Você está na página 1de 10

A ARBITRAGEM COMO MEIO DE SOLUO DOS CONFLITOS TRABALHISTAS

Raphael Sznajder Advogado formado pela Universidade Presbiteriana Mackenzie; Ps-Graduado em Direito Processual Civil pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo; Membro da Academia Brasileira de Direito Processo Civil; Especialista em International Arbitration Law pela University of Califrnia; Associado ao escritrio Lucon Advogados.

INTRODUO Sabe-se que o conflito inerente condio humana no convvio social, especialmente diante das inmeras necessidades do homem e da escassez de bens existentes na sociedade. Neste diapaso, o Direito surge como um instrumento fundamental para a regulamentao dos conflitos, visando preservao da harmonia social.

Antes do surgimento do Estado, os conflitos interpessoais eram resolvidos por intermdio da autotutela (justia privada). Com o advento da organizao social corporificada no Estado, este, j suficientemente fortalecido, impe-se sobre os particulares e, prescindindo da voluntria submisso destes, impe-lhes coercitivamente a sua soluo para os conflitos de interesse (justia pblica).

Hodiernamente, tem se intensificado as crticas justia estatal, apontando para um crescente movimento de fortalecimento dos meios alternativos de soluo das controvrsias, entre eles a

arbitragem, em razo do afogamento do Poder Judicirio, que culmina em morosidade e inefetividade. 1. CONCEITO DE ARBITRAGEM

So vrias as definies encontradas na doutrina, seno vejamos. Amauri Mascaro Nascimento conceitua a arbitragem como uma forma de composio extrajudicial dos conflitos, por alguns doutrinadores considerada um equivalente jurisdicional. A questo decidida no por um juiz, mas por uma pessoa ou rgo no investido dos poderes jurisdicionais. (Curso de direito processual do trabalho. 19 ed., So Paulo: Saraiva, 1999, p. 16). Para Irineu Strenger, trata-se de instncia jurisdicional praticada em funo de regime contratualmente estabelecido, para dirimir controvrsias entre pessoas de direito privado e/ou pblico, com procedimentos prprios e fora executria perante tribunais estatais. (Comentrios lei brasileira de arbitragem. So Paulo: LTr, 1998, p. 17). Segundo Srgio Pinto Martins, arbitragem uma forma de soluo de um conflito, feita por um terceiro, estranho relao das partes, que escolhido por estas, impondo a soluo do litgio. uma forma voluntria de terminar o conflito, o que importa dizer que no obrigatria. (Direito processual do trabalho. 20 ed., So Paulo: Atlas, 2003). Carlos Alberto Carmona enfatiza que a arbitragem um mecanismo sofisticado para a resoluo de controvrsias que apresentem maior grau de dificuldade jurdica ou ftica a exigir a presena de tcnico especializado, o rbitro. (Aspectos fundamentais da lei de arbitragem. Rio de Janeiro: Forense, 1999, p. 55). Em sntese, trata-se de meio heterocompositivo extrajudicial de soluo de conflitos presentes ou futuros, baseado na vontade das partes envolvidas, as quais elegem, por meio de mecanismos por elas determinados, uma terceira pessoa para dirimir as controvrsias (rbitros), cuja deciso ter o mesmo efeito da soluo jurisdicional, j que impositiva para as partes. Vale notar, porm, que a arbitragem tem da heterocomposio o elemento caracterstico da interveno de terceiro investido de autoridade decisria para a soluo do conflito. Conserva, porm, certo teor autocompositivo, consubstanciado no elemento consensual da escolha do

rbitro na busca dessa soluo. (PINTO, Jos Augusto Rodrigues. Direito Sindical e Coletivo do Trabalho. So Paulo: LTr Editora, 1998, p. 269).

2 NATUREZA JURDICA

A doutrina no pacfica, havendo diversas posies quanto natureza jurdica do instituto, que a classificam como contratual, jurisdicional ou mista. Segundo a teoria contratualista, a natureza jurisdicional da arbitragem est afastada por que: (a) est vinculada autonomia da vontade das partes contratantes, enquanto a jurisdio repousa na soberania do Estado; (b) o rbitro no tem poder de imprio; (c) a sentena arbitral no se aperfeioa sem a atuao da jurisdio na fase de execuo; (d) a celebrao da conveno de arbitragem pressuposto essencial do instituto. A jurisdicionalidade da arbitragem, segundo a teoria jurisdicional, repousa nas atribuies de julgar litgios, que ao rbitro so conferidas, proferindo sentenas revestidas da qualidade de ttulo executivo judicial. Ressalte-se que as sentenas arbitrais no se submetem homologao judicial, o que refora a sua fora coativa independentemente da chancela estatal. Sem contar que ao rbitro aplicam-se os mesmos casos de impedimento e suspeio de juzes, conforme preconiza o artigo 14 da Lei n. 9.307/96. Para a teoria mista, a primeira fase da arbitragem contratual, tendo como base a conveno arbitral que decorre do acordo de vontade. A segunda fase jurisdicional, em que o rbitro ir dizer o direito aplicvel espcie, sendo certo que sua deciso dotada de fora coercitiva, gera trnsito em julgado, um ttulo executivo judicial e pe fim ao litgio como uma sentena judicial. Quer nos parecer que a teoria mista a que melhor compreende o instituto da arbitragem, uma vez que as premissas para o seu enquadramento no mbito da dicotomia do direito pblico ou privado se revelam precrias e insuficientes diante da complexidade dos fenmenos sociolgicos e jurdicos atuais.

3. OBJETO DA ARBITRAGEM

Impende ressaltar que, nos termos do artigo 1, da Lei n. 9.307/96, a utilizao da arbitragem est adstrita s pessoas capazes e aos direitos patrimoniais disponveis. Assim, todo aquele que for capaz de contrair direitos e obrigaes, na forma do artigo 9, do Cdigo Civil, poder valer-se da arbitragem para solucionar controvrsia relativa a direito patrimonial disponvel. De acordo com Mrcio Yoshida, entende-se o direito patrimonial disponvel como aquele que assegura o gozo ou fruio, ao arbtrio de seu titular, de uma riqueza ou qualquer bem, aprecivel monetariamente. (A arbitragem no mbito do Direito do Trabalho. In: GARCEZ, Jos Maria Rossani (coordenador) A arbitragem na era da globalizao. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 95).

4. CARACTERSTICAS GERAIS DA ARBITRAGEM

Dentre as inmeras caractersticas da arbitragem, seis apresentam-se como didaticamente hbeis a proporcionar uma leitura do instituto em comento. So elas: a celeridade, a informalidade do procedimento; a confiabilidade; a especialidade; a confidencialidade ou sigilo e a flexibilidade. Quanto celeridade, cumpre salientar a irrecorribilidade da sentena arbitral, peculiaridade que abrevia significativamente o curso do procedimento, sobretudo na esfera trabalhista, cujas demandas, na maioria das vezes, versam sobre verbas de carter alimentar. Atinente informalidade suficiente consignar que a soluo dos conflitos fundada precipuamente na ausncia de formas solenes, como as exigidas no processo comum. A simplificao dos atos processuais, no entanto, no quer significar o afastamento das garantias fundamentais e do devido processo legal. A confiabilidade, por evidente, refere-se possibilidade de as prprias partes escolherem o rbitro, o que faz com que este traga consigo maior legitimidade, por no ser imposto pelo Estado, mas decorrente da autonomia da vontade dos litigantes.

Relativamente especialidade, certo que as partes podem optar livremente pela indicao de um julgador de seus conflitos dentre especialistas das diversas reas especficas do conhecimento jurdico e cientfico, elegendo o da sua maior confiana. Essa prerrogativa representa um elemento de maior conforto para as partes, que, em tese, podem buscar os melhores especialistas ou um rbitro que goze de boa reputao, da credibilidade e preferncia dos litigantes. Ao juiz, naturalmente, faltam esses conhecimentos, supridos por peritos que, no entanto, no tm responsabilidade da deciso, que inteiramente do magistrado, de acordo com o princpio do livre convencimento motivado. Se por um lado exige-se da justia pblica a publicidade dos seus atos (artigo 5, inc. LX, da Constituio Federal), na justia privada faz-se presente o carter sigiloso e confidencial do deslinde do conflito de interesses. O exame dos autos do procedimento arbitral no franqueado aos interessados, seno com o expresso consentimento das partes. No que tange flexibilidade, importa dizer que a arbitragem poder ser de direito ou de equidade, a critrio das partes, que podem escolher livremente as regras de direito que sero aplicadas, desde que no haja violao aos bons costumes e ordem pblica, assim como podero convencionar que a arbitragem se realize com base nos princpios gerais de direito, nos usos e costumes e nas regras internacionais de comrcio.

5. PREVISO LEGAL

Em 23 de setembro de 1996, foi sancionada a Lei n. 9.307, que disciplinou por completo a arbitragem no Brasil, dando novo alento sua utilizao. No mbito do Direito do Trabalho, afora a previso constitucional do artigo 114, h previso da arbitragem na Lei de Greve (artigos 3 e 7 da Lei n 7.383/89) e no artigo 4, da Lei n. 10.101/2000, que dispe sobre a participao dos trabalhadores nos lucros ou resultados da empresa 1 .
1

OTribunalRegionaldoTrabalhodeSoPaulo,inclusive,jsepronuncioufavorvelpossibilidadedesua

utilizaonombitodasrelaestrabalhistas,senovejamos:aatualredaodospargrafos1e2doart.114 daCFcomalteraopromovidapelaEmendaConstitucionaln45/2004prevexpressamenteapossibilidadede submissodosconflitoscoletivosentresindicatosdosempregadoresedeempregados,ouentresindicatosdos empregadoseempresasarbitragem,nadadispondoacercadosconflitosindividuais.Noentanto,osilnciodo legisladorlevaacrerquepossvelsubmeterosdissdiosindividuaistrabalhistasarbitragememrelaoaos

6. A CONSTITUCIONALIDADE DA LEI N. 9.307/96

A edio da Lei n. 9.307/96 ensejou diversos questionamentos no que diz respeito constitucionalidade de alguns de seus dispositivos. A seguir examinaremos as questes mais contundentes. Em primeiro lugar, cumpre examinar a arbitragem luz do artigo 5, XXXV, da Constituio Federal, que consubstancia o princpio do acesso justia, segundo o qual a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. O segundo ponto reside na suposta ofensa ao implcito princpio do duplo grau de jurisdio, na medida em que as sentenas arbitrais seriam, em tese, irrecorrveis. Por fim, questiona-se acerca da ofensa ao princpio do juiz natural, no sentido de que ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente (artigo 5, LIII, CF). Contrapem-se s assertivas acima enumeradas os seguintes argumentos: a lei no impe o juzo arbitral, apenas faculta tal opo s partes, como uma alternativa dentre outras para a soluo de litgios. No que concerne ofensa ao duplo grau de jurisdio, deve-se recordar que no est prevista expressamente na Constituio Federal tal garantia, de modo que legislao infraconstitucional dado limitar a recorribilidade das decises. Contesta-se a alegada ofensa ao princpio do juiz natural esclarecendo que, tambm na arbitragem, o rbitro a quem as partes atriburam competncia para decidir eventual litgio conhecido com antecipao. Importante assentar que o Supremo Tribunal Federal afastou a alegada inconstitucionalidade das objees acima articuladas, o que confere maior estabilidade utilizao da arbitragem como meio heterocompositivo alternativo de soluo de conflitos, in verbis:

EMENTA: 3. Lei de Arbitragem (L. 9.307/96): constitucionalidade, em tese, do juzo arbitral; discusso incidental da constitucionalidade de vrios dos tpicos da nova lei, especialmente acerca da compatibilidade, ou no, entre a execuo judicial especfica para a soluo de futuros conflitos da clusula compromissria e a garantia constitucional da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio (CF, art. 5,

direitospatrimoniaisdisponveis.MesmoporqueamediaoquesefazatravsdasComissesdeConciliaoPrvia, muitoemboranotenhaprevisoconstitucional,aceita.Idnticoraciocniodeveserempregadoemrelao arbitragem.Ademais,oescopodaLein9.307/1996depacificaosocialharmonizasefinalidadedoDireitodo Trabalho(TRT2,RO.n00417200604802005,12T,rel.MarceloFreireGonalves,DJ28.03.02).


XXXV). Constitucionalidade declarada pelo plenrio, considerando o Tribunal, por maioria de votos, que a manifestao de vontade da parte na clusula compromissria, quando da celebrao do contrato, e a permisso legal dada ao juiz para que substitua a vontade da parte recalcitrante em firmar o compromisso no ofendem o artigo 5, XXXV, da CF. Votos vencidos, em parte, includo o do relator, que entendiam inconstitucionais a clusula compromissria - dada a indeterminao de seu objeto - e a possibilidade de a outra parte, havendo resistncia quanto instituio da arbitragem, recorrer ao Poder Judicirio para compelir a parte recalcitrante a firmar o compromisso, e, conseqentemente, declaravam a inconstitucionalidade de dispositivos da Lei 9.307/96 (art. 6, pargrafo nico; 7 e seus pargrafos e, no art. 41, das novas redaes atribudas ao art. 267, VII e art. 301, inciso IX do C. Pr. Civil; e art. 42), por violao da garantia da universalidade da jurisdio do Poder Judicirio. Constitucionalidade - a por deciso unnime, dos dispositivos da Lei de Arbitragem que prescrevem a irrecorribilidade (art. 18) e os efeitos de deciso judiciria da sentena arbitral (art. 31). (STF, Ag. Reg. na sentena estrangeira n. 5.206-7/EP, Tribunal Pleno, Relator Min. Seplveda Pertence, DJ 30.04.04, p. 29).

7. A ARBITRAGEM NOS CONFLITOS TRABALHISTAS

No h bice utilizao da arbitragem no mbito dos conflitos coletivos de trabalho, em razo de expressa previso constitucional (artigo 114, 1, CF) 2 . A celeuma se instala quando se propugna utilizar a arbitragem em dissdios individuais de trabalho, sob os argumentos a seguir explicitados: (a) as normas trabalhistas so irrenunciveis;

(b) o artigo 114 da Constituio Federal faz aluso apenas arbitragem nos conflitos coletivos, sendo certo que a artigo 643 da CLT que determina que os litgios oriundos das relaes entre empregados e empregadores devero ser dirimidos pela Justia do Trabalho;

(c) existncia de inafastvel desequilbrio de foras entre o empregador e o trabalhador, tanto na celebrao da conveno de arbitragem como na concretizao do procedimento arbitral.

Nessesentido:TRT10R3TROn1247/2005.005.10.003Rel.MrciaMazoniCrcioRibeiroDJ10.11.06 p. 31; TRT 15 R. Proc. 1048 200403215000RO Ac. 9503/06 11 C Rel. Flvio Nunes Campos DOESP 3/03/06eTRT2,RO.n00417200604802005,12T,rel.MarceloFreireGonalves,DJ28.03.02.
2

De outro lado, parte da doutrina contesta as restries supra descritas, apresentando os fundamentos adiante: (a) os direitos trabalhistas, como regra geral, so patrimoniais disponveis. O fato de existirem normas de ordem pblica no Direito do Trabalho no implica dizer que todos os direitos trabalhistas so irrenunciveis. Alguns direitos na esfera trabalhistas so indisponveis, como os direitos da personalidade do trabalhador, difusos, coletivos e tambm os relacionados com as normas que se referem medicina, segurana e ao meio ambiente do trabalho. No campo do Direito do Trabalho existem normas imperativas que no excluem a vontade privada, mas a cercam de garantias para assegurar sua livre formao e manifestao (PL ROGRIGUEZ, Amrico. Princpios de Direito do Trabalho. 3 ed., So Paulo: LTr, 2000, p. 151);

(b) a simples omisso da Constituio Federal no artigo 114 no induz, de forma alguma, concluso de que h vedao implcita de sua adoo no mbito dos conflitos individuais de trabalho. Sustentam que o princpio da legalidade assegura a licitude do procedimento arbitral nesse tipo de relao jurdica, haja vista que a Constituio tampouco contm dispositivo autorizando a arbitragem de litgios cveis e comerciais e nem precisa, porquanto o princpio da legalidade prev que as proibies no se presumem da omisso da lei, nos termos do artigo 5, II, CF. (YOSHIDA, Mrcio. op. cit., p. 91);

(c) no que se refere ao desequilbrio de foras na celebrao da conveno arbitral, a cumpre dizer que a viabilidade do instituto varia de acordo com o momento da celebrao da conveno de arbitragem. A partir dessas consideraes, parece-nos incabvel a aplicao do instituto no ato da assinatura do contrato de trabalho no sendo, portanto, vlida a incluso de clusula compromissria de arbitragem no contrato individual de trabalho, por restar evidente que o trabalhador renunciaria aos seus direitos para viabilizar a contratao. No curso do pacto laboral, tambm entendemos incabvel, pois nesse momento quase certo que o trabalhador, hipossuficiente, ver-se-ia pressionado pelo empregador, detentor do poder econmico, a renunciar aos seus direitos em prol da manuteno do emprego.

Na fase ps-contratual, a arbitragem revela-se apropriada, uma vez que o trabalhador no se encontra mais sujeito s presses do empregador, podendo, de comum acordo com este, optar entre a jurisdio estatal e a arbitragem, para ver solucionado o litgio trabalhista. Considerando a posio desvantajosa da grande maioria dos trabalhadores em relao aos empregadores, a arbitragem, nos dissdios individuais, dever se revestir de algumas cautelas, para que no se transforme em um meio de burlar as normas trabalhistas de proteo ao empregado. Sendo assim, a viabilidade desse instituto implica a observncia de certas regras, como a reflexo sobre a condio pessoal e profissional do trabalhador. A par disso, recomenda-se seja a conveno arbitral inserida em acordos ou convenes coletivas de trabalho, a fim de compensar a desvantagem do trabalhador em relao ao empregador pela intervenincia do sindicato, cuja funo maior proteger os interesses da classe trabalhadora que representa.

BIBLIOGRAFIA

CARMONA, Carlos Alberto. Arbitragem e processo: um comentrio Lei n. 9.307/96. So Paulo: Malheiros, 1998. GARCEZ, Jos Maria Rossani (coordenador). A arbitragem na era da globalizao. Rio de Janeiro: Forense, 1999. MARTINS, SRGIO PINTO. Direito processual do trabalho. 20 ed., So Paulo: Atlas, 2003.

NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Curso de direito processual do trabalho. 19 ed., So Paulo: Saraiva, 1999. YOSHIDA, Mrcio. Arbitragem trabalhista um novo horizonte para a soluo dos conflitos laborais. So Paulo: LTr, 2006.