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Relator - Exmo. Sr. . Apelantes - Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda. e outros. Advogados - Clemente Alves da Silva e outro.

Apelante - Daniel Cristino. Advogado - Ariovaldo Hebert da Cruz. Apelados - Os mesmos. E M E N T A APELAO CVEL INDENIZAO POR DANOS MORAIS E ESTTICOS INJEO INCORRETAMENTE APLICADA LOCAL INADEQUADO PESSOA INABILITADA AUSNCIA DO FARMACUTICO NO LOCAL NEGLIGNCIA CONFIGURADA LESO PERMANENTE CULPA VERIFICADA LEGITIMIDADE DA PESSOA JURDICA MATRIA ANALISADA COM O MRITO RECURSO NO PROVIDO. Estando devidamente demonstrada que a medicao aplicada via intramuscular o foi em local inadequado, conforme informao do fabricante, evidente mostra-se a impercia do autor. O farmacutico o responsvel tcnico pela farmcia em qual trabalha, caracterizando negligncia do profissional sua ausncia do estabelecimento sem a devida substituio, a fim de evitar que medicamentos especiais possam ser administrados por pessoa inabilitada. A pessoa jurdica responde pelos atos de seus representantes legais. RECURSO ADESIVO QUANTUM FIXADO ADEQUAO COM O DANO SOFRIDO E COM A CAPACIDADE ECONMICA DOS CONDENADOS CORREO MONETRIA TERMO INICIAL TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA JUROS DE MORA SMULA 54 STJ RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. A indenizao por danos morais, bem como a esttica, deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha a constituir-se em enriquecimento sem causa, com manifestos abusos e exageros, devendo o arbitramento operar-se com moderao e proporcionalmente ao grau de culpa e extenso do dano causado. assente o entendimento do Superior Tribunal de Justia de que a correo monetria, nas indenizaes por danos morais, incide a partir do trnsito em julgado da sentena, visto que, somente neste momento que o valor da condenao estar definitivamente fixado, no mais podendo sofrer alteraes. Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual, luz da Smula 54 do STJ.

ACRDO Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os juzes da Segunda Turma Cvel do Tribunal de Justia, na conformidade da ata de julgamentos e das notas taquigrficas, por unanimidade, negar provimento ao recurso de apelao, dar parcial provimento ao recurso adesivo, nos termos do voto do relator. Campo Grande, 6 de junho de 2009. Des. Horcio Vanderlei Nascimento Pithan Relator

RELATRIO O Sr. Des. Horcio Vanderlei Nascimento Pithan Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., Jair Peraro, Luiz Antnio da Silva e Daniel Cristino interpe apelao cvel contra deciso que, nos autos da ao de indenizao ajuizada por Daniel Cristino, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados, condenando a empresa Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., juntamente com Jair Peraro e Luiz Antnio da Silva ao pagamento de indenizao por danos estticos e morais, na importncia de R$ 22.650,00 (vinte e dois mil, seiscentos e cinqenta reais), corrigidos pelo IGPM, em favor do autor. Os apelantes Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., Jair Peraro e Luiz Antnio da Silva, aduzem, em sntese (f. 428-475): I-inexistncia de nexo de causalidade ante a alegada culpa e os supostos danos; II-ilegitimidade passiva da pessoa jurdica Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda.; III-ausncia de culpa dos apelantes; IV-postulam a improcedncia da ao ou o provimento parcial do recurso em relao ao nus da sucumbncia e os honorrios advocatcios. Prequestionam expressamente, a fim de manejarem eventual recurso especial, o artigo 21 do Cdigo de Processo Civil. O apelado apresentou contra-razes pugnando pelo improvimento do recurso (f.500-504). Em recurso adesivo, Daniel Cristino aduz que o valor fixado para os danos morais insignificante perante as condies financeiras dos Apelados e sobretudo, o sofrimento que aquele teve em conseqncia das leses. Alega tambm que a correo monetria deveria incidir a partir do efetivo prejuzo, e no da data do trnsito em julgado da sentena. Afirma ainda que, na condenao deve incidir tambm juros moratrios desde a data do evento. Em contra-razes, o apelado pugna pelo improvimento do recurso adesivo.

VOTO O Sr. Des. Horcio Vanderlei Nascimento Pithan (Relator) Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., Jair Peraro, Luiz Antnio da Silva e Daniel Cristino interpe apelao cvel contra deciso que, nos autos da ao de indenizao ajuizada por Daniel Cristino, julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados, condenando a empresa Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., juntamente com Jair Peraro e Luiz Antnio da Silva ao pagamento de indenizao por danos estticos e morais, na importncia de R$ 22.650,00 (vinte e dois mil, seiscentos e cinqenta reais), corrigidos pelo IGPM, em favor de Daniel Cristino. Do recurso interposto por Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., Jair Peraro e Luiz Antnio da Silva. Os apelantes aduzem, em sntese (f.428-475): I-inexistncia de nexo de causalidade ante a alegada culpa e os supostos danos; II-ilegitimidade passiva da pessoa jurdica Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda.; III-ausncia de culpa dos apelantes; IV-postulam pela improcedncia da ao ou provimento ao recurso em relao ao nus da sucumbncia e os honorrios advocatcios. Prequestionam expressamente, a fim de manejarem eventual recurso especial, o artigo 21 do Cdigo de Processo Civil. Razo no assiste aos recorrentes. Para melhor compreenso do caso concreto apresentado, faz-se necessrio breve relato dos fatos. O apelado, Sr. Daniel Cristino, em 6/9/94, dirigiu-se Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda. para que lhe fosse aplicada a injeo Optacilim Balsmico, sem a devida receita mdica. O responsvel tcnico pela farmcia, Sr. Jair Peraro, no se encontrava no local, sendo que a medicao foi administrada pelo Sr. Luiz Antnio da Silva, scio proprietrio da empresa que, segundo consta, no tinha qualificao tcnica para tanto. A injeo foi aplicada no brao esquerdo do apelado. Minutos aps a aplicao, o apelado comeou a sentir fortes dores no brao e no mais conseguiu movimentar o membro, tendo sido levado da farmcia para o Hospital das Clnicas da Cidade e posteriormente, transferido para Umuarama/PR e, ao depois, para o Hospital das Clnicas de Curitiba onde permaneceu por 4 meses internado. Dois dias aps a aplicao da medicao, a pele e tecidos internos do brao comearam a cair, deixando o osso exposto, como bem se observa das fotografias f. 11 dos autos. A conseqncia final da medicao foi a imobilidade parcial do brao esquerdo do paciente. Da documentao acostada aos autos, afere-se que a debatida injeo no foi aplicada no local correto, visto que, pelas orientaes constantes na

bula da medicao (f. 91), o laboratrio enftico ao afirmar que o produto deve ser aplicado exclusivamente por via intramuscular na regio gltea. Para no deixar dvidas na administrao da injeo, reservou um tpico na bula descrito como Tcnicas de Aplicao da Injeo Intramuscular Intragltea, onde orienta a forma de aplicao, inclusive com ilustrao. Destarte, mostra-se evidente o nexo causal entre a ao do apelante, Sr. Luiz Antnio da Silva, com o resultado danoso ocorrido, visto que a impercia demonstrada pelo ru/apelante. Outro fator a ser considerado o fato de o responsvel tcnico, ou o farmacutico responsvel pelo estabelecimento no estar no estabelecimento para aplicao do medicamento e nem haver outro a substitu-lo, o que a toda evidncia, caracterizaria negligncia por parte do profissional e da empresa de sua propriedade. Outro no foi o entendimento do Conselho Regional de Farmcia do Estado que, ao julgar processo tico Disciplinar aberto sobre o caso em debate, decidiu (f. 258), verbis: PROCESSO TICO DISCIPLINAR N016/09. FARMACUTICO ACUSADO: DR. JAIR PERARO. OBJETO: DESCUMPRIMENTO DA LEI E INOBSERVNCIA DO CDIGO DE TOCA. RELATOR: DR. GLAUCO TRAMUJAS FURTADO. EMENTA: dever do farmacutico cumprir a lei, manter a dignidade e a honra da profisso e observar o seu cdigo de tica, sendo-lhe vedado praticar atos profissionais danosos ao usurio do servio, caracterizados por sua negligncia, bem como afastar-se de suas atividades profissionais sem deixar outro profissional encarregado do estabelecimento. O profissional que tenta isentar-se de responsabilidades em razo de sua ausncia comete falta grave, pois deixa de prestar a efetiva assistncia farmacutica ao estabelecimento sob sua responsabilidade tcnica. Exaustivamente instrudo, documentado e diligenciado os presentes autos, constata-se a ocorrncia das infraes disciplinares capituladas no art.15, inciso I e no art.16, incisos I e VII do Cdigo de tica da Profisso Farmacutica (Resoluo n 290/96), alm do disposto no art.20 da Resoluo 275/95 do CFF. Penalidade Disciplinar de suspenso da inscrio do farmacutico pelo perodo de 180 dias, a contar da sua notificao. ACRDO: Vistos, relatados e discutidos os presentes autos, acordam os conselheiros do CRF/MS, por unanimidade, julgar procedentes as infraes disciplinares, nos termos do voto do relator, que faz parte integrante deste julgado, devendo ser oportunizado ao infrator os direitos previstos no pargrafo 2 do art.30 da Lei n 3.820/60. Ressalte-se que os artigos 1.545 e 1.546 do Cdigo Civil de 1916, aplicveis ao caso, so claros quando dispem que: Art. 1.545. Os mdicos, cirurgies, farmacuticos, parteiras e dentistas so obrigados a satisfazer o dano, sempre que da

imprudncia, negligncia, ou impercia, em atos profissionais, resultar morte, inabilitao de servir, ou ferimento. Art. 1.546. O farmacutico responde solidariamente pelos erros e enganos do seu preposto. Dito isso, foroso convir que, a responsabilidade civil do apelante, Jair Peraro, em reparar os danos sofridos pelo apelado, mostra-se evidente, razo pela qual entendo infundadas as alegaes por ele tracejadas. Por fim, no que pertine responsabilidade da pessoa jurdica Silfarma Produtos Farmacuticos Ltda., melhor sorte no sorri aos recorrentes. Saliento que, muito embora a alegao seja de ilegitimidade passiva da empresa e, portanto, tecnicamente deveria ser analisada como preliminar do recurso, entendo que a matria, com o mrito se mistura, razo pela qual, ser, com ele, apreciada. Feito o esclarecimento, o artigo 1.521, inciso III do Cdigo Civil/16 prescreve: Art. 1.521. So tambm responsveis pela reparao civil: III - o patro, amo ou comitente, por seus empregados, serviais e prepostos, no exerccio do trabalho que lhes competir, ou por ocasio dele (art. 1.522) Na mesma esteira, arremata o artigo 1.523 do mesmo diploma, verbis: Art. 1.523. Excetuadas as do art. 1.521, V, s sero responsveis as pessoas enumeradas nesse e no art. 1.522, provandose que elas concorreram para o dano por culpa, ou negligncia de sua parte. Assim, a pessoa jurdica, responde pelos atos de seus representantes legais, bem como de seus prepostos e empregados, que resultem em dano a terceiros. No caso telado, o Sr. Luiz Antnio da Silva o representante legal da empresa, respondendo a pessoa jurdica ao qual representa, por suas falhas. Este o enunciado da smula 341 do STF que passo a transcrever: Smula 341 (STF) presumida a culpa do patro ou comitente pelo ato culposo do empregado ou preposto. Rui Stocco, lecionando acerca da responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado esclarece: Segundo Michoud, onde melhor se situa o princpio da responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito privado na doutrina da realidade. Sendo elas dotadas de personalidade, e de vontade, podem ser responsabilizadas pela culpa e, com maioria de razo, podero suportar os riscos (La thorie de la personnalit morale, vol.II, n.321). Para Savatier, no a natureza da pessoal jurdica (teoria da realidade ou da fico) que comanda o princpio da responsabilidade.

O que ele sustenta que a vontade e a liberdade da pessoa moral confundem-se com a de seus rgos. Se estes podiam prever e evitar o ilcito, este ato era previsvel e evitvel pela prpria pessoa jurdica. Da concluir ele que ela est em falta ao mesmo tempo que o rgo(Trait de la responsabilit civile, vol.I, n.297). Afastados os obstculos que buscaram antepor, passou-se construo do princpio da responsabilidade civil das pessoas jurdicas. No podendo incorrer em responsabilidade criminal, ocorre uma assimilao com o procedimento das pessoas fsicas, aplicandose-lhes o princpio da responsabilidade extracontratual ou aquiliana, pelos danos causados pelas pessoas fsicas que so os seus rgos - como pelos seus empregados ou prepostos, como, ainda pelo fato das coisas. Nesse sentido impera doutrina hoje pacfica (Demogue, op. cit., n.346; Mazeaud e Mazeaud, op. cit., n.1.985; De Page, op.cit., n.919; Planiol e Ripert, Trait pratique de Droit Civil, vol. VI, n.501; Celin e Capitant, Cours lmentaire de Droit Civil, vol.II, n. 189; Losserand, Cours de Droit Civil, vol.II, n.401). Ademais, a doutrina reconhece a presuno de culpa, com aceitao da jurisprudncia (Smula 341 do STF). O proponente responde pelos atos do preposto, no exerccio da funo, ou fazendo crer, ao lesado, que agia credenciado pelo preponente, e, como diz Aguiar Dias, no duplo aspecto da preposio e da aparncia. (...) No desenvolvimento desse raciocnio, a pessoa jurdica responde como preponente pelos atos de seus empregados ou prepostos (responsabilidade pelo fato de terceiro), como tambm pelos de seus rgo (diretores, administradores, assemblias etc.), o que vai dar na responsabilidade direta ou por fato prprio (De Page, op.cit., n.509). O que h de peculiar que a responsabilidade direta da pessoal jurdica coexiste com a responsabilidade individual do rgo culposo. Em conseqncia, a vtima pode agir contra ambos. Mas se demanda apenas contra a pessoa moral, esta tem direito de regresso em face de seu rgo (Malaurie, op. cit., n 22, p.28). (STOCCO, Rui. Tratado de Responsabilidade Civil. 5 edio, revista e ampliada. Editora Revista dos Tribunais, So Paulo. P.111. Ano 2001). De outro norte, no h como perder de vista o fato de que a relao contratual existente entre as partes evidentemente, de consumo e em sendo assim, ainda que no estivesse devidamente demonstrada a culpa da pessoa jurdica Sulfarma Produtos Farmacuticos Ltda., exigncia do Cdigo Civil/16, ao analisarmos a responsabilidade civil da empresa aos olhos do Cdigo de Defesa do Consumidor, a apelante teria, da mesma forma, de reparar os danos suportados pelo apelado, visto a responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas, fixada pelo direito consumerista. Assim, de h muito solidificou-se, tanto na doutrina como na jurisprudncia, o entendimento de que a pessoa que tira proveito econmico de uma atividade deve suportar objetivamente os riscos dela decorrentes, luz do Cdigo de Defesa do Consumidor.

Tecidas estas consideraes de desnecessrias outras tantas, ao tempo em que conheo do recurso, nego-lhe provimento, mantendo ntegra a deciso de primeiro grau, com manuteno do nus da sucumbncia. Do recurso interposto por Daniel Cristino. Em recurso adesivo, Daniel Cristino aduz que o valor fixado para os danos morais insignificante perante as condies financeiras dos Apelados e sobretudo, o sofrimento que aquele teve em conseqncia das leses. Alega tambm que a correo monetria deveria incidir a partir do efetivo prejuzo, e no da data do trnsito em julgado da sentena. Afirma ainda que, na condenao deve incidir tambm juros moratrios desde a data do evento. Assiste parcial razo ao recorrente. Por primeiro, insta esclarecer que, a indenizao, de modo geral, deve servir como fator de desestmulo a atitudes contrrias ao direito, de molde que importe na oposio de cuidados especiais para que no volte a praticar atos lesivos outrem, tal como no caso presente no qual se observa o manifesto prejuzo esttico e moral do apelante. No entanto, a indenizao por danos morais, bem como a esttica, deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha a constituir-se em enriquecimento sem causa, com manifestos abusos e exageros, devendo o arbitramento operar-se com moderao e proporcionalmente ao grau de culpa e a extenso do dano causado. O juiz deve orientar-se pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com ateno razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. Reduzir ou mesmo majorar o quantum fixado pelo magistrado seria no mnimo contribuir para o desprestgio do judicirio que, deve sempre pautar pela parcimnia e justeza de suas decises, evitando situaes despropositadas em favor de uma das partes em detrimento da outra. No caso em apreo, a indenizao foi fixada em R$ 11.325,00 (onze mil, trezentos e vinte e cinco reais), a ttulo de dano esttico, mais R$ 11.325,00 (onze mil, trezentos e vinte e cinco reais), por danos morais, a serem suportados solidariamente pelos apelados, quantia que me parece compatvel com o dano sofrido e com a leso causada. Outro fator a ser considerado, refere-se capacidade econmica dos condenados que, muito embora haja uma pessoa jurdica responsvel solidariamente pelo pagamento, no se pode deixar de considerar que estamos tratando de uma farmcia, localizada em um municpio de pequeno porte de nosso Estado, no sendo crvel que tenham um rendimento muito maior do que o valor da indenizao imposta. fato que o apelante sofreu e muito, com a aplicao da injeo de maneira completamente equivocada, razo pela qual ser indenizado pelos prejuzos causados, mas, menos verdade no que, como j dito alhures, o valor fixado para a reparao dos danos no poder significar enriquecimento ilcito, a qualquer das partes, ou que o valor imposto venha a causar a runa dos condenados, visto no ser este o objetivo da indenizao.

Destarte, entendo que R$ 22.650,00 (vinte e dois mil seiscentos e cinqenta reais) montante justo condenao, bem como reparao moral e esttica ao qual o apelante faz jus. No que pertine ao termo inicial da incidncia da correo monetria, correta mostra-se a deciso invectivada. assente o entendimento do Superior Tribunal de Justia de que a correo monetria, nas indenizaes por danos morais, fluem a partir do trnsito em julgado da sentena, visto que, somente neste momento que o valor da condenao estar definitivamente fixado, no mais podendo sofrer alteraes. Presidncia da Exma. Sr. Des. Tnia Garcia de Freitas Borges. Relator, o Exmo. Sr. Des. Horcio Vanderlei Nascimento Pithan. Tomaram parte no julgamento os Exmos. Srs. Desembargadores HorcioVanderlei Nascimento Pithan, Tnia Garcia de Freitas Borges e Luiz Carlos Santini. Campo Grande, 6 de junho de 2009.