisitos para a sua prestao e por ato unilateral admite a execuo por particulares, que tiverem condies de desempenh-los. A permisso discricionria e precria, contudo pode estabelecer prazos e condies para a explorao do servio, permitindo que seja recuperado o investimento feito pelo particular. Na permisso condicionada, em que fixado prazo, o Poder Pblico deve respeitar as clusulas por ele impostas. Fora desta hiptese as condies iniciais podem ser modificada ou revogada a permisso, sem oposio do permissionrio. Pelo seu carter precrio seria ela utilizada quando no fosse preciso movimentar grande capital, quando o equipamento fosse de fcil locomoo. So caractersticas da permisso: o ato unilateral, discricionrio, precrio, intuito personae, podendo ser gratuito ou oneroso; Depende de licitao; Envolve apenas a execuo do servio ficando a titularidade com o Poder Pblico; O servio executado por conta e risco do permissionrio; O ato pode ser alterado ou revogado pela Administrao, a qualquer momento;

Embora seja em princpio sem determinao de prazo, a doutrina tem admitido a fixao de prazo, caso em que a revogao antes da ocasio determinada permitir ao permissionrio a indenizao. Trata-se da permisso condicionada. O estabelecimento de prazo desnatura a permisso e a aproxima da concesso, assim torna difcil a utilizao do instituto. A diferena entre concesso e permisso est na forma de constituio. A concesso decorre do acordo de vontades e a permisso ato unilateral. Servios Autorizados Servios autorizados so aqueles que o Poder Pblico por ato unilateral, precrio e discricionrio consente na sua execuo pelo particular para atender interesses coletivos." ( Hely Lopes Meirelles, Direito Administrativo Brasileiro fls. 357). Os interesses coletivos devem ser instveis ou de emergncia transitria para que no seja fraudada a licitao, So servios que envolvem constantes modificaes e comportam supresso a qualquer momento. Exemplos.: txi, despachante, guarda particular. A remunerao ser por tarifa. Seus executores no so agentes pblicos, apenas prestam servio de interesse da comunidade, que por isso deve ser controlado pela Administrao. A contratao destes servios se faz diretamente com o usurio, sem a responsabilidade do Poder Pblico. Convnio e Consrcio Administrativos CONVNIOS - Em vista da ampliao das funes estatais cada vez se tomam necessrias novas formas de prestao de servios de responsabilidade do Estado. Assim, a soma de foras permite que um servio fora do alcance de uma administrao de posses limitadas se torne possvel, atravs dos convnios e consrcios. O convnio um acordo realizado entre entidades pblicas de qualquer espcie ou entre estas e as particulares. Trata-se de acordo e no de contrato, pois os envolvidos tm os mesmos interesses, no so partes, mas partcipes com as mesmas pretenses. A posio jurdica entre os participes a mesma, a diferena pode estar na cooperao de cada um. Assim possvel que se retirem do consrcio , conforme desejarem, ficando com a obrigao e as vantagens do perodo em que eram participantes. Entram e se retiram do convnio com liberdade. CONSRCIOS - So acordos firmados entre entidades estatais da mesma espcie, com objetivos comuns. Aos consrcios so aplicados os mesmos princpios dos convnios.

QUESTES SERVIO PBLICO 01. (TRE-SE, FCC Analista Judicirio - 2007) A concesso de servio pblico a) um ajuste que, rescindido pela Administrao Pblica, no haver possibilidade de eventual indenizao parte contratada. b) um ajuste precrio, sem prvia licitao, entre a Administrao Pblica e o contratado, para que este execute em nome e por conta e risco daquela um servio pblico, mediante compensao de impostos. c) o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica delega ao contratado a execuo de um servio pblico, para que o execute em seu nome, por sua conta e risco e com remunerao por meio de tarifa a ser paga pelo usurio. d) o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica delega ao contratado a execuo de um servio pblico, para que o execute em nome e por conta e risco dela. e) contrato administrativo sui generis, pelo qual a Administrao Pblica transfere a execuo e a titularidade de um servio pblico ao contratado, no podendo, assim, haver resciso unilateral. (ANATEL, Cespe Especialista em Regulao - 2006) Em requerimento de convocao endereado ao presidente de uma comisso especial destinada a proferir parecer ao Projeto de Lei n. 5.476, de 2001, que trata de tarifas de telefonia fixa, o autor apresentou a seguinte justificativa: "Presente ao Seminrio sobre Assinatura Bsica de Telefonia Fixa, promovido pela Comisso de Defesa do Consumidor, em 2/6/2005, o coordenador do Frum Nacional dos PROCON disse que as tarifas bsicas so muito 'generosas' e praticamente anulam os riscos da atividade. Segundo ele, o modelo de privatizao produziu para os empresrios um modelo de lucro certo. Esses contratos podem ser considerados nulos nos casos em que firam o Cdigo de Defesa do Consumidor, afirmou. Tendo o texto acima como referncia inicial, julgue os itens a seguir. Julgue estas afirmativas 2, 3 e 4 em (C) CERTO ou (E) ERRADO. 02.A tarifa de servio pblico no deve ser subordinada a legislao especfica anterior, sendo vedada a publicao de lei que condicione a sua cobrana existncia de servio pblico alternativo e gratuito para o usurio. 03. Considerando-se corretas as afirmaes contidas no texto sobre o valor das tarifas bsicas, podese concluir que o servio de telefonia fixa no pode ser considerado um servio pblico adequado, nos termos da lei que dispe sobre o regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos previsto no art. 175 da Constituio Federal. 04. Prevalece o entendimento de que o conceito de servio pblico deve ser pautado pelo critrio orgnico ou subjetivo, segundo o qual servio pblico aquele prestado pelos rgos ou entidades de natureza pblica. 05. (CGU, Esaf Analista de Finanas e Controle - 2004) O que, conceitualmente, comum entre a concesso, a permisso e a autorizao, sob o aspecto jurdico- administrativo, o fato de terem a) a forma de contrato administrativo bilateral e oneroso. b) o prazo fixo e peremptrio. c) por objeto um servio pblico. d) predominante dose de precariedade. e) pressuposto de interesse pblico. 06. (CGU, Esaf Analista de Finanas e Controle - 2006) No integra a natureza legal do instituto da permisso de servio pblico: a) precedida de licitao pblica. b) objeto limitado prestao de servios pblicos no complexos. c) precariedade de seu objeto.

d) revogabilidade unilateral do contrato pelo poder concedente. e) formalizada mediante contrato de adeso. (Receita Federal, Esaf Auditor Fiscal - 2005) 07. Na concesso de servio pblico, considera-se encargo da concessionria a) arcar com as indenizaes de desapropriaes promovidas pelo Poder Pblico de bens necessrios execuo do servio concedido. b) permitir acesso da fiscalizao do poder concedente e dos usurios aos seus registros contbeis. c) captar recursos financeiros, junto ao poder concedente, necessrios prestao do servio. d) dar publicidade peridica de seus resultados financeiros aos usurios, nos termos contratuais. e) constituir servides administrativas autorizadas pelo poder concedente, conforme previsto no edital e no contrato. 08. Na concesso de servio pblico, considera-se encargo da concessionria: a) arcar com as indenizaes de desapropriaes promovidas pelo Poder Pblico de bens necessrios execuo do servio concedido. b) permitir acesso da fiscalizao do poder concedente e dos usurios aos seus registros contbeis. c) captar recursos financeiros, junto ao poder concedente, necessrios prestao do servio. d) dar publicidade peridica de seus resultados financeiros aos usurios, nos termos contratuais. e) constituir servides administrativas autorizadas pelo poder concedente, conforme previsto no edital e no contrato. 09. (Ministrio do Trabalho, Esaf Auditor Fiscal - 2006) Quanto ao servio pblico, assinale a afirmativa verdadeira. a) Pela Constituio Federal, no Brasil, s possvel a prestao de servios pblicos de forma indireta. b) A permisso e a autorizao para a prestao de servios pblicos depende de prvia licitao. c) Os servios pblicos, no Brasil, so prestados sob regime jurdico especial, distinto do comum, seja exercido pelo Estado ou por empresas privadas. d) Os servios pblicos, quando prestados pelo Poder Pblico, s podem ser executados por entidades ou rgos de direito pblico. e) A frmula do denominado "servio adequado" no foi positivada pelo direito brasileiro.

GABARITO 01. C 02. E 03. C 04. E 05. E 06. B 07. E 08. E 09. C

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS
CONCEITO Contrato todo o acordo de vontade firmado livremente entre as partes, para criar direitos e obrigaes recprocas. Todo contrato negcio jurdico bilateral e comutativo [comutativo = quando realizado entre pessoas que se obrigam a prestaes mtuas e encargos e vantagens equivalentes], requerendo objeto lcito e forma prescrita e no defesa em lei. No conceito clssico, Contrato Administrativo o ajuste que a Administrao Pblica, agindo nessa qualidade, firma com particular ou outra entidade administrativa, para consecuo de objetivos de interesse pblico, nas condies estabelecidas pela prpria Administrao (direta ou indireta). Contrato, para efeitos da Lei n. 8.666/93 que regula as licitaes e os contratos administrativos, todo e qualquer ajuste todo e qualquer ajuste entre rgos ou entidades da Administrao Pblica e Particulares, em que haja um acordo de vontade para a formao de vnculo e a estipulao de obrigaes recprocas, seja qual for a denominao utilizada. Os contratos so constitudos da parte Contratante que, como apresentado acima nas Definies constitui o rgo ou entidade signatria do contrato, e da parte ou partes Contratada(s) que so as pessoas fsica e/ou jurdica que se obriga com a Administrao contratante. PECULIARIDADES, INTERPRETAO E CARACTERSTICAS O contrato administrativo sempre consensual e, em regra, formal, oneroso, comutativo e realizado intuitu personae [Com intuito na pessoa; em funo da pessoa, personalssimo]. consensual porque consubstancia um acordo de vontades e no um ato unilateral e impositivo da Administrao; formal porque se expressa por escrito e com requisitos especiais; oneroso porque remunerado na forma convencionada; comutativo porque estabelece compensaes recprocas e equivalentes para as partes; intuitu personae porque deve ser executado pelo prprio contratado [particular que contrata com o Poder Pblico] vedadas, em princpio, a sua substituio por outrem ou a transferncia do ajuste. Alm dessas caractersticas substanciais, o contrato administrativo possui uma outra que lhe prpria, embora externa, qual seja a exigncia de prvia licitao, s dispensvel nos casos previstos em lei, como a seguir veremos. Entre suas caractersticas, os contratos administrativos, alm das caractersticas essenciais, tm peculiaridades que os contratos comuns no ostentam. Constituem elas, genericamente, as chamadas clusulas exorbitantes, explcitas ou implcitas em todo o contrato administrativo. Clusulas exorbitantes so aquelas que excedem do direito comum para consignar uma vantagem ou uma restrio Administrao ou ao contratado. Tal clusula no seria lcita num contrato privado porque desigualaria as partes na execuo do avenado, porm, absolutamente vlida no contrato administrativo, desde que decorrente de lei ou dos princpios que regem a atividade administrativa. As clusulas exorbitantes podem consignar as mais diversas prerrogativas no interesse do servio pblico, entre as quais a ocupao do domnio pblico, o poder exprobatrio e a atribuio de arrecadar tributos, concedidos ao particular contratante para a cabal execuo do contrato. As principais clusulas exorbitantes podem ser assim enumeradas: a) Possibilidade de Alterao e Resciso Unilateral do Contrato = que inerente Administrao e podem ser feitas ainda que no previstas em lei ou consignadas em clusula contratual. Significa dizer que nenhum particular que contratar com a Administrao adquire o direito imutabilidade do contrato ou sua integral execuo e nem mesmo s suas vantagens, pois isto implicaria em subordinar o interesse pblico ao interesse privado do contratado. b) Reequilbrio Econmico e Financeiro = a equao econmica ou financeira do contrato administrativo a relao estabelecida entre as partes entre os encargos do contratado e a retribuio da Administrao para a justa remunerao do objeto do ajuste. Tal relao encargo-remunerao deve ser mantida at o fim do contrato para que o contratado no venha a sofrer indevida reduo nos lucros normais do empreendimento. c) Correo Monetria e Reajuste dos Preos e Tarifas = a medida convencionada entre as partes contratantes para evitar que, em razo das elevaes do mercado ou da desvalorizao da moeda, ou mesmo aumento geral de salrios no perodo da execuo do contrato, venha a romper-se o equilbrio financeiro do ajuste. Assim pode a Administrao majorar o preo.

d) Inoponibilidade da Exceo de Contrato no Cumprido = trata-se do princpio jurdico-contratual denominado EXCEPTIO NON ADIMPLETI CONTRACTUS (exceo do contrato no cumprido) estando incluso no elemento peculiar dos contratos administrativos e normalmente invocada nos ajustes de direito privado, no se aplica, em princpio, ao contratos administrativos, quando a falta da Administrao. Esta, no entanto, pode argir exceo em seu favor, diante da inadimplncia do particular contratante. A doutrina, porm, vem atenuando o rigor da inoponibilidade contra a Administrao, especialmente nos casos de inadimplncia do Poder Pblico quando cria um encargo insuportvel e extraordinrio para o contratante. e) Controle do Contrato = um dos poderes inerentes da Administrao e por isso implcito no contrato, dispensando clusula expressa. Consiste no poder que tem a Administrao em controlar uma obra pblica ou servio contratado, supervisionando-os, acompanhando-os ou fiscalizando-os, a fim de adequ-los s suas exigncias. f) Aplicao de Penalidades Contratuais = outra de suas prerrogativas e que resulta do controle do contrato, aplicando-se sempre que, verificada a infrao por parte do contratante, a Administrao pelo poder da auto-executoriedade, pode exercer. Vo desde as advertncias e multas at a resciso unilateral do contrato, suspenso provisria ou declarao de inidoneidade para licitar ou contratar com a Administrao. FORMALIZAO, EXECUO E INEXECUO Os contratos administrativos de que tratam a Lei n. 8.666/93 regulam-se pelas suas clusulas e ainda pelos preceitos do direito pblico, aplicando-se-lhes, supletivamente, os princpios da teoria geral dos contratos e das disposies de direito privado. Os contratos devem estabelecer com clareza e preciso as condies para sua execuo, expressas em clusulas que definem os direitos, obrigaes e responsabilidades das partes, em conformidade com os termos da licitao e da proposta a que se vinculam. So clusulas necessrias em todo contrato as que estabeleam: 1 - o objeto e seus elementos caractersticos; 2 - o regime de execuo ou a forma de fornecimento; 3 - o preo e as condies de pagamento, os critrios, data-base, e periodicidade do reajustamento de preos, os critrios de atualizao monetria entre a data do adimplemento das obrigaes e a do efetivo pagamento; 4 - os prazos de incio de etapas de execuo, de concluso, de entrega, de observao e de recebimento definitivo, conforme o caso; 5 - o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica; 6 - as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo, quando exigidas; 7 - os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas; 8 - os casos de resciso; 9. - o reconhecimento dos direitos da Administrao, em caso de resciso administrativa, provocada por inexecuo total ou parcial do contrato; 10 - as condies de importao, a data e a taxa de cmbio para converso, quando for o caso; 11 - a vinculao ao edital de licitao ou ao termo que a dispensou ou a inexigiu, ao convite e proposta do licitante vencedor; 12 - a legislao aplicvel execuo do contrato e especialmente aos casos omissos; 13 - a obrigao do contratado de manter, durante toda a execuo do contrato, em compatibilidade com as obrigaes por ele assumidas, todas as condies de habilitao e qualificao exigidas na licitao. A inexecuo total ou parcial do contrato enseja a sua resciso, com as conseqncias contratuais previstas na lei e nos regulamentos pertinentes, como dispe o art. 77, da Lei n. 8.666/93. A inexecuo, tambm chamada inadimplncia do contrato o descumprimento de suas clusulas, no todo ou em parte, que pode ocorrer por ao ou omisso, culposa ou no, de qualquer das partes, caracterizando o retardamento (mora) ou o descumprimento total do ajustado. Sempre que sobrevm eventos extraordinrios, imprevistos e imprevisveis, onerosos, retardadores ou impeditivos da execuo do contrato, a parte atingida fica liberada dos encargos originrios e o ajuste h que ser revisto ou rescindido, pela aplicao da teoria da impreviso, provinda

da clusula rebus sic stantibus, nos seus desdobramentos de fora maior, caso fortuito, fato do prncipe, etc. H que se considerar, portanto, a teoria da impreviso que consiste no reconhecimento de que eventos novos, imprevistos e imprevisveis pelas partes e a elas no imputveis, refletindo sobre a economia ou a execuo do contrato, autorizam sua reviso, para ajust-lo s circunstncias supervenientes. Esta a aplicao da velha clusula rebus sic stantibus 5 aos contratos administrativos, como ocorre nos ajustes privados. A teoria da impreviso pode ser apresentada segundo os seguintes desdobramentos: a) Caso Fortuito e Fora Maior = so eventos que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, criam para o contratado impossibilidade intransponvel de execuo normal do contrato. Caso fortuito o evento da natureza (tempestade, inundao, etc.) que, por sua imprevisibilidade e inevitabilidade, cria para o contratado impossibilidade de regular execuo do contrato. Fora maior o evento humano (uma greve que paralise os transportes ou a fabricao de certo produto indispensvel, etc.) que impossibilita o contratado da regular execuo do contrato. b) Fato do Prncipe = toda a determinao estatal, positiva ou negativa, geral, imprevista ou imprevisvel que onera substancialmente a execuo do contrato e, uma vez intolervel e impeditiva, obriga o Poder Pblico contratante a compensar integralmente os prejuzos suportados pela outra parte. Caracteriza-se por um ato geral do Poder Pblico, como a proibio de importar determinado produto, etc., e o fundamento da teoria do fato do prncipe o mesmo que justifica a indenizao do expropriado por utilidade pblica. c) Fato da Administrao = toda ao ou omisso do Poder Pblico que incidindo direta e especificamente sobre o contrato, retarda ou impede sua execuo. Equipara-se a fora maior e ocorre, p.ex., quando a Administrao deixa de entregar o local da obra ou servio, ou no providencia as desapropriaes necessrias, atrasa pagamentos, etc. Como conseqncia da inexecuo tem-se a resciso do contrato e pode acarretar para o inadimplente, conseqncia de ordem civil e administrativa, como a responsabilidade civil que a obrigao de reparar o dano patrimonial. Segundo o art. 78, da Lei 8.666/93, constituem motivos para a resciso do contrato, os seguintes: a) o no cumprimento de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; b) o cumprimento irregular de clusulas contratuais, especificaes, projetos ou prazos; c) a lentido do seu cumprimento, levando a Administrao a comprovar a impossibilidade da concluso da obra, do servio ou do fornecimento, nos prazos estipulados; d) o atraso injustificado do incio da obra, servio ou fornecimento; e) a paralisao da obra, do servio ou do fornecimento, sem justa causa e prvia comunicao Administrao; f) a subcontratao total ou parcial do seu objeto, a associao do contratante com outrem, a cesso ou transferncia, total ou parcial, bem como fuso, ciso ou incorporao, no admitidas no edital e no contrato; g) o desatendimento das determinaes regulares da autoridade designada para acompanhar e fiscalizar sua execuo e a de seus superiores; h) cometimento reiterado de faltas na sua execuo anotadas; i) decretao de falncia ou declarao de insolvncia civil; j) dissoluo da sociedade ou o falecimento do contratado; l) alterao social; modificao da finalidade ou estrutura da empresa que prejudique o contrato; e outras razes de interesse pblico de alta relevncia e conhecimento. Os casos de resciso contratual que pode se dar por ato unilateral e escrito da Administrao, amigvel, i. , por acordo entre as partes, ou judicialmente sero formalmente motivados nos autos do processo, assegurado o contraditrio e a ampla defesa. REVISO DOS CONTRATOS A reviso do contrato e de seus preos, pela aplicao da teoria da impreviso, pode ser determinada por norma legal para todos os contratos de uma certa poca e para certos

empreendimentos, como pode ser concedida pelo Judicirio ou pela prpria Administrao em cada caso especfico submetido sua apreciao e no se confunde com reajustamento contratual de preos. A Reviso do Contrato a modificao das condies de sua execuo e pode ocorrer por interesse da prpria Administrao ou pela supervenincia de fatos novos que torne inexeqvel o ajuste inicial. Ex.: exigncia de novos processos tcnicos; aumentos de encargos ajustados, etc. Trata-se de casos de Alteraes Contratuais, previstas no art. 65 da Lei 8.666, segundo o qual os contratos podem ser alterados, com as devidas justificativas, unilateralmente pela Administrao, nos casos em que houver modificao do projeto ou das especificaes, para melhor adequao tcnica aos seus objetivos; ou quando necessria a modificao do valor contratual em decorrncia de acrscimo ou diminuio quantitativa do seu objeto; ou ento, por acordo das partes, quando conveniente a substituio da garantia de execuo; ou quando necessria a modificao do regime de execuo da obra ou servio, ou fornecimento, por mudana tcnica; ou quando necessria a modificao da forma de pagamento, por imposio de circunstncias supervenientes, mantido o valor inicial atualizado. Caso haja alterao unilateral do contrato que aumente os encargos do contratado, a Administrao dever restabelecer o equilbrio econmico-financeiro inicial, atravs de aditamento [ cfe. 6 do art. 65]. ESPCIES DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS: CONTRATO DE OBRA PBLICA todo o ajuste administrativo que tem por objeto uma construo, uma reforma ou ampliao de imvel destinado ao pblico ou ao servio pblico. Em sentido administrativo toda a realizao material a cargo da Administrao ou de seus delegados. A obra pblica pode ser classificada em quatro (4) modalidades de empreendimento: 1equipamento urbano (ruas, praas, estdios, monumentos, calamentos, canalizaes, redes de energia e comunicao, viadutos, tneis, etc); 2- equipamento administrativo (instalaes e aparelhamento para o servio administrativo em geral); 3- empreendimentos de utilidade pblica (ferrovias, rodovias, pontes aeroportos, canais, obras de saneamento, represas, usinas, etc); 4edifcios pblicos (sedes de governo., reparties pblicas, escolas, hospitais, presdios, etc). CONTRATO DE SERVIO todo o ajuste administrativo que tem por objeto uma atividade prestada Administrao para atendimento de suas necessidades ou de seus administrados. Distingue-se da obra, pela predominncia da atividade sobre o material empregado, quer dizer, a atividade operativa que define e diversifica o servio. So eles: demolio, conserto, fabricao, operao, conservao, manuteno, trabalhos tcnico-profissionais, etc. CONTRATO DE FORNECIMENTO o ajuste administrativo pelo qual a Administrao adquire coisas mveis (materiais, produtos industrializados, gneros alimentcios, etc.) necessrias realizao de suas obras ou manuteno de seus servios. Podem-se dividir em contrato de fornecimento integral, ou fornecimento parcelado, ou fornecimento contnuo, configurando o primeiro o verdadeiro contrato de compra e venda do Direito Civil ou Comercial. CONTRATO DE TRABALHOS ARTSTICOS So aqueles que visam realizao de obras de arte, em qualquer dos campos das chamadas belas-artes ou artes-maiores, caracterizando-se por servios profissionais especializados de pintura, escultura, ajardinamento, etc. CONTRATO DE CONCESSO o que a Administrao delega ao particular para a execuo remunerada de servio ou de obra pblica ou lhe cede o uso de um bem pblico, para que o explore por sua conta e risco, pelo prazo e condies preestabelecidas contratualmente.

CONTRATO DE GERENCIAMENTO aquele em que o Governo atribui ao gerenciador a conduo de um empreendimento, reservando para si a competncia decisria final e responsabilizando-se pelos encargos financeiros da execuo das obras e servios projetados, com os respectivos equipamentos para sua implantao e operao. Com relao aos servios de Engenharia, o gerenciamento encontra respaldo jurdico na Lei 5.194/66 que teve seu art. 83 revogado pela nova Lei 8.666/93.

CONTRATOS ADMINISTRATIVOS QUESTES DE CONCURSOS 01. (TSE, Cespe - Tcnico Judicirio 2007) Um indivduo afirmou que "se o TSE contratasse uma empresa para desenvolver um novo modelo de urna eletrnica, esse contrato configuraria uma delegao de servio pblico a particulares mediante contrato administrativo de concesso". Essa frase a) falsa, pois trata-se de contrato de autorizao de servio pblico. b) falsa, pois o servio contratado no constitui servio pblico. c) falsa, pois a concesso se realiza mediante ato administrativo, e no mediante contrato. d) verdadeira. (TRE-SE, FCC - Tcnico Judicirio 2007) 02. INCORRETO afirmar: a) permitido, a qualquer interessado, a obteno de cpia autenticada de contrato administrativo, mediante o pagamento dos emolumentos. b) A execuo do contrato dever ser acompanhada e fiscalizada por um representante da Administrao especialmente designado, permitida a contratao de terceiros para assisti-lo e subsidilo de informaes pertinentes a essa atribuio. c) No contrato administrativo pode constar prazo de vigncia indeterminado. d) A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato convocatrio da licitao. e) Quando a resciso do contrato administrativo for motivada por razes de interesse pblico, sem que haja culpa do contratado, ser este ressarcido dos prejuzos regularmente comprovados que houver sofrido. 03. No contrato administrativo, a vedao ao contratado de, sem previso no edital, ceder total ou parcialmente os direitos contratuais e o cumprimento das obrigaes assumidas perante a Administrao Pblica, refere-se caracterstica especial da a) clusula exorbitante. b) inalterabilidade. c) finalidade pblica. d) adesividade. e) intransferibilidade. 04. (TRE-SE, FCC - Analista Judicirio 2007) A concesso de servio pblico a) um ajuste que, rescindido pela Administrao Pblica, no haver possibilidade de eventual indenizao parte contratada. b) um ajuste precrio, sem prvia licitao, entre a Administrao Pblica e o contratado, para que este execute em nome e por conta e risco daquela um servio pblico, mediante compensao de impostos. c) o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica delega ao contratado a execuo de um servio pblico, para que o execute em seu nome, por sua conta e risco e com remunerao por meio de tarifa a ser paga pelo usurio. d) o contrato administrativo pelo qual a Administrao Pblica delega ao contratado a execuo de um servio pblico, para que o execute em nome e por conta e risco dela. e) contrato administrativo sui generis, pelo qual a Administrao Pblica transfere a execuo e a titularidade de um servio pblico ao contratado, no podendo, assim, haver resciso unilateral. (TRE-PB, FCC - Tcnico Judicirio 2007) 05. A respeito da execuo do contrato administrativo e o recebimento do seu objeto pela Administrao Publica, INCORRETO afirmar que

a) o recebimento far-se- mediante termo circunstanciado nos casos de aquisio de equipamentos de grande vulto. b) poder ser dispensado o recebimento provisrio nos casos de fornecimento de gneros perecveis. c) o recebimento far-se- mediante recibo nos casos de servios profissionais. d) o recebimento provisrio, nos casos de obras, cabe ao responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao por meio de termo circunstanciado assinado pelas partes. e) a responsabilidade civil pela solidez e segurana da obra ou do servio excluda aps trinta dias do recebimento definitivo. 06. Sobre as regras quanto formalizao do contrato administrativo, INCORRETO: a) Se no houver convocao para a contratao, no prazo de trinta dias contados da entrega das propostas, os licitantes ficam liberados do compromisso assumido. b) O instrumento de contrato, em regra, obrigatrio nos casos de concorrncia e de tomada de preos, bem como nas dispensas e inexigibilidades cujos preos estejam compreendidos nos limites destas duas modalidades de licitao. c) A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato convocatrio da licitao. d) nulo e de nenhum efeito o contrato verbal com a Administrao, salvo o de pequenas compras de pronto pagamento. e) Qualquer interessado pode obter cpia autenticada do contrato administrativo, mediante o pagamento dos emolumentos devidos. 07. A conduta ou comportamento da Administrao que, como parte contratual, torna impossvel a execuo do contrato administrativo celebrado como, por exemplo, a no entrega do local da obra ou do servio para que o contratado possa executar o contrato administrativo, denomina-se a) teoria da impreviso. b) fato do prncipe. c) fora maior. d) fato da administrao. e) caso fortuito. 08. (PGE-PB, Cespe - Procurador de Estado 2007) A respeito dos contratos administrativos, assinale a opo incorreta. a) possvel a existncia de contrato administrativo com prazo de vigncia indeterminado. b) Fato do prncipe situao ensejadora da reviso contratual para a garantia da manuteno do equilbrio econmico-financeiro do contrato. c) Fora maior e caso fortuito so eventos imprevisveis e inevitveis, que geram para o contratado excessiva onerosidade ou mesmo impossibilidade da normal execuo do contrato. d) Ocorre fato da administrao quando uma ao ou omisso do poder pblico especificamente relacionada ao contrato impede ou retarda a sua execuo. e) Interferncias imprevistas consistem em elementos materiais que surgem durante a execuo do contrato, dificultando extremamente a sua execuo e tornando-a insuportavelmente onerosa. (TRE-PB, FCC - Analista Judicirio 2007) 09. Sobre a inexecuo do contrato administrativo, INCORRETO: afirmar: a) Em regra, se houver atraso superior a noventa dias dos pagamentos devidos pela Administrao, o contratado tem o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. b) Se houver sustao do contrato, o cronograma de execuo ser prorrogado automaticamente por igual tempo. c) Se ocorrer caso fortuito ou de fora maior regularmente comprovada e que impea a execuo do contrato, poder a Administrao Pblica rescindir unilateralmente.

d) No caso de no cumprimento das especificaes ou do projeto do contrato administrativo, poder acarretar resciso unilateral e, dentre outras sanes, reteno de eventuais crditos at o limite dos prejuzos causados Administrao. e) Nos casos de inexecuo de contrato e conseqente resciso por razes de interesse pblico de alta relevncia e amplo conhecimento, independentemente de eventual culpa do contratado, este, s ter direito devoluo da garantia. 10. No que tange s caractersticas do contrato administrativo, considere. I. A resciso do contrato administrativo, quando em razo de interesse pblico, nunca resulta ressarcimento de prejuzos. II. A alterao unilateral pela Administrao Pblica permitida, mas ao contratado garantida a mantena do equilbrio econmico-financeiro. III. O contratado tem responsabilidade exclusiva no cumprimento dos encargos fiscais, trabalhistas e comerciais. IV. No contrato administrativo, o contratado pode ceder ou transferir a execuo do objeto, independentemente do que constou do edital. correto o que consta APENAS em a) I e II. b) II e IV. c) II e III. d) I, II e III. e) II, III e IV. 11. (ANATEL, Cespe - Analista Administrativo 2007) Julgue em (C) CERTO ou (E) ERRADO o item a seguir acerca da administrao de contratos administrativos: Diferentemente do que acontece nos contratos privados, no contrato administrativo uma das partes possui a prerrogativa de modificao unilateral do contrato, desde que respeitados os direitos do contratado e mantido o equilbrio econmico-financeiro. 12. (TRT-9 Regio, Cespe - Analista Judicirio 2007) Julgue em (C) CERTO ou (E) ERRADO o item a seguir acerca de contratos administrativos: O contrato administrativo caracterizado pelo formalismo, no se admitindo, portanto, contrato verbal. 13. (TRF-2 Regio, FCC - Analista Judicirio 2007) Sobre a inexecuo do contrato administrativo, considere: I. Se houver sustao do contrato, o cronograma de execuo ser prorrogado automaticamente por igual tempo. II. Em regra, se houver atraso superior a sessenta dias dos pagamentos devidos pela Administrao, o contratado tem o direito de optar pela suspenso do cumprimento de suas obrigaes at que seja normalizada a situao. III. Se ocorrer caso fortuito ou de fora maior, regularmente comprovado e que impea a execuo do contrato, poder a Administrao Pblica rescindir unilateralmente. Est correto o que consta APENAS em a) I. b) II. c) III. d) I e III. e) II e III.

14. (TRT-4 Regio, FCC - Tcnico Judicirio 2007) Tendo em vista a formalizao dos contratos administrativos, assinale a alternativa correta. a) Os licitantes ficam liberados dos compromissos assumidos se, decorridos 30 (trinta) dias da data da entrega das propostas, no forem convocados para a contratao. b) So instrumentos de formalizao do contrato administrativo, dentre outros, a nota de empenho de despesa, a autorizao de compra e a ordem de execuo de servio. c) Nos casos de dispensa e inexigibilidade de licitao, o termo de contrato facultativo, podendo ser substitudo por contrato verbal e informal. d) Os aditamentos relativos a direitos reais sobre imveis sero lavrados nas reparties interessadas. e) indispensvel o termo do contrato ou a ordem de execuo de servio nos casos de compra com entrega imediata e integral dos bens adquiridos, dos quais no resultem obrigaes futuras. 15. (TRE-PB, FCC - Analista Judicirio 2007) Acerca dos contratos administrativos e sua inexecuo, a) aps a assinatura do contrato, em regra, a execuo da obra pode ser integralmente transferida a terceiros pela empresa contratada, sob sua exclusiva responsabilidade. b) a resciso de contrato administrativo por interesse pblico, pela administrao, exclui a possibilidade de eventual indenizao ao contratado. c) cabe Administrao proceder a resciso unilateral da avena, caso o contratado d causa, injustificadamente, a atrasos no cumprimento do cronograma definido. d) no se permite a edio de clusulas exorbitantes que concedam vantagem administrao. e) somente poder ser rescindido ou alterado se houver previso em clusula especfica. 16. (TRF-2 Regio, FCC - Tcnico Judicirio 2007) Considerando a Lei no 8.666/93, especialmente quanto aos contratos administrativos, correto afirmar que a) o contratado fica obrigado a aceitar, nas mesmas condies contratuais, os acrscimos ou supresses que se fizerem nas compras, at cinqenta por cento do valor inicial atualizado do contrato. b) a garantia do contrato administrativo, cujas modalidades so, dentre outras, cauo em dinheiro e fiana bancria, sempre ser exigida pela Administrao no patamar de dez por cento do valor contratado. c) as clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos s podero ser alteradas com prvia concordncia do contratado. d) os licitantes ficam liberados do compromisso assumido, se no houver convocao para a contratao no prazo de trinta dias, contados da entrega das propostas. e) permitida a resciso amigvel, por acordo entre as partes, reduzida a termo no processo da licitao, independentemente da convenincia para a Administrao. 17. (MRE, ESAF - Assistente de Chancelaria 2004) O que caracteriza e mais diferencia o contrato administrativo, regido pela Lei n 8.666/93, em relao aos demais, de direito privado, a circunstncia de a) ser um ato solene e bilateral. b) ter por elemento forma prpria ou no defesa em lei. c) ter necessidade da presena de testemunhas. d) ter as denominadas clusulas exorbitantes. e) versar sobre objeto lcito. (CGU, ESAF - Analista de Finanas e Controle 2004) 18. O que, conceitualmente, comum entre a concesso, a permisso e a autorizao, sob o aspecto jurdico- administrativo, o fato de terem a) a forma de contrato administrativo bilateral e oneroso. b) o prazo fixo e peremptrio.

c) por objeto um servio pblico. d) predominante dose de precariedade. e) pressuposto de interesse pblico. 19. No se inclui(em) entre as clusulas necessrias em todo contrato administrativo a) o regime de execuo ou a forma de seu fornecimento. b) as garantias oferecidas para assegurar sua plena execuo. c) os casos de resciso. d) o crdito pelo qual correr a despesa, com a indicao da classificao funcional programtica e da categoria econmica. e) os direitos e as responsabilidades das partes, as penalidades cabveis e os valores das multas. 20. (CGU, ESAF - Analista de Finanas e Controle 2006) O instituto previsto na legislao sobre contrato administrativo, referente formalizao da variao do valor contratual, decorrente de reajuste de preos, previsto no contrato, que no caracteriza a sua alterao, denomina-se a) aditivo. b) termo de ajustamento. c) apostila. d) nota de aditamento. e) termo de variao monetria. 21. (TRT-24 Regio, FCC - Analista Judicirio 2006) Observe as seguintes proposies referentes s caractersticas dos contratos administrativos: I. O contratado poder argir a exceo do contrato no-cumprido quando a Administrao atrasar, por mais de 30 dias, o pagamento estipulado no ajuste. II. A Administrao poder rescindir unilateralmente o contrato quando o particular atrasar injustificadamente o incio da obra. III. As clusulas econmico-financeiras dos contratos administrativos podero ser alteradas unilateralmente pela Administrao. IV. Todos os contratos para os quais a lei exige licitao so firmados intuitu personae. Est correto o que se afirma APENAS em a) II e IV. b) II e III. c) I e IV. d) I, II e III. e) I, II e IV. 22. (TRT-24 Regio, FCC Tcnico Judicirio 2006) Sobre a formalizao dos contratos administrativos, INCORRETO afirmar: a) condio indispensvel para a eficcia do contrato administrativo a publicao resumida de seu respectivo instrumento na imprensa oficial. b) permitido a qualquer licitante o conhecimento dos termos do contrato e do respectivo processo licitatrio. c) A minuta do futuro contrato integrar sempre o edital ou ato convocatrio da licitao. d) A carta-contrato obrigatria nos casos de concorrncia ou de tomada de preos, e facultativa em se tratando de convite. e) Mediante o pagamento dos emolumentos devidos, qualquer interessado poder obter cpia autenticada dos termos do contrato.

23. (TRT-20 Regio, FCC Analista Judicirio 2006) A alterao unilateral do contrato administrativo a) pelo particular, que resulte em acrscimo ao inicialmente pactuado, dentro dos limites legais, pode ser recusada pela Administrao. b) constitui hiptese de clusula contratual acessria, podendo, portanto, ser renunciada pela Administrao. c) realizada pelo contratado, pode descaracterizar o objeto inicialmente licitado. d) que aumente os encargos do contratado, impe Administrao o dever de restabelecer, por aditamento, o equilbrio econmico-financeiro inicial. e) vedada pelo ordenamento jurdico, no podendo resultar sequer de acordo entre as partes. 24. (TRE-MS, FCC Analista Judicirio 2007) A respeito do contrato administrativo, correto afirmar: a) permitida a resciso amigvel, por acordo entre as partes, reduzida a termo no processo da licitao, independentemente da convenincia para a Administrao. b) permitido o contrato de natureza administrativa com prazo indeterminado. c) a publicao resumida do instrumento de contrato ou de seus aditamentos na imprensa oficial ser providenciada pela Administrao at o dcimo dia til do ms seguinte ao de sua assinatura. d) as clusulas sempre sero equnimes, prevalecendo as regras de interpretao do Direito Privado. e) as clusulas econmico-financeiras e monetrias dos contratos administrativos s podero ser alteradas com prvia concordncia do contratado. 25. (TRT-23 Regio, FCC Analista Judicirio 2007) Executado o contrato administrativo decorrente de concorrncia, o seu objeto ser recebido, definitivamente, em se tratando de obras, a) pelo responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes em at quinze dias da comunicao escrita do contratado. b) por servidor ou comisso designada pela autoridade competente, mediante recibo, firmado pelas partes, aps o decurso do prazo de observao que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais. c) por servidor ou comisso designada pela autoridade competente, mediante termo circunstanciado, firmado pelas partes, aps o decurso do prazo de observao que comprove a adequao do objeto aos termos contratuais. d) pelo responsvel por seu acompanhamento e fiscalizao, mediante termo circunstanciado, assinado pelas partes em at trinta dias da comunicao escrita do contratado. e) pela autoridade contratante, mediante termo circunstanciado, firmado pelas partes, aps cinco dias do prazo em que foi entregue o objeto.

GABARITO 01. B 02. C 03. E 04. C 05. E 06. A 07. D 08. A 09. E 10. C 11. C 12. E 13. D 14. B 15. C 16. C 17. D 18. E 19. B 20. C 21. A 22. D 23. D 24. E 25. C

ATOS ADMINISTRATIVOS
Segundo Hely Lopes Meirelles: "Ato administrativo toda manifestao unilateral de vontade da Administrao Pblica que, agindo nessa qualidade, tenha por fim imediato adquirir, resguardar, transferir, modificar, extinguir e declarar direitos, ou impor obrigaes aos administrados ou a si prpria". J. Cretella Junior apresenta uma definio partindo do conceito de ato jurdico. Segundo ele, ato administrativo "a manifestao de vontade do Estado, por seus representantes, no exerccio regular de suas funes, ou por qualquer pessoa que detenha, nas mos, frao de poder reconhecido pelo Estado, que tem por finalidade imediata criar, reconhecer, modificar, resguardar ou extinguir situaes jurdicas subjetivas, em matria administrativa". Para Celso Antonio Bandeira de Mello a "declarao do Estado (ou de quem lhe faa as vezes - como, por exemplo, um concessionrio de servio pblico) no exerccio de prerrogativas pblicas, manifestada mediante providncias jurdicas complementares da lei, a ttulo de lhe dar cumprimento, e sujeitos a controle de legitimidade por rgo jurisdicional". Tal conceito abrange os atos gerais e abstratos, como os regulamentos e instrues, e atos convencionais, como os contratos administrativos. Segundo Maria Sylvia Zanella Di Pietro, ato administrativo "a declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita a controle pelo Poder Judicirio". A distino deste ltimo conceito dos demais que nele s se incluem os atos que produzem efeitos imediatos, excluindo do conceito o regulamento, que, quanto ao contedo, se aproxima mais da lei, afastando, tambm, os atos no produtores de efeitos jurdicos diretos, como os atos materiais e os enunciativos. Traos Caractersticos do Ato Administrativo: I - posio de supremacia da Administrao; II - sua finalidade pblica (bem comum); III - vontade unilateral da Administrao. REQUISITOS (ELEMENTOS OU PRESSUPOSTOS) DE VALIDADE Na doutrina de Hely Lopes Meirelles, so cinco os requisitos necessrios validade dos atos administrativos, 3 vinculados (Competncia, Finalidade e Forma) e 2 discricionrios (Motivo e Objeto). Competncia Nada mais do que a delimitao das atribuies cometidas ao agente que pratica o ato. E intransfervel, no se prorroga, podendo, entretanto, ser avocada ou delegada, se existir autorizao legal. Em relao competncia, aplicam-se, pois, as seguintes regras: I - decorre sempre da lei; II - inderrogvel, seja pela vontade da Administrao, seja por acordo com terceiros; III - pode ser objeto de delegao de avocao, desde que no se trate de competncia exclusiva conferida por lei. Agente competente diferente de agente capaz, aquele pressupe a existncia deste - todavia, capacidade no quer dizer competncia, j que este "no para quem quer, mas, sim, para quem pode". O ato praticado por agente incompetente invlido por lhe faltar um elemento bsico de sua perfeio, qual seja o poder jurdico para manifestar a vontade da Administrao. Finalidade o resultado que a Administrao pretende atingir com a prtica do ato e efeito mediato, enquanto o objeto imediato. No se confunde com o motivo porque este antecede a prtica do ato, enquanto a finalidade sucede a sua prtica,j que algo que a Administrao quer alcanar com sua edio.

H duas concepes de finalidade: uma, em sentido amplo, que corresponde consecuo de um resultado de interesse pblico (bem comum) outra, em sentido estrito, o resultado especfico que cada ato deve produzir, conforme definido em lei. o legislador que define a finalidade do ato, no existindo liberdade de opo para o administrador. Infringida a finalidade do ato ou a finalidade pblica, o ato ser ilegal, por desvio de poder (ex.: desapropriao para perseguir inimigo poltico). Forma Legal ou Forma Prpria No Direito Administrativo, o aspecto formal do ato tem muito mais relevncia que no Direito Privado, j que a observncia forma e ao procedimento constitui garantia jurdica para o administrador e para a Administrao. pela forma que se torna possvel o controle do ato administrativo. Apenas a ttulo de esclarecimento, advirta-se que, na concepo restrita da forma, considerase cada ato isoladamente e, na concepo ampla, considera-se o ato dentro de um procedimento (sucesso de atos administrativos da deciso final). A observncia forma no significa, entretanto, que a Administrao esteja sujeita a formas rgidas e sacramentais. O que se exige que a forma seja adotada como regra, para que tudo seja passvel de verificao. Normalmente, as formas so mais rigorosas quando esto em jogo direito dos administrados (ex.: concursos pblicos, licitaes e processos disciplinares). At mesmo o silncio significa forma de manifestao de vontade, quando a lei o prev. Forma o elemento exteriorizador do ato administrativo, o modo pelo qual o mesmo se apresenta. Motivo ou Causa a situao ftica ou jurdica cuja ocorrncia autoriza ou determina a prtica do ato. No deve ser confundido com motivao do ato que a exposio dos motivos, isto , a demonstrao de que os pressupostos de fato realmente existiram. Segundo a Teoria dos Motivos Determinantes, o administrador fica vinculado aos motivos declinados para a prtica do ato, sujeitando-se demonstrao de sua ocorrncia, mesmo que no estivesse obrigado a explicit-los. Quando o motivo no for exigido para a perfeio do ato, fica o agente com a faculdade discricionria de pratic-lo sem motivao, mas se o tiver, vincula-se aos motivos expostos passando a valer o ato se todos os motivos alegados forem verdadeiros. Teoria dos Motivos Determinantes Tal teoria relaciona-se com o motivo do ato administrativo. Segundo tal teoria, a validade do ato se vincula aos motivos indicados como seu fundamento, de tal modo que, se inexistentes ou falsos, implicam em sua nulidade. Por outras palavras, quando a Administrao motiva o ato, mesmo que a lei no exija a motivao, ficar ela vinculada ao motivo declinado e o ato s ser vlido se os motivos forem verdadeiros. Ex.: exonerao ad nutum sob alegao de falta de verba. Se, logo aps a exonerao, nomear-se outro funcionrio para o mesmo cargo, o ato ser nulo por vcio quanto ao motivo. Objeto ou Contedo o efeito imediato que ato administrativo produz, enuncia, prescreve ou dispe. Assim como o ato jurdico, requer objeto lcito, possvel, certo e moral. Visa a criar, a modificar ou a comprovar situaes jurdicas concernentes a pessoas, coisas ou atividades sujeitas ao do Poder Pblico. Por ele a Administrao manifesta seu poder e sua vontade, ou atesta simplesmente situaes preexistentes.

ATRIBUTOS (OU CARACTERSTICAS) Os atos administrativos, como manifestao do Poder Pblico, possuem atributos que os diferenciam dos atos privados e lhes conferem caractersticas peculiares. So atributos do ato administrativo: presuno de legitimidade, imperatividade e autoexecutoriedade. Presuno de Legitimidade Esta caracterstica do ato administrativo decorre do princpio da legalidade que informa toda atividade da Administrao Pblica. Alm disso, as exigncias de celeridade e segurana das atividades administrativas justificam a presuno da legitimidade, com vistas a dar atuao da Administrao todas as con dies de tornar o ato operante e exeqvel, livre de contestaes por parte das pessoas a eles sujeitas. A presuno de legitimidade autoriza a imediata execuo ou operatividade do ato administrativo, cabendo ao interessado, que o impugnar, a prova de tal assertiva, no tendo ela, porm, o condo de suspender a eficcia que do ato deriva. Somente atravs do procedimento judicial ou na hiptese de reviso no mbito da Administrao, poder o ato administrativo deixar de gerar seus efeitos. Alis, os efeitos decorrentes do ato nascem com a sua formao, ao cabo de todo o iter estabelecido nas normas regulamentares, depois de cumpridas as formalidades intrnsecas e extrnsecas. Ao final do procedimento estabelecido em lei, o ato adquire a eficcia, podendo, no entanto, no ser ainda exeqvel, em virtude da existncia de condio suspensiva, como a homologao, o visto, a aprovao. Somente aps cumprida a condio, adquirir o ato a exeqibilidade, tornando-se operante e vlido. A eficcia , to-somente, a aptido para atuar, ao passo que a exeqibilidade a disponibilidade do ato para produzir imediatamente os seus efeitos finais. A perfeio do ato se subordina coexistncia da eficcia e exeqibilidade, requisitos obrigatrios. Perfeio = Eficcia + Exeqibilidade Imperatividade A imperatividade um atributo prprio dos atos administrativos normativos, ordinatrios, punitivos que impe a coercibilidade para o seu cumprimento ou execuo. O descumprimento do ato sujeita o particular fora impositiva prpria do Poder Pblico, ou seja, execuo forada pela Administrao ou pelo Judicirio. A imperatividade independe de o seu destinatrio reputar vlido ou invlido o ato, posto que somente aps obter o pronunciamento da Administrao ou do Judicirio que poder furtar-se obedincia da determinao administrativa. Auto-Executoriedade Consiste na possibilidade de a prpria Administrao executar seus prprios atos, impondo aos particulares, de forma coativa, o fiel cumprimento das determinaes neles consubstanciadas. Este atributo mais especfico, prprio, se exterioriza com maior freqncia nos atos decorrentes do poder de polcia, em que se determina a interdio de atividades, demolio de prdios, apreenso e destruio de produtos deteriorados. Tais atos, evidentemente, reclamam uma atuao eficaz e pronta da Administrao, no podendo, por isso, a sua execuo ficar merc da manifestao ou da autorizao de outro poder ou de outros rgos. A auto-executoriedade, no entanto, sofre limitaes, eis que no se aplica s penalidades de natureza pecuniria, como as multas decorrentes de infraes a obrigaes tributrias.

Tambm a utilizao deste atributo administrativo fica a depender de a deciso que se pretenda executar ter sido precedida de notificao, acompanhada do respectivo auto circunstan ciado, atravs dos quais se comprove a legalidade de atuao do Poder Pblico. O administrado, porm, no poder se opor execuo do ato, alegando violao de normas ou procedimentos indispensveis validade da atuao administrativa. Eventual irresignao dever ser endereada ao Poder Judicirio, atravs de procedimentos prprios e, obtida a liminar, ficar o ato com sua execuo sobrestada at final julgamento da lide. CIASSIFICAO Os atos administrativos so classificados, quanto aos seus destinatrios, em atos gerais e individuais; quanto ao seu alcance, em atos internos e externos; quanto ao seu objeto, em atos de imprio e de gesto e de expediente; quanto ao seu regramento, em atos vinculados e discricionrios. Quanto aos Destinatrios Atos Gerais So os que possuem carter geral, abstratos, impessoais, com finalidade normativa alcanando a todos quantos se encontrem na situao de fato abrangida por seus preceitos. Tais atos se assemelham s leis, revogveis a qualquer tempo, no ensejando a possibilidade de ser invalidados por mandado de segurana, atravs do Poder Judicirio, salvo se de suas normas houver ato de execuo violador de direito lquido e certo. Os atos gerais se sobrepem aos individuais, ainda que emanados da mesma autoridade. Os efeitos externos de tais atos s se materializam com a sua publicao no rgo de divulgao da pessoa jurdica que os editou, salvo nas prefeituras que no os possua, hiptese em que a publicidade ser alcanada com a sua afixao em local acessvel ao pblico. Atos Individuais So os que se dirigem a destinatrios certos e determinados, criando uma situao jurdica particular. Tais atos podem alcanar diversas pessoas, sendo que normalmente criam direitos subjetivos, circunstncia que impede a administrao de revog-los, conforme resulta extreme de dvida do verbete n 473, da Smula do STF. Entretanto, a Administrao pode anular atos individuais quando verificada a ocorrncia de ilegalidade na sua formao, uma vez que o ato nulo no gera direitos. Quando de efeitos externos, tais atos entram em vigor a partir de sua publicao, podendo a publicidade limitar-se ao mbito da Administrao, quando se tratar de atos de efeitos internos ou restrito a seus destinatrios. Exemplos de atos individuais: decreto de desapropriao, decreto de nomeao. Quanto ao Alcance Atos Internos O ato administrativo interno aquele cuja eficcia se limita e se restringe ao recesso das repaities administrativas e, por isso mesmo, incide, normalmente, sobre rgos e agentes da Administrao. O ato interno pode ser geral ou especial, normativo, ordinatrio, punitivo e de outras espcies, conforme as exigncias do servio pblico. Sua publicidade fica restrita repartio, prescindindo, desta forma, de publicao em rgo oficial, bastando a cientificao direta dos interessados. Normalmente, no geram direitos subjetivos, por isso que, via de regra, so insuscetveis de correio atravs de mandado de segurana. Atos Externos

So todos aqueles que atingem administrados, contratantes, e, em casos especiais, os prprios servidores pblicos. A caracterstica de tais atos que a publicidade se constitui em elementos essenciais e indispensveis sua validade, por isso que s produzem efeitos aps a publicao no rgo oficial. Quanto ao Objeto Atos de Imprio So aqueles em que a Administrao se vale de sua supremacia para impor aos administrados e aos destinatrios, cm geral, o seu cumprimento obrigatrio. Tais atos podem ser gerais ou especiais, internos ou externos, mas sempre unilaterais, expressando a vontade onipotente do Estado e o seu poder de coero. Exemplos de atos de imprio: a desapropriao e a interdio de atividades. Atos de Gesto So os que a Administrao pratica sem valer-se da supremacia do Poder Pblico. Tais atos, em regra, so de natureza privada, em que as partes - administrao e administrados - se posicionam em um mesmo patamar, de forma que inexiste superioridade entre eles. Exemplo: contrato de locao; aquisio de imvel. Eventual procedimento administrativo que anteceda a prtica do ato no lhe retira esta caracterstica, posto que na sua executoriedade a Administrao exterioriza sua vontade obedecendo aos ditames do Direito Privado. Atos de Expediente So os atos que se destinam a impulsionar os processos administrativos, com vistas deciso da autoridade superior, da qual emana a vontade da Administrao. A prtica de tais atos est deferida a servidores subalternos, sem poder decisrio, os quais apenas fazem tramitar os papis no mbito da repartio, sem serem vinculantes ou possurem forma especial. Quanto ao Regramento Atos Discricionrios e Vinculados (Discricionariedade e Vinculao) No desempenho de suas funes, a Administrao dispe de certos poderes que lhe asseguram a supremacia sobre o particular, para que possa perseguir seus fins. O principal postulado de toda atividade administrativa, como veremos mais adiante, o princpio da legalidade, que limita os poderes do Estado, de forma a impedir os abusos e arbitrariedades. So os chamados poderes regrados ou vinculados. Atos Vinculados ou Regrados So aqueles nos quais a Administrao age nos estritos limites da lei, simplesmente porque a lei no deixou opes. Ela estabeleceu os requisitos da prtica do ato, sem dar ao administrador a liberdade de optar por outra forma de agir. Por isto que se diz que, diante do poder vinculado, surge para o administrador um direito subjetivo de exigir da autoridade a edio do ato. Em outros casos, bastante freqentes, o regrarnento no atinge (nem pode atingir) todas as situaes que a atuao administrativa pretende. Nestes casos, a lei deixa certa margem de liberdade de deciso diante do caso concreto, podendo o administrador optar por vrias solues possveis, perfeitamente vlidas e lcitas. o chamado poder discricionrio. Atos discricionrios so aqueles em que o poder de atuao administrativa, conferido pela lei, permite ao administrador optar por uma ou outra soluo, segundo critrios de oportunidade, convenincia, justia e eqidade. Mesmo nestes casos, a atuao do administrador no livre, porque ele se vincula, obrigatoriamente, competncia, finalidade e forma (elementos vinculados). Da porque discricionariedade no deve ser confundida com arbitrariedade (esta ultrapassa os limites da lei).

Sob o ponto de vista prtico, a discricionariedade justificase, quer para evitar o automatismo, quer para suprir a impossibilidade de o legislador prever todas as situaes possveis que o administrador ter de enfrentar. A dinmica do interesse pblico exige a maleabilidade de atuao. A discricionariedade previamente legitimada pelo legislador. Segundo a professora Di Pietro, normalmente, a discricionariedade existe: a) quando a lei expressamente a confere Administrao, como ocorre no caso de remoo ex officio do servidor; b) quando a lei omissa, j que no pode prever todas as situaes supervenientes promulgao, autorizando autoridade agir com certa liberdade; c) quando a lei prev determinada competncia, mas no estabelece a conduta a ser anotada (ex.: poder de polcia). Se a lei nada estabelece a respeito, a Administrao escolhe o momento que lhe parea mais adequado para atingir a consecuo de determinado fim. Em relao aos elementos do ato administrativo, advirta-se: - o sujeito sempre vinculado; s pode praticar o ato aquele que tiver competncia; - no que diz respeito finalidade, tambm prevalece a vinculao e no-discricionariedade. Ressalva seja feita no caso da finalidade em sentido amplo, correspondente ao interesse pblico. Neste caso, pode-se dizer que a finalidade discricionria, pois ela se refere a conceitos vagos e imprecisos. No sentido estrito, a finalidade sempre vinculada; - no que tange forma, os atos so geralmente vinculados porque a lei previamente a define. Eventualmente, a lei prev mais de uma forma possvel para praticar o mesmo ato; - no motivo e no contedo do ato que localiza, comumente, a discricionariedade. O motivo ser vinculado quando a lei, ao descrev-lo, usar expresses precisas, que no do margem a qualquer tipo de interpretao. Ex.: aposentadoria do servidor com 35 anos de contribuio ou 70 anos de idade. Ser discricionrio o motivo quando a lei no o definir, deixando-o a critrio da Administrao (ex.: exonerao do servidor nomeado para cargo em comisso); ou quando a lei define o motivo, porm, com noes vagas, imprecisas, deixando a apreciao a critrio da convenincia e oportunidade do Administrador (ex.: punio do servidor por falta grave ou procedimento irregular). O mesmo se diga em relao ao contedo. Costuma-se dizer que o ato vinculado analisado apenas sob o aspecto da legalidade e que o ato discricionrio deve ser analisado sob o aspecto da legalidade e do mrito administrativo, que diz respeito convenincia diante do interesse pblico. Segundo Seabra Fagundes, "o mrito se relaciona intrnseco, sua valorizao sob critrios comparativos". Em suma, o aspecto relativo convenincia e oportunidade. Quanto Formao Atos Simples So aqueles que decorrem da declarao de vontade de um nico rgo, seja ele singular ou colegiado. Ex.: licena de habilitao para dirigir automveis ou a deliberao de um conselho. Atos Complexos So os que resultam da manifestao de dois ou mais rgos (independentes), cuja vontade se funde para formar um ato nico. As vontades so homogneas e se unem para formar um s ato. Ex.: a nomeao de um ministro do STF. Ato Composto Por seu turno, resulta da manifestao da vontade de dois ou mais rgos, sendo a vontade de um instrumental em relao de outro, que edita o ato principal. Se no ato complexo, fundem-se vontades num s ato, no ato composto, h dois atos, um principal e outro acessrio. Atos que dependem de autorizao, aprovao, proposta, parecer, laudo tcnico, homologao, etc., so, geralmente, compostos. Ex.: uma autorizao que dependa do visto de uma autoridade superior.

Quanto ao Contedo Constitutivo o que cria uma situao jurdica individual para seus destinatrios, em relao Administrao. Ex: nomeao de funcionrio. Ato Extintivo Pe termo a situaes jurdicas individuais. Exs.: cassao de autorizao, encampao de servio de utilidade pblica. Ato Declaratrio Visa a preservar direitos, reconhecer situaes preexistentes, ou mesmo possibilitar seu exerccio. Exs.: expedio de certido, apostila de ttulo de nomeao. Ato Alienativo o que opera a transferncia de bens ou direitos de um titular a outro. Em geral reclama autorizao legislativa. Ex.: venda de imvel da Administrao a particular. Ato Modificativo o que tem por fim alterar situaes preexistentes, sem suprimir direitos ou obrigaes. Ex.: mudana de horrio, de percurso ou de local de reunio. Ato Abdicativo aquele cujo titular abre mo de um direito. irretratvel e incondicional. Ex.: a renncia. Quanto Eficcia Ato Vlido aquele que provm de autoridade competente para pratic-lo e contm todos os requisitos necessrios sua eficcia. Ato Nulo o que nasce afetado de vicio insanvel por ausncia ou defeito substancial em seus elementos constitutivos ou no procedimento formativo. A nulidade pode ser explcita - alei comina expressamente, indicando os vcios que lhe do origem - e virtual, que decorre da infringncia de princpios especficos de direito pblico, reconhecidos por interpretao das normas concernentes ao ato. A nulidade tem efeito ex tunc, ou seja, alcana o ato desde o seu nascimento, ressalvados, entretanto, direitos de terceiros de boa-f. O ato anulvel (aquele com vcio sanvel e que no causou prejuzos a terceiros ou ao errio) admite a convalidao. Ato Inexistente o que possui, apenas, a aparncia de ato administrativo, mas no o . Normalmente praticado com usurpao de funo pblica ou assiste no campo do impossvel jurdico, na esfera dos comportamentos que o Direito normalmente inadmite, isto , dos crimes. Ex.: instruo baixada por autoridade policial para que subordinados torturem presos. ESPCIES

Quanto espcie, os atos administrativos se dividem em: normativos, ordinatrios, negociais, enunciativos e punitivos. Atos Normativos So os decretos, regimentos, resolues, deliberaes e regulamentos. Contm um comando geral do Executivo, visando completa aplicao da lei. Seu objeto explicar a lei. Decreto: ato administrativo de competncia exclusiva dos Chefes do Poder Executivo, destinados a prover situaes gerais e individuais, abstratamente previstas de modo expresso, explcito ou implcito pela Administrao. Decreto regulamentar ou de execuo o que explica a lei, facilitando sua execuo, aclarando seus mandatos e orientando sua aplicao. Regulamento: ato administrativo posto em vigncia por decreto, para explicar os mandamentos da lei. Regimento: ato administrativo de atuao interna, dado que se destina a reger o funcionamento de rgos colegiados ou de corporaes legislativas. Resoluo: ato administrativo normativo expedido pelas altas autoridades do Executivo (no pode ser expedida pelo Chefe do Executivo, que s pode expedir decretos) ou pelos presidentes dos Tribunais, rgos legislativos e colegiados administrativos para disciplinar matria de sua competncia especfica. So inferiores aos regulamentos e regimentos. Existe resoluo individual. Atos Ordinatrios Visam a disciplinar o funcionamento da Administrao e a conduta funcional de seus agentes. Exs.: instrues, circulares, portarias, ordens de servios, oficios, despachos, etc. Atos Negociais So aqueles que contm uma manifestao de vontade do Poder Pblico coincidente com a pretenso do particular. Exs.: licenas, autorizaes, aprovaes, admisses, homologaes, vistos, etc. Atos Enunciativos So aqueles atos em que a Administrao se limita a certificar ou atestar um fato ou emitir opinio sobre determinado assunto. Exs.: certides, atestados e pareceres. Atos Punitivos Contm uma sano imposta pela Administrao queles agentes que infringem disposies disciplinares dos servios pblicos. Exs.: multas, interdies, embargos de obras, interdies de atividades, suspenso, etc. INVALIDAO DOS ATOS ADMINISTRATIVOS (OU MODOS DE DESFAZIMENTO) Revogao Segundo Di Pietro, " o ato administrativo pelo qual a Administrao extingue um ato vlido, por razes de oportunidade e convenincia". A revogao no retroage, j que o ato foi editado em conformidade com a lei, seus efeitos se produzem a partir da prpria revogao - so ex nunc. Isso significa que a revogao respeita os efeitos j produzidos pelo ato, porque o ato vlido. Enquanto a anulao pode ser feita pelo Judicirio ou pela prpria Administrao, a revogao privativa da Administrao, no sendo lcito ao ,Judicirio conhecer da oportunidade e convenincia. Isso no significa que a revogao deva ser feita fora dos limites da lei. - No podem ser revogados os atos vinculados, porque nesses casos no h oportunidade e convenincia a apreciar. - No podem ser revogados os atos que exauriram seus efeitos. Ex.: se a Administrao concedeu afastamento, por dois meses, funcionria, a revogao ser impossvel.

- A revogao no pode atingir meros atos administrativos, como certides, atestados, votos, cujos efeitos decorrem da lei. - Tambm no podem ser revogados os atos que geram direitos adquiridos, conforme est expresso na Smula n 473, do STF. - Tambm no so passveis de revogao atos que integram um procedimento, pois, a cada novo ato ocorre a precluso com relao ao anterior. Anulao o "desfazimento do ato administrativo por razes de ilegalidade" (Di Pietro). Como a desconformidade com a lei atinge o ato em suas origens, a anulao produz efeitos retroativos data em que foi emitido (efeito ex nunc). Pode a anulao ser feita pela prpria Administrao Pblica, com base no seu poder de autotutela sobre os prprios atos. Nesse sentido, vejam as seguintes Smulas do STF: "346. A Administrao Pblica pode declarar a nulidade de seus prprios atos." "473. A Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornem ilegais, porque deles no se originam direitos, ou revog-las, por motivo de convenincia ou oportunidade, respeitados os direitos adquiridos e ressalvada, em todos os casos, a apreciao judicial." Tambm o Judicirio pode anular o ato, mediante provocao do interessado, que pode utilizar-se quer de aes ordinrias, quer de remdios constitucionais de controle judicial da Administrao Pblica (mandado de segurana, haheas (data, mandado de injuno, ao popular). A anulao, feita pela prpria Administrao, indcpende da provocao do interessado, j que ela tem o poder-dever de iclar pela inobservncia do princpio da legalidade. Discute-se, na doutrina, se a Administrao est obrigada a anular o ato ou apenas a faculdade de faz-lo. A Administrao tem, em regra, o dever de anular os atos ilegais, mas pode deixar de faz-lo, em determinadas circunstncias, quando o prejuizo resultante da anulao puder ser maior do que o decorrente da manuteno do ato ilegal. O interesse pblico que nortear a deciso. Convalidao A convalidao - ou aperfeioamento ou sanatria - o processo de que se vale a Administrao para aproveitar atos administrativos com vcios superveis, de forma a confirm-los no todo ou em parte. admissvel o instituto da convalidao dos atos administrativos anulveis, aqueles que apresentam defeitos sanveis e no qual se evidencie e no acarreta em leso ao interesse pblico nem prejuzos a terceiros.* O instituto da convalidao tem a mesma premissa pela qual se demarca a diferena entre vcios sanveis e insanveis, existente no direito privado. A grande vantagem em sua aceitao no Direito Administrativo a de poder aproveitar-se atos administrativos que tenham vcios sanveis, o que freqentemente produz efeitos prticos no exerccio da funo administrativa. Por essa razo, o ato que convalida tem efeitos ex tunc, uma vez que retroage, em seus efeitos, ao momento em que foi praticado o ato originrio. No se convalidam atos: 1 - nulos, aqueles com vcios insanveis; 2 - que causaram prejuzos ao errio ou a terceiros; 3 - com vcios de finalidade; 4 - com vcios de matria (competncia exclusiva). A convalidao ser feita pela prpria Administrao. Requer motivao e produz efeitos ex nunc.

QUESTES ATOS ADMINISTRATIVOS 01. (TSE Cespe, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) De acordo com o princpio administrativo da autotutela, a) os atos administrativos so auto-executrios. b) sempre possvel pedir reconsiderao de decises que deneguem direitos. c) a administrao pblica deve tutelar os direitos individuais e coletivos. d) a administrao pblica pode anular, de ofcio, seus prprios atos, quando ilegais. 02. (CAPES Cesgranrio, Analista de Sistemas - 2008) O controle judicial dos atos administrativos se estende investigao de sua I - motivao; II - finalidade; III - causa. Est(o) correto(s) o(s) item(ns) a) I, apenas. b) II, apenas. c) I e III, apenas. d) II e III, apenas. e) I, II e III. 03. (CAPES Cesgranrio, Analista de Sistemas - 2008) A revogao de um ato administrativo a) impede a deflagrao dos seus efeitos, no caso de ato ainda ineficaz. b) produz os mesmos efeitos jurdicos da sua invalidao. c) deve ser expressa, vedada a sua revogao implcita. d) deve ser total, vedada a sua revogao parcial. e) desconstitui os seus efeitos passados. 04. (TRE-SE FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) H situaes em que a lei permite ao agente pblico agir com certa liberdade de escolha, especialmente quanto convenincia e oportunidade. Essa idia est relacionada com o conceito consagrado na doutrina do ato a) vinculado. b) discricionrio. c) arbitrrio. d) de imprio. e) de gesto. 05. (TRE-SE FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) INCORRETO o que se afirma em: a) A revogao do ato administrativo produz efeito ex nunc. b) Uma das conseqncias da presuno de legitimidade do ato administrativo a transferncia do nus da prova da sua invalidade para quem a invoca. c) nulo o ato administrativo quando editado sem a forma prevista em lei. d) A revogao do ato administrativo pressupe a sua legalidade e pode ser determinada em razo do poder discricionrio da Administrao Pblica. e) Atos de imprio ou de autoridade so todos aqueles que se destinam a dar andamento aos processos e papis que tramitam na Administrao Pblica.

06. (TRE-SE FCC, Analista Judicirio rea Administrativa - 2007) No que se refere aos efeitos e invalidao dos atos administrativos, considere as afirmativas abaixo. I. Um ato administrativo no pode ser invalidado pela Administrao Pblica quando houver vcio de legalidade. II. A revogao do ato administrativo legal e eficaz incumbe exclusivamente Administrao Pblica e produzir efeito ex nunc. III. A existncia de ilegalidade sempre pressuposto da revogao do ato administrativo. IV. O ato administrativo perfeito nunca pode ser extinto por motivo de convenincia e oportunidade. correto o que se afirma APENAS em a) I. b) II. c) IV. d) II e III. e) III e IV. 07. (TRE-PB FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Sobre o controle do ato administrativo, considere: I. A revogao pressupe ato administrativo legal e perfeito e no pode ser apreciada pelo Poder Judicirio. II. A anulao do ato administrativo pela Administrao Pblica depende da provocao de pessoa interessada. III. A revogao do ato administrativo produz efeito retroativo. IV. A anulao ou invalidao do ato administrativo produz efeitos ex tunc. correto o que consta APENAS em: a) I e III. b) I e IV. c) II e III. d) I, II e IV. e) II, III e IV. 08. (TRE-PB FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) A idia segundo a qual a Administrao Pblica pode atuar sozinha, conforme o caso, mediante coao, sem a necessidade do consentimento do Poder Judicirio, referese ao atributo do ato administrativo conhecido como a) presuno de legitimidade. b) presuno de veracidade. c) legalidade. d) imperatividade. e) auto-executoriedade. 09. (TRE-PB FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) O ato administrativo que foi praticado por representante do poder pblico a quem a lei confere atribuies para a sua edio, atendeu ao requisito da a) competncia. b) legalidade. c) impessoalidade. d) forma. e) finalidade.

10. (TRE-PB FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Quanto classificao dos atos administrativos, INCORRETO afirmar que o ato a) discricionrio caracteriza-se como aquele em que a lei conferiu ao administrador certa liberdade ao no prever um nico comportamento possvel de ser adotado. b) de imprio ou de autoridade aquele que a Administrao pratica, unilateralmente, lanando mo de sua supremacia sobre o particular e lhe impe atendimento. c) vinculado aquele em que a lei estabelece todos os requisitos e condies para a sua realizao e, por isso, surge para o particular interessado direito subjetivo de exigir a sua edio. d) de gesto aquele que se destina a dar andamento aos processos administrativos e documentos que tramitam nos rgos internos da Administrao. e) regulamentar ou geral o que alcana a todos aqueles em que se encontrem na mesma situao concreta prevista na sua edio e, portanto, no h destinatrio determinado. 11. (TRE-PB FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Em relao ao ato administrativo, considere: I. O mrito administrativo refere-se oportunidade e convenincia. II. No ato administrativo discricionrio e que foi motivado, a verificao da ocorrncia do motivo declarado no importa sua validade. III. Ato complexo o que resulta da vontade nica de um rgo, mas sempre depende da verificao e ratificao por parte de outro. IV. Os atributos da presuno de veracidade e de legitimidade no se confundem. correto o que consta APENAS em: a) I e II. b) II e IV. c) I e IV. d) I, II e III. e) I, III e IV. 12. (TRT-4 Regio FCC, Analista Judicirio rea Judiciria - 2006) correto afirmar que os atos administrativos a) vinculados podem ser revogados com efeitos ex tunc. b) que exauriram seus efeitos no podem ser revogados. c) que geram direitos adquiridos podem ser revogados a qualquer momento. d) podem ser anulados com efeitos ex nunc, desde que sejam discricionrios. e) discricionrios, de regra, podem ser revogados administrativamente ou pelo Poder Judicirio. 13. (TRT-4 Regio FCC, Analista Judicirio rea Judiciria - 2006) Em matria de classificao dos atos administrativos, considere: I. O ato imperfeito o que est sujeito a condio ou termo para que comece a produzir seus efeitos. II. O ato consumado encontra-se em condies de produzir efeitos jurdicos, posto que j completou integralmente seu ciclo de formao. III. Os atos de imprio so todos aqueles que a Administrao Pblica pratica usando de sua supremacia sobre o administrado ou servidor e lhes impe obrigatrio atendimento. IV. Atos complexos so os que resultam da manifestao de dois ou mais rgos, sejam eles singulares ou colegiados, cuja vontade se funde para formar um ato nico. correto APENAS o que consta em a) I e III. b) III e IV. c) II e IV.

d) I, II e IV. e) I, II e III. 14. (TRT-4 Regio FCC, Analista Judicirio rea Judiciria - 2006) A licena um ato administrativo a) unilateral e vinculado, pelo qual a Administrao Pblica faculta quele que preencha os requisitos legais o exerccio de uma atividade. b) unilateral e discricionrio, por meio do qual a Administrao faculta ao particular o uso privativo de bem pblico, a ttulo precrio. c) bilateral e discricionrio, pelo qual o rgo competente exerce o controle a posteriori desse ato complexo. d) unilateral, vinculado e precrio, pelo qual os rgos consultivos da Administrao emitem opinio sobre assuntos tcnicos ou jurdicos. e) bilateral e vinculado, por meio do qual a Administrao Pblica reconhece a legalidade desse ato jurdico. 15. (PGE-PB Cespe, Procurador do Estado - 2008) A respeito dos atos administrativos, julgue os itens subseqentes. I Ato perfeito aquele que teve seu ciclo de formao encerrado, por ter esgotado todas as fases necessrias sua produo. II Ato consumado o que j produziu todos os seus efeitos. III Ato pendente aquele que, embora perfeito, est sujeito a condio ou termo para que comece a produzir efeitos. IV Ato imperfeito o que apresenta aparncia de manifestao de vontade da administrao pblica, mas que no chegou a aperfeioar-se como ato administrativo. Esto certos apenas os itens a) I e II. b) I e IV. c) II e III. d) II e IV. e) I, II e III. 16. (PGE-PB Cespe, Procurador do Estado - 2008) Os atos administrativos enunciativos so os que declaram, a pedido do interessado, situao jurdica preexistente relativa a particular. exemplo de ato enunciativo o(a) a) autorizao. b) instruo. c) parecer. d) decreto. e) portaria. 17. (TRF-2 Regio FCC, Analista Judicirio rea Judiciria - 2007) Em relao ao controle do ato administrativo, correto afirmar que a) a revogao do ato administrativo legal e eficaz compete apenas Administrao Pblica e produzir efeito ex-nunc. b) a anulao do ato administrativo legal e eficaz compete apenas Administrao Pblica e produzir efeito ex-tunc. c) a revogao pode ser declarada tanto pela Administrao Pblica quanto pelo Poder Judicirio, quando provocado. d) a existncia de ilegalidade sempre pressuposto da revogao do ato administrativo.

e) no pode ser anulado o ato administrativo com vcio de legalidade, caso j tenha o mesmo produzido efeito. 18. (TRT-20 Regio FCC, Analista Judicirio rea Judiciria - 2006) NO podem ser considerados atos discricionrios aqueles a) nos quais o motivo definido pela lei utilizando noes vagas ou conceitos jurdicos indeterminados. b) que encontram fundamento e justificativa na complexidade e variedade dos problemas do Poder Pblico que a lei no pde prever. c) que a Administrao pode praticar com liberdade de escolha de seu contedo, destinatrio, convenincia, oportunidade e modo. d) para os quais s pode haver a discricionariedade dos meios e modos de administrar, nunca os fins a atingir. e) para os quais a lei estabelece os requisitos e condies de sua realizao. 19. (TRE-MS FCC, Analista Judicirio rea Administrativa - 2007) Dentre os critrios de classificao dos atos administrativos, considere os seguintes conceitos: aqueles que contm um comando geral visando a correta aplicao da lei; os que certificam, atentam ou declaram um fato; os que decorrem da vontade de um s rgo, mas a sua exeqibilidade depende da confirmao de outro rgo superior; aqueles que decorrem da vontade de mais de um rgo. Esses conceitos referem-se, respectivamente, aos atos a) ordinatrios, normativos, complexos e compostos. b) enunciativos, normativos, compostos e complexos. c) normativos, enunciativos, complexos e compostos. d) ordinatrios, enunciativos, compostos e complexos. e) normativos, enunciativos, compostos e complexos. 20. (TRF-2 Regio FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Dentre os vrios critrios de classificao e espcies dos atos administrativos, considere I. aqueles que contm um comando geral visando a correta aplicao da lei; II. os que certificam, atestam ou declaram um fato. Esses conceitos referem-se, respectivamente, a) aos atos normativos e aos atos negociais. b) aos atos enunciativos e aos atos normativos. c) s inscries e aos atos enunciativos. d) aos atos normativos e aos atos enunciativos. e) s portarias e aos atos enunciativos. 21. (TRF-2 Regio FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Quando a Administrao Pblica, nos limites da lei, atua com certa liberdade de escolha especialmente quanto convenincia e oportunidade, exterioriza a sua vontade por meio do ato a) vinculado. b) discricionrio. c) arbitrrio. d) de imprio. e) de gesto. 22. (TRT-23 Regio FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) Sobre o controle dos atos administrativos, pode-se afirmar que o ato editado com vcio de legalidade a) s pode ser anulado por deciso judicial em ao autnoma.

b) s pode ser anulado ou invalidado pela prpria Administrao Pblica, pois s ela detm o poder de autotutela. c) pode ser anulado ou invalidado pela prpria Administrao Pblica, assim como pelo Poder Judicirio. d) pode ser anulado pela prpria Administrao, desde que ocorra ratificao pelo Poder Judicirio. e) no pode ser anulado pela Administrao Pblica, na hiptese de ter ele produzido efeito. 23. (TRT-23 Regio FCC, Tcnico Judicirio rea Administrativa - 2007) No que se refere a atos administrativos INCORRETO afirmar que a) a expedio de uma certido pela Administrao Pblica pode ser caracterizada como um ato administrativo declaratrio. b) o ato administrativo complexo resulta da vontade de um nico rgo, mas depende da verificao por parte de outro, para se tornar exigvel. c) a licena e a admisso so espcies de ato vinculado. d) presuno de legitimidade e presuno de veracidade dos atos administrativos no possuem carter absoluto. e) denomina-se ato regulamentar ou geral aquele que alcana a todos que se encontrem na mesma situao abstrata prevista na sua edio e, portanto, no h destinatrio determinado. 24. (MP-RJ NCE/UFRJ, Tcnico Administrativo - 2007) Ainda que no exista uma unanimidade doutrinria quanto aos elementos do ato administrativo, a lei que regula a ao popular disciplina a questo ao referir-se aos elementos cuja ausncia provoca a invalidao do ato administrativo. Nesse sentido, o elemento que representa o crculo definido em lei dentro do qual podem os agentes exercer legitimamente sua atividade : a) forma; b) objeto; c) competncia; d) motivo; e) finalidade. 25. (MP-RJ NCE/UFRJ, Tcnico Administrativo - 2007) Os recursos administrativos so meios de controle dos atos da Administrao Pblica. A esse respeito, analise os itens a seguir. I - hierarquia orgnica; II - garantia do contraditrio; III - garantia da ampla defesa; IV - duplo grau de jurisdio; V - direito de petio. Constituem fundamentos dos recursos administrativos somente os itens: a) I, II, III e IV; b) I, II, III e V; c) II, III, IV e V; d) II, III e V; e) I, II, III, IV e V. 26. (CGU Esaf, Analista de Finanas e Controle - 2004) Um determinado ato administrativo, tido por ilegal, no chega a causar dano ou leso ao direito de algum ou ao patrimnio pblico, mas a sua vigncia e eficcia, por ter carter normativo continuado, pode vir a prejudicar o bom e regular funcionamento dos servios de certo setor da Administrao, razo pela qual, para a sua invalidao, torna-se particularmente cabvel e/ou necessrio a) aplicar o instituto da revogao.

b) aplicar o instituto da anulao. c) aguardar reclamao ou recurso cabvel. d) o uso da ao popular. e) o uso do mandado de segurana. 27. (CGU Esaf, Analista de Finanas e Controle - 2004) Entre os elementos sempre essenciais validade dos atos administrativos em geral, cuja preterio acarreta a sua nulidade, o caso especfico de uma autoridade haver revogado certa autorizao anteriormente dada, sob a alegao, nesse ato revogatrio no declinada, de versar matria no vedada em lei, mas estar afeta a outro setor da Administrao, caracteriza vcio de a) competncia b) forma c) finalidade d) motivo e) objeto 28. (ANEEL Esaf, Tcnico Administrativo - 2006) So formas de extino do ato administrativo, exceto: a) A revogao. b) A resciso. c) A contraposio. d) A cassao. e) A anulao. 29. (CGU Esaf, Analista de Finanas e Controle - 2006) O ato administrativo conceituado como "ato unilateral, discricionrio, pelo qual a Administrao faculta o exerccio de alguma atividade material, em carter precrio", denomina-se a) licena. b) permisso. c) autorizao. d) concesso. e) aprovao. 30. (Receita Federal, Esaf Auditor Fiscal da Receita Federal - 2005) Em relao invalidao dos atos administrativos, incorreto afirmar que a) a anulao pode se dar mediante provocao do interessado ao Poder Judicirio. b) a revogao tem os seus efeitos ex nunc. c) tratando-se de motivo de convenincia ou oportunidade, a invalidao dar-se- por revogao. d) anulao e revogao podem incidir sobre todos os tipos de ato administrativo. e) diante do ato viciado, a anulao obrigatria para a Administrao.

GABARITO 01) D 02) E 03) A 04) B

05) E 06) B 07) B 08) E 09) A 10) D 11) C 12) B 13) B 14) A 15) E 16) C 17) A 18) E 19) E 20) D 21) B 22) C 23) B 24) C 25) A 26) B 27) D 28) B 29) C 30) D

RESPONSABILIDADE CIVIL DA ADMINISTRAO PBLICA


NOES GERAIS A responsabilidade uma categoria jurdica comum ao Direito Privado e ao Direito Pblico, cabendo-lhe sua estruturao Teoria Geral do Direito que, abstraindo e generalizando, alcana as formas puras, os modelos jurdicos descompromissados ainda com qualquer dos ramos da cincia do Direito. O certo que a administrao pblica sem adentrarmos na Teoria Geral do Direito, e tentarmos vislumbrar a natureza jurdica da responsabilidade civil do Estado, modernamente, responde civilmente pelos atos que, atravs dos seus servidores ou agentes, pratica em prejuzo de terceiros. Tanto quanto os particulares, a administrao pblica obrigada a reparar prejuzos que da sua atividade venham a resultar para o patrimnio alheio individual. A reparao do dano compreende o dano emergente, isto , o dano resultante do fato lesivo, e tambm os lucros cessantes, os honorrios advocatcios e os juros de mora, sendo que, em caso de leso corporal ou morte, abrange tambm as despesas de tratamento ou de sepultamento e os alimentos, estes devidos aos parentes da vtima. Pode a ao de indenizao ser promovida no s contra as entidades estatais responsveis (Unio, Estados, Municpios) como contra as autarquias e as entidades paraestatais. Na execuo da sentena condenatria, deve observar-se o disposto no art. 100 da Constituio, em virtude do qual os pagamentos devidos pela Fazenda Pblica, por fora de sentena judiciria, devero fazer-se na ordem de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, sendo proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes para esse fim. Cabe por outro lado, recorrer interveno federal nos termos do art. 34, n VI, do texto constitucional, quando necessria para a efetiva execuo da deciso judiciria. A Administrao Pblica pode defender-se no processo judicial indenizatrio, pela demonstrao da inexistncia de relao de causa e efeito entre o fato e o dano alegado pelo autor da ao ou pela prova de que o fato se deveu, no todo ou em parte, culpa da vtima.Uma vez condenada e depois de haver transitado em julgado a sentena condenatria (res judicata), cabe a administrao propor contra os funcionrios causadores do dano, a ao regressiva. DEFINIO E TIPOS DE RESPONSABILIDADE Segundo Cretella Jnior: "Responsabilidade vocbulo que serve para a situao de todo homem a quem, por qualquer titulo, incumbem as conseqncias de um fato danoso. A responsabilidade pode nascer de contrato recebendo o nome de responsabilidade contratual e nascer fora do contrato corresponde responsabilidade extra contratual. Podemos englobar estas responsabilidades em duas esferas: privada e pblica. Cretella Jnior ainda afirma: A responsabilidade pblica a que, se subordina a um regime jurdico de direito exorbitante e derrogatrio do direito comum, inconfundvel com o regime jurdico de direito privado, que estudado pelo direito civil. Podemos observar, ainda, a existncia da chamada responsabilidade civil, penal, disciplinar e, segundo outros, tambm a chamada responsabilidade contbil. Entretanto, no mbito do direito pblico, interessa a responsabilidade do Estado, que s pode ser de um tipo: a responsabilidade civil. Desse modo, temos que o Estado no pode ser responsvel penalmente, vez que as pessoas jurdicas no podem ser presas por uma impossibilidade material. Costuma-se dizer que ocorre a responsabilidade civil do Estado por ato lesivo de seu preposto, que o funcionrio pblico. Como o Estado uma abstrao, sntese e no soma dos indivduos que o compem, os agentes pblicos ou funcionrios Pblicos so os que, por ao ou omisso, causam danos a terceiros, o que empenha a responsabilidade civil do Estado preponente, em virtude de ato danoso de seu preposto. A filosofia tambm na seara pblica a aplicao da velha mxima: o ato do preposto obriga o preponente. FUNDAMENTO

O fundamento da responsabilidade patrimonial do Estado bipartidrio, conforme seja ela decorrente de atos lcitos ou ilcitos. No caso dos atos lcitos (construo de um calado que impede a utilizao de um prdio, construdo e regularmente utilizado como garagem), o fundamento o princpio da distribuio igualitria dos nus e encargos a que esto sujeitos os administrados. Destarte, se o servio ou a obra de interesse pblico, mas, mesmo assim, causa um dano a algum, toda a comunidade deve responder por ele, e isso se consegue atravs da indenizao. Para essa indenizao todos concorrem, inclusive o prejudicado, j que este, como os demais administrados, tambm paga tributos. No caso dos atos ilcitos (descumprimento da lei), o fundamento a prpria violao da legalidade. EVOLUO Atualmente, a responsabilidade civil do Estado aceita universalmente. Esse consenso expressado pela doutrina, pela jurisprudncia e pela legislao dos povos civilizados. Segundo dito consenso, o Estado tem de recompor o patrimnio diminudo em razo de seus atos, a Administrao Pblica viveu fases distintas, indo da irresponsabilidade para a responsabilidade com culpa, civil ou administrativa, e desta para a responsabilidade sem culpa, nas modalidades do risco administrativo e do risco integral. Podemos assim dispor essas fases: No sistema da responsabilidade com culpa civil do Estado, tambm chamada de responsabilidade subjetiva do Estado, instaura-se sob a influncia do liberalismo, que assemelhava, para fins de indenizao, o Estado ao indivduo. Por esse artifcio o Estado tornava-se responsvel e, como tal, obrigado a indenizar sempre que seus agentes houvessem agido com culpa ou dolo. O fulcro, ento, da obrigao de indenizar era a culpa do agente. a teoria da culpa civil. Essa culpa ou dolo do agente pblico era a condicionante da responsabilidade patrimonial do Estado. Sem ela inocorria a obrigao de indenizar. O Estado e o indivduo eram, assim tratados de forma igual. Ambos, em termos de responsabilidade, respondiam conforme o Direito Privado, isto , se houvessem se comportado com culpa ou dolo. Caso contrrio, no respondiam. No sistema de culpa do servio ou administrativa, levam-se em conta, para o efeito da responsabilidade civil do Estado, a inexistncia do servio pblico, o seu mau funcionamento ou a sua ao retardada. Comprovado qualquer desses fatos em determinado caso, os danos que dele resultarem para os particulares devero ser indenizados pelo Estado. Sob o segundo sistema - o do risco administrativo ou objetiva - considera-se o Estado responsvel em razo do risco constitudo pela sua posio de superioridade em relao aos indivduos, que, em ltima anlise, so quem suporta, atravs dos tributos os nus da reparao pecuniria conseqente aos males ou danos produzidos pelo uso da mquina administrativa. Ao Estado pois, incumbe, em compensao, indenizar os prejuzos ocasionados pela sua atividade, uma vez estabelecido o nexo causal entre o fato e o evento danoso, independentemente da considerao de haverem os agentes pblicos procedidos com dolo ou culpa, s se devendo ter em vista a ocorrncia de culpa ou dolo no comportamento da vtima. Finalmente, o sistema de risco integral aquele segundo o qual o Estado sempre responsvel pela reparao do dano, desde que entre este e o fato haja relao de causa e efeito, no importando que tenha havido ou no culpa ou dolo por parte da vtima ou dos agentes da administrao. Convm lembrar que nas teorias acima os conceitos de culpa e dolo so os mesmos do Direito em geral. O agente pblico atua com culpa quando age com imprudncia, negligncia ou impercia. Eis a a noo de culpa. Dolo, de outra parte, a vontade, o desejo consciente do agente pblico voltada para a prtica de um ato que sabe ser contrrio ao Direito. RESPONSABILIDADE CIVIL DA ADMINISTRAO NO DIREITO BRASILEIRO Responsabilidade civil a que se traduz na obrigao de reparar danos patrimoniais, e se exaure com a indenizao. O mestre Hely Lopes Meirelles preleciona: "Como obrigao meramente patrimonial, a responsabilidade civil independe da criminal e da administrativa, com as quais pode coexistir, sem, todavia, se confundir. Responsabilidade Civil da Administrao , pois, a que impe Fazenda, Pblica a obrigao de compor o dano causado a

terceiros, por agentes pblicos, no desempenho de suas atribuies ou a pretexto de exerc-las. distinta da responsabilidade contratual e da legal". A atual Constituio Federal, no seu art. 37, 6, assim dispe: "As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos dolo ou culpa. O que importa que o agente da Administrao tenha realizado o ato ou a omisso administrativa no exerccio de suas atribuies. Por tal preceptiva as pessoas jurdicas de direito pblico, ou, vale dizer, a Unio, os Estadosmembros, os Municpios, o Distrito Federal, os Territrios e as autarquias, e as de direito privado (criadas pelo Estado, a exemplo das sociedades de economia mista, empresas pblicas e fundaes, ou pelos particulares, tais como as sociedades mercantis e as industriais), prestadoras de servios pblicos, respondero objetivamente pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros. Ainda respondem nestes termos as pessoas fsicas, se prestadoras de servio pblico. Alm disso, no importa a que ttulo (autorizao, permisso ou concesso) essas pessoas prestam servios pblicos ou se a prestao tem carter permanente ou eventual. Isso irrelevante. A Constituio, para torn-las responsveis, s exigiu que fossem prestadoras de servios pblicos, a exemplo das de transporte. Tampouco importa, para esse fim, que seus vnculos com o Poder Pblico titular do servio estejam em vigor. O que relevante o fato de, no momento da ocorrncia do dano, serem prestadoras de servio pblico. Ademais, exaurido o patrimnio dessas entidades, pelo restante responde, subsidiariamente, o Poder Pblico titular do servio. No respondero, objetivamente, se entregues a outras atividades, mediante interveno na ordem econmica. Nesses casos, respondero como um particular qualquer (Constituio da Repblica, art. l73, 19, e CC, art. 15), segundo os princpios da teoria da responsabilidade patrimonial com culpa ou teoria subjetiva da responsabilidade patrimonial do Estado. Tampouco h responsabilidade objetiva nos casos de danos decorrentes de fora maior (raio, incndio, inundao, vendaval) ou oriundos de casos fortuitos, a exemplo dos atos multitudinrios, da greve e da grave perturbao da ordem, dado que o Estado e as demais pessoas prestadoras de servios pblicos no os causaram. Por esses danos podem responder subjetivamente, isto , nos termos da teoria da culpa administrativa. Ainda, no respondem, quer objetiva, quer subjetivamente, pelos furtos, acidentes de trnsito, porque o semforo enguiou, e outros, dado que decorrentes do risco comum que os administrados assumem por viverem em sociedade, salvo no caso de furto se praticado por assaltante foragido de uma penitenciria. O texto constitucional em apreo exige para o ressarcimento uma ao do agente pblico, dada a utilizao do verbo causar ("causarem"). Isto no significa que se h de ter por pressuposto uma atuao do agente pblico e que no haver responsabilidade objetiva por atos omissos. Os danos so causados por ao ou omisso do agente pblico. Assegura Hely Lopes Meirelles, em lio ainda hoje vlida: "O essencial que o agente da Administrao haja praticado o ato ou omisso administrativa no exerccio de suas atribuies ou a pretexto de exerc-las". (Direito administrativo, cit. p. 556) Dessa forma, no cremos assistir razo aos que entendem haver responsabilidade objetiva somente nos casos de uma ao como de uma omisso, vez que, a inexistncia do servio, o seu mau funcionamento ou a sua ao retardada ensejam responsabilidades por parte do estado. O que se exige que o dano h de ser causado por um agente do Estado ou de qualquer das pessoas privadas prestadoras de servio pblico. Assim, no apenas o funcionrio ou o servidor, mas todo aquele que, ligado a essas entidades, cause dano a algum no exerccio de suas competncias ou a pretexto de exerc-las. Desse modo, parece-nos que a expresso agente, propositadamente includa no texto dessa regra, deve ser entendida em seu contedo lato, isto , na condio de gnero, abrigando as duas espcies o administrativo (sem dvida) e o poltico. imprescindvel que o agente esteja no desempenho de seu cargo, emprego ou funo pblica ou entidade a que est vinculado. Sendo assim, no responde o Estado nem as pessoas privadas prestadoras de servios pblicos, por dano causado por algum que no seu agente ou que, embora o seja, no est por ocasio do dano, no desempenho das atribuies do seu cargo, funo ou emprego pblico, a exemplo do funcionrio que promove quebra-quebra em um bar por ter tido com seu proprietrio uma desavena qualquer. Contudo, parece-nos revestido de responsabilidade civil do Estado ato de terceira pessoa estranha aos

quadros da administrao, que induz a comunidade a erro, dano a entender ser servidor pblico. o caso de um ladro que se veste de policial e a bordo de uma viatura oficial assalta um transeunte. Abstraindo-nos dos detalhes, e a ttulo de regra geral, para o lesado, em suma, indiferente o titulo pelo qual o causador direto do dano esteja vinculado Administrao; o necessrio que se encontre a servio do Poder Pblico, embora atue fora ou alm de sua competncia administrativa. Trata-se, portanto da eleio, por parte do Constitucionalista brasileiro do sistema que acolhe a responsabilidade sem culpa do Estado, sob a modalidade do risco administrativo, consagrando a orientao doutrinria e jurisprudencial que em torno da regra da ordem Constitucional anterior se desenvolveu. RESPONSABILIDADE CIVIL, PENAL E DISCIPLINAR Pode ser civil, Penal, disciplinar. Sendo pessoa jurdica de direito pblico, o estado apenas pode ser responsabilizado civilmente, ou seja, patrimonialmente, em razo de prejuzos ocasionados por seus agentes. Logo, o Estado, pessoa jurdica pblica, responde civilmente por danos causados pelo agente pblico, que age ou deixa de agir, quando se prova o dano efetivo e o nexo causal entre o dano e o agente pblico, causa eficiente do dano. CARACTERSTICAS DO DANO INDENIZVEL S reparvel pela Administrao Pblica causadora do evento danoso o dano que for certo (possvel), especial (individualizado, pois, se generalizado, configuraria nus comum vida em sociedade), referente a uma situao protegida pelo Direito (no so protegidos os danos causados a uma atividade ilcita, conforme ensina Celso Antnio Bandeira de Mello - Elementos, cit., p. 259), e, acrescentamos ns, de valor economicamente aprecivel (no tem sentido a indenizao de dano de valor economicamente irrisrio). EXCLUSO DA RESPONSABILIDADE Por certo no se h de admitir sempre a obrigao de indenizar do Estado. Com efeito, o dever de recompor os prejuzos s lhe cabe em razo de comportamentos danosos de seus agentes e, ainda, assim, quando a vtima no concorreu para o dano. Desse modo, em duas hipteses o Estado no tem que indenizar. A primeira diz respeito a acontecimento, imprevisvel e irresistvel, causado por fora externa ao Estado, do tipo do tufo e da nevasca (caso fortuito) ou da greve e da greve perturbao da ordem (fora maior). Destarte, demonstrado que o dano uma decorrncia de acontecimentos dessa ordem, no h o Estado que indenizar, dado no ter sido ele o causador do dano, nem agido como dolo ou culpa. Todavia, os tribunais vem decidindo que o Estado responsvel, ainda que tendo ocorrido motivo de fora maior perante particulares pelo mau funcionamento dos servios pblicos. A segunda diz respeito aos casos em que a vtima concorreu, parcial ou totalmente, para o evento danoso. Logo, provado que a vtima participou, de algum modo, para o resultado gravoso, exime-se o Estado da obrigao de indenizar, na mesma proporo. Assim, sua responsabilidade ser parcial ou total conforme tenha sido a colaborao da vtima no evento. FATO DO PRNCIPE Medida editada pela Administrao (= o Prncipe, o Estado) que tem por conseqncia tornar mais difcil e onerosa a realizao do contrato. Essa medida, se imprevisvel ao tempo da contratao, enseja ao contratante direito de exigir a reparao do prejuzo causado pela Administrao, Pblica. RESPONSABILIDADE DO ESTADO POR ATOS LEGISLATIVOS E JUDICIAIS Por atos (permisso, licena) ou fatos (atos materiais, a exemplo da construo de obras pblicas) administrativos que causem danos a terceiros a regra a responsabilidade civil do Estado, mas por atos legislativos (leis) e judiciais (sentenas) a regra a irresponsabilidade. Em princpio, o Estado no responde por prejuzos decorrentes de sentena ou de lei, salvo se expressamente imposta tal obrigao por lei ou se oriunda de culpa manifesta no desempenho das funes de julgar e legislar. A lei e a sentena, atos tpicos, respectivamente, do Poder Legislativo e do Poder Judicirio, dificilmente podero causar dano reparvel (certo, especial, anormal, referente a uma situao protegida pelo Direito e de valor economicamente aprecivel). Com efeito, a lei age de forma geral, abstrata e impessoal e suas determinaes constituem nus generalizados impostos a toda a coletividade. Nesse particular, o que j se viu foi a declarao de responsabilidade patrimonial do Estado por ato baseado em lei declarada, posteriormente, como inconstitucional. Assim, a edio de lei

inconstitucional pode obrigar o Estado a reparar os prejuzos dela decorrentes. Fora dessa hiptese, o que se tem a no obrigao de indenizar. A sentena no pode propiciar qualquer ressarcimento por eventuais danos que possa acarretar s partes ou a terceiros. Devem ser ressalvadas as hipteses de condenaes pessoais injustas, cuja absolvio obtida em reviso criminal (CF, art. 59, LXXV). Observe-se que nos casos em que o juiz, a exemplo do que prev o art. 133 do Cdigo de Processo Civil, responde, pessoalmente, por dolo, fraude, recusa, omisso ou retardamento injustificado de atos ou providncias de seu ofcio, no se tem responsabilidade patrimonial do Estado. A responsabilidade do juiz, no se transmitindo ao Estado. RESPONSABILIDADE DAS AUTARQUIAS E EMPRESAS PRIVADAS PRESTADORAS DE SERVIO PBLICO As autarquias so pessoas jurdicas de direito pblico e como tal responde, objetivamente, pelos danos que seus servidores, nessa qualidade, possam causar a terceiros. De outro modo: essas entidades respondem nos termos do 6 do art. 37 da Constituio da Repblica, e seu servidor, causador direto do prejuzo, responsvel, na conformidade do disposto na parte final desse pargrafo, isto , se culpado, deve recompor o patrimnio da autarquia desfalcado, com a satisfao da indenizao. Assim tambm respondem as fundaes pblicas e seus servidores, se culpados, pelos danos causados. De igual modo respondem as empresas governamentais (sociedades de economia mista, empresas pblicas) e as particulares (sociedades comerciais ou industriais), e as pessoas fsicas prestadoras de servios pblicos, como so, entre outras, as de distribuio de gs, iluminao pblica, captao e distribuio de gua, transporte coletivo por meio de nibus, avio ou trem, em razo do mesmo fundamento. Acolheu-se, assim, o entendimento que alargava a regra configurada no art. 107 da Constituio anterior. Para esse fim irrelevante a natureza (autorizao, permisso ou concesso) do vnculo que as liga ao Poder Pblico titular do servio ou a circunstncia de estar ou no em vigor o respectivo liame ou, ainda, se a prestao do servio remunerada ou graciosa. Assim, o que as nivela, em termos de responsabilidade patrimonial, por danos causados a terceiros por seus agentes, s pessoas jurdicas de direito pblico, a condio de prestadoras de servio pblico. Por outro lado, a pessoa pblica concedente ou permitente, uma vez exaurido o patrimnio da entidade privada ou governamental, concessionria ou permissionria de certo servio pblico, responder pelo valor remanescente e at a satisfao integral do direito da vtima, ofendida pelo ato ou fato danoso. No caso, a responsabilidade do Estado, como se v, subsidiria. Ademais, diga-se que, se o Estado extinguir qualquer de suas empresas (sociedades de economia mista, empresas pblicas), ou se uma delas vier a falir (embora o art. 242 da Lei das Sociedades Annimas impea essa possibilidade), os servios e bens vinculados prestao revertero para a Administrao Pblica outorgante em razo da continuidade do servio pblico, devendo o Estado, nesses casos, responder, integralmente, pelas obrigaes por elas assumidas, inclusive as decorrentes de danos causados por seus servidores. Se essas empresas governamentais no so prestadoras de servio pblico, respondem subjetivamente. Aplica-se-lhes a teoria da responsabilidade com culpa. Assim deve ser, em face da sua natureza privada e da atividade econmica que exploram. Tal inteligncia afina-se com o disposto no 1 do art. 173 da Constituio Federal ("A empresa pblica, a sociedade de economia mista e outras entidades que explorem atividade econmica sujeitam-se ao regime jurdico prprio das empresas privadas, inclusive quanto s obrigaes trabalhistas e tributrias"). Pelos atos e obrigaes assumidos no responde, a qualquer ttulo (nem mesmo subsidiariamente), a Administrao Pblica a que pertencem ditas entidades. Os que com elas contratam esto sujeitos aos riscos inerentes ao desempenho de atividades empresariais, devendo, por isso mesmo, cercar-se das cautelas normais que todo negcio exige. Essa responsabilidade est prevista no art. 15 do Cdigo Civil. REPARAO DO DANO E DIREITO DE REGRESSO a) Aspectos Preliminares A vtima de ao danosa da Administrao Pblica pode conseguir a correspondente indenizao em sede de procedimento amigvel ou Judicial. O primeiro ocorre perante a Administrao Pblica. O segundo passa-se junto ao Poder Judicirio. L se instaura um processo administrativo; aqui, uma ao judicial.

Indenizada a vtima, deve a Administrao Pblica restaurar seu patrimnio desfalcado com o ressarcimento, custa dos bens do causador direto do dano, o seu agente. Essa medida (ao de regresso) est expressamente autorizada na parte final do 6 do art. 37 da Constituio da Repblica. b) Procedimento Amigvel O pedido de indenizao amigvel processa-se perante a Administrao Pblica responsvel pelo agente pblico causador do dano e, obviamente, pela indenizao. O requerimento administrativo, sempre em termos, deve historiar os fatos e suas conseqncias, comprovando uns e outras sempre que necessrio, e trazer o pedido de indenizao (o que perdeu, o que deixou de ganhar e o que despendeu), cifrando essas verbas, mediante a apresentao de trs oramentos. Se houver atraso no pagamento, cabem, ainda, juros de mora e correo monetria. Tal pedido examinado pelos rgos pblicos, que, pela natureza da solicitao, devem sobre ele manifestar-se (setor de obras, se o dano decorrente da construo de um edifcio pblico, setor fazendrio e setor jurdico). Verificada a correo do direito pleiteado quanto lei, ao mrito e ao montante, determina a autoridade competente, ordenador primrio, o pagamento. Com esse pagamento libera-se de sua responsabilidade a Administrao Pblica. O normal o pagamento da indenizao em dinheiro e de uma s vez. Nada impede, por se tratar de composio de interesses disponveis que a vtima concorde com o recebimento do montante indenizatrio em parcelas. Tambm nada obsta que se possa convencionar o pagamento em bens. A Administrao Pblica d vtima tantos bens, de tal ou qual natureza, que sejam suficientes para a recomposio de seu patrimnio. Pode, ainda, ser pago parte em dinheiro e parte em outros bens (mveis, imveis, direitos). A vtima, por fim, pode concordar com a restaurao do bem. O Poder Pblico constri o muro derrubado por veculo de sua propriedade, satisfazendo, com essa medida, a obrigao de indenizar ou mandar consertar, s suas expensas, o bem avariado. Observe-se que a composio amigvel pode exigir lei autorizadora, como o caso da entrega de bem imvel para satisfazer a indenizao. Esse direito prescritvel. Prescreve em cinco anos (CC, art. 178, 10, VI), contados da data do evento danoso. Assim, sob pena de prescrio, o pedido deve ser proposto antes do esgotamento desse prazo. c) Procedimento Judicial A ao de indenizao deve ser proposta pela vtima perante a Justia Estadual, se a causadora for pessoa jurdica integrante das administraes estaduais ou municipais. De outro lado, se a ao for contra a Unio, a competncia dos juizes federais, ex vi do art. 109, I, da Constituio da Repblica. A ao de rito ordinrio e pode ser ajuizada contra a entidade responsvel pelo ressarcimento ou contra seu agente causador do dano. Se dirigida contra a Administrao Pblica, deve o agente pblico causador do dano ser denunciado lide, nos termos do art. 70, III, do Cdigo de Processo Civil, embora nem todos os autores pensem desse modo. A inicial, em termos, deve preencher os requisitos da legislao processual civil, notadamente o art. 282 do Cdigo de Processo Civil. Provados os fatos, no que respeita ao dano efetivamente suportado pela vtima, e o nexo de causalidade entre o evento lesivo e o dano, garantido est o xito da demanda, salvo se a Administrao Pblica demonstrar que a culpa pelo dano da vtima. A indenizao deve ser paga em dinheiro e de uma s vez, salvo acordo. Transitada em julgado a sentena, procede-se execuo do crdito, observado o que estabelece o art. 100, e seus pargrafos, da Constituio Federal, se for contra a Fazenda Pblica ou autarquia. Se for contra entidade governamental procede-se execuo como se fosse contra o particular. Por ltimo, ressalte-se que esse direito, entre ns, prescreve em cinco anos (CC, art. 178, 10, VI), contados da data do evento danoso. Desse modo, sob pena de prescrio, o ajuizamento da ao indenizatria, por bvio, h de ocorrer antes da extino desse lapso temporal. d) Indenizao do Dano A indenizao do dano h de ser completa. Vale dizer, o patrimnio da vtima, com o ressarcimento, deve permanecer inalterado, deve-se retornar ao status quo ante. Seu valor, antes e depois do dano, deve ser o mesmo. A indenizao deixa indene o patrimnio do prejudicado. Destarte, deve abranger o que a vtima perdeu, o que despendeu, e o que deixou de ganhar em razo do evento danoso. Alm desses valores, agreguem-se a correo monetria e os juros de mora, se houver atraso no pagamento. Se a indenizao for em razo de leso pessoal e morte da vtima, seu valor abranger o tratamento, o sepultamento e a prestao alimentcia queles a quem a vtima a devia, durante o tempo de sua vida provvel (CC, art. 1.537). A penso alimentcia, uma vez fixada, admite

reajustamento s condies do custo de vida, conforme tm decidido os nossos Tribunais (RT, 329:257 e 601). e) Responsabilidade Objetiva e Subjetiva Temos a responsabilidade objetiva, nos casos de falta, annima, quando o dano se verifica, mas no possvel apurar o agente responsvel. Dessa forma, ocorrendo o dano e o nexo causal, bem como provando-se que o dano proveniente do Estado, mesmo remotamente, est presente a responsabilidade objetiva, a qual no exige a individuao do funcionrio pblico. A responsabilidade subjetiva, por sua vez, ocorre quando possvel identificar o agente causador do dano, o sujeito, isto , a pessoa que agiu ou deixou de agir, sendo neste caso possvel a ao regressiva. Em certos casos, a responsabilidade objetiva, sem culpa, ou de presuno absoluta de culpa, bastando a relao de causalidade entre a ao e o dano, como no caso de coisas cadas de uma habitao (art. 1529 do C.C.), a responsabilidade do farmacutico pelos erros e enganos de seu preposto (art., 1.546, do, C.C.). Em regra, a responsabilidade objetiva fundamenta-se no risco criado por determinada atividade (teoria do risco criado) f) Ao Regressiva a medida judicial, de rito ordinrio, prevista na parte final do 6 do art. 37 da Constituio da Repblica, para a Administrao Pblica reaver o que desembolsou custa do patrimnio do agente causador do dano que tenha agido com dolo ou culpa. Tal medida deve ser interposta aps o trnsito em julgado da sentena que condenou a Administrao Pblica a ressarcir o prejuzo e o pagamento do valor da indenizao. Consoante legislao prpria, pode-se estabelecer o prazo mximo para a interposio dessa medida. Na esfera federal esse prazo de sessenta dias (Lei n. 4.619/65, art. 19). Nesse prazo, salvo motivo justificado, o Procurador da Repblica deve ingressar em juzo com o pedido de regresso, sob pena de falta funcional (citada Lei federal, art. 3). Motivo justificado pode ser o no pagamento da indenizao, dado ser esse pagamento, ao lado da culpa do causador do dano, um dos requisitos da ao de regresso. Se no proposta nesse prazo, isso no significa prescrio do direito. O descumprimento desse prazo pode implica, uma infrao administrativa, nunca a perda do direito. So requisitos dessa ao: a condenao da Administrao Pblica a indenizar, por ato lesivo de seu agente; o pagamento do valor da indenizao; conduta lesiva, dolosa ou culposa do agente causador do dano. Desse modo, se no houver o pagamento, no h como justificar-se o pedido de regresso, mesmo que o funcionrio haja atuado com dolo ou culpa, e se no tiver o agente se comportado com dolo ou culpa, no pode vingar o pedido de regresso, mesmo que tenha havido o pagamento. Observese que o primeiro requisito pode no existir se a satisfao do prejuzo causado aconteceu por via amigvel. Nesse caso, devem ficar cabalmente demonstrados os dois ltimos. O direito de regresso prescreve em vinte anos, ex vi do art. 117 do Cdigo Civil, j que no subordinado o prazo, especial, e da jurisprudncia de nossos Tribunais (RT, 131:132, 223:546, 230:483 e 259: 269). Dentro desse prazo, a ao de regresso pode ser ajuizada contra o agente causador do dano e, na sua falta, contra seus herdeiros ou sucessores. Ademais, pode ser intentada, se no prescrito o direito, aps o afastamento (exonerao, demisso, disponibilidade, aposentadoria) do agente causador do dano de seu cargo, emprego ou funo pblica. Esse procedimento pode ser levado a efeito na esfera administrativa. De fato, satisfeito o dano, seu agente causador convocado a recompor o prejuzo que com sua ao, culposa ou dolosa, proporcionou Administrao Pblica. Entendendo corretos e justos o procedimento e o valor a ressarcir, o agente pblico concorda e efetua o pagamento de uma s vez ou em certo nmero de parcelas, variveis ou fixas, descontveis em folha, que, a final, satisfaro o montante do ressarcimento. Essas prestaes, consoante fixado em lei, no podero exceder certos limites. Nenhum limite nesse sentido existe na Consolidao das Leis do Trabalho. Sendo assim, o desconto poder atingir percentual maior, sem alcanar, contudo, o total do salrio. A responsabilidade civil dos funcionrios perante a Fazenda Pblica, na ao regressiva, tem por fundamento a culpa ou dolo com que eles se tenham havido em relao ao fato danoso e se estende aos seus herdeiros ou sucessores, no excluindo a responsabilidade penal nem a administrativa, porventura ocorrentes.

A teoria do risco administrativo faz surgir a obrigao de indenizar o dano, do s ato lesivo e injusto causado vitima pela Administrao. No se discute a culpa da Administrao ou de seus agentes; basta que o lesado ou vitima demonstre o fato danoso e injusto ocasionado por ao ou omisso do Poder Pblico.

RESPONSABILIDADE CIVIL DO ESTADO QUESTES DE MLTIPLA ESCOLHA 01. As pessoas jurdicas de direito pblico respondem pelos danos que seus agentes causarem a terceiros, a) no cabendo ao regressiva b) inclusive se o paciente foi o culpado c) s quando provada a culpa deles d) mesmo se eles no foram os culpados e) s quando eles agirem dolosamente 02. A responsabilidade civil do Estado, pelos danos causados a terceiros por seus servidores, a) independe de culpa do agente b) depende de culpa do agente c) independe do nexo causal entre o acidente e o dano d) depende de prova do nimo de causar o dano e) no excluda pela culpa do paciente 03. Para efeito de responsabilidade patrimonial objetiva, por dano causado a terceiro, o empregado de pessoa jurdica de direito privado, prestadora de servio pblico a) considerado agente b) no considerado agente c) considerado rgo d) no considerado rgo e) no responde regressivamente 04. (TSE, Tcnico Judicirio 2007, Cespe) Um jornal noticiou que "a Constituio da Repblica determina que objetiva a responsabilidade civil tanto do Estado quanto dos seus agentes, no exerccio de funes pblicas". Essa afirmao a) verdadeira. b) falsa, pois a responsabilidade dos agentes pblicos subjetiva. c) falsa, porque, entre os agentes do Estado, somente respondem objetivamente os servidores pblicos. d) falsa, porque a caracterizao da responsabilidade civil do Estado depende da existncia de culpa administrativa. 05. (TRE-SE, Analista Judicirio 2007, FCC) A respeito da responsabilidade civil do Estado correto afirmar: a) em razo da adoo da responsabilidade objetiva do Estado, a culpa exclusiva da vtima no afasta a responsabilidade civil do Estado. b) a responsabilidade civil do Estado decorre dos danos causados a terceiros por seus agentes, ainda que no estejam atuando no exerccio de suas funes. c) o Estado no ser responsvel pela reparao do dano decorrente exclusivamente de fora maior. d) em razo da adoo da responsabilidade objetiva do Estado, a Administrao Pblica no tem direito de regresso em relao ao agente pblico que agiu com culpa. e) a entidade de Administrao Pblica Indireta, que desempenha qualquer atividade, nunca responder pelos danos causados a terceiros por seus agentes.

06. (TRF-2 Regio, Analista Judicirio 2007, FCC) Sobre a responsabilidade civil do Estado, est correto APENAS o que se afirma em: a) A indenizao por qualquer prejuzo causado a terceiros, em razo da teoria da responsabilidade objetiva do Estado, obrigatria e impede que se alegue excludentes. b) A responsabilizao do Estado independe se o agente pblico agiu no exerccio de suas funes. c) O Estado no ser responsvel pela reparao do dano, quando este decorrer exclusivamente de fora maior. d) A Administrao Pblica somente responder pelo dano, se o servidor culpado, uma vez executado e condenado, no tiver meios para arcar com a indenizao. e) A Administrao Pblica somente responder pela reparao do dano se ficar comprovado o dolo ou a culpa do servidor. 07. (TSE, Analista Judicirio 2007, Cespe) A respeito da responsabilidade civil, assinale a opo correta.

a) Se o ato danoso for praticado em estado de necessidade, no configura ato ilcito e nem assegura vtima o direito indenizao pelos prejuzos sofridos, porque o estado de necessidade excludente da responsabilidade civil. b) Exclui-se a responsabilidade do transportador quando for provado que o dano causado vtima decorreu de fato de terceiro que, agindo culposamente, provocou o acidente. Nessa hiptese, o transportador ser excludo, pelo juiz, da relao processual, e o terceiro ser condenado ao pagamento da indenizao devida vtima. c) O proprietrio ou aquele que habitar o prdio, ou parte dele, responde objetivamente pelos danos que advierem de sua runa, provenientes da falta de reparos indispensveis remoo daquele perigo. d) Exclui-se a responsabilidade objetiva nos casos em que no h nexo causal entre a atividade normalmente desenvolvida pelo autor e o dano, ou seja, quando a causa do dano decorre de culpa exclusiva da vtima, no fato de terceiro equiparvel a fora maior, ou caso fortuito. 08. (TRE-MS, Analista Judicirio 2007, FCC) Sobre a responsabilidade civil do Estado, considere as afirmativas abaixo. I. A Constituio Federal de 1988 acolheu a teoria da responsabilidade objetiva do Estado e da responsabilidade subjetiva do servidor, pois assegurou o direito de regresso contra o agente causador nos casos de dolo ou culpa. II. Quando o evento danoso decorrer da conduta de agente de concessionria de servio pblico, a responsabilidade ser subjetiva. III. A responsabilizao do Estado independe se o agente agiu no exerccio de suas funes. IV. Ser objetiva a responsabilidade na indenizao de fato danoso causado por agente de sociedade de economia mista que preste servio pblico. V. A Constituio Federal de 1988 acolheu a teoria da responsabilidade objetiva do Estado e da responsabilidade subjetiva do servidor, pois assegurou o direito de regresso contra o agente causador s nos casos de dolo. correto o que se afirma APENAS em a) I e III. b) I e IV. c) II e V. d) II, III e IV. e) II, III e V. 09. (TRE-PB, Analista Judicirio 2007, FCC) Sobre a responsabilidade civil do Estado e reparao do dano, considere. I. No cabe a responsabilizao do Estado quando o agente pblico causador do dano estiver agindo na condio de um simples particular, isto , sem estar exercendo as suas atribuies. II. No Brasil, a responsabilidade do Estado objetiva, o que implica a indenizao de qualquer prejuzo causado a terceiros, ainda que no tenha sido o responsvel, impedindo, assim, que se alegue excludentes de responsabilidade. III. De acordo com a Constituio Federal, a responsabilidade civil do Estado pode recair sobre as pessoas de Direito Pblico e de Direito Privado que prestam servios pblicos. IV. Definida a responsabilidade do Estado e, uma vez indenizado o terceiro prejudicado, segundo a teoria da responsabilidade objetiva, no cabe direito de regresso em face do agente pblico causador do dano. V. A responsabilidade para a Administrao Pblica no depende da culpa, enquanto que, para o agente pblico causador direto do dano, relevante a comprovao da culpa ou do dolo para que ele possa ser responsabilizado. Est correto o que consta APENAS em a) I e II. b) III e IV. c) II, III e IV. d) II, IV e V. e) I, III e V. 10. (CGU Analista de Finanas e Controle 2006, ESAF) No caso de responsabilidade civil do Estado, por dano causado a outrem, cabe ao regressiva, contra o agente causador, que tenha agido culposa ou dolosamente, mas constitui requisito essencial para tanto, ter havido a) ajuizamento de ao pelo paciente, cobrando indenizao do dano. b) condenao do Estado a indenizar o paciente. c) reconhecimento de culpa ou dolo, por parte do agente. d) prova produzida pelo paciente, de culpa ou dolo do agente. e) recusa do agente em assumir o nus da reparao desse dano.

GABARITO 01. D 02. A 03. A 04. B 05. C 06. C 07. D 08. B 09. E 10. B

BENS PBLICOS
Em relao aos bens pblicos notrio um conceito doutrinrio e outro legal. Para Helly Lopes Meirelles: Bens Pblicos: Em sentido amplo so todas as coisas corpreas ou incorpreas, imveis, mveis e semoventes, crditos, direitos e aes que pertenam a qualquer ttulo, as entidades estatais, autarquias, fundaes e paraestatais. No entendimento de Diogenes Gasparini, bens pblicos so todas materiais ou imateriais pertencentes ou no s pessoas jurdicas de Direito Pblico e as pertencentes a terceiros quando vinculados prestao de servios pblicos. No que tange ao conceito legal O Cdigo Civil em seu artigo 98 estabelece que os bens pblicos so bens do domnio nacional pertencentes, s pessoas jurdicas de direito publico interno; todos os outros so particulares, seja qual for pessoa a quem pertencerem. Diante do exposto, mister estabelecer uma classificao sobre os Bens Pblicos consoante ao artigo 99 do Cdigo Civil. Assim, Os bens pblicos se especificam em os de uso comum do povo, como os mares, rios, estradas, ruas e praas, ou seja, so as coisas mveis e imveis pertencentes ao Poder Pblicos, usveis sem formalidade, por qualquer do povo; os de uso especial, como os edifcios ou terrenos aplicados a servio ou estabelecimento federal, estadual ou municipal sendo coisas mveis e imveis utilizveis na prestao dos servios pblicos; os dominicais valem dizer, aqueles que constituem o patrimnio da Unio, dos Estados-membros, ou dos Municpios, como objeto de direito pessoal, ou real, de cada uma dessas entidades, ou seja, destitudos de qualquer destinao, prontos para ser utilizados ou alienados ou, ainda, ter seu uso trespassado a quem por eles se interesse. Cabe salientar que os bens pblicos, segundo a classificao, sofrem afetao e desafetao. Afetar atribuir ao bem uma destinao; consagr-lo ao uso comum do povo ou ao uso especial. Destarte, desafetar retirar do bem a destinao que se atribura por ato administrativo ou lei. Ressalvamos que os bens pblicos possuem atributos diferentes tais como a inalienabilidade, impenhorabilidade e impessoalidade. Conclui-se, portanto, que os bens pblicos so tratados no Cdigo Civil no se resumindo apenas ao direito de propriedade e no dispensa, no que concerne sua defesa, o abrigo dos instrumentos de que se utiliza o particular na defesa de seu patrimnio quando turbado ou esbulhado na posse. REGIME JURDICO DOS BENS PBLICOS 1. Noes Gerais: A concesso desse regime jurdico decorre dos interesses que o Poder Pblico representa quando atua. Inalienabilidade Imprescritibilidade Impenhorabilidade

2. Inalienabilidade: Regra geral: Os bens pblicos no podem ser alienados (vendidos, permutados ou doados). Exceo: Os bens pblicos podem ser alienados se atenderem aos seguintes requisitos: Caracterizao do interesse pblico. Realizao de pesquisa prvia de preos. Se vender abaixo do preo causando atos lesivos ao patrimnio pblico cabe ao popular. Desafetao dos bens de uso comum e de uso especial: Os bens de uso comum e de uso especial so inalienveis enquanto estiverem afetados. - Os bens pblicos de uso comum do povo e os de uso especial so inalienveis, enquanto conservarem a sua qualificao, na forma que a lei determinar (art. 100 do CC). Os bens dominicais no precisam de desafetao para que sejam alienados. - Os bens pblicos dominicais podem ser alienados, observadas as exigncias da lei (art. 101 do CC).

Necessidade de autorizao legislativa em se tratando de bens imveis (art. 17 da lei 8666/93). Para bens mveis no h essa necessidade. Abertura de licitao na modalidade de concorrncia ou leilo: O legislador trouxe no artigo 17 algumas hipteses de dispensa de licitao: Dispensa de licitao para imveis: o o Dao em pagamento (art. 17, I, a da Lei 8666/93). Doao, permitida exclusivamente para outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de Governo (art. 17, I, b da Lei 8666/93). Permuta, por outro imvel que atende os requisitos constantes do inciso X do art. 24 desta lei (art. 17, I, c da Lei 8666/93). Investidura (art. 17, I, d da Lei 8666/93). Venda a outro rgo ou entidade da Administrao Pblica, de qualquer esfera de governo (art. 17, I, e da Lei 8666/93). Alienao, concesso de direito real de uso, locao ou permisso de uso de bens imveis construdos e destinados ou efetivamente utilizados no mbito de programas habitacionais de interesse social, por rgos ou entidades da Administrao Pblica especificamente criados para esse fim (art. 17, I, f da Lei 8666/93).

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Dispensa de licitao para mveis: o Doao, permitida exclusivamente para fins e uso de interesse social, aps a avaliao de sua oportunidade e convenincia scio-econmica, relativamente escolha de outra forma de alienao (art. 17, II, a da Lei 8666/93). Permuta, permitida exclusivamente entre rgos ou entidades da Administrao Pblica (art. 17, II, b da Lei 8666/93). Venda de aes, que podero ser negociadas na bolsa, observada a legislao especfica (art. 17, II, c da Lei 8666/93). Venda de ttulos, na forma da legislao pertinente (art. 17, II, d da Lei 8666/93). Venda de bens produzidos ou comercializados por rgos ou entidades da Administrao Pblica, em virtude de suas finalidades (art. 17, II, e da Lei 8666/93). Venda de materiais e equipamentos para outros rgos ou entidades da Administrao Pblica, sem utilizao previsvel por quem deles dispe (art. 17, II, f da Lei 8666/93).

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3. Imprescritibilidade: a caracterstica dos bens pblicos que impedem que sejam adquiridos por usucapio. Os imveis pblicos, urbanos ou rurais, no podem ser adquiridos por usucapio. Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio (art. 183 e 191, pargrafo nico da CF). Os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio (art. 101 do CC). Desde a vigncia do Cdigo Civil (CC/16), os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio (smula 340 do STF). 4. Impenhorabilidade: a caracterstica dos bens pblicos que impedem que sejam eles oferecidos em garantia para cumprimento das obrigaes contradas pela Administrao junto a terceiros. Os bens pblicos no podem ser penhorados, pois a execuo contra a Fazenda Pblica se faz de forma diferente. exceo dos crditos de natureza alimentcia, os pagamentos devidos pela Fazenda Federal, Estadual, ou Municipal, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos

respectivos, proibida a designao de casos ou pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim (art. 100 da CF). Regra geral: A execuo contra a Fazenda se faz atravs da expedio de precatrios (ttulos emitidos a partir de sentena com trnsito em julgado que o torna legitimo credor da Administrao Pblica). S sero includos no oramento os precatrios apresentados at 01/07, pois nesta data que comea a discusso do oramento para o ano seguinte (art. 100, 1 da CF). Ordem cronolgica de apresentao dos precatrios: Os precatrios devem ser liquidados na ordem cronolgica de sua apresentao e no podem conter nome de pessoas e nem dados concretos (princpio da impessoalidade). O pagamento fora da ordem cronolgica de sua apresentao pode gerar, por parte do credor prejudicado, um pedido de seqestro de quantia necessria a satisfao do seu dbito, alm da possibilidade interveno federal ou estadual As dotaes oramentrias e os crditos abertos sero consignados diretamente ao Poder Judicirio, cabendo ao Presidente do Tribunal que proferir a deciso exeqenda determinar o pagamento segundo as possibilidades do depsito, e autorizar, a requerimento do credor, e exclusivamente para o caso de preterimento de seu direito de precedncia, o seqestro da quantia necessria satisfao do dbito (art. 100, 2 da CF). O Presidente do Tribunal competente, que por ato comissivo ou omissivo, retardar ou tentar frustrar a liquidao regular de precatrio incorrer em crime de responsabilidade (art. 100, 6 da CF). Liquidao dos precatrios: o o Sero Liquidados at o ltimo dia do exerccio financeiro seguinte (art. 100, 1 da CF). A EC 30/00 determinou que os precatrios pendentes em 2000 e os que decorram de ao ajuizada at 31/12/99 sero liquidados por seu valor real, em moeda corrente, acrescido de juros legais, em prestaes anuais, iguais e sucessivas, no prazo mximo de 10 anos, permitida a cesso de crditos. A regra de parcelamento no pagamento de precatrios no se aplica aos crditos de pequeno valor assim definidos em lei, os de natureza alimentcia, os de que trata o art. 33 dos ADCT e suas complementaes e os que j tiverem seus respectivos recursos liberados ou depositados em juzo. - Ressalvados os crditos definidos em lei como de pequeno valor, os de natureza alimentcia, os de que trata o art. 33 deste Ato das Disposies Constitucionais Transitrias e suas complementaes e os que j tiveram os seus respectivos recursos liberados ou depositados em juzo, os precatrios pendentes na data de promulgao desta emenda e os que decorrerem de aes iniciais ajuizadas at 31 de dezembro de 1999 sero liquidados pelo seu valor real, em moeda corrente, acrescentado juros legais, em prestaes anuais iguais e sucessivas, no prazo mximo de dez anos, permitida a cesso de crditos (art 78 dos ADCT). As prestaes anuais a que se refere o caput deste artigo tero, se no liquidadas at o final do exerccio a que se referem, poder liberatrio do pagamento de tributos da entidade devedora (art. 78, 2 dos ADCT). Assim, se o Poder Pblico no pagar o precatrio no primeiro ano, o particular pode ser liberado do pagamento de tributos. Esta norma sobre compensao legal depende de lei que ainda no veio. o A EC 37/02 determinou a aplicao do artigo 100 aos dbitos da Fazenda Pblica decorrentes de sentenas judiciais transitadas em julgado, desde que presentes os seguintes requisitos: J ter sido objeto de emisso de precatrios judicirios; ter sido definido como de pequeno valor pela lei de que trata o 3 do art. 100 da CF ou pelo 87 dos ADCT; estar total ou parcialmente pendente de pagamento na data da publicao da EC 37/02 (art. 86 dos ADCT). Essa emenda estabeleceu uma regra transitria at a edio das leis definidoras de pequeno valor.

Exceo: Crditos alimentares: Tambm dependem de precatrios e sero liquidados na ordem cronolgica de sua apresentao, mas formam uma fila a parte em relao aos demais. A execuo prevista no art. 100 caput, da Constituio, em favor dos crditos de natureza alimentar no dispensa a expedio de precatrios, limitando-se a isentalos da observncia da ordem cronolgica dos precatrios decorrentes de condenaes de outra natureza (Smula 655 do STF). Os dbitos de natureza alimentar compreendem aqueles decorrentes de salrios, vencimento, proventos, penses e suas complementaes, benefcios previdencirios e indenizaes por morte ou invalidez, fundadas na responsabilidade civil, em virtude de sentena transitada em julgado (art. 100, 1A da CF). Crditos de pequeno valor: O disposto no caput deste artigo relativamente expedio de precatrios no se aplica aos pagamentos de obrigaes definidas em lei como de pequeno valor que a Fazenda Federal, Estadual, Distrital ou Municipal deve fazer em virtude de sentena judicial transitada em julgado (art. 100, 3 da CF).

O art. 87 do ADCT trazia a definio de pequeno valor, mas como os entes da federao j fixaram os limites em lei, no vale mais o ADCT. A lei pode fixar valores distintos para o fim previsto no 3 deste artigo, segundo as diferentes capacidades das entidades de direito pblico (art. 100, 5 da CF). So vedados a expedio de precatrio complementar ou suplementar de valor pago, bem como fracionamento, repartio ou quebra do valor de execuo, a fim de que seu pagamento no se faa, em parte, na forma do estabelecido no 3 deste artigo e, em parte mediante expedio de precatrio (art. 100, 4 da CF). USO DOS BENS PBLICOS 1. Noes gerais: As regras sobre o uso do bem pblico so de competncia daquele que detm a sua propriedade, isto da Unio, dos Estados, Municpios e Distrito Federal. competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios zelar pela guarda da Constituio, das leis e das instituies democrticas e conservar o patrimnio pblico (art. 23, I da CF). Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei (art. 144, 8 da CF). Ex: Para se fazer uma passeata no necessrio autorizao, mas deve-se avisar o Poder Pblico para preservao dos bens dos quais tenha titularidade. 2. Instrumentos para transferncia do uso do bem publico para particulares: O uso dos bens pblicos pode ser feito pela prpria pessoa que detm a propriedade ou por particulares, quando for transferido o uso do bem pblico. Tal transferncia se da atravs de autorizao, concesso e permisso de uso. Autorizao de uso: o ato administrativo unilateral, discricionrio e precarssimo atravs do qual transfere-se o uso do bem pblico para particulares por um perodo de curtssima durao. Libera-se o exerccio de uma atividade material sobre um bem pblico. Ex: Empreiteira que esta construindo uma obra pede para usar uma rea publica, em que ir instalar provisoriamente o seu canteiro de obra; Fechamento de ruas por um final de semana; Fechamento de ruas do Municpio para transportar determinada carga.

Difere-se da permisso de uso de bem pblico, pois nesta o uso permanente (Ex: Banca de Jornal) e na autorizao o prazo mximo estabelecido na Lei Orgnica do Municpio de 90 dias (Ex: Circo, Feira do livro). Permisso de uso: o ato administrativo unilateral, discricionrio e precrio atravs do qual transfere-se o uso do bem pblico para particulares por um perodo maior que o previsto para a autorizao. Ex: Instalao de barracas em feiras livres; instalao de

Bancas de jornal; Box em mercados pblicos; Colocao de mesas e cadeiras em caladas. Concesso de uso: Concesso comum de uso ou Concesso administrativa de uso: o contrato por meio do qual delega-se o uso de um bem pblico ao concessionrio por prazo determinado. Por ser direito pessoal no pode ser transferida, inter vivos ou causa mortis, a terceiros. Ex: rea para parque de diverso; rea para restaurantes em Aeroportos; Instalao de lanchonetes em zoolgico. Concesso de direito real de uso: o contrato por meio do qual delega-se se o uso em imvel no edificado para fins de edificao; urbanizao; industrializao; cultivo da terra. (Decreto-lei 271/67). Delega-se o direito real de uso do bem. Cesso de uso: o contrato administrativo atravs do qual transfere-se o uso de bem pblico de um rgo da Administrao para outro na mesma esfera de governo ou em outra.

CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA


Consideraes Os crimes contra a Administrao Pblica quanto ao sujeito ativo dividem-se em dois grandes grupos, a saber: os prprios e os imprprios. O legislador penal, quando trouxe a previso das condutas consideradas como crimes contra a Administrao Pblica, procurou coibir quaisquer atos praticados por funcionrio pblico ou por particular, que afetem a moralidade, a probidade e o princpio de confiana que toda a sociedade deposita na Administrao Pblica. Prprios So os crimes praticados por funcionrios pblicos contra a Administrao Pblica. necessrio que o sujeito ativo seja o funcionrio pblico que pratica atos em razo da funo que exerce. Ex.: se um funcionrio da Cmara Legislativa do Distrito Federal (agente de segurana), utilizando-se de vantagem proporcionada por seu cargo, subtrai bem da administrao, fica caracterizado o crime de peculato (art. 312, 1, CP). Entretanto, se tal subtrao praticada por particular, contra a Administrao Pblica, fica tipificado o crime de furto (art. 155, CP). Por outro lado, se por exemplo, o sujeito ativo da subtrao do bem da Cmara Legislativa for funcionrio da Cmara dos Deputados, tambm este no comete crime de peculato, se restar comprovado no estar o agente praticando a ao em virtude da funo. No exemplo citado, para haver peculato so necessarias as seguintes condies: a) ser o sujeito ativo funcionrio; b) ser o crime praticado contra a Administrao Pblica; c) ser o crime praticado pelo sujeito ativo em razo das facilidades proporcionadas pelo exerccio de sua funo. Sem a ocorrncia das condies acima citadas, no haveria, no exemplo, crime contra a Administrao Pblica. Imprprios So crimes praticados por particulares contra a Administrao Pblica. Esses crimes, apesar de praticados contra a Administrao Pblica, tm como sujeito ativo um particular. Ex.: o particular oferece vantagem indevida a um funcionrio para a prtica de um ato de ofcio. Se no houver aceitao dessa vantagem, ocorre apenas crime de corrupo ativa praticada pelo particular; se houver a aceitao, o funcionrio estar praticando crime de corrupo passiva. Concurso de Pessoas nos Crimes contra a Administrao Pblica Foi visto que duas ou mais pessoas, quando se renem na busca de um mesmo objetivo, com vinculao subjetiva de vontades, respondem por uma s conduta. Deve-se tomar bastante cuidado, quando o crime praticado em concurso de pessoas contra a Administrao Pblica, tendo, de um lado, funcionrio pblico agindo em razo da funo e, de outro, particular. Cabe, antecipadamente, a seguinte indagao: Qual o crime que o particular praticou? Furto ou peculato? Antes de responder, sero feitas algumas consideraes: a) ocorrendo concurso de agentes: nesse caso, funcionrio pblico com particular, devem ambos responder por um s crime; b) como o crime praticado por funcionrio pblico especialssimo em razo de sua condio peculiar, deve prevalecer tal condio, extensiva tambm ao particular, equiparando-o momentaneamente, para efeitos penais, a um funcionrio pblico (aplica-se, no caso, o art. 30 - exceo); c) pela regra do concurso de pessoas: "Quem, de qualquer modo, concorre para o crime, incide nas penas a este cominadas..." (art. 29 do CP).

possvel, agora, responder indagao antes formmulada. Ambos, funcionrio e particular, respondem pelo crime prprio, pois apesar de essa espcie de crime no poder ser praticada por particular, o particular, nesse caso, equipara-se, para efeitos penais, a um funconrio pblico, uma vez que a condio de funcionrio pblico elementar do crime prprio (art. 30 do CP). Ex.: o funcionrio pblico recebe a ajuda de um particular no ato de subtrair uma mquina da Administrao Pblica; respondem os dois pelo crime de peculato (crime prprio). A seguir sero analisados os crimes contra a Administrao Pblica dispostos nos arts. 312 a 337 do CP. Crimes Praticados por Funcionrio Pblico contra a Administrao em Geral Peculato Art. 312 - Apropriar-se o funcionrio pblico de dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel, pblico ou particular, de que tem a posse em razo do cargo, ou desvi-lo, em proveito prprio ou alheio: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. 1 - Aplica-se a mesma pena, se o funcionrio pblico, embora no tendo a posse do dinheiro, valor ou bem, o subtrai, ou concorre para que seja subtrado, em proveito prprio ou alheio, valendo-se de facilidade que lhe proporciona a qualidade de funcionrio. 2 - Se o funcionrio concorre culposamente para o crime de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano. 3 - No caso do pargrafo anterior, a reparao do dano, se precede sentena irrecorrvel, extingue a punibilidade; se lhe posterior, reduz de metade a pena imposta. O crime de peculato tem correspondentes fora do mbito da Administrao Pblica. As condutas tpicas que caracterizam o crime de peculato so encontrveis, quando praticadas, na esfera particular. Exs.: furto, apropriao indbita ou estelionato. Na esfera particular, procura-se preservar o patrimnio, ao passo que, na Administrao Pblica, o que se procura preservar a moralidade, a seriedade, a probidade e o sentimento de confiana que toda a sociedade nela deposita. O peculatrio (agente que pratica o crime de peculato) tem vrias condutas tpicas (subtrair, apropriar-se, desviar, induzir em erro), todas elas na busca de bens mveis, valores ou dinheiro, no mbito da Administrao Pblica; pratica a infrao em razo da funo. No caput do art. 312, verificam-se duas condutas tpicas distintas que caracterizam o peculato, a saber: Peculato-apropriao

O agente, sem ter a qualidade de funcionrio pblico, estar praticando o crime de apropriao indbita, previsto no art. 168 do CP; sendo funcionrio, e praticando a ao em razo da funo, estar incurso nas penas do art. 312 no CP. Entretanto, como a conduta do agente a apropriao, a doutrina considera-a como peculato-apropriao. Para que fique caracterizado o crime de peculato-apropriao, necessrio que o agente tenha a posse ou a deteno do objeto de forma lcita e legtima; caso contrrio, no estar caracterizado o crime em anlise. Peculato-desvio

O peculato-desvio tem como conduta tpica a ao de desviar o objeto, valor ou dinheiro (caput do artigo). Tentativa: tanto o peculato-apropriao quanto o peculato-desvio admitem tentativa. Peculato-furto

conduta tpica "subtrair" ou "concorrer" para que seja subtrado. Na primeira hiptese, o prprio funcionrio pblico que subtrai; tambm incriminado o funcionrio que, apesar de no praticar os atos executrios que tipificam o crime sob anlise, proporciona os meios para que o bem pertencente Administrao Pblica seja subtrado. Ex.: o funcionrio pblico f'ornece as chaves de sua seo a outrem para que este pratique a subtrao. Nesse exemplo, no necessrio que o funcionrio pblico esteja presente ao ato "subtrair", bastando que concorra, ou seja, d os meios, as condies para que outrem o pratique. Nas duas figuras tpicas acima analisadas, ocorre o peculato-furto. Tentativa: admissvel. Peculato culposo

O 2 menciona a conduta do agente que, destituda de qualquer espcie de dolo, mas por imprevidncia, descuido, sem o dever de cuidado que lhe impunham as circunstncias, provoca prejuzos Administrao Pblica, proporcionando, com o seu descuido, que outrem subtraia bem da Administrao Pblica. No peculato culposo, sempre se faz necessria a ocorrncia de outro crime, que deve ter a prtica decorrente do primeiro. O crime de peculato culposo praticado por funcionrio, e o crime diverso, por terceiro, que poder ou no ser funcionrio. O terceiro ter praticado o peculato-furto, roubo ou furto, conforme seja funcionrio pblico ou particular, respectivamente. Ex.: o funcionrio, em decorrncia de sua funo, tinha sob a sua responsabilidade uma mquina da administrao e, inadvertidamente, esquece-a em lugar de fcil acesso, proporcionando as condies para que outrem a subtraia. No peculato culposo, se o funcionrio reparar os prejuzos antes do trnsito em julgado, estar extinta a punibilidade; se depois, ser reduzida pela metade. Nesse caso, a extino da punibilidade no ter qualquer efeito na esfera administrativa e a reparao se dar com a simples devoluo do bem subtrado, ou com a indenizao respectiva. Peculato mediante erro de outrem Art. 313 - Apropriar-se de dinheiro ou qualquer utilidade que, no exerccio do cargo, recebeu por erro de outrem: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa. O crime em anlise tambm chamado de peculato-estelionato, uma vez que o agente, aproveitando-se de erro de outrem, obtm a vantagem indevida. O erro de outrem deve ser espontneo e no provocado pelo funcionrio, seno outro ser o crime. Tentativa: admissvel. Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento Art. 314 - Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tem a guarda em razo do cargo; soneg-lo ou inutiliz-lo, total ou parcialmente: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, se o fato no constitui crime mais grave. O crime sob comento tem como autor, exclusivamente, aquele que incumbido de guardar o livro ou documento. So condutas tpicas: "extraviar", "sonegar" ou "inutilizar" livro oficial ou documento, que tanto pode ser pblico quanto particular. O objeto jurdico tutelado no se relaciona com valor, mas sim, com documentos, tanto os de grande valor como os mais simples, desde um documento de escriturao de toda uma entidade estatal at um simples livro de registro de entrada de visitantes a um museu. crime tipicamente subsidirio o que verificado pela expresso "... se o fato no constitui crime mais grave". Isso significa que somente ocorrer tal crime se a subtrao, inutilizao ou sonegao no tiver fim especfico, pois se o agente pratica o ato para dar efeito ao crime de corrupo passiva, somente s penas deste crime responder o agente (art. 317). Tentativa: admissvel, com ressalva quando a conduta "sonegar".

Emprego irregular de verbas ou rendas pblicas Art. 315 - Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Para a caracterizao da conduta delituosa sob anlise se faz mister no s a condio de funcionrio pblico, mas tambm a de funcionrio pblico com poderes de gerncia, de administrao. Exige que o funcionrio tenha certo poder de manipulao sobre as rendas ou verbas governamentais. O dinheiro pblico no pode sair do mbito da Administrao Pblica, pois, caso contrrio, outro ser o crime (por exemplo, peculato). Os dinheiros pblicos no saem da esfera da administrao. A conduta tpica a aplicao do dinheiro de forma diversa da prevista na lei. Ex.: um prefeito tem uma verba para a construo de uma escola e faz uma ponte. Caso interessante se d quando a obra realizada de forma diversa do estatudo em lei e vem, indiretamente, a beneficiar o administrador. Ex.: verba para construo de uma ponte que desviada para fazer uma estrada vicinal que passa prxima a um stio do administrador. Apesar do flagrante benefcio proporcionado pelo emprego da verba, o crime no outro seno o do art. 315 ora analisado. preciso tomar cuidado com o termo "lei", que deve ser interpretado de forma restritiva, ou seja, a verba ou renda h que ter sua destinao prevista em lei e no em decreto ou portaria. Tentativa: admissvel. A seguir, sero analisados em conjunto os crimes de concusso (art. 316, caput), excesso de exao ( 1 do art. 316), corrupo passiva (art. 317) e prevaricao (art. 319), todos do Cdigo Penal Brasileiro. Concusso Art. 316 - Exigir, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. Excesso de exao 1 - Se o funcionrio exige tributo ou contribuio social que sabe ou deveria saber indevido, ou, quando devido, emprega na cobrana meio vexatrio ou gravoso, que a lei no autoriza: Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. 2 - Se o funcionrio desvia, em proveito prprio ou de outrem, o que recebeu indevidamente para recolher aos cofres pblicos: Pena - recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa. A conduta tpica no crime de concusso "exigir", podendo ser para si ou para outrem. A concusso crime formal, de consumao antecipada, que independe de o agente alcanar ou no o resultado pretendido. No se discute o recebimento ou no da vantagem pretendida, consumando-se o crime com a simples conduta "exigir" e constituindo-se o recebimento da vantagem, mero exaurimento. O exigir aqui praticado pelo funcionrio, mesmo antes de assumir a funo, ou at mesmo fora da funo, tem o sentido de extorso na esfera dos crimes comuns, devendo funcionar no esprito de quem sofre a ao como verdadeiro constrangimento invencvel, ao ponto de tirar daquele que se encontra merc do malfadado funcionrio pblico qualquer condio de autodeterminar-se em face das ameaas sofridas de forma direta ou indireta. Deve, pois, ser interpretada a conduta tpica do crime de concusso (exigir) como forma de impor ao cidado um temor atual ou futuro, tirando-lhe qualquer possibilidade de decidir sobre a concesso ou no da vantagem buscada pelo agente; caso contrrio, estaria tipificado o crime de corrupo passiva e no o de concusso. Nesse sentido, transcreve-se a seguir deciso proferida pelo Tribunal de Justia de So Paulo, vez que bastante elucidativa a respeito de to discutida matria. Exigir impor como obrigao ou reclamar imperiosamente. A exigncia pode ser formulada diretamente, a viso aperto ou facie ad faciem, sob ameaa explcita de represlias (imediatas ou futuras), ou indiretamente, servindo-se o agente de interposta pessoa ou de velada presso, ou

fazendo supor, com maliciosas ou falsas interpretaes, ou capciosas sugestes e legitimidade da exigncia. No se faz mister a promessa de infligir mal determinado: basta o temor genrico gue a autoridade inspira. (TJSP - Rel. Marino Falco - RT 586/272). A exigncia visa vantagem indevida de natureza econmica ou patrimonial em favor do agente ou de outrem, podendo, entretanto, referir-se a vantagem que no tenha natureza marcadamente material. Tentativa: inadmissvel, uma vez que a concusso crime formal, consumando-se com o exigir. Entretanto, se for idealizada uma exigncia por escrito temos a possibilidadc da tentativa. Corrupo passiva Art. 317 - Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem: Pena - recluso, de 1 (um) a 8 (oito) anos, e multa. 1 - A pena aumentada de um tero, se, em conseqncia da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional. 2 - Se o funcionrio pratica, deixa de praticar ou retarda ato de ofcio, com infrao de dever funcional, cedendo a pedido ou influncia de outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, ou multa. Por uma questo de ordenao, ser apreciado, a seguir, o crime de corrupo passiva. Fundamentalmente, o que foi visto acerca da concusso aplica-se corrupo passiva. Os seguintes pontos so comuns:

sujeito ativo: em ambas, o funcionrio pblico pratica a ao em virtude da funo; sujeito passivo: o Estado (Administrao Pblica); ambas so crimes formais (crimes de mera conduta); tanto numa como noutra, o que o agente busca uma vantagem indevida; em ambas, a vantagem indevida pode ser buscada tanto direta como indiretamente; caracterizao de ambos os crimes independe de recebimento da vantagem buscada;

na corrupo passiva, assim como na concusso, o funcionrio pblico pratica a conduta em razo da funo, independendo de estar ou no em efetivo exerccio.

O que distingue a corrupo passiva da concusso a conduta tpica. Nesta "exigir", naquela, "solicitar , "receber" ou "aceitar promessa de vantagem". "Solicitar", ao contrrio de "exigir", no impe nenhum temor ao esprito daquele a quem se dirige o funcionrio pblico. Tem o sentido de "pedir", constituindo mera liberalidade por parte do particular conceder ou no a vantagem solicitada; ao contrrio do "exigir", em que o particular no tem tal faculdade, sendo-lhe imperativo faz-lo. Sob a modalidade de "aceitar promessa de vantagem", verifica-se a simples concordncia do funcionrio pblico em aceitar promessa da vantagem supra referida. Nessa modalidade, assim como na modalidade "receber ", o crime necessariamente bilateral, ou seja, haver sempre a corrupo ativa praticada pelo particular, haja vista que a conduta do funcionrio s existir em face da ao do particular. Ainda acerca da corrupo passiva na modalidade "solicitar", verificado que o agente (funcionrio pblico) alcanou a vantagem solicitada, ocorrer, nessa hiptese, a bilateralidade do crime, em que ter o particular, ao conceder a vantagem solicitada, praticado o crime de corrupo ativa. O mesmo no se pode afirmar no que concerne ao crime de concusso, em que, apesar de o particular conceder a vantagem exigida, no o fez por liberalidade sua, mas sim, por temor de sofrer represlias por parte do funcionrio autor da conduta. Nesse sentido, mais uma vez ser citada a jurisprudncia. So incompatveis crimes de corrupo praticados pelo particular e os de concusso cometidos pela autoridade pblica. (TJSP - AC - Relator Cunha Camargo - RT 572/324). Tentativa: no se admite tentativa por tratar-se de crime formal, salvo se for promovida por meio escrito, que, apesar de difcil configurao prtica, teoricamente possvel.

Corrupo passiva qualificada Trata-se da hiptese do crime previsto no art. 317, com o especial agravamento da pena do parg. 1 em um tero, funcionando como verdadeira figura qualificadora do delito em anlise. Como foi visto, a corrupo passiva crime formal, ou seja, consuma-se antecipadamente. Para sua caracterizao, basta, pois, o simples "solicitar", "receber" ou "aceitar promessa de vantagem". A disposio prevista no parg. 1 ( ... retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.) constitui exaurirnento que ter, como conseqncia, o agravamento da pena. Pune-se com maior rigor uma "dupla conduta" do agente que, alm de j ter praticado a conduta tpica caracterizadora do delito, continua com sua ao, que se traduz em maior objetividade para lesionar a Administrao Pblica, ou seja, praticar ato em desacordo com o seu ofcio, merecendo, portanto, maior reprovabilidade. Corrupo passiva privilegiada A conduta tpica do crime previsto no parg. 2 do artigo sob comento a mesma qualificadora do parg. 1 supra referido, assim como, tambm, a mesma conduta tpica do crime de prevaricao, consoante se ver posteriormente. Pode-se, entretanto, afirmar que a conduta que qualifica a corrupo passiva (parg. 1 do art. 317) fase de exaurimento, ao passo que a conduta que caracteriza a corrupo passiva privilegiada , por si s, conduta tpica distinta, que praticada para ceder a "pedido ou influncia de outrem". Pratica o crime o agente bajulador, o adulador, que visa exclusivamente a agradar quele que tem sobre ele certa ascendncia. Tentativa: a admissibilidade de tentativa no pacfica; na conduta "praticar", admite-se a tentativa (crime comissivo); ao contrrio, na conduta "retardar ou deixar de praticar", no se admite a tentativa (crime omissivo). Facilitao de contrabando ou descaminho Art. 318 - Facilitar, com infrao de dever funcional, a prtica de contrabando ou descaminho (art. 334): Pena - recluso, de 3 (trs) a 8 (oito) anos, e multa. A conduta incriminada, nesse caso, a facilitao ao cometimento dos crimes de contrabando ou de descaminho, crimes imprprios (praticados por particular contra a Administrao Pblica), que o funcionrio pblico teria a obrigao de reprimir. Se faltar tal condio, outro ser o crime, no o que est sendo analisado; portanto, somente pratica o crime quem falta com o dever funcional de vigilncia; caso contrrio, ocorrer a participao no contrabando ou descaminho, jamais a facilitao. O agente deve ter, por lei, o dever funcional de reprimir o contrabando ou o descaminho. Tentativa: s admissvel na conduta ativa, ou seja, se a facilitao decorre de omisso do funcionrio, no se admite a figura da tentativa. Prevaricao Art. 319 - Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio, ou pratic-lo contra disposio expressa de lei, para satisfazer interesse ou sentimento pessoal: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. Na anlise do crime de prevaricao, preciso fazer uma correlao com a corrupo passiva privilegiada, tendo em conta que ambas tm condutas tpicas quase idnticas, diferenciando-se apenas pelo fato de que aquela, a prevaricao, prev a prtica de ato contra expressa disposio legal, o que no requisito do crime de corrupo passiva privilegiada. O elemento subjetivo constitui a motivao que leva o agente prtica do crime "...para satisfazer interesse ou sentimento pessoal", lembrando sempre que o interesse mencionado no artigo no s moral como tambm material. No h como falar em sentimento pessoal sem invocar os elucidativos ensinamentos do insupervel mestre Nelson Hungria, para quem por sentimento pessoal devem ser entendidos a afeio, a simpatia, o dio, a poltica, o sentimento de vingana, a prepotncia, o mandonismo, a caridade, etc. (Comentrios ao Cdigo Penal, vol. IX).

Tentativa: admitida na modalidade "praticar". Condescendncia criminosa Art. 320 - Deixar o funcionrio, por indulgncia, de responsabilizar subordinado que cometeu infrao no exerccio do cargo ou, quando lhe falte competncia, no levar o fato ao conhecimento da autoridade competente: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. Procura-se proteger a Administrao Pblica dos funcionrios pblicos "bonzinhos". Essencialmente, a presente norma dirige-se queles que, na Administrao Pblica, ocupam cargos com poder de mando, devendo ser cumpridores da lei, sob pena de o servio pblico ser transformado em um celeiro de protetores de ilegalidades praticadas por "bons funcionrios". S poder figurar como sujeito ativo o superior hierrquico, no podendo o crime ser praticado por funcionrio da mesma categoria daquele que cometeu uma infrao de natureza administrativa ou penal. Esta a lio de Heleno Cludio Fragoso: Somente pode ser sujeito ativo o funcionrio pblico que seja superior hierrquico daquele gue praticou a infrao funcional. O funcionrio que seja da categoria deste ou de categoria inferior no pode ser autor do crime. Tentativa: no admitida. Advocacia administrativa Art. 321 - Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) meses, ou multa. Pargrafo nico - Se o interesse ilegtimo: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, alm da multa. A conduta tpica "patrocinar" (defender, pleitear), o que pode ocorrer tanto de forma direta como indireta, desde que seja em defesa de direito alheio. A conduta incriminada se d quando o funcionrio pblico promove o acompanhamento de procedimentos, busca informaes que estejam ao alcance apenas dos funcionrios, faz peties e arrazoados, sempre no interesse de particulares. O agente pratica atos no permitidos, mas alheios ao seu ofcio. Se o funcionrio praticar os atos de seu ofcio, mas em desacordo com ele, outro ser o crime (prevaricao ou corrupo passiva). Tentativa: no admissvel, pois qualquer ato praticado pelo funcionrio em defesa dos interesses do particular suficiente para a sua consumao, entretanto, se verificado o fracionamento da conduta, teremos a tentativa, o que teoricamente possvel. Violncia arbitrria Art. 322 - Praticar violncia, no exerccio de funo ou a pretexto de exerc-la: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos, alm da pena correspondente violncia. A doutrina chama de violncia arbitrria o uso de qualquer violncia praticada pelo funcionrio pblico no exerccio de sua funo ou a pretexto de exerc-la. A violncia a que se refere o presente artigo apenas a violncia fsica, compreendendo qualquer violncia, desde um simples empurro at o disparo de uma arma de fogo; no se cogita da mera violncia moral. Evidentemente no punvel a violncia praticada pelo funcionrio pblico que esteja acobertado por uma das excludentes da antijuridicidade previstas no art. 23 do CP (estado de necessidade, legtima defesa, estrito cumprimento de dever legal e exerccio regular de direito). A proteo dessa norma alcana, em primeiro lugar, por tratar-se de crime contra a Administrao Pblica, o Estado, uma vez que a este dirigida a violncia; em segundo, a pessoa fsica. Havendo a prtica do crime, em anlise, ocorrer, necessariamente, outro crime decorrente das leses, caracterizando, pois, o concurso material de crimes. Cumpre salientar que a legislao penal ptria no admite a priso para averiguaes. Se isso ocorrer, caracterizar o crime de violncia arbitrria, de acordo com o entendimento de nossos tribunais.

"A nossa lei no conhece a figura da priso para averiguaes. S legal a priso em flagrante delito, por fora de priso preventiva ou administrativa e a decorrente de pronncia ou de condenao (art. 141 , parg. 20, da CF / 67, 301, 311 e 319 do CPP). Fora desses casos a priso efetuada constitui violncia arbitrria." Tentativa: se o agente no consegue consumar a violncia, haver apenas tentativa do crime, segundo Rui Stoco, in Cdigo Pertal e sua Irterpretao Jurisprudencial. Abandono de funo Art. 323 - Abandonar cargo pblico, fora dos casos permitidos em lei: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. 1 - Se do fato resulta prejuzo pblico: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. 2 - Se o fato ocorre em lugar compreendido na faixa de fronteira: Pena - deteno, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. O sujeito ativo qualquer funcionrio pblico, entretanto no com a abrangncia dada pelo art. 327, uma vez que no h cargo sendo ocupado, por exemplo, por um tabelio cartorrio. O crime ora comentado no pode ser analisado nos estritos termos do art. 138 da Lei n 8.112/90; para a caracterizao do crime, no necessrio o transcurso do prazo previsto para a aplicao da punio disciplinar do servidor pblico, que punido com demisso sempre que vier a abandonar o cargo por 30 dias. O que se pune a simples ausncia do funcionrio, desde que de forma absoluta, ainda que por poucos dias; o que o mestre Nlson Hungria chama de "acefalia do cargo". Como foi visto, o crime absolutamente desvinculado da punio de carter administrativo, em que exigido o lapso temporal superior a 30 dias; nesse caso, no mencionado qualquer tempo, apenas que o crime cause dano Administrao Pblica ou que haja a probabilidade de decorrncia de tal dano. A ressalva do artigo que prev a no-caracterizao do crime, quando o abandono ocorrer nos "casos permitidos em lei", alm de desnecessria, peca por erro de tcnica, uma vez que no h nenhuma hiptese de "abandono do cargo permitido em lei"; h, isso sim, afastamentos pennitidos em lei como, por exemplo: licena gestante, licena paternidade, frias, licena prmio, licena sem vencimentos, repouso semanal remunerado, etc... No haver o crime se, mesmo ocorrendo o abandono, existe um substituto legal do funcionrio, descaracterizando qualquer possibilidade de dano Administrao Pblica. "O legislador incluiu o abandono de cargo entre os ilcitos penais, visando a no deixar paralisada a mquina adrninistrativa. Tal no acorttece guando est presente o funcionrio a quem incumbe assumir o cargo, na ausncia do ocupante; nesse caso, no havendo probabilidade de dano, que a condio mnima para a existncia de um evento criminoso, no se confgura o delito do art. 323 do CP. " (TJSP - AC - Rel. Cunha Bueno - RT 526/331 ). Tentativa: no h possibilidade de tentativa. Exerccio funcional ilegalmente antecipado ou prolongado Art. 324 - Entrar no exerccio de funo pblica antes de satisfeitas as exigncias legais, ou continuar a exerc-la, sem autorizao, depois de saber oficialmente que foi exonerado, removido, substitudo ou suspenso: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 1 (um) ms, ou multa. A primeira modalidade a ser analisada a antecipao do exerccio da funo. Para o exerccio de uma funo pblica, se faz necessria a efetiva investidura no respectivo cargo, de acordo com o disposto em lei (Lei n 8.112, de 12/12/90). Para a caracterizao do crime sob anlise, faz-se mister que sejam examinadas as exigncias legais a serem cumpridas para que o funcionrio pblico (hoje servidor pblico) entre em efetivo exerccio, uma vez que a previso do art. 324, aqui analisado, depende de outra norma para que possa ser aplicada ( a chamada norma penal em branco). Nenhuma eficcia ter a norma penal se no estiver devidamente esclarecido o modo de investidura no cargo e o efetivo exerccio.

Para o efetivo exerccio, no basta apenas a aprovao, pois o exerccio somente poder ocorrer aps a posse e a nomeao, dentro dos prazos legais, o que no o caso de aqui analisar. Conclui-se que, no presente caso, o servidor (apesar de ainda no ter completado o ciclo de investidura) est colocado nessa condio, praticando, portanto, crime prprio, em decorrncia de utilizar-se da situao de ter simplesmente ocorrido a nomeao, o que por si s, para efeitos penais, basta para adquirir a condio de funcionrio; condio essencial, pelo menos, a nomeao para caracterizar o crime, sob pena de, no ocorrendo, caracterizar-se a prtica do crime previsto no art. 328. Advirta-se que o agente ainda no funcionrio pblico (apesar de estar em vias de ser), mas a lei lhe confere essa condio. A outra modalidade do crime o prosseguimento do exerccio, indo de encontro proibio de faz-lo, por ter sido funcionrio "removido", "exonerado", "suspenso" ou "substitudo". No cita o texto legal o prolongamento na hiptese de demisso ou aposentadoria. Nas duas hipteses de desligamento, est caracterizado o crime em anlise: se tal ocorre com a exonerao, tambm se aplica demisso, bem como aposentadoria, j que ambas so espcies de desligamento. No que diz respeito aposentadoria, Mirabete advoga que a omisso da lei faz com que o fato no configure o ilcito previsto no art. 324. Tentativa: admitida, apesar de difcil configurao prtica. Violao de sigilo funcional Art. 325 - Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa, se o fato no constitui crime mais grave. O sujeito ativo do crime somente o funcionrio pblico. Podendo, ainda, ser quem j esteja aposentado ou em disponibilidade, uma vez que, nessa qualidade, o funcionrio no se encontra totalmente desvinculado da Administrao Pblica. No pratica o crime o particular que, apesar de ter sido funcionrio pblico, na poca est completamente desvinculado da Administrao Pblica. Para que o funcionrio pratique o crime em anlise, no basta que ocorra a violao de qualquer segredo, mas sim, especificamente, de segredo a que tenha tido acesso em razo do exerccio do cargo; em outras palavras, o conhecimento do segredo deve estar entre as atribuies do agente. Nesse sentido, Magalhes Noronha diz que, "em suma, cincia em razo do cargo significa conhecimento devido s atribuies ou competncia do funcionrio". Tentativa: admissvel. Violao do sigilo de proposta de concorrncia Art. 326 - Devassar o sigilo de proposta de concorrncia pblica, ou proporcionar a terceiro o ensejo de devass-lo: Pena - Deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa. A conduta tpica para a caracterizao do crime em apreo "devassar" ou "proporcionar" a terceiro a possibilidade de devassar o sigilo de proposta de concorrncia. O presente artigo, pelo princpio da reserva legal, deve ser aplicado exclusivamente concorrncia, ficando as demais modalidades de licitao sujeitas Lei n 8.666. Cumpre salientar ainda que este crime vem definido na lei de licitaes e contratos com a mesma redao e punio mais severa. Tentativa: admissvel. Definio de funcionrio pblico para efeitos penais Art. 327 - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. 1 - Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal.

2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico. Para efeitos penais, aquele que exerce, mesmo que transitoriamente, cargo, emprego, ou qualquer outra funo pblica, considerado funcionrio pblico. O conceito penal de funcionrio pblico (servidor pblico) bem mais amplo que o seu conceito administrativo. So funcionrios pblicos para efeitos penais: zelador de prdio municipal, advogado do municpio, estudante de Direito, atuando como estagirio na Defensoria Pblica, funcionrio contratado transitoriamente, que exerce cargo eletivo, perito judicial, funcionrio de empresa pblica, autarquia, fundaes pblicas, sociedades de economia mista. Com isso, o Cdigo Penal procurou dar maior abrangncia definio de funcionrio pblico, evitando, portanto, que quem exerce qualquer atividade que realize os fins prprios do Estado e mantm alguma relao com o Estado venha a tentar desvencilhar-se de responsabilidade penal, sob o fundamento de no ter cargo pblico. A punio no endereada ao cargo, mas sim, ao agente que exera atividade estatal. Crimes Praticados por Particular contra a Administrao em Geral Usurpao de funo pblica Art. 328 - Usurpar o exerccio de funo pblica: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, e multa. Pargrafo nico - Se do fato o agente aufere vantagem: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Na conduta analisada no art. 324, verificou-se a necessidade de comprovao de ser o sujeito ativo daquele delito funcionrio pblico; caso contrrio, ou seja, se o sujeito ativo algum completamente desvinculado da Administrao Pblica (mesmo sendo funcionrio pblico, age como particular, ainda que se prevalecendo da funo que exerce), o crime imputado ao agente deve ser o do art. 328. Portanto, se o funcionrio pblico, no exercio de sua funo, passa a exercer, sem a necessria delegao a funo de seu colega que faltou ao servio ter usurpado a funo de seu colega, devendo, pois, ser-Ihe impostas as penas pelo crime do artigo aqui analisado. Nesse crime, existe uma espcie de "usurpao externa" (Rui Stoco), em que o agente completamente alheio funo que vem a exercer perante a Administrao Pblica. Como visto, se um funcionrio pblico pratica o ato usurpador (exercendo funo que no seja a sua), prevalecendo-se ou no da sua condio de funcionrio pblico, o crime que ter praticado ser o de usurpao e no o de antecipao ou prolongamento de exerccio, conforme o art. 324. Para a caracterizao do crime sob comento no basta que o agente apenas se intitule como ocupante do cargo, sendo necessrio que ocorra o efetivo exerccio da funo pblica de que no detentor. Evidentemente o agente usurpador ter de ter a conscincia de que a funo por ele exercida no de direito, sendo, com isso, descaracterizada como conduta criminosa quando algum age por delegao que acreditava legtima. Tentativa: a consumao ocorre somente com o efetivo exerccio da funo, como se fosse legtimo funcionrio, sem o que no haver o crime em questo, admitindo, portanto, a tentativa. Resistncia Art. 329 - Opor-se execuo de ato legal, mediante violncia ou ameaa a funcionrio competente para execut-lo ou a quem lhe esteja prestando auxlio: Pena - deteno, de 2 (dois) meses a 2 (dois) anos. 1 - Se o ato, em razo da resistncia, no se executa: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos. 2 - As penas deste artigo so aplicveis sem prejuzo das correspondentes violncia.

O sujeito ativo desse delito pode ser qualquer pessoa, inclusive aquele terceiro a quem a ordem no dirigida, como, por exemplo, quando os parentes agem em "proteo" a algum querido que est sendo preso. A conduta caracteriza-se pela oposio execuo de uma ordem legal mediante violncia ou ameaa a funcionrio pblico. Para caracterizar o crime em questo necessrio que ocorra oposio execuo de uma ordem; se no existir a busca de frustrao da execuo de uma ordem, poder haver outro crime, nunca o de resistncia. A ordem h de ser legal, pois, se quem executa a ordem no tem poderes para tal, ou a ordem destituda de legalidade, ningum estar obrigado a submeter-se a tal determinao. Haver, entretanto, o crime se a resistncia for direcionada a particular que ajuda o funcionrio pblico na execuo da ordem. Por fim, a oposio dirigida ao funcionrio ter de ocorrer mediante violncia (vis corporalis) ou ameaa (vis compulsiva). Como crime formal que , consuma-se com a ameaa ou a violncia empregada, independentemente do resultado buscado pelo agente ser ou no alcanado; nesse caso, se o agente, com sua ao, conseguir fazer com que a ordem no seja executada (exaurimento), ocorrer agravamento da pena, conforme se depreende do parg. 1 do mesmo artigo. Como conseqncia lgica, o agente responder pelos crimes decorrentes da violncia empregada ao funcionrio ou ao particular, alm, claro, de responder s penas deste artigo. Tentativa: admite-se a tentativa. Desobedincia Art. 330 - Desobedecer a ordem legal de funcionrio pblico: Pena - deteno, de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses, e multa. A conduta tpica aqui incriminada desobedecer (deixar de cumprir, no atender). Ao contrrio da resistncia, no h o emprego de violncia, seja fsica ou moral. O que se pune o fato de o agente simplesmente ignorar a ordem a ele dirigida, ordem esta, claro, sempre legtima; caso contrrio, ningum obrigado a atender ordem emanada de quem no tenha competncia. O crime sob comento restar caracterizado pela via de ao - quando o agente age contrariamente determinao - ou pela via de omisso - quando o sujeito ativo se abstm da prtica de um ato que lhe imposto. O outro exemplo a testemunha que, regularmente intimada para comparecer em determinada audincia, no comparece ao chamamento judicial. A consumao d-se com a efetiva prtica do ato caracterizador da desobedincia ou com a absteno (omisso) prtica do ato, sempre ressaltando que, nesta ltima modalidade, se for reservado prazo para o agente, o crime ocorrer com o transcurso do respectivo lapso temporal. Tentativa: s admitida na modalidade comissiva, ou seja, mediante ao, no sendo admitida na modalidade omissiva. Desacato Art. 331 - Desacatar funcionrio pblico no exerccio da funo ou em razo dela: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa. A conduta tpica desse crime "desacatar", que desrespeito praticado sob qualquer forma contra o funcionrio no exerccio de sua funo, podendo ser caracterizado por palavras ou gestos que exponha o funcionrio pblico situao vexatria, colocando, pois, em risco seu prestgio e, conseqentemente, o da Administrao Pblica. Para que se caracterize o crime objeto desse comentrio, necessrio que a ofensa seja dirigida a funcionrio e em sua presena, sob pena de, se no ocorrer na presena do funcionrio, no estar caracterizado o desacato, podendo fugir da esfera dos crimes contra a Administrao Pblica; o agente ser enquadrado nas penas do crime de injria, difamao ou calnia, conforme o caso. Para a caracterizao do desacato, necessrio que o funcionrio esteja presente, no se exigindo que veja, basta apenas que oua, no caracterizando crime a conduta praticada por correio, telefone, etc.

Tentativa: admitida a tentativa, desde que considerado o meio pelo qual se pratica o desacato. Se, por exemplo, a ofensa praticada oralmente, no se admite a tentativa, ao contrrio, se tal ocorre mediante o arremesso de determinado objeto (ex.: tomate) admitida a tentativa. Trfico de influncia Art. 332 - Solicitar, exigir, cobrar ou obter, para si ou para outrem, vantagem ou promessa de vantagem, a pretexto de influir em ato praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, e multa. Pargrafo nico - A pena aumentada da metade, se o agente alega ou insinua que a vantagem tambm destinada ao funcionrio. Trata-se de punir a conduta do agente, sempre particular, que passa a idia sociedade de que mantm influncia sobre a Administrao Pblica, mais especificamente sobre o funcionrio que a representa. No interessa, para a caracterizao deste delito, se o particular vai ou no influenciar a deciso do funcionrio. A simples conduta de buscar vantagem sob o argumento de que detm a manipulao do funcionrio j , por si s, a conduta tpica, mesmo que o funcionrio esteja absolutamente alheio ao do particular. Pratica o crime em anlise qualquer pessoa, seja ela particular, seja funcionrio pblico. Como em todos os crimes contra a Administrao Pblica, o sujeito passivo a Administrao Pblica, sendo, entretanto, sujeito passivo secundrio a pessoa que concede a vantagem, esperando que a promessa que lhe fora feita se concretize. No comete este ou qualquer crime. Ele sujeito passivo porque o que sofre o prejuzo material, in concreto, ao passo que a Administrao Pblica tem lesionada a sua moralidade, aquele princpio de confiana que todos lhe depositam. Nesse sentido, pronuncia-se a jurisprudncia de nossos tribunais. "O sujeito passivo do delito de explorao de prestgio o Estado, pois na espcie o objeto da tutela penal o interesse pblico em seu mais amplo sentido com o qual no consoante gue o particular exponha a honra e o prestgio da Admirtistrao Pblica situao de objeto de mercadejamento, transformando o funcionrio em aparententente corruptvel " (TJSP - Rev. - Rel. Mendes Frana - RJTJSP 16/471-472). A recente Lei n 9.137, de 16 de novembro de 1995, introduziu condutas tpicas inexistentes na redao anterior, que previa apenas a conduta "obter". Com o novo texto, tambm se caracteriza o crime quando o agente "solicita", "cobra" ou " exige " vantagem ou promessa de vantagem, mudando, inclusive, do nome do tipo legal de explorao de prestgio para trfico de influncia. O elemento subjetivo desse crime a vontade de obter vantagem ou a promessa de vantagem, mudando, inclusive do nome do tipo legal de explorao de prestgio para trfico de influncia. A vantagem pode ser de qualquer natureza, material ou moral. Tentativa: admitida, apesar de difcil comprovao no campo prtico. preciso deixar bem claro e evidenciado que o sujeito ativo, mediante ardil, est enganando outrem, a pretexto de influenciar funcionrio; tal poder de influncia inexistente, pois, se realmente o agente vier a influenciar, ser praticado outro crime, no esse. Corrupo ativa Art. 333 - Oferecer ou prometer vantagem indevida a funcionrio pblico, para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio: Pena - recluso, de 1 (um) ano a 8 (oito) anos, e multa. Pargrafo nico - A pena aumentada de um tero, se, em razo da vantagem ou promessa, o funcionrio retarda ou omite ato de ofcio, ou o pratica infringindo dever funcional. Sendo crime imprprio, praticado sempre por particular; se o funcionrio oferece a vantagem, sua condio de funcionrio no considerada, equiparando-se a um particular. Procura-se coibir a ao de qualquer pessoa que venha a afetar a moralidadc da Administrao Pblica por intermdio de ofertas a funcionrios para que faam ou deixem de fazer algo contra o seu dever de ofcio. Deve-se tomar cuidado com a hiptese de oferecimento de vantagem a pessoa que no seja funcionrio pblico. Descaracterizado estar o crime em apreo, se algum oferece a vantagem a funcionrio de sociedade de economia mista; nesse caso, no se pode dar ao sujeito passivo a mesma abrangncia do art. 327, quando o funcionrio age como sujeito ativo.

Em resumo, a interpretao extensiva da definio de funcionrio pblico (art. 327) s aplicvel quando estiver atuando como sujeito ativo; caso contrrio, no ocorre a pretendida equiparao. Nesse sentido, cita-se a jurisprudncia de nossos tribunais. "No sendo funcionrio pblico a vtima, agente de sociedade annima de economia mista, no pode ser oferecida denncia por corrupo ativa contra quem a subornou." (TJSP RHC - Rel. Chiaradia Neto RT 378/181). Como crime formal que , consuma-se com o oferecimento, independentemente de o funcionrio aceitar ou no a vantagem ofertada. A conduta do agente ter de buscar a prtica ou a omisso de ato de ofcio pelo funcionrio pblico; caso contrrio, no haver crime, pois ausente o dolo especfico ("...para determin-lo a praticar, omitir ou retardar ato de ofcio:"), apesar de, caso o funcionrio pblico receba a vantagem, este ter praticado o crime de corrupo passiva. Tentativa: inadmissvel tentativa por tratar-se de crime formal; entretanto, quando idealizada a sua prtica por meio escrito teremos a possibilidade de tentativa. Contrabando ou descaminho Art. 334 - Importar ou exportar mercadoria proibida ou iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 1 - Incorre na mesma pena quem: a) pratica navegao de cabotagem, fora dos casos permitidos em lei; b) pratica fato assimilado, em lei especial, a contrabando ou descaminho; c) vende, expe venda, mantm em depsito ou, de qualquer forma, utiliza em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira que introduziu clandestinamente no Pas ou importou fraudulentamente ou que sabe ser produto de introduo clandestina no territrio nacional ou de importao fraudulenta por parte de outrem; d) adquire, recebe ou oculta, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial, mercadoria de procedncia estrangeira, desacompanhada de documentao legal, ou acompanhada de documentos que sabe serem falsos. 2 - Equipara-se s atividades comerciais, para os efeitos deste artigo, qualquer forma de comrcio irregular ou clandestino de mercadorias estrangeiras, inclusive o exercido em residncias. 3 - A pena aplica-se em dobro, se o crime de contrabando ou descaminho praticado em transporte areo.

Contrabando

Consiste na entrada ou sada (importar ou exportar) de mercadoria proibida no Pas. Nesse sentido, o que se busca com essa figura incriminadora coibir a movimentao (entrada ou sada) de mercadorias que, em face da nossa legislao, tenha expressa disposio proibitiva.

Descaminho

A mercadoria objeto do descaminho lcita (no proibida), mas o agente procura burlar o Fisco, fraudando o pagamento de tributos. A obrigao de pagar os tributos decorre da entrada, sada ou consumo de bens.

Consumao A consumao do contrabando ocorre de duas formas:

a) a sada ou entrada da mercadoria feita pela alfndega: nesse caso, a consumao ocorrer com a efetiva liberao da mercadoria pela alfndega; b) a sada ou entrada da mercadoria feita de outra maneira que no pela alfndega: nesse caso, a consumao ocorrer com a efetiva sada ou entrada da mercadoria no territrio brasileiro. Tentativa: para ambos os crimes sob anlise admitida a tentativa.

Crime Assimilado

Determinado pelo art. 334, em seu 1, alnea b, que trata da aplicao de pena do crime de descaminho ou contrabando por fato previsto em lei especial. o caso da Zona Franca de Manaus que, em lei especial (Decreto-Lei n 288/67), prev como crime de contrabando a sada de mercadoria sem autorizao legal. Impedimento, perturbao ou fraude de concorrncia Art. 335 - Impedir, perturbar ou fraudar concorrncia pblica ou venda em hasta pblica, promovida pela administrao federal, estadual ou municipal, ou por entidade paraestatal; afastar ou procurar afastar concorrente ou licitante, por meio de violncia, grave ameaa, fraude ou oferecimento de vantagem: Pena - deteno, de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico - Incorre na mesma pena quem se abstm de concorrer ou licitar, em razo da vantagem oferecida. O Estado, para alcanar os fins colimados, deve sempre primar pela transparncia de seus atos, principalmente quando se relaciona contratualmente com particulares. Para buscar tais objetivos, o Estado propugna pelos princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade; em decorrncia, qualquer ato que desrespeite tais preceitos deve ser punido em benefcio da Administrao Pblica e, principalmente, da sociedade. O caput desse artigo refere-se concorrncia e venda em hasta pblica, mediante as condutas tpicas: impedir, perturbar ou fraudar. Os negcios que envoivem, de um lado, particular e, de outro, a Administrao Pblica, sempre merecem fiscalizao mais apurada, pois sempre se tem a idia de que Administrao Pblica beneficia-se de tais contratos em detrimento da sociedade. No so raras as vezes em que vrias empresas, em conluio, se renem para fraudar licitaes e todas as suas modalidades. exatamente para coibir tais condutas que o legislador penal inseriu tal dispositivo incriminador. Entretanto, em atendimento ao princpio da reserva legal, o presente artigo aplica-se apenas a hasta pblica ou concorrncia. Inutilizao de edital ou de sinal Art. 336 - Rasgar ou, de qualquer forma, inutilizar ou conspurcar edital afixado por ordem de funcionrio pblico; violar ou inutilizar selo ou sinal empregado, por determinao legal ou por ordem de funcionrio pblico, para identificar ou cerrar qualquer objeto: Pena - deteno, de 1 (um) ms a 1 (um) ano, ou multa. As condutas que tipificam o delito so "rasgar" (cortar), "conspurcar" (manchar, macular) ou "inutilizar" (de qualquer forma tirar-Ihe a compreenso); dirigem-se a edital afixado, no interessando a sua finalidade. Na segunda parte do artigo, so mencionadas as condutas "violar" ou "inutilizar" selo ou sinal. A primeira conduta, "violar", no implica a necessidade do emprego da violncia; violar a quebra de sigilo, devassar o indevassvel. Tentativa: admissvel. Subtrao ou inutilizao de livro ou documento Art. 337 - Subtrair, ou inutilizar, total ou parcialmente, livro oficial, processo ou documento confiado custdia de funcionrio, em razo de ofcio, ou de particular em servio pblico: Pena - recluso, de 2 (dois) a 5 (cinco) anos, se o fato no constitui crime mais grave. A conduta tpica desse delito consiste em "subtrair" ou "inutilizar". "Subtrair" no a simples retirada da coisa, mas, sim, retirada com animus de apropriar-se definitivamente. A conduta dirige-se a livro oficial (nunca particular), processo (judicial de carter administrativo) e documento confiado a funcionrio (tanto pode ser o documento pblico como particular). Vale salientar que h prtica do crime se a ao do agente dirigida ao particular no exerccio de funo pblica. A interpretao sobre esse ponto extensiva ao particular por expressa disposio legal ("...de particular em servio pblico"), tal no ocorrendo com a corrupo ativa (art. 333).

crime subsidirio em que se verifica pela ressalva "... se o fato no constitui crime mais grave". Inexiste o delito se a subtrao ocorre, por exemplo, para a prtica do crime de supresso de documento (art. 305), sendo o agente punido apenas por este crime. Tentativa: admissvel. Reingresso de Estrangeiro no pas Art. 338 - Reingressar no territrio nacional o estrangeiro que dele foi expulso: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, sem prejuzo de nova expulso aps o cumprimento da pena. Trata-se de crime prprio que s pode ser praticado por estrangeiro, j que no se admite a expulso de nacional. O ato de expulso na realidade no ato judicial, e sim administrativo, de competncia do Presidente da Repblica, no entanto, o crime foi classificado como sendo contra a Administrao da Justia. O ato de expulso s pode ser analisado pelo judicirio em seu aspecto formal, ou seja, se cumpriu as exigncias legais estabelecidas no Estatuto do Estrangeiro, Lei n 6.815/80. Cumpre esclarecer o sentido de expulso, uma vez que muito comum confundi-lo com deportao e com extradio. A EXTRADIO consiste em ato judicial em que o pas entrega um acusado a outro pas que o reclama por delito praticado. A EXPULSO consiste na retirada forada de estrangeiro do pas por mostrar-se inconveniente aos interesses internos, neste caso o estrangeiro est no pas de forma regular. A DEPORTAO a retirada coativa do estrangeiro por encontrar-se de maneira irregular no pas. O tipo penal caracteriza-se pela reentrada do estrangeiro expulso no territrio nacional, entendendo-se este como o seu espao areo e terrestre, no se incluindo pois o territrio nacional por disposio legal, tal como navio e avio. No caracteriza crime o fato do estrangeiro permanecer no pas, mesmo aps a expulso, o tipo penal fala do reingresso, que se for autorizado pela autoridade consular, exclui o crime, que de igual forma excludo se a expulso for tida por ilegal pelo judicirio. O cumprimento da pena no prejudica a expulso ao final, inclusive, pode ser expulso mesmo antes de cumprida se de interesse do Estado. Tentativa: admite tentativa, e inexiste na mocialidade culposa, uma vez que o ncleo do tipo o reingresso intencional, sabendo o estrangeiro que foi expulso e no mais poderia adentrar no territrio nacional. Denunciao caluniosa Art. 339 - Dar causa a instaurao de investigao policial ou de processo judicial contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente: Pena - recluso, de 2 (dois) a 8 (oito) anos, e multa. 1 - A pena aumentada de sexta parte, se o agente se serve de anonimato ou de nome suposto. 2 - A pena diminuda de metade, se a imputao de prtica de contraveno. Este tipo penal caracteriza-se por toda conduta maliciosa e astuciosa do agente que, sabendo da inocncia de determinada pessoa, lhe atribui fato certo e tipificado como criminoso tendo por objetivo provocar a instaurao de inqurito policial ou processo penal contra esta mesma pessoa. Portanto, a conduta tem de ser astuciosa, o agente tem de ser sabedor da inocncia do acusado, e o fato atribudo tem de ser tipificado como criminoso. O ex.: de Fragoso bastante elucidativo (ex.: colocao de coisa furtada no bolso de algum). Esse tipo penal visa garantir a idoneidade e a confiabilidade do sistema judicirio do pas, e impedir que o mesmo cometa injustia, ou tenha que reconhecer que agiu mal, evitando assim a perda de credibilidade. Qualquer pessoa pode cometer esta espcie de delito, salvo nos casos de crime de ao penal privada ou condicionada a representao, em quc s a pessoa legitimada para a queixa, ou para a representao podem ser sujeito ativo do delito.

Caso no haja a provocao da autoridade policial ou judiciria, ou no se possa mais mover o aparato judicial para a apurao do fato criminoso, o crime ser apenas de calnia, o mesmo acontecendo se o agente no tiver o dolo direcionado mobilizao do aparato judicial e da polcia judiciria. O crime materializa-se, ou seja, consumado quando se instaura o inqurito policial, ou a ao penal. Ocorre a denunciao qualificada quando o sujeito ativo utiliza-se de anonimato ou nome suposto, conforme preceitua o art. 339, parg. 1 do CP. Tentativa: Admitida a tentativa. Comunicao falsa de crime ou de contraveno Art. 340 - Provocar a ao de autoridade, comunicando-lhe a ocorrncia de crime ou de contraveno que sabe no se ter verificado: Pena - deteno, de 1 (um) a 6 (seis) meses, ou multa. Este tipo penal difere-se do anterior por trs motivos, o fato criminoso no imputado a pessoa determinada, no se faz necessrio a instaurao de inqurito ou ao penal, bastando que se provoque a mobilizao do aparato policial para as investigaes, e no necessrio o dolo direto, sendo suficiente o dolo eventual, ou seja, basta que o agente assuma o risco de dar incio a investigao que sabe restar infrutfera, no se importando no entanto que isso ocorra. Ex.: caso do motorista que se envolveu em acidente de trnsito, mas comunicou polcia que seu veculo havia sido furtado. Em caso de falsa comunicao para receber prmio de seguro estamos com Heleno Cludio Fragoso e Magalhes Noronha, que entendem que h concurso formal de crime com o estelionato. O sujeito ativo, tal qual o crime anterior, pode ser qualquer pessoa. No admitida modalidade culposa. Tentativa: Admite a tentativa. Auto-acusao falsa Art. 341 - Acusar-se, perante a autoridade, de crime inexistente ou praticado por outrem: Pena - deteno, de 3 (trs) meses a 2 (dois) anos, ou multa. Trata-se de delito similar denunciao caluniosa, com a diferena de que naquela, o fato criminoso, existente ou no, imputado a outrem, e neste caso a si prprio. Diferencia-se tambm pelo motivo que naquela, para a consumao do delito se faz necessrio a mobilizao do aparato policial ou judicial, e nesta, basta a auto-imputao, uma vez que esta j gera a movimentao do aparato policial. Para a configurao do delito em comento, mister que o crime inexista, ou se existente, que o agente no seja obviamente o autor, co-autor, ou partcipe do fato tpico narrado. Difere-se, ainda uma vez que no presente caso, no h previso legal para auto-acusao de contraveno, pelo que inexiste o delito nesta hiptcse, em atendimento ao princpio da reserva legal em matria penal. A auto-imputao pode ser feita espontaneamente, ou confessado em interrogatrio, desde que, bvio, no tenha sido abstrada mediante tortura, o que evidentemente exclui o dolo. O objeto jurdico tutelado, mais uma vez, no mobilizao do aparato judicial e policial em vo, o que no caso presente tem um agravante, se o crime de fato existiu, a auto-acusao desviar o sentido das investigaes, o que pode fazer com que o delito no seja punido. A hiptese tem lugar por exemplo nos casos de trfico de drogas, em que determinadas pessoas se auto-acusam, com vistas a gerenciar o comrcio de entorpecentes nos presdios, ou at mesmo para livrar a chefia do comando da priso. Motivos nobres, como livrar o pai, ou ente querido da priso, somente so levados em considerao para a dosimetria da pena. Tentativa: admite a tentativa, quando praticado por escrito.

Falso testemunho ou falsa percia Art. 342 - Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade, como testemunha, perito, tradutor ou intrprete em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. 1 - Se o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal: Pena - recluso, de 2 (dois) a 6 (seis) anos, e multa. 2 - As penas aumentam-se de um tero, se o crime praticado mediante suborno. 3 - O fato deixa de ser punvel, se, antes da sentena, o agente se retrata ou declara a verdade. No crime em comento pode se verificar trs condutas tpicas: a falsa afirmao, a negativa de que sabe quando inquirido (negar a verdade), e a omisso ou silncio. Consiste pois no fato de que, em processo judicial, administrativo, cvel, criminal, a pessoa arrolada como testemunha, ao depor, ou o perito ou intrprete ao atuar no feito, pratica uma das condutas anteriores. Mas no basta a distoro do que fora narrado com a realidade, necessrio o dolo direto, a conscincia de que est falseando ou omitindo a realidade com vistas a modificar a deciso judicial, eis o porque inclusive que o fato deve ser relevante, posto que se no for hbil a causar o prejuzo na prestao jurisdicional no h que se falar no crime em questo, estaremos, neste caso, frente ao crime impossvel. O crime tem por sujeito passivo o Estado, e como objeto tutelado a regularidade da administrao da justia, a correta prestao jurisdicional ameaada pelo falso testemunho. de ser observado ainda que esse delito admite retratao, vale dizer, antes da sentena proferida pode o agente informar que mentiu ou omitiu, e em seguida relatar a realidade, ou apresentar a percia ou traduo ou interpretao corretas, mas s o pode faz-lo at a prolao da sentena, que tambm condio para a condenao do agente que praticara este delito, nada impedindo entretanto que seja proposta a ao penal, mas o feito ficar sobrestado at a prolao da sentena. E o motivo bvio, o agente pode se retratar, ou pode no haver prejuzo uma vez que o fato pode ser irrelevante. Os pargrafos primeiro e segundo cuidam das hipteses qualificadas, no primeiro caso se o crime for cometido em ao penal ou em inqurito policial, a hiptese qualificada pois o prejuzo maior, haja vista que o bem tutelado em ao penal tem maior importncia, mas o dispositivo claro no requerendo maiores comentrios; o mesmo no se podendo dizer do 2. Neste caso, h uma tendncia a confundi-lo com o tipo penal descrito no artigo seguinte, a corrupo ativa de testemunha ou perito. Ocorre, porm, que a corrupo ativa est ligada diretamente ao corruptor, que ao invs de ser partcipe pratica crime autnomo, j o corrompido pratica o crime de falso testemunho ou falsa percia qualificada pelo recebimento de quantia, observe que se no receber a vantagem, o crime no ser qualificado, ao passo que no caso do artigo seguinte o corruptor responder ainda que s tenha ofertado, pois este classifica-se como crime formal, que independe de resultado. Por derradeiro diga-se que no caso do perito ou intrprete especificamente, se os mesmos forem oficiais, e o praticarem mediante suborno , o crime ser o de corrupo passiva, vide comentrios ao art. 317. Tentativa: De difcil configurao prtica, no entanto admissvel. Corrupo ativa da testemunha ou perito Art. 343 - Dar, oferecer, ou prometer dinheiro ou qualquer outra vantagem a testemunha, perito, tradutor ou intrprete, para fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade em depoimento, percia, traduo ou interpretao, ainda que a oferta ou promessa no seja aceita: Pena - recluso, de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa. Pargrafo nico - Se o crime cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo penal, aplica-se a pena em dobro. Este crime pode ser entendido como sendo a outra face da moeda em relao ao tipo previsto no parg. 2 do artigo antecedente. Da, a conduta se caracteriza pelo falso testemunho ou falsa percia mediante suborno, aqui o ncleo do tipo o dar, oferecer ou prometer o suborno com fins de obter o falso testemunho ou a falsa percia. Mas no apenas o foco de viso a nica diferena, uma vez que o crime previsto no art. 342 de mo prpria, s pode ser cometido por testemunha, perito ou intrprete, j neste caso qualquer

pessoa pode ser sujeito ativo, basta que conceda, oferea ou prometa vantagem para obter do subornado a prtica do crime previsto no artigo antecedente. Alis, para se ver configurado o tipo penal em questo necessrio que se pretenda o falso testemunho ou a falsa percia de fato relevante para o deslinde da questo, e s ser configurado se o destinatrio do suborno for testemunha, perito ou intrprete, razo inclusive pela qual os tribunais tm decidido que no h o crime em questo se o subornado for menor de dezesseis anos, uma vez que este no pode ser testemunha. O objeto jurdico tutelado tambm a ameaa correta prestao jurisdicional prejudicada pela falsa percia ou testemunho advindo do suborno, no necessrio que seja aceito o suborno, basta a oferta, o crime se materializa com a simples oferta, dao ou promessa de vantagem, desde que, claro, seja com o fim de obter a manifestao errnea da realidade em relao a fato relevante. No caso em tela no se tem a retratao como causa extintiva da punibilidade. Se o perito ou a testemunha forem oficiais e se manifestarem destoantes da realidade de modo a cometer o falso testemunho ou a falsa percia, em relao a estes o crime ser tambm o de corrupo passiva, e o agente do suborno estar cometendo o delito de corrupo ativa, vide comentrios do art. 333. Por derradeiro de se observar que h a hiptese de crime qualificado em caso de ao penal, pelos mesmos motivos do parg. 1 do artigo antecedente. Tentativa: Admissvel quando praticado de forma escrita. Coao no curso do processo Art. 344 - Usar de violncia ou grave ameaa, com o fim de favorecer interesse prprio ou alheio, contra autoridade, parte, ou qualquer outra pessoa que funciona ou chamada a intervir em processo judicial, policial ou administrativo, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de 1 (um) a 4 (quatro) anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. Pretende-se com o tipo em questo preservar novamente a administrao da justia, a correta prestao jurisdicional, e num segundo momento a integridade fsica das vtimas. Consiste este crime no fato do agente utilizar-se de violncia ou grave ameaa a qualquer pessoa que venha a intervir no processo (juiz, partes, intervenientes, serventurios, testemunhas e peritos) com vistas a obter vantagem para si ou para outrem. Difere-se do crime de ameaa pois no necessrio que o mal seja injusto, basta que seja idneo a causar temor na vtima, tambm difere-se do constrangimento ilegal pois no se faz necessrio que a vtima ceda ao coator, basta a violncia ou a grave ameaa. A conduta consiste na violncia ou ameaa com o intuito de auferir vantagem para si ou para outr