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O presente trabalho busca revelar as implicaes entre Direito e Poder nas sociedades funcionais diferenciadas constituidas a partir do projeto

de modernidade e as repercusses da teoria da comunicao a respeito do tema em tela. Aqui, teremos o Direito como cdigo de linguagem que busca ordenar interesses contrapostos e ocultados que se fermentam por trs das normas jurdicas e relegados cotidianamente em sua observao pelos receptores da comunicao jurdica. Nessa perspectiva, ser dada uma idia geral de poder poltico, com a consequente anlise acerca do poder transmitido pelo Direito. Abordaremos os motivos pelos quais os receptores de comandos jurdicos consetem na observao das ordens emanadas, sem olvidar os interesses escusos a servio do poder, gerando uma teoria difundida pela cincia poltica denominada de teoria da corrupo no Estado Moderno. Para tanto fundamental que analisemos aspectos novos da sociedade e as novas formas de linguagem, para, ento, analisarmos a linguagem jurdica. Ousaremos adentrar na teoria da comunicao para entender o processo de reproduo em cadeia de poder, tendo no Direito um cdigo de comunicao que objetiva explicitar e validar o cdigo de comunicao poder.

O temo poder sugere relao e fora, controle e submisso, e na medida em que o homem o animal poltico, mantendo intersubjetividade no prprio existir, somente com ordem ser possvel escoimar da sociedade o caruncho do anarquismo que contraria todo o movimento corrente da prpria natureza das coisas, entre elas, a humana. corrente exaurir-se o tema concernente ao poder nas relaes sociais como fenmeno adjeto economia, tanto que a teoria do liberalismo poltico iniciada com Hobbes e incrementada por Locke legitimava a liberdade negativa por meio das normas jurdicas, verdadeiro arsenal de poder subjetivo, enquanto o marxismo sugere como revolta da classe operria contra os exageros economicistas do movimento liberal, propondo um direito coartador de liberdades que retirasse os meios de produo de certa classe social e os distribusse isonomicamente entre os integrantes da comuna. Enfim, h muito se enfatiza o poder poltico e sua genealogia tendo como ponto de convergncia de economicismo, na teoria do poder. O poder como fonte de manuteno e reproduo pura de relaes economicas extrema-se no fenmeno da fora, cuja mecnica de represso dos indivduos, a par das normas, contratos e cessoes, , tambm a guerra, no s batalha, mas no silncio que h por trs das desigualdades econmicas que, em ltima anlise, culminou e culminar sempre com a guerra das armas. 3. Poder, Estado e Direito movimentos absolutamente antagnicos o cotejo entre os modelos liberal e marxista -, o

certo que o sistema de vislumbre do poder na modernidade, como direito originrio, remonta ao contrato social, supremo documento de concessao da soberania popular, cujas clusulas reservam comunidade o direito natural de revolta, mas no deixa de representar risco de exorbitao e opresso. Na atualidade o poder deixa de ser encarado como um direito de algum, tal como o detentor de um bem que procura alien-lo via cessao ou contrato, tal qual se o estudava poder politico ou soberania politica de um individuo estabelecida juridicamente pelo sinalagma; esta ideia cede a uma nova estrutura circular, funcionando em cadeia, sem localizar-se nas maos de alguem especificamente como uma propriedade, exercendo-se em rede, no sentido de que sempre se est a sofrer ou exercer poder. Em Maquiavel j se enuncia o poder como processo, portanto, de carter transitrio, e no como coisa conferida a alguem, embora quela ocasiao o filosofo conotasse aspecto diverso questo, relativamente possibilidade de um cidado comum exerc-lo, desde que contasse com o binmio: fortuna e virtu. Mas o que se pretende destacar a relao entre poder/Direito e a institucionalizao da verdade para possibilitar-se a produo da riqueza, sempre ocultando o poder por meio da linguagem jurdica. Nota-se mesmo que a questo do poder, diluda na dogmtica jurdica, mantm-se velada e oculta, e o prprio Kelsen ao referir-se norma hipottica fundamental, situa-a abaixo do poder, este como a gnese de todo o Direito, vindo a tornar-se, posteriormente, o seu contraposto, jurdicas. requestando o necessrio controle pelas normas

A sustentao do poder exigiu do Direito a edificao de normas , sendo os juristas, a principio, os organizadores do poder real, ora para legitim-lo, a despeito de todo o absolutismo, dando-lhe fundamento, ora para limit-lo. Com efeito, ao torn-lo legitimo, o poder fica dissolvido nas regras jurdicas e faz crer uma eliminao de dominao - como fato transmutando em obrigao e obedincia. No Direito, alis, o poder tratado com requinte e sutileza, pois a fora que lhe decorre como efeito dilui-se em linguagem escamoteada, como a capacidade de produzir obedincia, escondendo o poder sob uma roupagem tnue, no direito subjetivo, por exemplo. Ento o Direito funciona como instrumento que esconde o poder. Alis, a paisagem inequvoca do mundo de um planta exangue totalmente administrada, cujas relaes so distribudas entre riscos e clculos e matizadas por relaes de poder. A rigor, o poder em relao ao Direito tem duas conotaes: a primeira, externa, como instrumento, remete idia de conjunto de rgos ou aparelhos por meio do qual o Estado matm sua soberania sobre o seio social; a segunda, como faculdade, refer-se comunicao ou direito subjetivo, com os consectrios de fora, tambm disposto aos sujeitos de direito, como algo interno. Dessa forma, estabelem-se as relaes de obedincia.

Poder e obediencia No que concerne obediencia, vale o registro de la Botie no Discurso da Servido Voluntria, desenvolvido a propsito de uma poca de absolutismo, mas to atual e adequado ps-modernidade, em que se vive um momento de neofascismo, como preceituou

Norberto Bobbio. O que mais intrigava o filsofo francs era a compreenso de como tantos homens podem servir a um tirano? O que nos faz sermos subservientes s classes dirigentes que se valem da fora e do Direito para dominar? Impe-se registrar que o Direito proveniente da natureza das coisas mantm a ordem perfeita de justica, mas quando deslocado de seu eixo natural, transforma-se em um arsenal de normas artificiais que servem aos interesses daqueles que dirigem e comandam. Mesmo contrariando a ordem natural das relaes, o homem acata os comandos sem resignar-se. Gabriel Chalita procura denotar o que La Botie designou como estado de servido voluntria arraigada nos cidados de seu tempo, e o quanto essa subservincia avilta a natural liberdade humana, bem assim situar os aspectos pelos quais o homem se deixa servir voluntariamente, transformando sua essncia natural a partir de uma submisso moral que o deixa escravizado. Especificamente sobre o porqu da servido, denominada por La Botie de obstinao pela servido, argumenta que ela se arraiga no homem sem que o mesmo atente para o fato e mesmo procure opor alguma resistncia, com agravante de que o poder concedido ao tirano resulta de vontade popular. A isso justifica com a quebra dos laos que unem o homem ao seu bem natural mais precioso, a liberdade que o faz para auto-realizao, abandonada ao acaso por falta de cultivo. De forma incisiva h uma conclamao luta pela liberdade e renncia ao estado de subservincia, at para evitar que a natureza humana deixe de existir no ser. Mas a vontade de servir pode ser explicada por preferibilidade diante da prpria educao para a vida

servil, pois distante do conhecimento e da sabedoria o homem no experimenta outra coisa seno a servido e passa a encarar com naturalidade a condio em que vive. A par dessa razo fundada no costume, cujo consectrio imediato a prpria covardia, desta-se tambm que a vontade de servir encobre um desejo de participao na tirania, que associada primeira motivao, marca um padro na conduta de um indivduo. Gabriel Chalita, ao reportar-se a Reich, esclarece que a tirania pode constituir-se de forma molecular no seio da familia, baluarte de um sistema social, conquanto a posio de patriarca e chefe poltico econmico da famlia repercute nos demais membros desta, tanto que os filhos submetidos ao pai, incorporam o regime autoritrio, tornandose assim uma ideologia. A partir disso desenvolve-se um desejo de cada um no sentido de tornar-se tambm um concentrador de poder, submetendo o outro, cuja relao de dominao se pulveriza por toda a sociedade.

Poder, soberania e direito - a questo do fim Em toda teoria jurdica moderna do poder, h um dever ser remetido obediencia deixando-se deriva as questes metafsicas do ato em si de obedecer. Poderia se redarguir de soberania como principio e causa eficiente da obediencia, que perde um pouco do seu sentido no instante em que se apura, nas sociedades funcionais, como as sedimentadas atualmente, os fins das funes dos que obedecem ao poder. Remanesce, ainda, a questo da legitimidade no exerccio

do poder como adjetivo caracterstico da exigncia de obediencia, especialmente seu carter absoluto e originrio. O direito cria um dever para ser obedecido por alguem, mas a quem remonta esta competencia originria de um poder absoluto de comandar? No absolutismo era at simplista a justificao, desembocando na vontade divina; na democracia, h umbricao vontade popular, praticamente escamoteada pela teoria juridica. E ainda, o poder permanece ocultado pelo Direito, segundo estabelece Canetti, embora reflexivamente se o observe nas categorias jurdicas de capacidade, domnio, propriedade etc., ou de maneira ainda mais expressa como poder pblico ou privado. Conhece-se em Kelsen a rede sequencial de delagaes de poderes por meio do Direito, sobretudo na dinminca jurdica em que o poder produz poder pelas normas jurdicas, confluindo fora e Direito por meio do poder soberano, competente a plasmar o ordenamento jurdico hierarquizado. Todavia, o poder originrio deslocado por se referir a fenmeno sincrtico e no puramente normativo. As normas postas de a par com o ordenamento seriam jurdicas por nao decorrerem de um poder soberano, neste sentido de ordenamento hierarquizado kelseniano? possvel admitri normas jurdicas informais? Por vias obliquas, deve-se admitir que poder a fonte maior do Dirieto e como so vrios os poderes possvel consentir a existncia de vrias normas, mas para tranquilizar e ordenar a sociedade criar-se o poder soberano como fonte originria e nica, com os artifcios das normas reconhecidas oficialmente e normas delegadas tambm oriundas do poder do soberano, que, ao nosso juzo, no passa de um camuflagem para tentar canalizar o poder em uma nica fonte,

quando, em realidade, esse fenmeno est pulverizado por toda a sociedade. A racionalizao do Direito exigiu o poder originrio do ncontrato social a partir de um metfora que o justifique, qual seja, a passagem do estado da natureza ao estado civil, todavia mesmo o poder originrio percebe-se limitado pelos recurso do reconhecimento e da delegao, h um fator externo que o cerca, sem embargo de uma barreira interna culminada com a constitucionalizao, onde os poderes tomando formas orgnicas de conformidade com a Carta Poltica se auto-obrigam a respeito mtuo na separao dos poderes.. Pensamos que o contrato social no passe de um artifcio nominalista para conferir generalizao e imposio de condutas por meio do Direito formal, mantendo a pseuda idia de que o Direito remonta ao querer, quando, em realidade, est na natureza das coisas, nas relaes e nos seres humanos que as encetam.

O Poder e o direito nas sociedades funcionais Nas sociedades contemporneas taxadas de funcionais h um distancia entre o Eu do ser social e sociedade; a posies de cada um so conotadas pelos papis sociais que exercem, cambiando-se o fator espao, tpico das sociedades estamentais ( status social) de incluso e excluso, em categoria de tempo, pois no momento em que se ocupa um papel e at quando perdurar esse munus, define-se o exercente do poder e o que o obedece. Veja-se que nas sociedades estamentais o poder s poderia ser exercido, no impio, pela realeza, ou dentro do feudo era detentor o senhor feudal, naqueles espaos, respectivamente, havia uma fonte de comando.

Com o desenvolvimento do racionalismo, em que o homem toma conscincia de si mesmo e passa a criar a sua liberdade, o poder, que anteriomente coincidia com a liberdade prpria de quem detinha status de cidadania, passa a figurar como opresso em crescente descoincidencia com o cidado livre; assim o exerccio do poder no se fundamenta mais no critrio da liberdade do cidado, mas no esquema de opresso, pois todos so livres e hipoteticamente podem exercer opresso uns sobre outros. de bom alvitre atentar que, sendo todos livres, admite-se que exeram poder, e a razo exige a construo da teoria contratualista para amainar as relaes de vontades tendo no Estado seu ponto de convergencia como agremiao de todo o poder dos integrantes de da sociedade. a centralizao pura fico do poder pelos funcionalizado da sociedade politicamente organizada, que, no cansamos denunciar, representa criada mecanismos racionais.

poder

passa

ser

vislumbrado

no

como

substancia

apropriada por alguem em um espao fsico, seno como algo que se determina pela funo social desenvolvida. As possveis teorias do poder conectam-se s tendencias ps-modernas da sociedade formada pela comunicao, deixando deriva todo o referencial tico, passando a estudar o poder como relao pura. O fenmeno se d entre todos, no mbito da familia, da escola, da igreja, da associao, da empresa e tambm o Estado, por meio de comando vlidos ou no, como abordaremos a seguir. O Direito transmoderno abstrai completamente a questo tica, traduzindo-se como smbolo linguistico cuja relevancia est na validade ou invalidade, relegando-se o valor a um outro cdigo de

linguagem desapercebido do poder jurdico, talvez locado no sistema comunicao da verdade. Sistema de comunicao e suas caracteristicas. Comunicao troca de mensagem que abrange trs cariz bsicos: complexidade, seletividade e contigncia. Luhman procura metaforicamente identificar a complexidade ao horizonte, esclarecendo que no horizonte se encontra o limite e, ao mesmo tempo. Representa um sem limites. Transporta a idia comunicao, fora-nos admitir tratar-se de possibilidades infindveis de emisso de mensagens e no instante em que se determina um comando com a emisso de mensagem especifica diante de uma gama delas, ocorre o fenmeno da seleo ou seletividade, sendo certo que, o receptor da mensagem pode ou no elimina as multifacetadas possibilidades de comunicao. Como a comunicao supe uma ilimitvel gama de comandos, tornando-se extremamente complexa, por meio da codificao a seletividade, - essa escolha de um comando pelo emissor da comunicao-, se torna fortalecida e restringe o contexto de contingncia (entendida, no se olvide, como a apreenso da seletividade pelo receptor, de maneira que o cdigo passa a ser meio de comunicao, potencializando relaes. Ento aquele que domina o meio de comunicao capaz de se comunicar em poder. A ao comunicativa consistente em selecionar entre todo o contingente possvel dentro de um sistema, a mensagem perseguida em relao a outro, requer uma breve explanao: a inteno da ao, os fins visados, segundo Trcio Sampaio Ferraz Jr., pertine a um outro cdigo de comunicao, possivelmente a verdade como j alertamos, e ao poder resta somente a ao selecionada de uma pessoa em relao

ao selecionada de outra pessoa, ou seja, que o outro se mova sem sentir-se coagido, por isso a necessria possibilidade de seletividade de ambos. Vamos notar a sutiliza do poder na teoria da comunicao, as ordens no fazem com que o ordenado sinta-se compelido ao cumprimento, pois ao assentir norma jurdica a fim de evitar as consequencias da sano, elimina o embate direto com o emissor do comando e, ao mesmo tempo, detentor do poder. Em ltima anlise as relaoes de poder estabelecem o que os relacionados esto pretendendo evitar por meio de opes de seletividade, contudo uma das partes anseia com maior razo evitar tal conduta mostrando a outra a alternativa seletiva para tal e se pode inferir dessa ilao que o poder regulamenta controle das alternativas a evitar, do excepcional, dirimindo potencialidades. Ao combinar-se alternativa potencial positiva(imperativo

hipottico) de um lado, portanto no efetiva, e ao negativa (acatamento ao comando) de outro, nas infinitas hipteses complexas, h uma relao de poder. Assim o exercente do poder estrategicamente destaca-se na medida em que, potencialmente se apresentando, compele o outro a evitar o que os dois no desejam, provocando assim um no agir. Mas se o cdigo de poder potencialidade, afigura-se impossvel que todas as circunstancias sejam especificadas, atualizadas, vindo a se efetivar por meios do Direito, nas regulamentaes do Estado de Direito Kelseniano, em que a clusula inclusiva regula todo o que no est proibido, tornando o cidado, em relao ao Estado, sempre algum com dever e desprovido de poder.

Ao reputar o poder como potncia, por vias inversas, considerase o tambm como atuao, conquanto ao optarem os relacionados por certa atitude As que ambos jurdicas pretendem em sua evitar, grande formalizada maioria so potencialmente, concretamente estar-se- eliminando todas as demais alternativas. normas permissivas e no teria sentido estabelecer que a ameaa coage um comportamento, a despeito de contar-se com uma teoria promocional do direito. De fato, nas sociedades complexas, onde se desenvolvem inmeros sistemas de comunicao a teoria jurdica do poder como ameaa ou sano parece frgil para explicar o fenmeno das seletividades escolhidas e dos movimentos praticados. Poder implica-se ao, no no sentido racional, cujo fim prconstituido, seno como imputao de uma seleo em termos de efetividade do sistema, sobre o mundo circundante, rompendo com as teorias clssicas da sociologia que viam a intencionalidade como aspecto essencial do agir e o valor, dada a complexidade das situaes das situaes na sociedade funcional, parecendo estar margem de qualquer apreciao. A teoria da comunicao rompe com a noo de finalidade como causa eficiente apresentada por Aristteles, sem significar retirada completa do motivo pelo qual se age, mas no reputa-lo capital importncia no agir. Vai ser considerado tal agir como uma das possibilidades entre as tantas que se pode selecionar, contudo essa inteno pertencer a um outro sistema (valor/verdade) e no propriamente ao poder como sistema de comunicao. A proposta de uma sociedade funcional e o agir comunicativo retiram do centro da ao toda perspectiva de valorao. Ao imputao ao sistema e o poder procura fazer com que se aja no

sendo redutvel influncia de quem manda sobre quem obedece, pois sempre existir uma interao, no somente no sentido daquele que detm o poder e move o destinatrio como tambm de quem destinatrio e move o detentor do poder a torn-lo eficaz. O poder, nessa perspectiva, no alenta uma vontade sobre a outra, nem tampouco influencia um movimento ou o motiva a agir, mas enquanto meio de comunicao codificada instrumento que constitui vontades e as umbrica ou relaciona excluindo as demais alternativas coordenadamente. Quando importncia tornando se de alude uma aos codificao pretende-se as ressaltar a

comunicao parceiros

simbolicamente diferentes

generalizada

comum

representaes

significativas, reduzindo sensivelmente a liberdade de ajustes, j plasmada no cdigo. As expectativas despertadas nos agentes comunicativos so comuns como o sero os seus comportamentos, refletindo-se negativamente, todavia, dada a caracterstica da inflexibilidade relativa. Os smbolos presentes nos cdigos, por outra parte, representam interaes de uma sociedade complexa expressa de modo simplificado pelo cdigo mesmo, transmutando as diversidades em unidades. Evidentemente a generalizao suprime nuances do caso concreto. Os smbolos do poder, bom se diga, no so, via de regra, linguisticos, postulam status e procuram antecipar potencialmente aes antes mesmo que ocorram, no revelando o sujeito, mas o que pode acontecer. Prescinde de demostraao da fora na medida em que representa o que futuramente poder ocorrer.

Ainda, a estrutura do poder est em combinar alternativas a serem evitadas tanto por emissor como receptor, unindo-se querer do detentor com o no querer do submetido, reproduzindo um esquematismo binrio presente em todos os cdigos, com funo precpua de tornar clere a passagem do explcito ao implcito, ou seja, o submetido age a partir do que est expresso pelo detentor e o faz ainda mais independentemente de comunicao deste ltimo. O submetido estar livre para praticar o que se determina pelo detentor e dada a simbologia do poder, anda que no haja comunicao expressa, evitar-se- a comisso de certo ato nem sequer pensado pelo detentor. Deveras na comunicao explcita h potencialidade da sano, todavia no comando implcito h uma difuso da consequencia, algo, alis, vital ao poder, eis que nem se imagina o que pode advir da pratica de um ato. Os simbolos utilizados no cdigo de poder so assimilados com cargos, competncias para decises, embora se possa fazer aluso a algo distinto, embora implicado, denominado tema de poder, relativamente s caractersticas de quem est exercendo o cargo que simboliza o poder, possibilitando o cambio do exercente do poder com a manuteno das relaoes de poder, conquanto o simbolo permanece intacto, sem prejudicar a hierarquia constituida, cujo sentido est em conferir reflexividade ao prprio poder em uma srie sucessiva e progressiva, exceo ao corifeu, que concetra mais poder do que efetivamente poderia exercer, tornando-se necessria a colmatao de um outro meio de comunicao para esclarecer a origem do poder. No nos passa despercebido, entrementes, a formao de cdigos de poder inoficiais, com eficcia social e legitimidade contida contextualizada espacial e temporalmente, portanto no

compartilhados com o mundo circundante via de regra, exceo de situaes em que se depara com o poder formal de fachada, onde vige, de fato, o cdigo paralelo, v.g., de corrupo, disseminado nas estruturas e organizaes do poder oficial. Informa o professor Tercio Sampaio Ferraz Junior que neste instante especifico em que h cizania em torno das codificaes de poder sobre serem ou no oficiais, o direito surge como baluarte para chanceler a fora do poder legitimo em relao ao poder ilegtimo. Inegvel que o poder se pulveriza por toda a sociedade, seja nas relaes familiares, economicas, jurdicas etc. Sendo certo que o direito constroi o seu cdigo de comunicao em esquemas binrios de integrao paradoxal, separando conceitualmente e, por outro vrtice, permitindo a passagem de um proibir a um permitir, ou vice-versa, sempre hipotticos (normativos que se diferenciam das aes reais) sem confundi-los ou condens-los, h inequvoco contributo diferenciao social, no sentido de que algo seja jurdico e outro economico e assim sucessivamente, guisa de sedimentao ou localizao de subsistemas. Os esquemas binrios jurdicos tm forte carga de completude, dada a clusula inclusiva, sem embargo de que, o proibido no deixa de ser, ainda que, na realidade, haja o descumprimento da norma hipottica e abstrata. No que o poder informal deixe de existir pelo seu jaez, pois est no plano da cognio e no da normatividade, sendo impensvel excogitar de jurdico e antijurdico ao poder informal. O poder informal terceiro gnero, no se quadrando em legitimidade ou ilegitimidade,

licitude ou no, conquanto estas tendncias remanescem no poder formal. Quanto ao poder formal, ganha universalidade a partir do Direito, o permitido, o proibido e autorizado se institucionalizam e se expandem socialmente sem embargo de as proposies jurdicas gozarem de credibilidade por decorrerem da vontade do detentor do poder, nos moldes da codificao do Direito. Com efeito, encampando a norma jurdica contedos imperativos proibitivos ou obrigatrios com a consequente sano pelo descumprimento do preceito, denota-se atuao do poder sob modalidade de coao. Concluso Essa suscinta teoria sobre Poder, Direito e Comunicao pode expressar como as relaes de fora se institucionalizaram por meio do racionalismo, universalizando comandos por esquemas binrios, e desenhando sistema dinmico de produo de poder pelo exerccio puro das idias, velando os ilegtimos detentores do poder. Atualmente no se pode negar valia ao poder informal, nem acoim-lo de antijurdico pelo fato de no estar referido ao poder institucionalizado mediante regras jurdicas tendo com arrimo a fico do contrato social, pois a clusula inclusive do sistema kelseniano se dispe a regular todos os comandos imaginveis. A forma montada pela modernidade desencadeia um poder velado, que apropriando-se do cdigo de comunicao Direito, exerce

a fora sob o pretexto de que a mesma decorra do prprio seio de quem acata, a prpria sociedade. A abstrao kelseniana ainda serve como luvas ao modelo de universalizao do poder, mormente na fico da completude jurdica, a partir da clusula inclusiva, ganhando eficcia ainda maior com a codificao que reduz, de fato, as seletividades, embora, isso no figure seno como expediente de relegao de uma realidade maior, de que o poder est instalado em todos os recantos sociais e no provm de uma nica fonte. Notamos, ademais, que as normas jurdicas perdem referencia ao contedo tico, prprio de um sistema mental criado a partir de Kant que preceitua a quebra do mundo dos fatos com o mundo dos valores. O poder espraiado assume um aspecto de volatilizao nas relaes sociais ficando mascarado com a combinao de cdigos de comunicao, do prprio poder e do Direito; essa receita engenhosa e puramente abstrativista mantm a sociedade sob esquemas de dominao e submisso, quando, em realidade, o dever no passa de um natural esforo de realizao do homem no seu processo de acabamento tendo na ontologia o seu fundamento, embora a metafsica tenha sido relegada de todo o enfoque moderno.