ANLISIS JURDICO DE LA INICIATIVA QUE PROPONE LA CREACIN DE LA LEY DE MATERNIDAD SUBROGADA EN EL DISTRITO FEDERAL.

Por: Hctor Daz Hernndez A. Introduccin El presente artculo pretende presentar, desde un punto de vista jurdico, un panorama general respecto al tema de maternidad subrogada que ha entrada en el debate pblico con motivo de la aprobacin en comisiones en la Asamblea Legislativa del Distrito Federal (ALDF) de la iniciativa por la que se pretende crear una ley de maternidad subrogada. B. Concepto El trmino subrogado se utiliza para establecer la relacin de sustitucin o poner una persona o cosa en alguna otra; en este caso maternidad subrogada- nos referiremos a la prctica mdica mediante la cual una mujer gesta o lleva en su vientre al producto de la concepcin de otra. Este trmino fue empleado y adaptado desde el informe Warnock en el Reino Unido. Esta tcnica posibilita el embarazo sin necesidad de que para ello exista cpula, ya que puede desarrollarse a travs de la inseminacin y la recepcin por parte de la madre sustituta del embrin, tcnica denominada Fecundacin In Vitro con Transferencia de Embriones, cuyas siglas son FIVET y se aplica en el vientre homlogo, que supone que existe identidad entre las personas que desean concebir con la carga gentica; es decir, son los que aportan los vulos y espermatozoides para la fecundacin. El concepto legal que la iniciativa ofrece es el siguiente: : la prctica mdica consistente en la implantacin de mrulas humanas en una mujer, producto de la unin de un vulo y un espermatozoide fecundados por una pareja unida mediante matrimonio o que vive en concubinato y que aportan su carga o material gentico y que concluye con el nacimiento

C. Antecedentes. i) Internacionales. Respecto a la legalidad de la subrogacin en el derecho comparado cabe destacar los siguientes criterios que han seguido los pases respecto al tema, mismos que podemos agrupar de la siguiente forma: 1) Prohibicin total. Arabia Saudita; 2) Prohibicin cuando se realiza con fines de lucro. Australia (Surrogacy Act, 2010), Canad (Assisted Human Reproduction Act, 2004), Francia (Artculo 16-7 Cdigo Civil), as como Hungra, Japn, Blgica y Holanda. 3) Permitido con fines de lucro. Georgia (no debe de exceder de 9, 000 euros) India, Ucrania y Reino Unido.

1 Versin estenogrfica del 18 de noviembre de 2008 de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, IV Legislatura p. 17 2 dem

ii) Locales. El 18 de mayo de 2008, la diputada local del PRD Leticia Quezada Contreras del grupo parlamentario del Partido de la Revolucin Democrtica (PRD) durante la gestin de la IV Legislatura en la Asamblea Legislativa del Distrito Federal (ALDF), propone un proyecto de decreto para la creacin de la Ley de Maternidad Subrogada del Distrito Federal. Dicha iniciativa no fue aprobada por el poder legislativo de esta ciudad.

D. PRESENTACIN DE LA INICIATIVA. El 26 de noviembre de 2009, ahora durante la gestin de la V Legislatura de la ALDF la Diputada Maricela Contreras Julin del grupo parlamentario del PRD, present la iniciativa con Proyecto de Decreto por el que se expide la Ley de Maternidad Subrogada del Distrito Federal. Al momento de redactar este artculo, se han presentado dos nuevas iniciativas para regular la maternidad subrogada en nuestro pas. A nivel local, se present una iniciativa similar a la propuesta en la ALDF en el estado de Puebla. A nivel federal, se present la iniciativa para crear la Ley Federal de Subrogacin Gestacional y reformar diversos artculos del Cdigo Civil Federal y del Cdigo Penal Federal para adecuarlos a la citada ley.

E. TTULOS Y CAPTULOS DE LA LEY. La iniciativa de ley esta distribuida de la siguiente forma: TTULO PRIMERO. CAPTULO NICO. DISPOSICIONES GENERALES. TTULO SEGUNDO. DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO NICO. DE LAS OBLIGACIONES DE LOS MDICOS TRATANTES PARA LA PRCTICA MDICA DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. TTULO TERCERO. DEL INSTRUMENTO DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO PRIMERO . DE LAS FORMALIDADES DEL INSTRUMENTO DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO SEGUNDO . DEL CERTIFICADO DE NACIMIENTO DEL MENOR NACIDO MEDIANTE. LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO TERCERO . DEL REGISTRO Y CONTROL DE NACIMIENTO DE LOS MENORES NACIDOS MEDIANTE LA MATERNIDAD SUBROGADA. TTULO CUARTO DE LA NULIDAD Y LAS SANCIONES DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO PRIMERO. DE LA NULIDAD DE LA MATERNIDAD SUBROGADA. CAPTULO SEGUNDO

. DE LAS SANCIONES EN RELACIN CON LA MATERNIDAD SUBROGADA. ARTCULOS TRANSITORIOS.

3 Versin estenogrfica del 18 de febrero de 2008 de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, IV Legislatura p. 2 4 Versin estenogrfica del 26 de noviembre de 2008 de la Asamblea Legislativa del Distrito Federal, IV Legislatura p. 2 5 Iniciativa de Decreto por el que se expide la ley de maternidad subrogada del para el Estado de Puebla presentada por la Diputada Local, Mara del Roca Garca Olmedo del Grupo Parlamentario del Partido Revolucionario Institucional (PRI) el 29 de Julio de 2010.Documento disponible en:http://www.congresopuebla.gob.mx/index.php?option=com_docman&Itemid=8 6 Versin estenogrfica del 28 de julio de 2010 de la Cmara de Diputados.

F. MBITO DE APLICACIN i) Material. Tiene por objeto establecer y regular los requisitos y formalidades para efectuar la maternidad subrogada. Esta iniciativa establece la posibilidad de que una mujer preste su tero para la gestacin de un embrin y una vez concluido deber entregar al recin nacido a los padres biolgicos quienes aportaran el vulo y el espermatozoide. ii) Territorial.El mbito de aplicacin de la ley se limitara al Distrito Federal. Respecto a la competencia de que tienen las entidades federativas y el gobierno federal cabe destacar que esta materia no es exclusiva de la Federacin, por lo que cada entidad federativa e inclusive el Congreso Federal, tienen la posibilidad de regular la materia. Es decir, se trata de una materia competencia concurrente. Es de destacar la opinin del Gobierno Federal expresada a travs del Secretario de Salud, Jos ngel Crdova Villalobos, quin considera que esta materia debera de ser abordada por el Congreso Federal, y de esta forma tener un control de lo que se hace y en esa medida no haya un abuso sobre los derechos humanos. Sin embargo, no existe un impedimento para que las legislaturas locales regulen sobre el tema. iii) Temporal. De acuerdo con la iniciativa de ley, esta entrara en vigor un da despus de su publicacin en el Diario Oficial de la Federacin. Hasta el momento, dicha iniciativa acaba de ser aprobada en Comisiones por lo que se espera que sea votada en la ALDF para su posterior publicacin. iv) Personal. En este contrato las los sujetos que participan son tres: 1) la madre subrogante que es una mujer gestante que lleva en su tero el embrin de los padres subrogados, cuya relacin concluye con el nacimiento; 2) los padres subrogados, quienes proporcionan los espermatozoides y el ovario para la fecundacin; 3) los mdicos tratantes.

7 Es de mencionarse que no estamos en presencia de un contrato de naturaleza civil, sino familiar, por lo que la teora de las nulidades debe aplicarse de manera distinta. Si se concibe a este negocio jurdico como un

contrato de corte civilista, se podra argir que el objeto del mismo es la vida y solicitarse la nulidad absoluta del contrato.

G. PARTICULARIDADES ESPECFICAS DE LA INICIATIVA El rgimen de maternidad subrogada en el Distrito Federal, exigir la participacin activa del Estado. La iniciativa de ley impone una serie de requisitos que deben de ser cumplidos por las partes contratantes para que se pueda efectuar dicho contrato. i) Formalidades. Podr llevarse a cabo nicamente bajo un contrato firmado ante notario pblico, previa autorizacin de la Secretara de Salud. En el documento, tanto los padres biolgicos como la mujer gestante debern manifestar su consentimiento. ii) Gratuicidad. Este acuerdo deber ser sin fines de lucro, es decir sin pago de por medio. Los padres subrogados tendrn que pagar los gastos mdicos de la madre subrogada. iii) Lmite para las mujeres subrogadas. Las mujeres slo pueden prestar su tero dos veces. iv) Requisitos que deben cumplir los padres subrogados. Los padres subrogados deben de estar unidos por matrimonio o vivir en concubinato, en cuyo caso, la mujer casada o que vive en concubinato adems de padecer imposibilidad fsica o contraindicacin mdica para llevar a cabo la gestacin en su tero Opinin Personal. El impulso de este tipo de iniciativas, colaboran a regular una prctica que se ha presentado en nuestra sociedad desde ya hace tiempo. Establecen un marco jurdico que contribuir a que quienes estn imposibilitados biolgicamente para concebir logren tener descendencia. Los candados legales que la ley establece ayudarn a que esta prctica no se desarrolle sin control en nuestra sociedad. La gratuicidad impuesta por la ley y la participacin del Estado en la supervisin de este contrato, impedirn que existan madres subrogantes que realicen esta prctica por falta de ingresos o empleo. Se requiere un compromiso real dela autoridades vinculadas con este tema, para que efectivamente, se supervise que no haya contratos lucrativos de maternidad subrogada y una participacin demandante de la sociedad para impedir que esta nueva forma de concebir, se convierta en un trabajo impuesto por la pobreza y tolerado por el Estado.

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