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Questes sobre o Seminrio I - Teoria Geral do Processo Tributrio Aluno: Joo Victor Teixeira Galvo 1. Que norma jurdica?

? E norma jurdica processual? possvel falarmos em autonomia do direito processual em relao ao direito material? Podemos falar na existncia de um Direito Processual Tributrio? Em que sentido?

Norma jurdica a estrutura fundamental do Direito, onde existem preceitos e valores que vo compor a Ordem Jurdica. Uma norma ser jurdica se, e somente se, pertencer ao sistema jurdico-normativo, ou seja, basta que tenha sido produzida por autoridade competente. A norma jurdica vem para determinar a orientao a ser tomada em todos os atos jurdicos, dessa maneira impe a forma de organizao da sociedade e do Estado, impondo tambm as pessoas que a infringem, as penalidades previstas. Por sua vez a norma jurdica processual, estipula as regras

pertinentes aos procedimentos processuais, no se aplicando as regras de direito material. O objeto das normas processuais estipular o modo processual de resolver os conflitos e controvrsias, o que ocorrer mediante atuao de um juiz, pessoa detentora dos poderes necessrios para resolvlos, e das prprias partes, pessoas que possuem a faculdade e poderes destinados juiz. No possvel falarmos em autonomia do direito processual ao direito material, pois, o direito processual busca a efetivao prtica do direito material ora violado na esfera jurisdicional. Necessrio salientar que para cada espcie de direito subjetivo existe uma forma correspondente de tutela jurisdicional especfica. defesa de seus direitos, que ficam sujeitos autoridade do

2) Diz-se que lide o conflito de interesses qualificado por uma pretenso resistida. Desmitificando tal conceito, pergunta-se: Que lide (conflito)? Como se constitui (juridicamente)? H lide (conflito) tributria?

Lide,

consiste em

um conflito de interesses qualificado, onde

presumi-se uma pretenso resistida, ou seja, conflitos intersubjetivos, que abalam a paz social e os valores humanos juridicamente relevantes. Necessrio salientar que em casos como alguns processos cautelares, e tambm em casos de jurisdio voluntaria como exemplo, no haver pretenso resistida, apenas a sua presuno. H que salientar tambm que prprio conceito jurdico de conflito foi estabelecido pela Constituio Federal em seu art. 5 como leso ou ameaa de leso a direito. Partindo do Princpio Constitucional inserto no art. 5,XXXV da CF:"a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa de leso a direito" podemos dizer que a lide se constitui juridicamente quando uma pessoa utiliza seu direito subjetivo de provocao do Poder Judicirio (direito Constitucional de ao-petio), no entanto, para que essa lide possa ser aceita pelo Poder Judicirio, dever atender aos requisitos da lei e as condies da ao. inarredvel a existncia de lides tributrias, sendo certo que na

esfera tributria, para se buscar a efetivao prtica do Direito Material de qualquer uma das partes, se faz necessria a aplicao dos institutos instrumentais tributrios. De forma que as normas e os princpios que norteiam as demandas do direito tributrio, contm particularidades que diferenciam as maneiras em que as demandas triburias sero processadas e decididas.

3. Que jurisdio? Poder-se-ia falar em jurisdio tributria? possvel afirmar que os tribunais administrativos exercem funo jurisdicional? Em que sentido? Jurisdio o poder que o Estado detm para aplicar o direito a um determinado caso, com o objetivo de solucionar conflitos de interesses, de forma que ir resguardar a ordem jurdica e a autoridade da lei. Necessrio destacar que a jurisdio somente poder ser exercida se houver ato de provocao, pois somente presta-se regulao de uma norma jurdica voltada preservao ou reparao de direito subjetivo violado, ou que esteja sob ameaa de violao. Isso posto, toda vez que o Estado, exercer atividade voltada apreciao de leso ou ameaa de leso a direito, destinada a resoluo se um conflito, que tenha interesse ao Estado mesmo que essa atividade seja exercida no Poder Legislativo ou Executivo, estar exercendo atividade jurisdicional. Por sua vez, podemos falar em jurisdio tributria, quando pudermos identificar um rgo estatal com atribuies voltadas composio de conflitos tributrios, ex: tribunais administrativos especficos, destinados

exclusivamente a apreciao de conflitos tributrios das Pessoas Polticas que integram a Federao. Necessrio tambm destacar que esses tribunais so obrigados a respeitar Princpios Constitucionais como o contraditrio e a ampla defesa, portanto possuem credibilidade o que tambm se d, pelo alto grau de tecnicidade decisria.

4. Que processo? E procedimento? Qual a relevncia dessa distino no mbito do contencioso judicial tributrio? E no contencioso administrativo fiscal? Processo, em sentido amplo, determina a competncia dos juzes e a prpria organizao judiciria no que tange aos procedimentos judiciais. Em sentido estrito, o meio pelo qual se operam os instrumentos destinados a resoluo da lide, sendo dessa maneira a ordem dos procedimentos adotados at o cumprimento da finalidade. Necessrio salientar que por meio do processo o direito material se efetiva. Procedimento diz respeito a todos os atos prescritos na legislao para se chegar pretenso do cliente, ou seja, so os meios (dispostos no dirito processual) adotados para se chegar no fim a que se pretende. Essa distino se faz relevante no mbito do judicial tributrio na medida em que possvel detectarmos diversas leis mesmo que esparsas que podem ter aplicao no mbito judicial tributrio, mesmo que no tenham a finalidade especfica de atingir a composio de conflitos. Quanto ao contencioso administrativo, so relevantes para podermos identificar normas administrativas produzidas por diversas pessoas jurdicas de Direito Pblico (Unio, Estados e Municpios), bem como as normas de contedo pragmtico a serem adotadas em seu contencioso fiscal.. Verifica-se ainda no sentido, de adotarmos o procedimento correto, pois para se defender uma mesma pretenso, como por exemplo, a ilegalidade de uma cobrana, adotam-se procedimentos distintos em cada esfera (administrativa e judicial).

5. Definir e relacionar os chamados pressupostos de existncia (constituio) e de desenvolvimento do processo. A citao ato indispensvel existncia do processo judicial?

Os pressupostos de existncia do processo se resumem propositura da ao perante o rgo competente para exercer a funo jurisdicional, ou seja, basta o interessado ingressar com a petio inicial perante um rgo competente a receb-la para que o processo exista. J os pressupostos para o desenvolvimento do processo seriam a competncia do juzo, a capacidade processual, postulatria e para ser parte, a citao vlida e a petio inicial que preencha os requisitos estabelecidos no artigo 282 do CPC. A petio inicial a pea que d incio ao processo que deve preencher os requisitos processuais (juzo a qual se dirige, a qualificao das partes, os fatos e fundamentos da pretenso, o pedido, valor da causa, provas que se pretende produzir e requerimento para citao do ru). Ao preencher os requisitos processuais, ela se torna apta para o

desenvolvimento do processo. Isso posto, a citao no um ato indispensvel existncia do processo judicial, tendo em vista que o processo j existe e vlido, sendo possvel termos at sentena em um processo sem que haja citao, ex. Cautelar de arresto, e nos casos de julgamento liminar previstos no art. 285A do CPC. No entanto a citao indispensvel para se estabelecer a relao jurdica processual prevista na constituio (relao jurdica angular entre autor, juiz e ru). com a formalizao da relao jurdica processual, que efetivamente se constitui a relao dialtica prevista no texto

Constitucional, pois para tanto, necessrio se faz exerccio do contraditrio e da ampla defesa.

6. Que ao? Definir e relacionar condies da ao e elementos identificadores da ao. Poder-se-ia falar em aes tipicamente tributrias? D exemplos. Ao seria o direito que a pessoa tem de provocar o Estado para a prestao jurisdicional, com o intuito de ter sua pretenso atendida. As condies da ao so as seguintes: Legitimidade das partes somente aqueles que possuem a titularidade de uma determinada relao jurdica de direito material que podem demandar em juzo a respeito dessa relao. Excepcionalmente a lei poder ser permitir a um terceiro demandar em juzo sobre a relao jurdica estabelecida entre as partes para preservar o direito alheio. Interesse de agir verifica-se se havia, efetivamente, a necessidade da tutela jurisdicional e, ainda, se utilizou do mtodo adequado. Possibilidade jurdica do pedido Por fim, verifica-se se o pedido , juridicamente, possvel, ou seja, basta que o motivo do pedido no esteja expressamente excludo do ordenamento jurdico. J os elementos identificadores da ao so as partes, o pedido e a causa de pedir. Onde as partes so as pessoas envolvidas no litgio (autor e ru). O pedido o objeto da ao, ou seja, aquilo que o autor pretende em face do ru que pode ser uma obrigao de dar, fazer ou no fazer. J a causa de pedir seria a fundamentao da pretenso do autor, seria o motivo de se ingressar com a demanda. Podemos falar em lides tipicamente inexistncia tributrias de dbito como exemplo e a da ao de declarao de de

tributrio

ao

anulatria

deciso

administrativa denegatria de restituio de pagamento indevido de tributo.

7. Contribuinte ingressa com ao de repetio de indbito contra a Fazenda Pblica do Estado de So Paulo, visando restituio de ICMS pago indevidamente, tendo juntado na petio inicial as respectivas guias de recolhimento. Foi proferida sentena de primeira instncia julgando improcedente a ao por entender o juiz que os dispositivos legais atacados pelo autor no continham qualquer mcula e que, portanto, o tributo no foi recolhido indevidamente. Contra os termos dessa deciso o autor apelou alegando to somente que os dispositivos legais continham vcios e requerendo, com isso, a reforma da sentena de primeira instncia. Ao ser julgado o recurso de apelao, foi a ele dado provimento pelo Tribunal, tendo sido reconhecido o recolhimento indevido em razo das ilegalidades/ inconstitucionalidades dos dispositivos que instituram o tributo. Contra esse acrdo a Fazenda do Estado interps recurso especial alegando que a deciso deveria ser reformada, tendo em vista no ser o autor parte legtima para ingressar com a ao, em razo do que dispe o art. 166 do CTN e que s teria legitimidade aquele que assumiu o encargo do tributo. Nesse sentido indaga-se: A) O reconhecimento, por parte do juiz, da ausncia dos requisitos prescritos no art. 166 do CTN deve dar causa extino do processo com resoluo de mrito (improcedncia do pedido, art. 269, I, do CPC) ou sem resoluo de mrito, por ausncia de legitimidade ativa (art. 267, VI, do CPC) (ver anexo I)? No caso em tela trata-se de tributo indireto, onde o contribuinte real o consumidor da mercadoria objeto da operao e portanto contribuinte de fato, onde a empresa (contribuinte de direito) apenas repassa no valor da mercadoria o tributo recolhido, portanto no h que se falar em ilegitimidade ativa com base no art. 166 do CTN, pois, este artigo apenas incide efeitos nos tributos diretos, portanto a sentena em tela tem que ser uma deciso definitiva de mrito, com fulcro no art. 269, I do CPC. B) Deve o Superior Tribunal de Justia, em recurso especial, conhecer da alegao de ilegitimidade invocando o pargrafo 3 do artigo 267 do CPC, mesmo que tal matria no tenha sido apreciada pelo Tribunal a quo? Para responder da questo, analisar os contedos dos arts. 267, 3 do CPC, 105, III, da CF, bem como dos acrdos anexos (ver anexo II). No dever o STJ conhecer da alegao de ilegitimidade, pois no caso em tela temos que fazer uma anlise hermenutica onde o comando inserto no pargrafo 3 do artigo 267 do CPC uma norma infraconstitucional, alm de ser norma geral e abstrata e portanto no pode prevalecer sobre norma constitucional do art. 105, III, da CF (superior hierarquicamente) e que trata de sobre assunto especfico. No obstante o STJ ainda tem sumulado (smula 211 STJ) o entendimento de que ainda que seja matria de ordem pblica, deve haver o prequestionamento pelo juzo a quo, o que no houve no caso em tela.

C) Se, em momento posterior denegao do pedido de restituio (por ausncia dos requisitos do art. 166, do CTN), o contribuinte de direito obtiver autorizao expressa do contribuinte de fato para repetir o indbito, a ao de repetio do indbito poder ser proposta novamente? Ao no poder ser proposta novamente, tendo em vista a deciso de mrito (art. 269, I do CPC), onde a nica hiptese se rediscusso da matria seria quanto a uma mudana de fato ou de direito onde seria admitida ao rescisria. D) Tendo o ru obtido sentena favorvel em relao matria de mrito, h interesse para recorrer ao Tribunal de Justia quanto questo da legitimidade? Em caso positivo, qual seria o veculo apropriado? No h ao ru interesse recursal, pois, a sentena lhe foi favorvel. No entanto, o ru poder ingressar com Embargos Declaratrios. E mesmo no sendo sucumbente o ru poder ainda alegar a matria de ordem pblica em sede de recurso adesivo.