DIREITO ADMINISTRATIVO FERNANDA MARINELA AULA 06 Obrigada Senhor pela misericrdia de mais esta manh

16 de abril de 2010

Continuao sobre as autarquias:

REGIME JURDICO DAS AUTARQUIAS

1. AUTARQUIA E ATO ADMINISTRATIVO
Ato praticado por autarquia ato administrativo? Um ato do INSS goza de presuno de legitimidade, de auto executoriedade e de legitimidade? Sim. Um ato praticado por uma autarquia ato administrativo. O contrato celebrado por uma autarquia seguir o regime administrativo? Tem que licitar? Goza do privilgio da clusula exorbitante? Sim. Quando a autarquia celebra contrato esse contrato segue o regime administrativo. Ento, significa dizer que a autarquia esta sujeita a licitao, as clusulas exorbitantes.

2. AUTARQUIA E RESPONSABILIDADE CIVIL

A responsabilidade civil para a autarquia objetiva ou subjetiva? a autarquia esta sujeita ao art. 37, 6 da CF? A responsabilidade civil do Estado esta prevista no art. 37, 6 da CF. A autarquia esta neste artigo, pois tambm pessoa jurdica de direito pblico. Assim, a responsabilidade da autarquia esta sujeita ao art. 37, 6 da CF.
Art. 37 da CF: A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: 6 - As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.

Se esta sujeita ao art. 37, 6 ela em regra objetiva ou subjetiva? Em regra ser objetiva, mas excepcionalmente poder ser subjetiva. A responsabilidade pode ser subjetiva ou objetiva. A responsabilidade subjetiva exige uma conduta, um nexo causal e a culpa ou dolo. A responsabilidade objetiva exige a presena da conduta, de um dano e do nexo causal. Aqui na responsabilidade objetiva a vtima no precisa provar a culpa ou dolo do agente. Lembrando que a responsabilidade civil da autarquia segue a responsabilidade civil do Estado, ou seja, segue o art. 37, 6 da CF, assim, ser a responsabilidade da autarquia, em regra, objetiva. Se o motorista da autarquia atropela uma pessoa quem vai pagar a indenizao a autarquia, pois ela responde por seus atos. Mas se a autarquia no tiver patrimnio suficiente para arcar com essa despesa, o que vai acontecer? Vejamos o raciocnio para qualquer pessoa que presta servio pblico: um servio pblico porque o Estado assume como seu dever e obrigao, ento o servio tem que ser prestado. O Estado descentraliza, transferindo sua obrigao a outra pessoa. Quando ele transfere a obrigao que sua ele no se exime da obrigao. Acontece que, quando o Estado descentraliza, ele o faz para uma nova pessoa, com personalidade jurdica prpria. Portanto, o Estado ser responsvel, mas somente num segundo momento. Assim, devemos perceber que a responsabilidade da autarquia em primeiro lugar, podendo o Estado ser chamado depois.
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Essa responsabilidade do Estado solidria (significa dos dois ao mesmo tempo. A vtima escolhe se pode cobrar de um ou de outro) ou subsidiria? A responsabilidade aqui estudado subsidiria. Se a autarquia no tiver verba para pagar a conta, e aqui o Estado ser chamado responsabilidade. Esta responsabilidade subsidiria, ou seja, existe uma ordem de preferncia. Assim, primeiro a vtima cobra da autarquia e somente em um segundo momento cobra do Estado. A responsabilidade civil do Estado por ato de autarquia objetiva? Quando falamos de objetiva ou subjetiva estamos discutindo a culpa ou dolo, ou seja, o conjunto probatrio da vtima. Uma responsabilidade no pode ser ao mesmo tempo objetiva e subjetiva, pois uma exclui a outra aqui a base a culpa ou dolo. Mas se eu digo que a responsabilidade solidria ou subsidiria, aqui estou falando de ordem de preferncia a base a ordem de preferncia. Assim, a responsabilidade do Estado por ato de autarquia subsidiria e objetiva, ou seja, tem ordem de preferncia e no precisa provar culpa ou dolo. Ento, a responsabilidade da autarquia esta no art. 37, 6 da CF, e em regra, o Estado responde subsidiariamente e de forma objetiva.

3. AUTARQUIA E PRESCRIO
Autarquia pessoa jurdica de direito pblico. Logo, o prazo prescricional para as aes ajuizadas em face dessa autarquia de cinco anos, ou seja, prescrio qinqenal. Devo lembrar que Fazenda Pblica, logo o prazo de cinco anos. Neste sentido o decreto 20.910/32. Somente existe uma ressalva, que estudaremos mais a frente: para as aes em face da fazenda pblica, em geral, quando a hiptese de reparao civil, h divergncia quanto ao prazo prescricional. Para a reparao civil, hoje, se admite o prazo de trs anos de prescrio. Situao no pacfica. Isto aconteceu em razo da previso do art. 206 do CC. A regra que prevalece para a prescrio a mais benfica. O decreto acima falava de cinco anos para a prescrio, e vem o NCC e diz que, para reparao civil, vale a prescrio em trs anos. Como o CC superveniente e deve prevalecer para o Estado a regra que mais benfica, vem prevalecendo o entendimento de que o prazo prescricional de trs anos. O STJ esta bem firme nesse entendimento de trs anos. No entanto, mesmo havendo divergncia, se na prova no se falar nada em reparao civil, devo seguir o prazo prescricional de cinco anos.

4. BENS AUTARQUICOS
Bem de autarquia bem pblico? No h divergncia na doutrina e na jurisprudncia de que se a pessoa de direito pblico os seus bens somente podem ser bens pblicos. Assim, se autarquia pessoa jurdica de direito pblico, seus bens so bens de direito pblico. Mas o que significa dizer que seus bens so pblicos? Se bem pblico tem proteo especial, regime especial. Bem pblico ser matria de estudo do intensivo II. Mas, resumidamente, quais privilgios e protees especiais tm o bem de autarquia? Os bens pblicos so inalienveis. Mas so inalienveis de forma relativa, desde que preenchidas determinadas condies. Assim, os bens das autarquias so
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inalienveis de forma relativa. Isto significa que so bens alienveis de forma condicionada (expresso usada por doutrinadores mais modernos). Essas condies esto previstas no art. 17 da Lei n 8666/93. Bem pblico impenhorvel, porque so inalienveis. Assim, o bem de autarquia tambm bem impenhorvel, no podendo ser objeto de penhora (restrio judicial para garantia do juzo), de arresto (garantir bem indeterminado) e de seqestro (garantir bem determinado). Exceo: no caso de desrespeito ao regime de precatrio h a possibilidade de seqestro do dinheiro art. 100, CF.
Art. 100 da CF. Os pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas Federal, Estaduais, Distrital e Municipais, em virtude de sentena judiciria, far-se-o exclusivamente na ordem cronolgica de apresentao dos precatrios e conta dos crditos respectivos, proibida a designao de casos ou de pessoas nas dotaes oramentrias e nos crditos adicionais abertos para este fim. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 62, de 2009).

O bem pblico no pode ser objeto de onerao. A garantia de bem imvel chamada de hipoteca, enquanto que a garantia de bem mvel chamada de penhor. Bem pblico no est sujeito a onerao ( direito real de garantia). Portanto, bem pblico no pode objeto de direito real de garantia, no podendo ser objeto de onerao. Penhor (fora da ao judicial) diferente de penhora (dentro da ao de execuo). Bem pblico imprescritvel. O que significa dizer que os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio, ou seja, no esto sujeitos a prescrio aquisitiva. Embora o bem pblico no possa sofrer usucapio, ele pode usucapir um patrimnio particular? Pode. Estudamos at aqui que bem de autarquia equivale a bem pblico, que bem impenhorvel, inalienvel, no sujeito a onerao. Ento, qual a garantia que a pessoa tem de que um dia receber uma indenizao oriunda de uma autarquia? Os dbitos judiciais da autarquia sero pagos atravs do regime de precatrio art. 100 da CF.

Obs: Na verdade, a nossa CF tem problema srio neste art. 100. A CF diz que precatrio ou regime de precatrio se faz da seguinte maneira: quero receber indenizao do Estado ajuzo uma ao. Deciso transitada em julgado o presidente do tribunal expede um ato reconhecendo meu crdito. Com esse documento entro numa fila, chamada de regime de precatrio. Este nada mais que uma ordem cronolgica de constituio desses crditos, de apresentao dos documentos. O regime de precatrio nada mais que uma fila que serve apenas para que os dbitos no sejam pagos aleatoriamente. A CF diz que os precatrios constitudos at primeiro de julho do ano devem ser includos no oramento e serem pagos no exerccio financeiro seguinte. A situao periclitante, o Estado acaba no pagando os precatrios porque falta verba. O CNJ vem se preparando para disciplinar o assunto. A autarquia tem fila de precatrio, mas prpria. Todo problema esta na falta de previso oramentria para poder cumprir com todos os precatrios. Uma questo muito discutida hoje a de que o Estado precisa ter, para o pagamento dos seus dbitos, o mesmo rigor, responsabilidade e comprometimento para cobrar seus tributos. Privilgios tributrios: Autarquia paga imposto? Quanto aos privilgios tributrio essencial compreender o art. 150, VI da CF, o qual fala sobre a imunidade tributria recproca (um ente poltico no pode instituir imposto para outro ente poltico). O art. 150, 2 da CF estende esta imunidade recproca para
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as autarquias, mas somente na sua finalidade especfica. Portanto, autarquia no paga imposto na sua finalidade especfica. A autarquia, no entanto, poder pagar imposto no caso de patrimnios, rendas e servios fora da sua finalidade especfica. Portanto, a imunidade da autarquia no absoluta, no total, somente para finalidade especfica. No posso esquecer, ainda, que a autarquia paga taxas e tributos. A autarquia PJ de Direito Pblico. Enquanto pessoa jurdica de direito pblico tida como fazenda pblica. Ento, na relao processual ela tem tratamento de Fazenda Pblica. O que eu estudar em processo civil, que for privilgio da fazenda pblica, a autarquia tambm deve ser beneficiada por esses privilgios. Vejamos alguns desses privilgios: o A autarquia tem prazo diferenciado, dilatado. Neste sentido o art. 188 do CPC. A lei diz que a autarquia ou fazenda pblica tem prazo em qudruplo para contestar e prazo em dobro para recorrer. O CESPE comumente inverte esse prazo. o Reexame necessrio: este era chamado antigamente de recurso de ofcio ou duplo grau de jurisdio obrigatrio. Toda ao em face de autarquia precisa de reexame necessrio, i.e, precisa ser levada ao tribunal? No. O art. 457 do CPC traz que, em regra, o processo levado ao tribunal, mas h excees: se a matria j foi decidida pelo pleno do tribunal no precisa levar novamente; e se a ao for de at 60 salrios mnimos. Imagine que o caso era de reexame necessrio. Mas, no processo as partes no apresentaram recurso voluntrio. O servidor responsvel pelo processo deveria mand-lo ao tribunal, o juiz no percebeu e o processo foi arquivado. Se esse processo, que tinha reexame obrigatrio, mas no foi levado ao tribunal, qual seria a conseqncia jurdica? Esta deciso no faz trnsito em julgado. A autarquia est sujeita aos procedimentos financeiros da administrao pblica, i.e, sujeita as regras da contabilidade pblica. Aqui devo lembrar-me da Lei n 4320/64. A autarquia esta sujeita as regras da LRF (LC 101/00)? Sim. Para concurso de DEFENSORIA PBLICA esta lei no precisa ser lida obrigatoriamente. Quem trabalha na autarquia um servidor pblico? Se a pessoa jurdica pblica quem nela trabalha servidor pblico. Este servidor seguir o regime jurdico celetista ou estatutrio? Hoje, no Brasil seguimos o regime jurdico nico. Portanto, o servidor pblico esta sujeito ao RJU, o que significa est sujeito a um s regime, no importante se celetista ou estatutrio. A CF no obriga ser estatutrio ou celetista, mas o que ela exige que seja o regime nico. Assim, na ordem poltica s possvel um regime, ou seja, ou todos so estatutrios ou todos so celetistas. Predominantemente no Brasil temos os estatutrios, mas no h obrigatoriedade de todos serem estatutrios. Assim, na autarquia quem trabalha servidor pblico e estar sujeito a um RJU, podendo ser todos estatutrios ou todos celetistas. Obs: na ordem federal o que temos o regime estatutrio porque a lei 8112 determinou assim. Mas no porque seja obrigatrio, mas porque houve uma determinao legal. EXEMPLOS DE AUTARQUIA: IBAMA, INSS, INCRA, Universidades federais e etc.

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O que uma autarquia territorial? Autarquia territorial foi o jeito que arranjaram para arrumar os territrios. O territrio possvel por nossa constituio. Mas se forem criados a sua natureza ser qual? A CF no incluiu o territrio na lista de entes polticos, mas precisam incluir o territrio na lista dos entes com personalidade pblica. S sobrou dizer que autarquia. Mas na verdade no tem nada de autarquia. No esta na administrao indireta. Apenas tem personalidade jurdica de um ente pblico. Ento, na verdade o territrio, tido como autarquia territorial, foi uma soluo que encontraram para d personalidade jurdica pblica e acabaram incluindo na categoria das autarquias. Atualmente, a doutrina no discute o assunto, pois no temos territrios hoje. Se cair na publico devo lembrar que a autarquia territorial apenas um territrio e no tem nada de autarquia.

CONSELHO DE CLASSE
Conselho de classe nasceu no ordenamento jurdico brasileiro para ter a natureza de autarquia. Aqui estamos falando de conselho de engenharia, contabilidade, administrao e etc. estudamos que cada autarquia tem uma lei especfica, logo, cada conselho tem uma lei especfica. Ento, o conselho de classe era inicialmente uma autarquia, com lei especfica. Com a lei 9649/98 o conselho de classe ganhou a personalidade jurdica de direito privado. O conselho de classe tem como funo principal exercer o poder de polcia, controlando o exerccio da atividade profissional. Como pode uma pessoa privada exercer o poder de polcia? O STF j discutiu essa questo atravs da ADI 1717, no qual entendeu que: conselho de classe exercer poder de polcia; e o poder de polcia nas mos de particular perigoso, compromete a segurana jurdica. Dessa forma, como o poder de polcia no pode ser delegado ao particular, o STF entendeu que conselho de classe no pode ser atribudo a pessoa privada, i.e, conselho de classe no pode ter personalidade jurdica de direito privado. Logo, neste ponto essa lei inconstitucional. Assim, com a esta ADI, o conselho de classe volta a ter natureza de autarquia. Se conselho de classe autarquia, aquela anuidade paga tem natureza tributria? Aqui no devemos pensar na OAB, que exceo. Anuidade de conselho de classe tem natureza tributria. Se ela tem natureza tributria e no for paga, cobra-se via execuo fiscal. Sendo autarquia a contabilidade do conselho de classe deve ser pblica ou privada? a contabilidade deve ser pblica. O conselho de classe esta sujeita a controle do tribunal de contas? Sim, pois se cobra tributo e contribuio a anuidade tributria, logo, o tribunal de contas tem que controlar. O servidor pblico que trabalha na autarquia tem que prestar concurso? Sim. E a OAB? A OAB uma instituio a parte. Desde o estatuto da OAB ela j comea numa situao a parte. A jurisprudncia do STJ e do STF pacfica no seguinte sentido: o estatuto da OAB fala em execuo comum, assim, a anuidade no tem natureza tributria. Assim, no cabe execuo fiscal, execuo comum. Se a anuidade no tributria, se no cabe execuo fiscal, logo, a contabilidade privada; e o Tribunal de Contas no controla as contas da OAB. O Estatuto da OAB, no art. 79, estabelece que quem trabalhe na OAB celetista. O PGR diz que tudo bem que o regime seja o da CLT, mas com concurso pblico. Pensando nisso, o PGR ajuizou
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ADI 3026 para pedir interpretao conforme para reconhecer a exigncia do concurso pblico. O STF entendeu que no procede a alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos a administrao direta e indireta. A OAB no entidade da administrao indireta da Unio. A OAB um servio publico independente, categoria impar no elenco das personalidades jurdicas existentes no direito brasileiro. Logo, a OAB no esta sujeita a controle da administrao. No pode ser tida como congnere dos demais conselhos de classe. Ela possui finalidade institucional, e incabvel a exigncia de concurso pblico. Se cair na prova o que a OAB devo que pessoa jurdica mpar no ordenamento jurdico brasileiro, que esta fora da administrao direta e indireta, que no se confunde com autarquias especiais, e nem se confunde com conselhos de classe. De quem a competncia para julgar autarquia federal? A justia federal. Mas acontece que a OAB, pelo entendimento do STF no autarquia federal, pessoa jurdica impar. Fica a interrogao. O assunto no esta decidido ainda. A OAB no autarquia, mas tem os privilgios das pessoas jurdicas publicas e privadas, e por enquanto tem como juzo competente o federal. Mas por que tudo isso? O STF entendeu que a OAB um servio independente que goza de autonomia e independncia em razo de sua finalidade institucional. Ela tem funo instituda na CF. logo, no precisa de todo esse rigor. Em suma: quanto a OAB no cabe execuo fiscal, o tribunal de contas e a administrao no controla, no precisa fazer concurso, continua sendo julgada pela justia federal, no esta na administrao direta e nem na indireta, no precisam fazer concurso. Os demais conselhos de classes esto chateados com essa situao, no querendo tambm fazer concurso. Por enquanto, tem que ser feito concurso para os demais conselhos de classe. Enfim, a OAB uma questo que ainda vai evoluir, e ainda ser discutida.

AUTARQUIA DE REGIME ESPECIAL

O nosso ordenamento jurdico utiliza essa expresso a muitos anos, desde o surgimento das universidades pblicas. O direito de uma universidade pblica nomeado por eleio. Percebam que autarquia de regime especial era uma expresso utilizada antigamente para se referir as universidades pblicas, e significava uma autarquia que tinha algumas regrinhas prprias, ou seja, especiais. No caso da universidade tinha a questo da eleio do dirigente e quanto a autonomia pedaggica. Essa autonomia pedaggica tambm uma peculiaridade que dava muito mais liberdade, poder especial as universidades. Hoje, essa expresso regime especial esta na moda sendo muito utilizada nos concursos, mas em razo das agncias reguladoras. Ento, autarquia de regime especial hoje utilizada para as agncias reguladoras.

AGNCIAS REGULADORAS
Agncia reguladora nada mais do que uma autarquia de regime especial. Tudo que estudamos para autarquia serve para as agncias reguladoras. Agora, tem alguns detalhes que precisamos observar:
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No processo civil existem procedimentos especiais, que representam o ordinrio com algumas peculiaridades. o que acontece aqui, pois j estudamos autarquias, e quanto as autarquias de regime especial, o que h de diferena so apenas algumas peculiaridades. O que define o regime especial da agncia reguladora? Historicamente, na universidade o dirigente tinha escolha diferenciada. Quanto as agncias reguladoras vejamos os principais procedimentos especiais: Nomeao especial dos dirigentes: o Presidente da Repblica nomeia com prvia aprovao do Senado Federal. O dirigente da agncia tem nomeao especial e assume mandato com prazo determinado, com prazo fixo, a depender da lei da prpria agncia reguladora. H um projeto de lei tramitando no CN para unificar esse prazo em quatro anos. Obs: Pela lgica o prazo maior de quatro anos seria inconstitucional, pois tal prazo seria superior ao prazo do mandato do nomeante. Como o dirigente da agncia assume mandato com prazo fixo, para retir-lo antes do prazo somente possvel com condenao (processo judicial ou administrativo) ou renncia. Lembrando que a deciso deve ter o trnsito em julgado.

Encerrado o mandato do dirigente ele no poder assumir na iniciativa privada no mesmo ramo da atividade. Este um prazo chamado de quarentena, mas que a pessoa continua recebendo o salrio como dirigente da agncia reguladora. Mas qual esse prazo? De quatro meses, em regra, salvo algumas excees de doze meses, previstas na leis das prprias agncias. O papel da agncia reguladora que de regular, normatizar, controlar determinadas atividades, isso novo no Brasil? A partir de 1995, o governo brasileiro decidiu enxugar sua estrutura, instituda a poltica das privatizaes. Depois descobriram que na verdade a palavra correta era desestatizaes. Ento, a poltica das desestatizaes, que surgiu em 1995, transferiu muitos servios pblicos para a iniciativa privada. Assim, surgiu a necessidade de controlar, regular, penalizar esses servios transferidos aos particulares. Nesse contexto vm as agncias reguladoras, que so conseqncias da poltica nacional de desestatizao. Agora, mesmo antes de 1995, o Estado j controlava os servios. O que significa dizer que o papel da agncia reguladora era uma funo j exercida pelo Estado. Ento, qual a novidade agora? que temos uma pessoa jurdica, uma autarquia para fazer somente isso. Uma segunda novidade o nome: esse nome agncia no era usado no pas, que surge a partir das agncias reguladoras. Esse nome agncia foi copiado do direito norte americano. Essa funo de regulao, de controle, de normatizao, exige para a autarquia uma maior liberdade e uma maior autonomia para o seu exerccio.

QUESTES: 1. Apesar da responsabilidade civil do Estado ser subsidiria o Estado no tem como ser chamado ao processo. 2. O bem que no tem finalidade pblica porque esta desafetado, logo alienvel. Bem de uso comum do povo inalienvel; bem dominical desafetado alienvel.
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3. O prefeito agente poltico. O rgo pblico a prefeitura. O rgo centro de competncia e no a pessoa. 4. A fundao pblica de direito privado a que depende de Lc para definir suas finalidades. 5. possvel vender precatrio. A idia otimizar esses precatrios, transferindoos para pagar quem tem dvidas a pagar ao Estado. O art. 97 da CF ainda bastante discutvel.