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DERECHO PENAL I

UNIDAD XVII
LAS PENAS EN EL SISTEMA ARGENTINO
XVII-1. PENA DE MUERTE. Generalidades. La pena de muerte es la que pone un fin inmediato a la vida del delincuente. Vigente durante muchsimo tiempo, fue ejecutada de diversos modos: lapidacin, crucifixin, descuartizamiento, rueda, potro, hoguera, olla, sepultamiento en vida, empalamiento, culleus (figura en las Partidas y consiste en encerrar al reo en una bolsa cosida, con una serpiente, un perro, un gallo y un simio, y arrojarlo al agua), arrojar a las bestias, etc. Frente a esto, destaquemos los medios que procuran matar con el menor sufrimiento y vejacin posibles: horca, decapitacin (con guillotina desde la Revolucin Francesa), fusilamiento, silla elctrica, cmara de gas, inyeccin letal, etc.1 Informa Amnista Internacional, en un paper de fecha 1 de enero de 2003, que 112 pases han abolido la pena de muerte ora para todo delito ora conservndola para delitos militares (como Argentina e Israel) ora habindola abolido de hecho (por ejemplo, Rusia). Pero an hay 83 pases retencionistas: Estados Unidos, Cuba, China, ambas Coreas, varios pases del frica, etc. La norma constitucional. Esto dice la Constitucin: Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de tormento y los azotes (art. 18). Tambin en 1994 se le dio jerarqua constitucional (bien que limitada) al Pacto de San Jos de Costa Rica que, si bien no suprime la pena de muerte, establece un principio de progresividad hacia el abolicionismo. Se trata de que los pases que la tengan no extiendan las listas de delitos castigados con ella, y de que los pases que no la tienen en su legislacin, no la instituyan (art. 4). Antecedentes y legislacin vigente. El Cdigo Penal argentino de 1887 la tuvo entre sus penas aunque no se aplicaba casi nunca; el Cdigo de 1921 la suprimi. El sentimiento nacional se mostr en todo tiempo adverso a esta pena y aun cuando se la mantuviera en la letra de la ley, pocas veces fue ejecutada, ya sea por restricciones que la misma ley impona, ya por la conmutacin que, haciendo uso de la facultad constitucional, otorgaba el primer magistrado, o sea, el Presidente (Fontn Balestra). La legislacin sufri otros vaivenes: se instal para algunos delitos en 1970 (ley 18.071), se derog por la ley 18.953 que la incorpor como pena alternativa, la ley 20.043 (de 1972) derog dicha incorporacin, en 1976 se restableci la pena de modo alternativo con la reclusin o prisin perpetua (ley 21.338) y en 1984 se la elimin (ley 23.077). De todos modos, en el siglo XX se aplic slo una vez y bajo el Cdigo anterior, por un homicidio habido en Buenos Aires, en 1914. Se conserva, eso s, en el Cdigo de Justicia Militar (ley 14.029) que la contempla para diversos supuestos como pena alternativa o bien nica (por ejemplo, la traicin y el instigar a potencia extranjera a hacer la guerra contra la Nacin, arts. 621 y 626). La ejecucin se llevar a cabo de da y a las veinticuatro horas de ser notificada (art. 475), en presencia de tropa formada (art. 476). El cadver se inhumar sin pompa alguna (art. 529). Siempre que se imponga la pena de muerte con degradacin pblica, el reo ser fusilado por la espalda (art. 530). No podr ejecutarse en los das de fiesta patria (art. 475). Doctrinas legitimadoras y abolicionistas. Los argumentos contrarios y favorables a la pena capital los expone Fontn Balestra, en base a la obra Les chtiments corporales de Laurent. Los exponemos muy sucintamente. a) En contra. Que es irreparable (en caso de error judicial); que la vida humana es inviolable; que los jueces son falibles (o sea, se equivocan a veces); que se impide toda enmienda al penado; que es contraria al progreso de las costumbres; que no es pena ejemplar (no detuvo a ningn asesino en el camino del crimen); y que no es lo bastante severa (se teme menos la muerte que la certeza de un castigo largo y penoso). b) A favor. Que es un instrumento de defensa social al mismo tiempo que un instrumento de sancin moral; que le temen los malhechores y el pblico en general; que la seguridad
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El garrote vil fue el mtodo de Espaa desde 1822 y bajo la dictadura de Franco:

naci como un palo derecho con un agujero en la punta, a travs del cual se haca pasar una doble cuerda que formaba un nudo corredizo en torno al cuello del reo, que mora asfixiado. Luego se sustituye la cuerda por una argolla, collar o corbatn de hierro, que cie el cuello del condenado, y se acciona por medio de un torniquete (Daniel Sueiro, La pena de muerte, Buenos Aires, Crculo de Lectores, 1976, p. 107).

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social exige eliminar todo elemento peligroso (Ferri y Garofalo la defendieron); que es justa (en el sentido de ser proporcionada al delito); y que existe desde tiempos inmemoriales. La Iglesia y la pena de muerte. Aunque suele creerse que la Iglesia rechaza de plano la pena capital, esto es lo que en verdad sostiene: La preservacin del bien comn de la sociedad exige colocar al agresor en estado de no poder causar perjuicio. Por este motivo la enseanza tradicional de la Iglesia ha reconocido el justo fundamento del derecho y deber de la legtima autoridad pblica de aplicar penas proporcionadas a la gravedad del delito, sin excluir, en casos de extrema gravedad, el recurso a la pena de muerte . Por motivos anlogos, quienes poseen la autoridad tienen el derecho de rechazar por medio de las armas a los agresores de la sociedad que tienen a su cargo (Catecismo, n. 2266). XVII-2. PENAS CORPORALES. Naturaleza. Las define Nez como las que causan dolor, afliccin o incomodidad al cuerpo humano. Tales eran la pena de los azotes, la flagelacin, la rotura de miembros, la picota, el cepo, la castracin y otras mutilantes, etc. Se entiende que no llenan los fines de la pena, pues no son tiles ni para la seguridad material ni para la readaptacin o reeducacin de los delincuentes. Su abolicin. As habla la Constitucin, en su art. 18, ya desde 1853: Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas poltica, toda especie de tormento y los azotes. Adems, el Pacto de San Jos de Costa Rica (de jerarqua constitucional), en su art. 5.2, dice: Nadie puede ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o degradantes. Toda persona privada de libertad ser tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. XVII-3. PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD. Concepto. Las penas privativas de libertad se caracterizan por la internacin del condenado en un establecimiento cerrado, en el cual debe permanecer durante el tiempo que la sentencia determine. En consecuencia, la libertad de que la pena priva es fundamentalmente la libertad ambulatoria, sin perjuicio de otras restricciones que el rgimen necesariamente comporta (Soler). Diferencia entre prisin y reclusin. La diferencia derivaba de la historia: la reclusin era una pena infamante, no as la prisin. Hay, en el texto del Cdigo, una serie de diferencias que luego de la ley 24.660 han perdido vigencia, pero vale la pena recordarlas: el art. 6 establece que los reclusos podrn ser usados en trabajos pblicos que el art. 9 no prev para los presos y el art. 7 impide que los hombres dbiles o enfermos y los mayores de 60 aos sean sometidos a reclusin (porque el rgimen de trabajo a que deba someterse al recluso era ms duro que el de los presos). No obstante, se conservan diferencias vigentes entre prisin y reclusin, aunque la ley 24.660 no establece diferencias de ejecucin y se refiere no a presos y reclusos sino a internos (art. 57).

PRISIN Arresto Puede reemplazarse por arresto

RECLUSIN No puede reemplazarse por

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domiciliario domiciliario si no excediere de 6 meses y se tratare de mujeres honestas o personas mayores de 60 aos o valetudinarias (art. 10). Debe cumplirse durante ocho meses para que el condenado a 3 aos o menos obtenga la libertad condicional (art. 13). Un da de prisin preventiva se computa por uno de prisin (art. 24). Puede imponerse condicionalmente en los supuestos del art. 26 (v. XVIII2). En caso de tentativa y complicidad secundaria, la prisin perpetua se reduce a prisin de 10 a 15 aos (arts. 44 y 46). arresto domiciliario sustitutivo.

Libertad condicional

Debe cumplirse durante un ao para que el condenado a 3 aos o menos obtenga la libertad condicional (art. 13). Dos das de prisin preventiva se computan por uno de reclusin (art. 24). No puede imponerse reclusin condicionalmente.

Cmputo de prisin preventiva Condenacin condicional

Escala de reduccin por tentativa y complicidad secundaria

La reclusin perpetua se reduce a reclusin de 15 a 20 aos en caso de tentativa y complicidad secundaria (arts. 44 y 46).

Slo acotamos que valetudinario significa Enfermizo, delicado, de salud quebrada ( Lexis 22, t. XXI, p. 6005), y explicamos lo de la prisin preventiva: cuando quiere asegurarse la presencia de un procesado, se lo priva de su libertad para evitar que se evada de la justicia (aunque a veces puede excarcelrselo). Como se nota, la prisin preventiva no es una pena, pero si llegare a ser condenado se tendr en cuenta a los efectos de la pena. Como ejemplo, si el procesado estuvo 2 aos en prisin preventiva y se lo condena a 3 aos de prisin, le resta un ao por cumplir; en cambio, si se lo condenara a 3 aos de reclusin, le quedaran 2 aos por cumplir. Duracin. Una pena privativa de libertad puede ser perpetua o temporal. As, el homicidio simple es conminado con reclusin o prisin de 8 a 25 aos (art. 79), en tanto que el homicidio agravado lo es con reclusin perpetua o prisin perpetua (art. 80). Seala Creus que es difcil encontrar en la prctica una pena privativa de libertad perpetua que se ejecute como tal, ya que existen institutos jurisdiccionales o polticos que normalmente convierten las penas impuestas como perpetuas en temporales: tales la libertad condicional, la amnista y el indulto y la conmutacin de penas. En cuanto al cmputo de las penas temporales, dice el art. 77, prr. 2: Los plazos a que este Cdigo se refiere sern contados con arreglo a las disposiciones del Cdigo Civil. Sin embargo, la liberacin de los condenados a penas privativas de libertad se efectuar al medioda del da correspondiente. El Cdigo Civil dice que el calendario a regirse es el gregoriano (art. 23), y en el art. 24: El da es el intervalo entero que corre de media noche a media noche; y los plazos de das no se contarn de momento a momento, ni por horas, sino desde la media noche en que termina el da de su fecha. As, un plazo que principie el 15 de un mes, terminar el 15 del mes correspon-diente, cualquiera sea el nmero de das que tengan los meses o el ao. El da de detencin se cuenta como da entero, y si el condenado hubo quebrantado la pena en algn momento ese tiempo no se cuenta en el cmputo. Donde el Cdigo Penal se aparta del Civil es en lo referente a la liberacin del reo: conforme a las reglas civiles debera hacerse a la medianoche del da en que concluye la ejecucin de la condena, pero por razones prcticas se fija que la liberacin se har a las 12 horas en lugar de a las 24 horas. Cmputo de la prisin preventiva. Dijimos, en lneas generales, qu es la prisin preventiva: su estudio exhaustivo corresponde al derecho procesal penal. Dice al art. 24, C.P.: La prisin preventiva se computar as: por 2 das de prisin preventiva, 1 de reclusin; por 1 da de prisin preventiva, 1 de prisin o 2 de inhabili-tacin o la cantidad de multa que el tribunal fijase entre $35 y $175. El cmputo de la prisin preventiva es distinto segn la pena que se imponga en la condena. stas son las equivalencias:

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2 das de prisin preventiva 1 da de reclusin

1 da de prisin

1 da de prisin preventiva

2 das de inhabilitacin

Cantidad de multa que el juez fije, entre $35 y $175

Reclusin y prisin. Fueron tratadas y ejemplificadas. Pena de multa. Un da de prisin preventiva equivaldr a una cantidad de multa que el juez fijar entre el mnimo y el mximo que el art. 24 impone ($35 y $175). Cuando se d la condena, se multiplicar la cantidad fijada por el nmero de das de prisin preventiva, y se restar ese producto de lo que el condenado deba pagar, segn la sentencia, en concepto de multa. Pena de inhabilitacin. Debe distinguirse: si se impone como pena nica, por un da de prisin preventiva se computan dos de inhabilitacin. En cambio, si fue impuesta como pena conjunta con una privativa de libertad o con una de multa, sobre stas se computa la prisin preventiva. Locura del condenado. Esto dispone el art. 25, C.P.: Si durante la condena el penado se volviere loco, el tiempo de la locura se computar para el cumplimiento de la pena, sin que ello obste a lo dispuesto en el apartado 3 del inciso 1 del artculo 34. ste es el caso de alguien que fue condenado por un delito (conducta tpica, antijurdica y culpable) y, durante la ejecucin de la condena, se vuelve loco. Por otra parte, la medida a la que alude es la reclusin manicomial (v. XX-1). Interesa saber qu sucede si el sujeto estaba loco al momento de ejecutar el hecho, y qu si el sujeto se vuelve loco durante el proceso (an no absuelto ni condenado). El primer caso lo vimos al tratar la culpabilidad (v. XII-2 y 3): si la locura es concomitante con la ejecucin del hecho, corresponder segn el caso declarar su inimputabilidad y disponer su reclusin manicomial. En cuanto a la locura que sobreviene durante el proceso, Zaffaroni entiende que, no diciendo nada el Cdigo Penal al respecto, hay que estar a lo que dispongan los cdigos de procedimientos que, en general, prescriben la suspensin de la causa, salvo para ciertos trmites de investigacin, hasta que el procesado haya recuperado su salud mental.2 XVII-4. PENA DE MULTA. Naturaleza. La multa es una pena pecuniaria (afecta al patrimonio). Es el pago de una suma de dinero al Estado, impuesta como retribucin por el delito cometido (Creus). Es cierto que nuestro derecho no veda la posibilidad de dar al pago otro destino diferente (es decir, que no vaya al Estado), pero el mismo seguir siendo multa en cuanto se imponga como retribucin por el delito cometido. No se confunde la multa con la indemnizacin:

MULTA
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INDEMNIZACIN

El Cdigo Procesal santafesino dispone que el juez suspenda la causa y ordene

eventualmente la internacin del imputado. La suspensin impedir el interrogatorio del imputado y el juicio contra l, sin perjuicio de que se averige el hecho o que se prosiga la causa contra los coimputados (art. 74).

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Busca retribuir el delito: es una pena. Como nada repara, nada tiene que ver en principio con la cuanta del dao. El destinatario es el Estado. Siendo pena, rige el principio de personalidad o intrascendencia de la pena, por lo cual no se transmite a los herederos del autor del delito. Busca reparar el dao causado (resarcitoria). Como busca reparar el dao, mantiene por ello relacin con la cuanta del dao. El destinatario es el damnificado. Es estrictamente patrimonial. Al decir el art. 70 que las indemnizaciones pecuniarias inherentes a las penas, podrn hacerse efectivas sobre los bienes propios del condenado, aun despus de muerto, se refiere a las indemnizaciones por el dao causado por el delito, no a la multa.

Otra pena pecuniaria podra ser la confiscacin, slo que est prohibida en nuestro derecho: La confiscacin de bienes queda borrada para siempre del Cdigo Penal argentino (art. 17, C.N.). Pero lo decimos porque el legislador, al establecer multas, debe estar a que no resulten confiscatorias; y para anticipar la figura del decomiso que, como pena accesoria (v. XXI-1), es una confiscacin no de los bienes del reo en general sino de los instrumentos y efectos del delito. Objeciones. Se le han hecho variadas objeciones, que Fontn Balestra recoge. El mayor reparo que se le hizo es el de la desigualdad: segn la fortuna del condenado puede significar una bagatela o una confiscacin. Adems, se ha dicho que no tiene carcter personal pues afecta a la familia del condenado por la disminucin de sus bienes, y que no es moralizadora como las penas de encierro. No obstante, Fontn Balestra rescata el que con ella se eviten las penas de corta duracin, que slo sirven para poner al condenado por un delito leve en contacto con delincuentes avezados. Sistemas propuestos para su fijacin. Dos son los sistemas que se usan. 1) Sistema del arbitrio judicial. Nuestro Cdigo lo sigue, y es el que generalmente se usa: se establecen mnimos y mximos, dentro de cuyos lmites el juez debe individualizar la multa. Excepcionalmente, se determina la multa por medio de un porcentaje sobre montos variables, como en el art. 256: Ser reprimido con multa del veinte al sesenta por ciento del valor sustrado, el funcionario [...]. 2) Sistema del da-multa. Como al sistema del arbitrio judicial puede hacrsele la objecin de la desigualdad, se ide un sistema para que todos los multados sientan la incidencia patrimonial de la multa de manera semejante. Lo pens primero Thyrn para Suecia aunque no lleg a implementarse all, y se llama sistema del da-multa (dagsbot, en sueco). Consiste en que se fije un precio diario, segn las entradas que percibe el multado, y se establezca la pena en un cierto nmero de das-multa (as, el anteproyecto de Thyrn estableca que, una vez fijado el da-multa, la pena de multa condenar a una de esas exacciones como mnimum y a doscientas como mximum, cuando en la ley no se determine otra cosa). Este sistema se usa en Brasil. Lo dicho no quiere decir que nuestro sistema sea injusto, ya que la ley salva esa dificultad fijando amplios mrgenes a la pena y disponiendo que debe atenderse, al momento de individualizar la pena, a la situacin econmica del penado (v. XVIII-1). Conversin de la multa en prisin. Si el reo no pagare la multa en el trmino que fije la sentencia, sufrir prisin que no exceder de ao y medio (art. 21, prr. 2, C.P.). Esta prisin no constituye una pena autnoma sino que es el resultado de la conversin, y es por eso que es variable y debe ser proporcionada al monto de la multa, eso s, no superando el ao y medio. Nuestro Cdigo tiende a que se haga efectiva la multa, y slo como ltimo recurso permite que se convierte en prisin (Fontn Balestra): no existe el derecho de optar por el arresto (Soler). Por ello, prev tres variables previas a la conversin: a) Hacer efectiva la multa sobre los bienes, sueldos u otras entradas del condenado. Esto se logra mediante los procedimientos compulsivos que prevn las leyes procesales (embargos ejecutivos). Pues se trata de la ejecucin propia de la pena, es compulsivo; en cambio, los dos prximos no lo son, porque el juez tiene que limitarse a autorizarlos (debe ser el condenado quien los proponga, no pudiendo el juez proponerlos ni imponerlos de oficio). b) Autorizar al condenado a amortizar la pena pecuniaria, mediante el trabajo libre. El trabajo libre es una prestacin de obra a favor del Estado (Soler). El juez puede autorizar al condenado a realizarlo siempre que se presente ocasin para ello (art. 22, prr. 3).

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c) Autorizar al condenado a pagar la multa por cuotas. Los montos de las cuotas, as como sus plazos, se fijarn libremente por el juez, aunque teniendo en cuenta la condicin econmica del condenado (art. 21, prr. 4). Ahora bien, si fracasan todos los anteriores procedimientos, la multa debe ser convertida en prisin. Para ello, segn la regla del art. 24, un da de prisin equivaldr a la cantidad de multa que el tribunal fijase entre $35 y $175, pero en ningn caso la conversin puede hacer superar la prisin a cumplir del ao y medio. Pero como la prisin que cumple el sujeto es sustitutiva de la multa, que es la pena que le haba sido impuesta (aunque fue convertida), as el art. 22 del Cdigo establece: En cualquier tiempo que se satisficiere la multa, el reo quedar en libertad. Del importe se descontar, de acuerdo con las reglas establecidas para el cmputo de la prisin preventiva, la parte proporcional al tiempo de detencin que hubiere sufrido. Multa como agravante genrica en caso de nimo de lucro. El art. 22 bis del Cdigo Penal dispone: Si el hecho ha sido cometido con nimo de lucro, podr agregarse a la pena privativa de libertad una multa, aun cuando no est especialmente prevista o lo est slo en forma alternativa con aquella. Cuando no est previsto, la multa no podr exceder de $90.000. En caso de delitos reprimidos con pena privativa de libertad, si hubiere nimo de lucro que es un elemento subjetivo del tipo distinto del dolo (v. VIII) y se define como el nimo de obtener una ventaja patrimonial (Zaffaroni), podr agregarse una multa: sta se fijar, en caso de que el tipo la prevea como pena alternativa, entre los lmites que estableciera. En caso de no estar prevista, no podr superar los $90.000. Es facultad del juez (podr agregarse) que debe ejercitarlo conforme a los criterios de los arts. 40 y 41 del Cdigo (v. XVIII-1). Adems, no se prev mnimo sino slo mximo, entendiendo Zaffaroni que el mnimo es el mnimo de la unidad de conversin de la multa ($35). XVII-5. PENA DE INHABILITACIN. Concepto. Explica Soler que las inhabilitaciones son incapacidades referidas a esferas determinadas de derechos. En ningn caso la inhabilitacin importa que el sujeto quede despojado de todo derecho; la muerte civil es una institucin relegada a la historia. 3 Clases. 1) Inhabilitacin perpetua y temporal. Esto es, segn la duracin. Esta clasificacin se cruza con la prxima, y da a luz la inhabilitacin absoluta perpetua, absoluta temporal, especial perpetua y especial temporal. Ejemplos de perpetuidad: arts. 174, 214, 256, 261, 265, 268, etc. Para todos los efectos, en los plazos de inhabilitacin no se computar el tiempo que el inhabilitado haya estado prfugo, internado o privado de su libertad (art. 20 ter, prr. 3). 2) Inhabilitacin absoluta y especial. Segn la mayor o menor extensin de la pena, con respecto a la esfera de derechos, se distingue la inhabilitacin absoluta (art. 19) y la inhabilitacin especial (art. 20). Como lo hace notar Soler, es algo equvoca la expresin inhabilitacin absoluta, porque incluso sta recae slo sobre determinados derechos. Veamos ambas. a) Inhabilitacin perpetua. Dice el art. 19, C.P., que la misma importa: a-1) Privacin del empleo o cargo pblico que ejerca el condenado, aunque provengan de eleccin popular. No interesa la jerarqua administrativa que estuviese ocupando; tampoco si era rentado u honorario, accidental o permanente. a-2) Privacin del derecho electoral. Se quita al condenado el derecho de votar para elegir los miembros de los poderes del Estado, municipalidades o Convenciones Constituyentes. a-3) Incapacidad para obtener cargos, empleos y comisiones pblicas . La prohibicin para obtener cargos o empleos pblicos futuros implica la prohibicin de proponerse en elecciones convocadas para constituir los poderes del Estado, municipalidades o Convenciones Constituyentes. Comisin pblica es la facultad que se da a uno para que ejerza temporalmente algn cargo pblico, rentado o no, ejecutivo o de mero carcter representativo o consultivo. a-4) Suspensin del goce de toda jubilacin, pensin o retiro, civil o militar . Dicha suspensin comprende no slo los beneficios actuales de que disfrute el condenado en el momento de la condena sino cualquier otro que obtuviera despus de ella. Dada la suspensin, los beneficios sern los percibirn los parientes del condenado con derecho a pensin; sin embargo, el juez, por razones de carcter asistencial, puede disponer que parte de esos beneficios que no puede pasar de la mitad de ellos la perciba la vctima del hecho o los deudos que estaban a su cargo o, si el condenado no tuviese parientes,

Cdigo Civil, art. 103: [...] La muerte civil no tendr lugar en ningn caso, ni por pena

[...].

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que la vctima o sus deudos a cargo puedan llegar a percibir la totalidad. Eso s, en ambos casos hasta integrar el monto de las indemnizaciones fijadas. b) Inhabilitacin especial. Si bien tiene el estricto carcter de una pena, ejerce un efecto preventivo evidente, pues importa limitar la actividad de un sujeto, precisamente en la esfera en que delinqui [...]. Este pena [...] de ordinario funciona como pena complementaria, procede cuando el hecho es consecuencia del desarrollo de la actividad de la cual la inhabilitacin priva (Soler). Puede consistir en la prohibicin de ejercer una profesin (medicina, por ejemplo) o bien un determinado derecho, que no sea propiamente una profesin, como manejas automviles; incluso puede versar sobre derechos polticos. La regula el art. 20 del Cdigo: La inhabilitacin especial producir la privacin del empleo, cargo, profesin o derecho sobre que recayere y la incapacidad para obtener otro del mismo gnero durante la condena. La inhabilitacin especial para derechos polticos producir la incapacidad de ejercer durante la condena aqullos sobre que recayere. Un ejemplo de homicidio culposo: Ser reprimido con prisin [...] e inhabilitacin especial, en su caso, por 5 a 10 aos el que por imprudencia, negligencia, impericia en su arte o profesin o inobservancia de los reglamentos o de los deberes a su cargo, causare a otro la muerte (art. 84). Habr que ver en qu consisti la violacin del deber de cuidado (v. IX-1): si fue por inobservancia de reglamentos de trnsito, la inhabilitacin ser para conducir carros; si fue por manejo negligente de armas, ser para usar armas; etc. Inhabilitacin especial como pena genrica. Igual que la multa en el caso del art. 22 bis, la inhabilitacin especial de 6 meses a 10 aos tambin est prevista como pena genrica aplicable a cualquier tipo penal que no la contemple, cuando segn el art. 20 bis el delito cometido importe: a) Incompetencia o abuso en el ejercicio de un empleo o cargo pblico . Incompetencia es la actitud culposa desplegada en una falta de saber o aptitud, cualquiera que sea su causa, para ejercer un empleo, cargo, profesin o actividad. b) Abuso en el ejercicio de la patria potestad, adopcin, tutela o curatela . Abuso es la actitud dolosa de apartarse a sabiendas de los lmites de legitimidad del ejercicio de la actividad o derecho. c) Incompetencia o abuso en el desempeo de profesin o actividad cuyo ejercicio dependa de una autorizacin, licencia o habilitacin del poder pblico . Improcedencia de la suspensin condicional de la inhabilitacin. La condenacin condicional o condena de ejecucin condicional es una condena que el juez pronuncia dejando en suspenso su ejecucin bajo la condicin de que el condenado durante el lapso fijado por la ley no vuelva a cometer nuevos delitos y cumpla otras condiciones que se le impongan (v. XVIII-2). Este instituto se estudiar en la siguiente Unidad, pero con lo dicho basta para entender lo que dispone el Cdigo Penal en su art. 26, prr. 3: No proceder la condenacin condicional respecto de las penas de multa e inhabilitacin. No tiene sentido dice Fontn Balestra que el autor culpable de un delito puede seguir creando el riesgo que resulta de su abuso, imprudencia o impericia como si no hubiera delinquido. La rehabilitacin. Que un inhabilitado sea rehabilitado implica que sea restituido al uso y goce de los derechos y capacidades de que fue privado (art. 20 ter). Podra decirse, en tren de buscar smiles, que la rehabilitacin es a la inhabilitacin lo que la libertad condicional a las penas privativas de libertad (slo que la rehabilitacin es definitiva en tanto el liberado condicionalmente est bajo condicin). Las exigencias son distintas segn la inhabilitacin sea absoluta o especial, temporal o perpetua. Inhabilitacin absoluta. El condenado debe haberse comportado correctamente siendo la pena temporal, la mitad del plazo; siendo perpetua, durante 10 aos y haber reparado los daos en la medida de lo posible (prr. 1). Inhabilitacin especial. Pasados la mitad del plazo si la inhabilitacin es temporal o 5 aos si perpetua, el condenado ser rehabilitado si se ha comportado correctamente, ha remediado su incompetencia o no es de temer que incurra en nuevos abusos y, adems, ha reparado los daos en la medida de lo posible (prr. 2). Cuando la inhabilitacin import la prdida de un cargo pblico o de una tutela o curatela, la rehabilitacin no comportar la reposicin en los mismos cargos (prr. 3). Quebrantamiento de la inhabilitacin. Hasta 1968 el Cdigo no contemplaba expresamente el caso de que un inhabilitado ejerciera el derecho o capacidad de que haba sido privado por la condena y, por tanto, el quebrantamiento de dicha pena no constitua delito. Pero en el supradicho ao, la ley

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17.567 introdujo el art. 281 bis por el cual se reprime con prisin de 2 meses a 2 aos al que quebrantare una inhabilitacin judicialmente impuesta. Decan Soler, Fontn Balestra y Aguirre Obarrio autores del proyecto que su falta constitua una de las ms notorias deficiencias del Cdigo Penal.4 XVII-6. LA REINCIDENCIA. Concepto. El art. 50 del Cdigo la regula: Habr reincidencia siempre que quien hubiera cumplido, total o parcialmente, pena privativa de libertad impuesta por un tribunal del pas cometiere un nuevo delito punible tambin con esa clase de pena. Puede haber sido impuesta por tribunal extranjero, siempre que lo sea por un delito que pueda, segn la ley argentina, dar lugar a extradicin. Como se ve, reincidencia no es el mero volver a incurrir en un delito, sino que requiere que se confirmen ciertos extremos legales. No se confunde con la nocin criminolgica de habitualidad. Clases. a) Reincidencia ficta y real. Hay reincidencia ficta si basta la sola existencia de condena anterior, aunque no haya comenzado a cumplirse; y real cuando requiere el cumplimiento, aunque ms no sea parcial, de la pena anteriormente impuesta. b) Reincidencia especfica y genrica. Hay reincidencia especfica cuando se requiere que el nuevo delito sea de la misma especie que el que fue objeto de la condena anterior. En cambio, reincidencia genrica si el nuevo delito puede ser de cualquier especie. El Cdigo argentino sigue un rgimen de reincidencia real y genrica. Requisitos. 1) Existencia de una condena anterior. Debe haber una condena anterior firme que haya impuesto una pena privativa de libertad que el condenado haya cumplido total o parcialmente. Con esto decimos que si el autor cometi sucesivos delitos sin que entre ellos medie sentencia condenatoria cumplida, no hay reincidencia sino mera reiteracin (Creus) que debe resolverse segn las reglas del concurso real o de la unificacin de penas (v. Unidad XV). La condena anterior puede haber sido pronunciada por un tribunal argentino o extranjero pero, en este ltimo caso, tiene que haberlo sido por un delito que pueda, segn nuestras leyes y los instrumentos internacionales por los que nos regimos (Creus), dar lugar a extradicin. 2) Carcter de los delitos. Tanto el delito que motiv la condena anterior como el que motiva la nueva condena deben ser delitos de derecho comn: no quedan comprendidos los delitos polticos (v. V-2) ni los previstos exclusivamente en el Cdigo de Justicia Militar. Asimismo el delito que motiv la condena anterior no debe haber sido amnistiado (v. XVII-7). En cambio, el delito indultado s cuenta a los efectos de la reincidencia. 3) Condicin del autor. La condena anterior y desde luego la nueva debe haber recado por delitos cometidos despus de los 18 aos. Las penas cumplidas por delitos cometidos por menores de dieciocho aos de edad (art. 50, C.P.) no se computan a los fines de la reincidencia. Ahora bien, la ley 22.278 establece algo distinto: que no procede declaracin de reincidencia por delitos cometidos antes de los 18 aos, pero si el nuevo delito fue cometido despus de esa edad, las penas por delitos anteriores podrn ser tenidos en cuenta o no, a efectos de considerarlo reincidente (art. 5). Como la actual redaccin del art. 50, C.P., proviene de la ley 23.057 (y ley posterior deroga ley anterior), esta facultad a criterio del juez ha quedado derogada. 4) Carcter de las penas. Las penas deben ser privativas de libertad: reclusin o prisin. 5) Tiempo transcurrido. El lapso transcurrido entre el cumplimiento de la condena anterior firme y la comisin del nuevo delito debe ser igual al de la condena anteriormente impuesta, que nunca exceder de diez ni ser inferior a cinco aos. Si la pena impuesta anteriormente fue menor de 5 aos, el lapso ser 5 aos; si fue mayor de 10 aos, ser de 10 aos; si fue mayor de 5 pero menor de 10 aos, se tendr en cuenta el plazo de la pena. Por ejemplo: quien instig a otro al suicidio debe ser condenado a prisin de uno a 4 aos. Sea cual fuere el quantum que elija el juez, si el sujeto comete nuevo delito dentro de los 5 aos desde que cumpli la condena, ser reincidente. No as si lo comete, digamos, 6 aos despus. Efectos. Antes de la ley 23.057, la reincidencia era agravante genrica: aumentaba la escala penal. Hoy slo tiene estos dos efectos: 1) Es pauta que el juez debe considerar al

Reformas al Cdigo Penal. Ley 17.567, Buenos Aires, Vctor P. de Zavala, 1968, p. 17.

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momento de la indivi-dualizacin de la pena (las reincidencias en que hubiere incurrido, dice el art. 41, inc. 2). 2) La libertad condicional no se conceder a los reincidentes (art. 14). Vase Unidad XIX-3. XVII-7. EXTINCIN DE LA PENA. Normalmente la pena se extingue por su cumplimiento, pero se trata de ver que existen circunstancias que la extinguen antes de su cumplimiento, sea que se la est ejecutando o que haya sentencia firma pero no haya comenzado an a ejecutarse. Hiptesis legales. 1) Muerte del condenado. No cabe duda, por el principio de intrascendencia de la pena. No obstante, la multa ha suscitado dudas en algunos derechos penales especiales (v. I2), pues cierta doctrina y jurisprudencia la han entendido como transmisible a sus herederos.5 2) Amnista. La Constitucin prev como atribucin del Congreso conceder amnistas gene-rales (art. 75, inc. 20). Por su parte, el Cdigo dice: La amnista extinguir la accin penal y har cesar la condena y todos sus efectos, con excepcin de las indemnizaciones debidas a particulares (art. 61). Su efecto es hacer desaparecer el hecho como fuente de pena, aunque no suprime su ilicitud, pues deja subsistente la eventual consideracin de sta, como causa de indemnizaciones (Soler). Deben ser generales, no pudiendo referirse a un hecho determinado cometido por cierto sujeto: podran amnistiarse los hurtos habidos en ciertas fechas, pero no los cometidos por Cuervo. 3) Indulto. La Constitucin dice del Presidente: Puede indultar y conmutar penas por delitos sujetos a jurisdiccin federal, previo informe del tribunal correspondiente, excepto en los casos de acusacin por la Cmara de Diputados (art. 99, inc. 5). 6 El indulto es un perdn que extingue la pena y sus efectos (art. 68, C.P.); por ello, lgico sera que no pudiera indultarse a procesados (no hay pena que indultar y se perjudica la defensa en juicio), pero lo cierto es que en ocasiones la Corte ha avalado esto. Deben ser individuales, aunque en la prctica ha habido indultos generales. Paralela a la facultad de indultar existe la de conmutar las penas, que importa un perdn no total sino parcial de la pena. Comparemos la amnista con el indulto. AMNISTA Facultad del Congreso (art. 75, inc. 20, C.N.). Extingue a) la accin penal y, b) si ha habido condena, la pena y todos sus efectos. No podra amnistiarse... ... el delito del art. 29, C.N., por la enftica directriz de penarlo (Fallos, t. 247, p. 387). ... delitos que la Nacin ha asumido el deber internacional de reprimir (cfr. Zaffaroni). No se computa, a los fines de la reincidencia, la pena cumplida por delito amnistiado. INDULTO Atribucin del Presidente (art. 99, inc. 5), pero previo informe del tribunal correspondiente. Extingue la pena y sus efectos (procesados no podran ser indultados, aunque se ha admitido). No puede indultarse... ... cuando la persona est bajo juicio poltico.

... ni conmutarse penas de autores de actos de fuerza contra el orden constitucional y el sistema democrtico (art. 36, C.N.). Pena indultada se computa para la reincidencia.

Ambos dejan a salvo las indemnizaciones debidas a particulares (arts. 61 y 68, C.P.). 4) Prescripcin. Todas las penas excepto la inhabilitacin se prescriben por el paso del tiempo sin que se las ejecute. El trmino a partir del cual se computa el curso de la prescripcin depende de si hubo o no comienzo de ejecucin de la pena: a) si la pena no comenz a ejecutarse, el trmino inicial es la medianoche del da en que la sentencia, notificada al reo, ha quedado firme;
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Segn Hctor Villegas, la Corte ha resuelto en muchos fallos la impersonalidad de la

multa fiscal (Curso de finanzas, derecho financiero y tributario , 2 ed., Buenos Aires, Depalma, 1972, pp. 357-58).
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Los delitos que caen bajo jurisdiccin provincial pueden ser indultados o conmutados

por el gobernador o por la Legislatura, si la constitucin provincial les otorga esa facultad (Helio Zarini, Constitucin argentina. Comentada y concordada, Buenos Aires, Astrea, 1996, p. 373).

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b) si la pena comenz a ejecutarse y se quebrant por cualquier causa, el trmino inicial es la medianoche del da en que se quebrant (art. 66). Los plazos de la prescripcin varan segn la pena de que se trate: a) privativa de libertad perpetua, a los 20 aos; b) privativa de libertad temporal, en un tiempo igual al de la condena; c) multa, a los 2 aos (art. 65). Repetimos que la inhabilitacin no prescribe. El Cdigo prev causales de suspensin e interrupcin de la prescripcin de la accin penal, pero no de la prescripcin de la pena. De cualquier modo, se entiende (as lo ha hecho la Corte) que las hay. La suspensin operara en todo supuesto en que, por imperio de la ley, se impida temporalmente la ejecucin de la pena: por ejemplo, el condenado que cumple una pena y por esa razn no puede cumplir con otras no unificadas, o el que antes de comenzar la ejecucin, ha debido ser entregado a otro tribunal donde lo procesan por otra causa distinta; la interrupcin slo se producira por la comisin de otro delito (cfr. art. 67, prr. 4). 5) Perdn del ofendido. El perdn del ofendido es causa de extincin de la pena impuesta por delitos de accin privada (v. XXII-1): debe ser expreso y estar integrado jurisdiccionalmente, esto es, presentado ante el juez que conden a quien ahora el ofendido est perdonando. En caso de ser varios los ofendidos, el perdn deben formularlo todos (la parte ofendida dice el art. 69); en caso de ser varios los condenados por la ofensa, el perdn a favor de uno de ellos aprovechar a los dems (art. cit.). 7

La ley 25.087 ha eliminado la excusa absolutoria que prevea el art. 132 en su anterior

redaccin. Dispona el citado artculo, hoy derogado: En los casos de violacin, estupro, rapto o abuso deshonesto de una mujer soltera, quedar exento de pena el delincuente si se casare con la ofendida, prestando ella su consentimiento, despus de restituida a casa de sus padres o a otro lugar seguro. En su lugar, ahora tenemos el avenimiento, pero como causa de extincin de la accin penal (v. XXII-2).

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