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Procedimentos especiais do Cdigo de Processo Civil Juizados Especiais

Tomo

II

CASSIO SCARPINELLA BUENO


Mestre, Doutor e Livre-docente em Direito Processual Civil pela Faculdade de Direito da PUCSP. Professor de Direito Processual Civil nos cursos de Graduao, Especializao, Mestrado e Doutorado da Faculdade de Direito da PUCSP. Diretor de Relaes Institucionais. Membro do Instituto Brasileiro de Direito Processual, do Instituto Iberoamericano de Direito Processual e da Associao Internacional de Direito Processual. Advogado.

Procedimentos especiais do Cdigo de Processo Civil Juizados Especiais

Tomo

II

2011

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Dados Internacionais de Catalogao na Publicao (CIP) (Cmara Brasileira do Livro, SP, Brasil) Bueno, Cassio Scarpinella Curso sistematizado de direito processual civil : procedimentos especiais do Cdigo de Processo Civil ; Juizados Especiais, vol. 2, tomo II / Cassio Scarpinella Bueno. So Paulo : Saraiva, 2011. 1. Processo civil I. Ttulo. 10-07890 ndice para catlogo sistemtico: 1. Direito processual civil 347.9 CDU-347.9

Diretor editorial Antonio Luiz de Toledo Pinto Diretor de produo editorial Luiz Roberto Curia Gerente de produo editorial Lgia Alves Assistente editorial Rosana Simone Silva Assistente de produo editorial Clarissa Boraschi Maria Preparao de originais Ana Cristina Garcia Maria de Lourdes Appas Arte e diagramao Cristina Aparecida Agudo de Freitas Aldo Moutinho de Azevedo Reviso de provas Rita de Cssia Queiroz Gorgati Maria Regina Machado Servios editoriais Carla Cristina Marques Elaine Cristina da Silva Capa Muiraquit Editorao Grfica

Data de fechamento da edio: 4-10-2010


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Sim, sei bem Que nunca serei algum. Sei de sobra Que nunca terei uma obra. Sei, enfim, Que nunca saberei de mim. Sim, mas agora, Enquanto dura esta hora, Este luar, estes ramos, Esta paz em que estamos, Deixem-me crer O que nunca poderei ser. (Ricardo Reis)

Ao Dr. Antnio Luiz de Toledo Pinto porque, graas a ele, este Curso . E sempre, desde sempre, e retroativamente, a Elas porque sermos preciso. No fosse assim, nada seria; nada teria razo para ser (***)

ABREVIATURAS
AASP ACi ADI AgRg no Ag AgRg no REsp AI-AgR AIRR Ap Boletim AASP CC coord. DL Des. DJ DJe ed. EDcl no RE j. m. v. j.un. MC Min. n. ns. org. p. PLS Rcl rel. RE RE-AgR RE-ED REsp Associao dos Advogados de So Paulo Apelao Cvel Ao Direta de Inconstitucionalidade Agravo Regimental no Agravo de Instrumento Agravo Regimental no Recurso Especial Agravo Regimental no Agravo de Instrumento Agravo de Instrumento em Recurso de Revista Apelao Boletim da Associao dos Advogados de So Paulo Conflito de Competncia coordenao Decreto-lei Desembargador(a) Dirio da Justia Dirio da Justia Eletrnico edio Embargos de Declarao no Recurso Extraordinrio julgamento por maioria de votos julgamento unnime Medida Cautelar Ministro(a) nmero nmeros organizador(es) pgina(s) Projeto de Lei no Senado Reclamao relator(a) Recurso Extraordinrio Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio Embargos de Declarao no Recurso Extraordinrio Recurso Especial

ss. STF STJ TJSP TST v. vol.

seguintes Supremo Tribunal Federal Superior Tribunal de Justia Tribunal de Justia do Estado de So Paulo Tribunal Superior do Trabalho ver volume

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NDICE
Abreviaturas ............................................................................................ INTRODUO 1. 2. 3. 4. Consideraes iniciais ....................................................................... Competncia legislativa (art. 24, XI, da CF) .................................... A terminologia empregada ............................................................... Plano do volume ................................................................................ PARTE I PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO CONTENCIOSA Captulo 1 Ao de consignao em pagamento ........................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Hipteses de cabimento .................................................................... 2.1. Consignao quando houver dvida sobre o credor ............... 2.2. Outras hipteses de consignao em pagamento .................... 3. O depsito extrajudicial de dinheiro ................................................ 4. Petio inicial ..................................................................................... 4.1. Pedido ......................................................................................... 4.2. Foro competente ........................................................................ 4.3. Consignao de coisa ................................................................. 5. Contestao ....................................................................................... 5.1. Pedido do ru ............................................................................. 6. Julgamento ......................................................................................... 6.1. Efeitos anexos ............................................................................. 7. Procedimento do resgate do aforamento ...................................... Captulo 2 Ao de depsito ............................................................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Petio inicial ..................................................................................... 3. Contestao ....................................................................................... 4. Sentena e seu cumprimento ............................................................ 4.1. Perdas e danos ............................................................................ Captulo 3 Ao de anulao e substituio de ttulos ao portador 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Anulao e substituio do ttulo ..................................................... 2.1. Petio inicial e legitimidade passiva ........................................ 37 37 38 38 41 41 43 44 45 45 46 47 49 51 51 52 52 53 54 54 55 56 56 57 57 21 27 31 33 9

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2.2. Especificamente a posio do devedor ..................................... 2.3. Defesas ........................................................................................ 2.4. Sentena ..................................................................................... 3. Destruio parcial do ttulo .............................................................. 4. Restituio do ttulo .......................................................................... Captulo 4 Ao de prestao de contas ......................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Por iniciativa de quem exige a prestao .......................................... 3. Por iniciativa do obrigado a prestar contas ...................................... 4. A forma de as contas serem prestadas .............................................. 5. Saldo credor ....................................................................................... 6. Prestao de contas em apenso ......................................................... Captulo 5 Aes possessrias ........................................................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. As aes possessrias como procedimento especial .................. 3. Caractersticas .................................................................................... 3.1. Aes dplices ......................................................................... 3.2. Aes executivas lato sensu ..................................................... 4. Petio inicial ..................................................................................... 4.1. Legitimidade ativa e passiva ...................................................... 5. Audincia de justificao .................................................................. 5.1. Pessoas de direito pblico ......................................................... 6. Citao ............................................................................................... 7. Contestao e comportamentos do ru ........................................... 8. Interdito proibitrio .......................................................................... 9. Sentena e fase recursal ..................................................................... 10. Aes possessrias e movimentos sociais ou grevistas ................... Captulo 6 Ao de nunciao de obra nova .................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Hipteses de cabimento e legitimidade ativa ................................... 3. Embargo extrajudicial ....................................................................... 4. Petio inicial ..................................................................................... 5. Tutela preventiva e antecipada .......................................................... 6. A retomada da obra ........................................................................... 7. Procedimento .................................................................................... 8. Sentena .............................................................................................

58 59 59 60 61 61 61 63 64 65 65 66 66 66 69 71 71 72 73 74 75 76 77 78 78 79 81 82 82 82 85 86 87 89 90 91

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Captulo 7 Ao de usucapio de terras particulares .................... 92 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 92 2. Procedimento especial? ..................................................................... 96 3. Petio inicial ..................................................................................... 97 4. Legitimidade ativa ............................................................................. 98 5. Legitimidade passiva ......................................................................... 98 6. Citao e defesa ................................................................................. 99 7. Interveno de terceiros .................................................................... 100 8. Sentena ............................................................................................. 101 Captulo 8 Ao de diviso e de demarcao de terras particulares 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. A ao de demarcao .................................................................... 2.1. Petio inicial ............................................................................. 2.2. Legitimidade ativa e passiva ...................................................... 2.3. Citao e defesas ........................................................................ 2.4. Fase instrutria .......................................................................... 2.5. Fase decisria ............................................................................. 2.6. A demarcao propriamente dita ............................................. 2.7. Confinantes ................................................................................ 3. A ao de diviso ............................................................................ 3.1. Petio inicial ............................................................................. 3.2. Legitimidade ativa e passiva ...................................................... 3.3. Citao e defesas. Fase instrutria ............................................ 3.4. Fase decisria ............................................................................. 3.5. A diviso propriamente dita ..................................................... 3.6. Confinantes ................................................................................ Captulo 9 Inventrio e partilha ..................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Incio do inventrio e legitimados a requer-lo ............................... 3. O inventariante .................................................................................. 3.1. Atribuies do inventariante ..................................................... 3.2. Remoo do inventariante ........................................................ 4. Primeiras declaraes ........................................................................ 5. Citaes, intimaes e defesas .......................................................... 5.1. Herdeiro preterido ..................................................................... 5.2. A oitiva da Fazenda Pblica ...................................................... 6. Avaliao e clculo do imposto ......................................................... 7. Colao .............................................................................................. 102 102 104 105 106 106 108 108 109 113 114 114 115 115 115 116 120 121 121 122 123 124 125 126 127 128 129 130 131

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8. Pagamento das dvidas ...................................................................... 9. Partilha ............................................................................................... 9.1. Correo da partilha .................................................................. 9.2. Partilha amigvel ....................................................................... 9.3. A resciso da sentena da partilha ............................................ 10. Arrolamento ..................................................................................... 10.1. Arrolamento sumrio .............................................................. 11. Disposies gerais ............................................................................ 11.1. Durao das medidas cautelares ............................................. 11.2. Sobrepartilha dos bens ............................................................ 11.3. Curador especial ...................................................................... 11.4. Falecimento de cnjuge suprstite e de herdeiros antes da partilha .................................................................................... 12. A petio de herana ..................................................................... 13. O inventrio extrajudicial ................................................................ 14. Dispensa de inventrio e arrolamento ............................................ Captulo 10 Embargos de terceiro .................................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Finalidade .......................................................................................... 3. Cognio ............................................................................................ 4. Legitimidade ativa ............................................................................. 5. Legitimidade passiva ......................................................................... 6. Prazo .................................................................................................. 7. Competncia ...................................................................................... 8. Petio inicial ..................................................................................... 9. Citao e defesa ................................................................................. 10. Sentena ............................................................................................ 11. Fase recursal ...................................................................................... 12. Coisa julgada .................................................................................... Captulo 11 Habilitao ................................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Legitimidade ativa ............................................................................. 3. Legitimidade passiva, citao e defesa .............................................. 4. Procedimento .................................................................................... 5. Dispensa da habilitao ..................................................................... 6. Prosseguimento do processo ............................................................. 7. Habilitao nos Tribunais .................................................................

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Captulo 12 Restaurao de autos .................................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. O pedido ............................................................................................ 3. Contraditrio e instruo ................................................................. 4. Julgamento ......................................................................................... 5. No mbito dos Tribunais .................................................................. Captulo 13 Vendas a crdito com reserva de domnio ................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. A cobrana das parcelas vencidas e vincendas ................................. 3. A restituio da coisa vendida .......................................................... Captulo 14 Ao monitria ............................................................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Cabimento ......................................................................................... 3. Juzo de admissibilidade da petio inicial ...................................... 4. Mandado inicial e citao ................................................................. 5. Cumprimento do mandado monitrio ........................................... 6. Os embargos ...................................................................................... 7. No apresentao ou rejeio dos embargos ................................... 8. Etapa executiva .................................................................................. 9. Fase recursal ....................................................................................... 10. Ao monitria no direito processual pblico ............................. PARTE II PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO VOLUNTRIA Captulo 1 Disposies gerais ......................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Jurisdio voluntria ......................................................................... 3. Jurisdio voluntria e o modelo constitucional do direito processual civil ....................................................................................... 4. O procedimento padro ................................................................. 4.1. Fase postulatria ........................................................................ 4.2. Fase instrutria .......................................................................... 4.3. Fase decisria ............................................................................. 5. Coisa julgada ...................................................................................... 6. Recursos ............................................................................................. 7. Efetivao ........................................................................................... 8. Interveno de terceiros ....................................................................

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Captulo 2 Alienaes judiciais ....................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Hipteses de cabimento .................................................................... 3. Contraditrio .................................................................................... 4. A avaliao ......................................................................................... 5. A alienao ......................................................................................... 6. Depsito e sentena ........................................................................... 7. Preferncias na aquisio .................................................................. Captulo 3 Separao consensual ................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Petio inicial ..................................................................................... 2.1. Competncia .............................................................................. 2.2. Converso do pedido contencioso em separao consensual ... 3. Oitiva dos cnjuges ........................................................................... 4. Sentena ............................................................................................. 5. Separao e divrcio extrajudiciais .................................................. Captulo 4 Testamentos e codicilo .................................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Abertura, registro e cumprimento ................................................... 3. Testamento particular ....................................................................... 4. Testamentos especiais e codicilo ....................................................... 5. Execuo do testamento .................................................................... 5.1. Atribuies do testamenteiro .................................................... 5.2. Remoo do testamenteiro ........................................................ Captulo 5 Herana jacente ............................................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Arrecadao ....................................................................................... 2.1. Diligncias de arrecadao ........................................................ 3. Curador .............................................................................................. 4. Edital .................................................................................................. 5. Converso em inventrio .................................................................. 6. Alienao de bens .............................................................................. 7. Declarao de vacncia ..................................................................... 8. O destino dos bens ............................................................................

196 196 197 198 198 198 199 200 200 200 201 203 204 204 206 206 208 208 208 210 211 212 212 213 213 213 214 214 215 216 217 217 218 218

Captulo 6 Bens dos ausentes .......................................................... 219 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 219

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2. 3. 4. 5. 6.

O reconhecimento da ausncia ......................................................... Arrecadao e editais ......................................................................... Curador .............................................................................................. Sucesso provisria ........................................................................... Regresso do ausente ..........................................................................

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Captulo 7 Coisas vagas ................................................................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Competncia ...................................................................................... 3. Depsito da coisa e publicao de editais ........................................ 4. Comparecimento do dono ................................................................ 5. No comparecimento do dono ......................................................... 6. Abandono da coisa ............................................................................ Captulo 8 Curatela dos interditos ................................................. 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Legitimados ativos ............................................................................. 3. Petio inicial ..................................................................................... 4. Citao e atitudes do interditando ................................................... 5. Percia ................................................................................................. 6. Sentena ............................................................................................. 7. Levantamento da interdio ............................................................. Captulo 9 Disposies comuns tutela e curatela .................... 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Nomeao do tutor ou curador ........................................................ 3. Remoo e dispensa de tutor ou curador ......................................... Captulo 10 Organizao e fiscalizao das fundaes ................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Criao da fundao .......................................................................... 2.1. Pedido inicial e procedimento .................................................. 3. Alterao do estatuto ......................................................................... 4. Extino da fundao ........................................................................ Captulo 11 Especializao da hipoteca legal ................................ 1. Consideraes iniciais ....................................................................... 2. Pedido ................................................................................................ 3. Arbitramento e avaliao .................................................................. 4. Oitiva dos interessados e sentena ....................................................

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PARTE III JUIZADOS ESPECIAIS Captulo 1 Juizados Especiais Cveis ................................................. 1. Consideraes iniciais ......................................................................... 1.1. O microssistema dos Juizados Especiais Cveis.......................... 1.2. Princpios ..................................................................................... 1.3. Atos processuais ........................................................................... 1.4. Juiz, conciliadores e juzes leigos................................................. 1.5. Conciliao e juzo arbitral ......................................................... 2. Competncia ....................................................................................... 2.1. Foro competente ......................................................................... 3. Partes.................................................................................................... 3.1. Capacidade postulatria ............................................................. 3.2. Interveno de terceiros .............................................................. 3.3. Ministrio Pblico ....................................................................... 4. Petio inicial....................................................................................... 4.1. Juzo de admissibilidade da petio inicial................................. 5. Citao ................................................................................................. 6. Posturas do ru .................................................................................... 7. Audincia de instruo e julgamento ................................................. 8. Fase instrutria .................................................................................... 9. Fase decisria ....................................................................................... 9.1. Extino do processo em julgamento de mrito........................ 10. Fase executiva .................................................................................... 10.1. Cumprimento de sentena ........................................................ 10.2. Execuo de ttulo extrajudicial ................................................ 11. Recursos ............................................................................................. 11.1. Recurso da sentena .................................................................. 11.2. Embargos de declarao ............................................................ 11.3. Recurso extraordinrio ............................................................. 11.4. Recurso de divergncia .............................................................. 11.5. Mandado de segurana contra ato judicial .............................. 12. Coisa julgada ..................................................................................... 13. Despesas ............................................................................................. 14. Tutela preventiva e tutela antecipada ............................................... 245 245 247 248 250 251 252 253 255 255 257 258 258 258 259 260 260 261 262 263 264 265 266 269 270 272 274 274 275 278 280 281 282

Captulo 2 Juizados Especiais Federais ............................................. 283 1. Consideraes iniciais ......................................................................... 283

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2. Competncia ....................................................................................... 3. Partes.................................................................................................... 4. Conciliador .......................................................................................... 5. Comunicaes processuais ................................................................. 5.1. Prazos .......................................................................................... 6. Fase instrutria .................................................................................... 7. Fase executiva ...................................................................................... 7.1. Obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa......................... 7.2. Obrigao de pagar quantia certa ............................................... 8. Recursos ............................................................................................... 8.1. Especialmente o pedido de uniformizao de jurisprudncia 8.2. Recurso extraordinrio ............................................................... 9. Tutela preventiva e antecipada ........................................................... Captulo 3 Juizados Especiais da Fazenda Pblica........................... 1. Consideraes iniciais ......................................................................... 1.1. Instalao ..................................................................................... 2. Competncia ....................................................................................... 3. Partes.................................................................................................... 4. Conciliador .......................................................................................... 5. Comunicaes processuais ................................................................. 5.1. Prazos .......................................................................................... 6. Fase instrutria .................................................................................... 7. Fase executiva ...................................................................................... 7.1. Obrigaes de fazer, no fazer ou entregar coisa ....................... 7.2. Obrigaes de pagar quantia ...................................................... 8. Recursos ............................................................................................... 8.1. Turmas recursais .......................................................................... 8.2. Especialmente o pedido de uniformizao de jurisprudncia 8.3. Recurso extraordinrio ............................................................... 9. Tutela preventiva e tutela antecipada .................................................

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Apndice 1 Pequeno glossrio de direito processual civil ................ 313 Apndice 2 Anteprojeto de Cdigo de Procedimentos em matria processual civil do Estado de So Paulo ........................ 320 Apndice 3 Anteprojeto de Novo Cdigo de Processo Civil (parcial) 337 Bibliografia consultada e citada .............................................................. 375 Sites consultados ...................................................................................... 385

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INTRODUO
1. CONSIDERAES INICIAIS
Grande desafio, se no o maior, para tratar dos procedimentos especiais com os quais se ocupa o Livro IV do Cdigo de Processo Civil e tambm com aqueles regulados pela legislao processual civil extravagante a total ausncia de um critrio que viabilize seu estudo como um todo. O seu estudo por partes, isto , dando destaque ao procedimento em si mesmo considerado, ato por ato, fato por fato, , destarte, o mtodo conscientemente eleito por este Curso para apresentao da matria ao longo do volume. Nessa perspectiva, alis, a matria aqui tratada no apenas um necessrio complemento para o que os tomos I e III tratam, mas tambm para a Parte III do vol. 4, que se volta ao exame dos procedimentos cautelares especficos. Muitos deles, alis, como l se demonstra, s podem ser chamados de cautelares merc de sua localizao no Cdigo de Processo Civil. Por isso, como quer justificar o Captulo 1 da Parte III do vol. 4, o seu estudo justificar-se dando destaque ao seu procedimento e no na (v) tentativa de buscar a sua natureza ontolgica. difcil, para evitar o emprego da palavra impossvel, esboar uma teoria geral para os procedimentos especiais. Louvvel a iniciativa de todos aqueles que apresentam uma mas, ao que tudo indica, aquela teoria geral no pode se distrair das linhas traadas pelo vol. 1 deste Curso, ao ensejo da construo da teoria geral do direito processual civil (e no, apenas e to somente, do processo; muito menos do procedimento). No mximo, o caso de buscar distino entre o que (ou pode ser) procedimento especial de jurisdio contenciosa e o que (ou pode ser) procedimento especial de jurisdio voluntria. Uma tal distino, contudo, no tem como se afastar, porque de atuao do Estado-juiz se trata em um e em outro caso, do modelo constitucional do direito processual civil. certo que o legislador pode subtrair parcela de competncias hoje reservadas ao Estado-juiz sem que agrida o art. 5o, XXXV, da Constituio Federal. o que se deu com a Lei n. 11.441/2007, que autorizou, em algumas especficas situaes, que o inventrio (art. 982; v. n. 13 do Captulo 9 da Parte I) e a partilha de bens, bem como a separao e o divrcio consensuais fossem realizadas por escritura pblica (art. 1.124-A; v. n. 5 do Captulo 3 da Parte II). Isto, contudo, s quer significar que, na exata

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medida em que aquela finalidade pode ser obtida sem a necessria interveno do Estado-juiz, outros so os princpios governantes da atuao do direito material. No, contudo, quando ele, o Estado-juiz, que tem e, na maioria das vezes, precisa ter a sua inrcia rompida para se manifestar sobre um pedido de tutela jurisdicional que lhe formulado por algum (v. n. 3 do Captulo 1 da Parte II). A reflexo de Calmon de Passos, a respeito, merece ser lida: ... [o] que seria uma teoria geral dos procedimentos especiais? Surpreendentemente, ela s pode ser a afirmativa de que inexiste uma teoria geral dos procedimentos especiais. Se algum princpio norteador pudesse ser formulado eu o formularia nesses termos. Todos os sujeitos envolvidos em conflitos de interesses cuja soluo seja confiada ao Estado, por meio de seu agente poltico magistrado, tm garantidos, constitucionalmente, seus direitos de postular, de efetivar os meios indispensveis formao do convencimento do julgador, de exigir dele motivar satisfatoriamente o que venha a decidir e de dispor, na estrutura da organizao poltica do Estado, de instituies e de instrumentos de controle tanto da legalidade da deciso quanto da legalidade do comportamento do julgador. Se isso inexiste, tudo o mais perfumaria. Se isso existe, problemas de detalhes so irrelevantes (Teoria geral dos procedimentos especiais, p. 7). No deixa de chamar a ateno, a partir dessa constatao, como querem evidenciar, em especial, os ns. 1, 2 e 6 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1, a circunstncia de o Cdigo de Processo Civil no oferecer, sequer, nomenclatura uniforme ao tratar do tema que ocupa o presente volume. O Livro IV do Cdigo, com efeito, disciplina os procedimentos especiais, que, de acordo com o art. 271 e o pargrafo nico do art. 272, contrapem-se ao procedimento comum que, por sua vez, pode ser o ordinrio ou o sumrio (art. 272, caput). Mas, interessante destacar que o procedimento comum tratado como parte integrante do que o Livro I do Cdigo chama de processo de conhecimento e que se contrape, sempre de acordo com as opes feitas pelo prprio Cdigo, ao processo de execuo e ao processo cautelar (art. 270). Nessa toada, seria minimamente previsvel que o Livro IV tratasse no de procedimentos, mas de processos especiais. Essa foi, pertinente o registro, a opo feita pelo Cdigo de Processo Civil de 1939, cujo Livro IV era intitulado processos especiais.

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A expresso processos especiais parece ser mais apropriada para a espcie, de acordo com a ideologia do prprio Cdigo de 1973, porque o que caracteriza os procedimentos especiais, na perspectiva do processo, o sincretismo das atividades cognitivas, satisfativas e assecuratrias e, por isso, contrape-se ao que aquele Cdigo chama de processo de conhecimento, processo de execuo e processo cautelar, a ponto de dedicar a cada um deles um Livro especfico, os Livros I, II e III, respectivamente. De qualquer sorte, a opo assumida por este Curso, desde a construo de sua Teoria Geral, defender a ideia de que no h (e no pode haver) tantos processos quantos sejam os direitos materiais levados para soluo perante o Estado-juiz. E tambm no h, isso ocupa o item 3, infra, tantas e to variadas aes quantos sejam os direitos materiais controvertidos e levados ao Estado-juiz para soluo com nimo de definitividade. O que h processo (um s) e ao (uma s) e diferentes procedimentos que podem variar (e realmente variam) para ajustar, de lege lata, determinados conflitos de direito material a um mais adequado e tempestivo enfrentamento jurisdicional. Seja do ponto de vista da cognio e/ ou do ponto de vista da arrumao dos atos que se praticaro desde a ruptura inicial da inrcia da jurisdio (petio inicial) at o proferimento da sentena reconhecendo quem faz jus tutela jurisdicional ou, mais ampla e corretamente, at a satisfao do direito tal qual reconhecido a uma das partes, isto , da efetiva prestao da tutela jurisdicional. Ilustra pertinente e suficientemente a afirmao final do ltimo pargrafo a seguinte lio de Kazuo Watanabe: Mas por mais que se consiga reduzir expresso mnima as formalidades do processo comum e por melhor que seja a organizao judiciria, haver sempre direitos, pretenses materiais e interesses legtimos que, pela sua natureza, sua simplicidade ou pela urgncia da tutela em razo da iminncia de dano irreparvel exigiro processos diferenciados, seja em termos de procedimentos de cognio plena e exauriente ajustados s peculiaridades das situaes substanciais controvertidas, seja em forma de procedimentos de cognio sumria, que atendam aos reclamos de extrema rapidez na concesso do provimento jurisdicional (Da cognio no processo civil, p. 144-145). Da observao anterior decorre uma ressalva importante. Apesar de especiais, os muitos dos procedimentos disciplinados pelo Livro IV do

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Cdigo de Processo Civil, notadamente aqueles catalogados como de jurisdio contenciosa, viabilizam, do ponto de vista da profundidade, o desenvolvimento de cognio exauriente do magistrado (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1). As decises de mrito nele proferidas, consequentemente, tm aptido de transitar materialmente em julgado. Do ponto de vista da extenso, contudo, a cognio parcial (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1). justamente nesse ponto que o corte de direito material justifica, por vezes de forma expressa, a reduo da quantidade da matria (de direito material) a ser discutida pelo magistrado no procedimento especial e que, por isso mesmo, impe ou, quando menos, justifica a prtica de atos processuais diferenciados, quando menos, na fase postulatria. Feita a ressalva do pargrafo anterior, cabe destacar que, na perspectiva evidenciada, a nomenclatura do Livro IV do Cdigo de Processo Civil brasileiro, procedimentos especiais, , em plena harmonia com a proposta sustentada por este Curso, a mais correta, ainda que, vale repetir, seja indiscutvel a ausncia de harmonia com as premissas adotadas pelo prprio Cdigo. Embora de sabor exclusivamente histrico, oportuno lembrar a observao feita por Luiz Machado Guimares, na abertura do vol. IV de seus Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, dedicado ao exame dos doze primeiros processos especiais do Cdigo de 1939: A diversidade do processo em ordinrio e especial assenta na diversidade da forma de procedimentos. No h, em rigor, processo ordinrio e processos especiais, mas sim procedimento ordinrio e procedimentos especiais (op. cit., p. 8, com os itlicos no original). O que destoa a localizao daqueles procedimentos no Cdigo, mxime aps as mais recentes reformas nele introduzidas, mormente pelas Leis ns. 8.952/1994, 10.444/2002 e 11.232/2005. No que isso faa alguma diferena para o estudo do tema que ocupa este volume. Mas que os procedimentos especiais, tanto quanto o procedimento comum, ordinrio ou sumrio, nada mais so que diversas combinaes de atos e de fatos processuais (isto , atos e fatos que dizem respeito e interessam ao plano do processo) voltados no s declarao do direito aplicvel espcie, mas tambm satisfao desse mesmo direito. E se, insista-se, numa perspectiva histrica e rente ao Cdigo de Processo Civil de 1973 antes das profundas modificaes pelas quais ele passou desde meados da dcada de 1990, o procedimento comum-ordinrio e o procedimen-

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to comum-sumrio no aceitavam a prtica de quaisquer atividades satisfativas ou acautelatrias antes do reconhecimento do direito (proferimento da sentena de mrito, no linguajar original do Cdigo), isso, desde o advento daqueles diplomas legislativos, j no mais correto de ser afirmado. Assim, embora seja indiferente o lugar em que a matria est tratada pelo Cdigo de Processo Civil (no Livro IV), importante colocar, lado a lado, os variados procedimentos nele regulados. o que faz este Curso. A nfase do estudo desenvolvido ao longo dos tomos II e III do vol. 2 deste Curso est, para ir direto ao ponto, no procedimento, na descrio dos diversos atos e fatos processuais (isto , pertinentes ao processo, considerado, sempre e invariavelmente, como mtodo de atuao do Estado e, para c, do Estado-juiz). Alis, justamente em funo das consideraes acima expostas que os procedimentos especiais vm tratados ao lado do procedimento comum. por isso que seu vol. 2 tem trs tomos, cada qual dedicado a um grupo de procedimentos. O primeiro voltado, justamente, ao procedimento comum e suas duas variaes, o procedimento ordinrio e o procedimento sumrio, rente ao disposto no art. 272, caput. O segundo, aos procedimentos especiais do Livro IV do Cdigo de Processo Civil. O terceiro volta-se ao exame do que, na evoluo do estudo do direito processual civil brasileiro, acabou ensejando um destaque metodolgico importante, o direito processual pblico e o direito processual coletivo. E, como no poderia deixar de ser luz da metodologia empregada, a nfase do exame de cada um daqueles sub-ramos do direito processual civil (v. ns. 7.1 e 7.2 do Captulo I da Parte I do vol. 1) feita a partir dos diversos procedimentos que, para viabilizar a resoluo dos mais variados conflitos de direito material de forma otimizada, so encontrados dispersos na legislao extravagante. A proposta despertou, desde que foi anunciada, diferentes reaes da comunidade dos processualistas civis. Aos crticos, cabe enfatizar que se trata apenas de uma proposta, nada mais do que isso, que convida a todos, estudantes e estudiosos, alunos e professores e aqueles que se valem do Cdigo de Processo Civil e da volumosa legislao processual civil extravagante no dia a dia do foro como verdadeiro instrumento de trabalho, a perder os vnculos com as amarras derivadas das opes que o legislador brasileiro de 1973 fez na exposio da matria e que, com sinceridade, nada acrescentam compreenso do direito processual civil como um todo. Se isso represen-

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ta, de alguma maneira, um aceno ao que constava no Cdigo de Processo Civil de 1939, que se ocupava com os processos especiais logo aps o processo ordinrio, no se trata de qualquer saudosismo; apenas de coincidncia. At porque inegvel os diversos avanos do Cdigo de 1973 com relao ao tema, a comear pela nomenclatura por ele empregada (procedimentos e no processos), no obstante a falta de sintonia que se percebe do exame de cada um de seus prprios Livros e de seu art. 270. Questo interessante, que no pode passar ao largo do que consta do pargrafo anterior, a constatao de que o Anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil elaborado pela Comisso constituda pelo Ato n. 379/2009 do Presidente do Senado Federal disciplina os procedimentos especiais (Ttulo III do Livro II) depois do procedimento comum (Ttulo I do Livro II) como espcies de processo de conhecimento (Livro II). Embora essa ltima expresso seja pelas razes insistentemente sustentadas por este Curso imprpria (v., em especial, o n. 2 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1), no h como deixar de perceber que a proposta metodolgica aqui assumida foi exata e rigorosamente aquela que acabou sensibilizando os responsveis pela elaborao do Anteprojeto. certo que no s o nmero mas tambm os procedimentos especiais, em si mesmos considerados, foram sensivelmente alterados pelo Anteprojeto. Isso, contudo, s confirma muitas das impresses encontradias na doutrina e, em especial, o que se quer evidenciar: muito tnue se que ela existe a linha divisria entre o que o Cdigo de Processo Civil atual, o Cdigo Buzaid, denomina procedimento especial e o que ele prprio rotula de procedimento cautelar especfico. Por fim, mas no menos importante: a proposta metodolgica no enfrentamento dos procedimentos especiais, tal qual anunciada, significa que tudo aquilo que no for exposto em relao a cada um dos procedimentos aqui enfrentados expressamente assumido como a falta de qualquer peculiaridade ou razo apta a justificar postura diversa. De forma mais simples: toda a teoria geral que ocupa o vol. 1, bem como tudo o que escrito para o procedimento ordinrio, pelas Partes II a V do vol. 2, tomo I, tanto quanto para a competncia (Parte I do vol. 2, tomo I), para a tutela jurisdicional executiva pelo vol. 3, para a tutela antecipada e a tutela cautelar (Partes I e II do vol. 4) e, por fim, para os mecanismos de controle das decises jurisdicionais (vol. 5) aplicvel para os procedimentos especiais naquilo que no for expressamente excepcionado ao longo do trabalho ora iniciado. Seria muito enfadonho, a cada novo procedimento especial, repetir tudo aquilo para evidenciar

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que a falta de algum comentrio especfico s quer significar que o procedimento especial o pelo que ele tem de diferente (de especial) quando confrontado com um determinado padro. No pelo que ele no tem.

2. COMPETNCIA LEGISLATIVA (ART. 24, XI, DA CONSTITUIO FEDERAL)


As consideraes que ocupam o nmero anterior rendem ensejo a diversos e importantes desdobramentos. Um deles, frequentemente negligenciado pela doutrina do direito processual civil, reside na distino que a Constituio Federal de 1988 passou a fazer, em seus arts. 22, I, e 24, XI, entre a competncia privativa da Unio Federal para legislar sobre processo civil e a legislao concorrente entre ela e os Estados-membros e o Distrito Federal para legislar sobre procedimentos em matria processual. A prpria opo do legislador processual civil, de dar ao Livro IV o nome de procedimentos especiais, contrapondo-os ao procedimento comum (art. 272, pargrafo nico), deve ser significativa, para o que interessa ao presente momento, do que e deve ser entendido, inclusive para fins de competncia legislativa, como procedimento em contraposio a processo. A manuteno da mesma estrutura pelo Anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil suficientemente eloquente a respeito. Se, poca em que Alfredo Buzaid elaborou o seu Anteprojeto, a questo poderia ser negligenciada, no h como presumir o mesmo para a Comisso nomeada pelo Senado Federal passados mais de vinte e um anos de vigncia da Constituio de 1988. No h por que deixar de levar s ltimas consequncias o que consta, em especial, do n. 6 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1: procedimento matria que, de acordo com o art. 24, XI, da Constituio Federal, est reservada competncia concorrente dos Estados-membros e do Distrito Federal. No obstante os mais de vinte e um anos da promulgao daquela Carta, contudo, continuamos, todos, com pouqussimas, embora importantes, excees, analisando o fenmeno nica e exclusivamente a partir do que consta das leis federais de processo. Elas, contudo, s podem querer fazer as vezes das normas gerais a que se refere o 1o do art. 24 da Constituio Federal e, mesmo assim, sem que a iniciativa da Unio Federal exclua a competncia suplementar dos Estados (art. 24, 2o, da Constituio Federal).

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Dentre as variadas crticas que se faz concluso dos pargrafos anteriores est a de que, uma vez aceita, teramos autorizao para que, no Brasil, convivessem com o Cdigo de Processo Civil vinte e sete Cdigos de Procedimento em matria civil, um para cada Estado-membro. E, ainda, seria legtima a existncia de um Cdigo de Procedimento em matria civil para o Distrito Federal. A constatao irrespondvel, ela est certa. S no h como, com o devido respeito, entend-la como uma crtica negativa, como se a coexistncia daquelas quase trs dezenas de Cdigo de procedimento em matria civil, que precisa(ria)m dialogar com um Cdigo de Processo em matria civil, fosse um mal. Ela decorrncia necessria da forma federativa em que se organiza o Estado brasileiro. absolutamente necessrio que cada Estado (e o Distrito Federal) possa ajustar as suas prprias justias s suas prprias realidades, inclusive as oramentrias. certo que os 3o e 4o do art. 24 da Constituio Federal no preveem a hiptese de forma clara. Eles regulam a hiptese oposta, de preexistncia da legislao estadual (ou distrital), quando os Estados exercero a competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades ( 3o) e de advento da lei federal, quando a supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a eficcia da lei estadual, no que lhe for contrrio ( 4o). Contudo, no h por que deixar de dar a merecida ateno concluso colocada em destaque. At porque, justamente em funo do verdadeiro estado de inrcia da doutrina sobre a questo, nada mais coerente que, enquanto no houver tantos Cdigos de procedimento quantos Estados-membros e Distrito Federal, o Cdigo de Processo Civil continuar a desempenhar a sua funo totalizante sem, no h por que colocar em dvida a afirmao, nenhuma espcie de resistncia. O problema no novo para o direito brasileiro. A Constituio de 1934 (art. 5o, XIX, a), inovando em relao de 1891 (art. 34, 23o), determinou a unificao do direito processual em todo territrio nacional (art. 5o, XIX, a, e art. 11 das Disposies Transitrias). A Constituio de 1937 reiterou a regra em seu art. 16, XVI, e trouxe, de novidade, o art. 18, segundo o qual: Independentemente de autorizao, os Estados podem legislar, no caso de haver lei federal sobre a matria, para suprir-lhes as deficincias ou atender s peculiaridades locais, desde que no dispensem ou diminuam as exigncias da lei federal, ou, em no havendo lei federal e at que esta regule, sobre os seguintes assuntos: (...) g) processo judicial ou extrajudicial. Pargrafo nico. Tanto nos casos deste artigo, como no do artigo anterior, desde que o Poder Legislativo federal ou o Presidente da Repblica haja expedido lei ou regulamento

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sobre a matria, a lei estadual ter-se- por derrogada nas partes em que for incompatvel com a lei ou regulamento federal. Foi com base naquele dispositivo constitucional que Luiz Machado Guimares (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IV, p. 23-25) sustentou a insubsistncia, diante do advento do ento novo Cdigo de Processo Civil de 1939, do Decreto n. 6.743/1934 do Estado de So Paulo, que criara a ao de discriminao das terras devolutas do Estado e, mais do que ele, do Decreto-lei n. 11.096/1940 daquele mesmo Estado, que criava novas regras para aquela mesma ao, derrogando, para ela, o procedimento ordinrio que lhe impunha o Cdigo de Processo Civil anterior. O que vale destacar, a propsito daquele episdio, que, naquele momento, havia uma srie de Cdigos Estaduais e, como mostra a pesquisa de Machado Guimares, de Leis (ou normas jurdicas a elas equivalentes) extravagantes Estaduais que, com o advento do Cdigo de Processo Civil de 1939, precisavam perder sua vigncia; precisavam, essa a verdade, deixar de ser aplicados em funo da unificao da competncia legislativa. Clarssimo a esse respeito o disposto no pargrafo nico do precitado art. 18 da Constituio de 1937, que no encontrava regra similar na Constituio anterior, de 1934, dada a limitao do disposto no 3o de seu art. 5o. Ademais, a questo no era tratada no plano de eventuais distines entre processo e procedimento a alnea g daquele dispositivo constitucional refere-se a processo e, tambm por isso, no tem valia para o sistema introduzido pela Constituio de 1988. At porque, repita-se, no h, hoje, leis estaduais sobre processo ou procedimento como havia no Brasil at 1937. Aquele problema, destarte, simplesmente, no tem como se pr na atualidade, sendo indiferente, destarte, qual seria a sua melhor soluo quele tempo. Outra crtica de que a existncia de vrios Cdigos de Procedimento em matria civil levaria, em ltima anlise, a uma indevida interferncia no direito material que, em regra, de competncia privativa da Unio Federal (art. 22 da Constituio Federal), no pode ser aceita tambm. Os planos do direito processual civil (e de todos os seus institutos, inclusive o procedimento) e do direito material no se confundem. Um procedimento que leve satisfao (jurisdicional) de um direito material de forma diferente neste ou naquele Estado da Federao nada diz (e nem pode dizer) sobre a existncia e os contornos do prprio direito material. Apenas sobre o especial agir do Estado-juiz para reconhecer a sua existncia, satisfazendo-o na medida em que a ateste, isto , a forma de se prestar tutela jurisdicional. Nada mais do que isso.

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Assim, enquanto no houver regras especficas, editadas pelos Estados para os fins do art. 24, XI, da Constituio Federal, tm eficcia plena as regras que, sobre o assunto, existem no plano federal, sejam elas gerais ou no. E medida que as especificidades de cada Estado sensibilizar os seus respectivos legisladores, teremos, gravitando em torno de um ncleo comum de normas (gerais), tantos Cdigos de Procedimento quantos sejam os Estados-membros, nunca esquecendo do Distrito Federal. Bem-vindos Repblica Federativa do Brasil. Questo interessante que se pe a partir da afirmao do pargrafo anterior reside em saber se, no mbito da Justia Federal, aplicar-se-iam os Cdigos de Procedimento de cada Estado ou, diferentemente, deveria haver um Cdigo de Procedimento para a Justia Federal que no necessariamente se confunde com ou se limita ao Cdigo de Processo Civil, ao menos com o atual. entendimento que sustenta Fernando da Fonseca Gajardoni em seu Flexibilizao procedimental, p. 22-29. No h como concordar, com o devido respeito, com o prestigiado professor e magistrado. No h, na Constituio Federal de 1988, nenhum dispositivo similar quele que parece dar sustento bastante ao entendimento por ele defendido. A regra de competncia concorrente prevista no art. 24, XI, da atual Constituio, por isso mesmo, merece ser lida no contexto do modelo constitucional do direito processual civil em que a organizao da Justia Federal feita a partir da prpria Constituio Federal, que se limita a indicar, embora de forma vinculante, como deve se dar a organizao da Justia dos Estados (v. n. 6 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1). Com relao Justia do Distrito Federal e Territrios, a despeito de ela ser organicamente federal (art. 22, XVII, da Constituio Federal; v. n. 6 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1), o que interessa para a exposio presente o modo de sua atuao (processo e procedimento) e no a sua organizao. Sendo assim, falta de qualquer regra em sentido diverso, parece ser mais correto o entendimento de que no s o processo (e quanto a ele no h dvida alguma) mas tambm os procedimentos a serem adotados perante a Justia Federal, de primeira e segunda instncias, so os definidos em lei federal. Enquanto for mantido o Cdigo de Processo Civil e a legislao processual civil extravagante na forma atual, no h chance de ocorrer qualquer lacuna no assunto. Um futuro Cdigo de Processo Civil e o Anteprojeto elaborado no traz nada de novo com relao ao assunto que diga diferentemente, dever, coerentemente, sensibilizar o prprio legislador federal para o tema, que o disciplinar como entender melhor.

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A Seo de So Paulo da Ordem dos Advogados do Brasil tomou a iniciativa de elaborar um Anteprojeto de Cdigo de Procedimentos em Matria Processual no mbito daquele Estado. A iniciativa, depois de revista por Comisso formada por diversos acadmicos e profissionais das diversas reas do Direito, nomeada pelo Deputado Estadual Fernando Capez, ento Presidente da Comisso de Constituio e Justia da Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo, converteu-se no Projeto de Lei n. 1.258/2009 apresentado quela Casa Legislativa pelo citado parlamentar. Por ora, cabe aguardar a tramitao do processo legislativo e, uma vez aprovado o Cdigo, verificar o impacto das no s interessantes, mas tambm importantes inovaes por ele pretendidas, embora l no se tenha chegado aos extremos aqui propostos.

3. A TERMINOLOGIA EMPREGADA
Uma palavra se faz necessria, ainda guisa introdutria, sobre a nomenclatura empregada ao longo do volume no decorrer da exposio da matria. Este volume do Curso, a exemplo do que fazem os anteriores, emprega as expresses idiomticas comunssimas nos meios e modos do direito processual civil, com todas as ressalvas e as inmeras aspas justificadas pelo vol. 1, em especial os ns. 2 dos Captulos 2 e 3 da Parte III. Definitivamente, no o caso de tratar de uma ao de consignaco em pagamento, sem evidenciar, sem qualquer hesitao, que no existe uma ao de consignao em pagamento. Ao uma e s uma, invarivel, e que no se confunde com o direito material ameaado ou lesionado e que justifica a ruptura da inrcia do Estado-juiz para que, reconhecido, seja satisfeito de maneira substitutiva e coercitiva (v. ns. 1 e 2 do Captulo 2 da Parte III do vol. 1). Ao direito subjetivo pblico exercitvel contra o Estado-juiz (e exercitado ao longo do processo, com vistas prestao da tutela jurisdicional), no contra aquele a quem se pretende a prestao da tutela jurisdicional. A ao, por isso mesmo, no se confunde com a tutela jurisdicional, finalidade ltima de ser do Estado-juiz. S os verdadeiros imanentistas poderiam pregar a existncia de uma ao de consignao em pagamento, evidenciando, qui, as suas ontolgicas diferenas com a ao de nunciao de obra nova ou, apenas para fazer uso de um exemplo, com a ao monitria. Nem os concretistas fariam tais afirmaes porque esta corrente de pensamento, diferentemente daquela, separa com nitidez o plano processual do material. No consta que a autonomia entre o direito processual civil e o direito

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civil (aqui compreendido circunstancialmente como sinnimo de direito material) seja posta em dvida pelos concretistas. A regra que se lia no art. 75 do Cdigo Civil de 1916 (A todo o direito corresponde uma ao que o assegura) e que, embora no tenha sido repetida pelo Cdigo Civil de 2002, que tomou o seu lugar, ecoa, com todas as letras, no art. 83 do Cdigo do Consumidor (Lei n. 8.078/1990 Para a defesa dos direitos e interesses protegidos por este Cdigo so admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela), no infirma a exposio anterior. mister ler aqueles dispositivos a partir do contexto em que escrito (o art. 75 do Cdigo Civil anterior) e do seu significado, no a sua literalidade (o art. 83 do Cdigo do Consumidor), levando em conta a evoluo do pensamento sobre o direito processual civil desde meados do sculo XIX. Assim, a exposio vale-se das referidas expresses porque consagradas no s pelos usos e costumes forenses mas tambm porque so elas e nenhum outra que so empregadas pela prpria lei processual civil brasileira; ler, um aps o outro, os diversos captulos do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, que trata de aes e mais aes. No seu Ttulo II, voltado aos procedimentos especiais de jurisdio voluntria, a situao ainda mais interessante porque sequer de aes se trata, mais parecendo, a sua centena de artigos, um Cdigo de regras materiais e no processuais ou, mais precisamente, procedimentais. A iniciativa, contudo, no significa transigir com o rigor da linguagem de uma exposio que quer ser cientfica, muito pelo contrrio. Por isso as ressalvas, as aspas e a conscincia de que aquelas so verdadeiras expresses idiomticas no mais amplo (e correto) sentido de seu significado. Para todos os fins, a ao de consignao em pagamento, mencionando-a para manter o exemplo dado de incio, deve ser entendida como o procedimento jurisdicional que pretende a prestao de tutela jurisdicional consistente no reconhecimento judicial da extino da obrigao pelo devedor em face de seu(s) credor(es), mediante o pagamento em consignao (art. 334 do Cdigo Civil). No h como confundir, destarte, o direito (material) quela modalidade de pagamento (no sentido amplo de extino da obrigao) com o direito (processual) de o devedor provocar o Estado-juiz para buscar a tutela jurisdicional correspondente, praticando, para tanto, diversos atos e fatos diversos do padro, isto , observando um diverso

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procedimento. No se trata de ao, mas de procedimento; e de procedimento especial, no comum ordinrio ou sumrio. E, com isso, porque todas essas ltimas afirmaes conduzem de volta ao incio, em movimento verdadeiramente circular, hora de encerrar a Introduo e dar incio exposio da matria. Embora usualmente empregada por prestigiada doutrina estrangeira e nacional, tambm no h por que concordar com a expresso tutela jurisdicional diferenciada. O que diferenciado na perspectiva que interessa ao presente estudo, insista-se, o procedimento. realmente importante entender, no atual estgio evolutivo do pensamento do direito processual civil, que a tutela jurisdicional no varia e no pode variar consoante modifiquem-se os direitos materiais. No h tantas aes ou processos ou pedidos ou sentenas ou tutelas jurisdicionais quantas sejam os direitos materiais controvertidos. Importa distinguir, com nitidez, o que so as tcnicas processuais do que o resultado til do processo. A variedade daquelas no tem aptido para modificar a monotonia deste. Mesmo que se queira dar nfase, verdadeiro destaque metodolgico ao exame da tutela jurisdicional iniciativa destacada e sublinhada por este Curso (v., em especial, a nota 3a edio e os ns. 7 e 8 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1 e o n. 2 da Introduo do vol. 4) , a iniciativa no autoriza a adoo daquela nomenclatura. Tambm nos casos identificados como tutela jurisdicional diferenciada, aplica-se a proposta classificatria do n. 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1. Nada h de diferenciado, pelo que l se l, quando o magistrado concede um pedido relativo consignao em pagamento, proteo possessria ou, mesmo, quando reconhece a ilegalidade de um ato administrativo em mandado de segurana. O que h de peculiar, em todos esses casos, o procedimento, a sequncia de atos e fatos processuais para permitir que o magistrado preste a tutela jurisdicional. No nela, em si mesma considerada, entretanto.

4. PLANO DO VOLUME
Este volume do Curso dividido em trs partes. A primeira dedicada aos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa (Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil). A segunda, aos procedimentos especiais de jurisdio voluntria (Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil).

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A terceira, dedicada ao estudo de alguns procedimentos especiais da legislao processual civil extravagante, isto , aquela que, embora verse sobre o direito processual civil, no foi, por uma razo ou por outra, incorporada ao Cdigo de Processo Civil. Dentre as dezenas e dezenas de procedimentos especiais que interessam ao direito processual civil, desde aqueles ainda regidos pelo Cdigo de Processo Civil de 1939, merc de alguns dos incisos do art. 1.218 do Cdigo de 1973, que ainda sobrevivem inclumes desde a sua promulgao e s suas sucessivas alteraes, que poderiam merecer exame por este Curso, sua ateno voltou-se unicamente aos Juizados Especiais Cveis (Lei n. 9.099/1995), aos Juizados Especiais Cveis no mbito da Justia Federal (Lei n. 12.259/2001) e aos Juizados Especiais da Fazenda Pblica (Lei n. 12.153/2009). O volume tem trs apndices. O primeiro o glossrio dos termos e expresses tcnicas usados com mais frequncia ao longo da exposio. O segundo traz o Anteprojeto de Cdigo de Procedimentos em Matria Processual no mbito do Estado de So Paulo, revisado, a partir de pioneira e importante proposta da Ordem dos Advogados do Brasil, Seo de So Paulo, por Comisso de Juristas nomeada especificamente para aquela finalidade pelo Deputado Estadual Fernando Capez, que confiou, ao autor deste Curso, a honrosa misso de presidir os trabalhos. Quando apresentado Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo, o Anteprojeto recuperou muito da sua forma original, passando a tramitar perante aquela casa legislativa sob aquele formato. O texto aqui apresentado, todavia, o elaborado pela precitada Comisso. O terceiro e ltimo apndice apresenta parte do Anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil, tal qual apresentado pela Comisso nomeada especialmente para tanto ao Senado Federal em junho de 2010, quando se transformou no Projeto de Lei do Senado Federal (PLS) n. 166/2010. Uma breve explicao a seu respeito: Trata-se da transcrio do Ttulo III (Dos procedimentos especiais) do Anteprojeto de Cdigo de Processo Civil, que compreende os seus arts. 505 a 696, e que dividido em dez captulos. Os nove primeiros correspondem, em grande parte, ao que hoje est disciplinado entre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa. Esto disciplinados: a ao de consignao em pagamento, a ao de prestao de contas, a ao de diviso e a ao de demarcao de terras particulares, o inventrio e partilha, os embargos de terceiro,

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a habilitao, a restaurao de autos, a homologao de penhor legal e as aes possessrias. O dcimo e ltimo captulo daquele Ttulo III ocupa-se com os procedimentos no contenciosos, dividido em doze sees, fazendo uma interessante mescla entre o que hoje consta dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria e dos procedimentos cautelares especficos. Esto disciplinados: as notificaes e interpelaes, as alienaes judiciais, a separao e o divrcio consensuais e a alterao do regime de bens do matrimnio, os testamentos e codicilos, os bens dos ausentes, as coisas vagas, a interdio e curatela dos interditos, as disposies comuns tutela e curatela, a organizao e fiscalizao das fundaes e a posse em nome de nascituro. certo que o Anteprojeto, ao introduzir o que ele chama, em seu art. 238, de procedimento edital (tambm transcrito no apndice), eliminou a ao de usucapio (v. n. 2 do Captulo 7 da Parte I) e a ao de anulao e substituio de ttulos ao portador (v. n. 1 do Captulo 3 da Parte I) e que outros dispositivos seus merecem mais detida reflexo luz dos diversos procedimentos espalhados pelo atual Cdigo, sendo insuficiente, por isso mesmo, sua mera transcrio. Maiores comentrios sobre ele, contudo, desviariam o leitor do objetivo deste Curso, a exposio sistemtica do Cdigo de Processo Civil ainda vigente.

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P ARTE I
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO CONTENCIOSA

CAPTULO 1
AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Cdigo Civil dedica todo um captulo ao pagamento em consignao (arts. 334 a 345). Trata-se, de acordo com a lei civil, de uma modalidade de pagamento das obrigaes em geral. Bastante claro, a esse respeito, o art. 334 daquele Cdigo: Considera-se pagamento, e extingue a obrigao, o depsito judicial ou em estabelecimento bancrio da coisa devida, nos casos e forma legais. Pagamento, de acordo com o doutrina civilista, tem acepo ampla. Ela significa adimplemento, isto , cumprimento da obrigao. ler a lio de Orlando Gomes: Pode a obrigao extinguir-se por diversos modos. Desaparece normalmente com a execuo. Satisfeita a prestao, o vnculo deixa de existir. O cumprimento da obrigao, por esse modo, chama-se, tecnicamente, pagamento (Obrigaes, p. 105-106). Pode acontecer, contudo, de a obrigao extinguir-se por outros meios, por outros modos de extino, para adotar, mais uma vez, o ensinamento de Orlando Gomes (op. et loc. cit.), ainda que produzam o resultado do pagamento. Dentre eles, est a consignao. A partir dessas afirmaes, o que cabe ao Cdigo de Processo Civil e ele o faz no Captulo I do Ttulo I de seu Livro IV, que compreende os arts. 890 a 900 regular o procedimento que deve ser observado

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pelo Estado-juiz toda vez que, no plano material, surgir algum entrave ao cumprimento daquelas regras, desde a ruptura da inrcia da jurisdio at o reconhecimento de que a dvida, na perspectiva das regras de direito material, foi efetivamente paga, isto , adimplida, verdadeiramente satisfeita.

2. HIPTESES DE CABIMENTO
O caput do art. 890, harmonizando-se com as preocupaes esboadas pelo nmero anterior e que ocupam mais demoradamente o n. 1 da Introduo, prev que nos casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida. Nada se cria, aqui, destarte, em termos de direito material. O Cdigo de Processo Civil limita-se a indicar o caminho para que, diante de um conflito de direito material, o devedor pague a sua dvida, por intermdio de uma das modalidades de extino da obrigao. Tanto assim que o dispositivo prev que a consignao dar-se- nos casos previstos em lei, qual seja, a lei material. De acordo com art. 335 do Cdigo Civil, a consignao tem lugar: I se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento, ou dar quitao na devida forma; II se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos; III se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente, ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil; IV se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento; V se pender litgio sobre o objeto do pagamento. O art. 345 do Cdigo Civil tambm prev a pertinncia do pagamento por consignao na seguinte hiptese: Se a dvida se vencer, pendendo litgio entre credores que se pretendem mutuamente excluir, poder qualquer deles requerer a consignao. Pela diversidade de pretensos credores, a hiptese ser, processualmente, disciplinada pelos arts. 895 e 898.

2.1. Consignao quando houver dvida sobre o credor


Os arts. 895 e 898 ocupam-se da hiptese em que o devedor pretende se liberar da dvida pagando-a mas, por qualquer razo, desconhece quem, na perspectiva do direito material, o credor e, consequentemente, para quem deve pagar. tanto mais importante que o devedor

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pague a quem de direito sob pena de no se liberar do vnculo obrigacional, tanto que, de acordo com o art. 344 do Cdigo Civil, o devedor de obrigao litigiosa exonerar-se- mediante consignao, mas, se pagar a qualquer dos pretendidos credores, tendo conhecimento do litgio, assumir o risco do pagamento. Em tal caso, de acordo com o art. 895, o devedor (autor da ao de consignao em pagamento), fazendo o depsito do valor devido, demandar, em litisconsrcio passivo e necessrio de todos aqueles que afirmam-se credores para que, em juzo, provem a sua qualidade. O art. 898 regula as diversas hipteses que, a partir daquela especfica situao de direito material, podem ocorrer. Se, a despeito da citao, nenhum dos rus comparecer em juzo, isto , tornarem-se revis, o depsito inicial ser convertido em arrecadao de bens de ausentes (v. n. 2 do Captulo 5 da Parte II). Ressalve-se, apenas, que a converso s ser efetivada se o pedido do autor (o devedor no plano material) for acolhido pelo magistrado, isto , se ele for julgado procedente. No h qualquer razo que autorize entendimento diferente, que atritaria com o que largamente aceito pela doutrina e pela jurisprudncia, quanto aos casos em que, diante da revelia, podem se presumir verdadeiros os fatos alegados pelo autor. A literalidade do dispositivo (que emprega o verbo converter no imperativo), destarte, deve ceder espao melhor interpretao do art. 319 (v. n. 11 do Captulo 4 da Parte II do vol. 2, tomo I). Se apenas um dos rus comparecer, prossegue o art. 898, o juiz decidir de plano. O decidir de plano tambm merece ser interpretado sistematicamente. O pedido do autor e as eventuais alegaes trazidas pelo nico ru que compareceu em juzo devem ser sopesados pelo magistrado que, convencendo-se do que efetivamente ocorreu no plano material, proferir o julgamento antecipado da lide ou, se entender necessria a produo de provas, determinar a instruo do processo. Se, por fim, mais de um ru comparecer, essa a ltima hiptese prevista pelo art. 898, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, continuando o processo a correr unicamente entre os credores; caso em que se observar o procedimento ordinrio. A melhor interpretao para o dispositivo que, reconhecendo, o magistrado, suficiente o depsito, reconhecer que, para o autor (o devedor no plano material), a obrigao est satisfeita. o que se deve entender por declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao. Como

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o processo no se encerra mesmo diante dessa hiptese porque ele correr unicamente entre os credores, observando-se o procedimento ordinrio , no h como emprestar ao ato do magistrado natureza jurdica de sentena. Trata-se, em razo de sua funo processual, de deciso interlocutria, a despeito de seu contedo, o art. 269, I, j que o pedido do autor (o devedor no plano material) foi, inquestionavelmente, acolhido (v. n. 5 do Captulo 2 da Parte I do vol. 5). Tanto que, no interpostos ou julgados os recursos, aquela deciso, posto ser interlocutria, tem aptido de transitar materialmente em julgado. A situao, contudo, no se encerra com a discusso sobre a natureza jurdica da deciso a ser proferida pelo magistrado retratada pelo pargrafo anterior. Ela vai alm porque, rigorosamente, o prosseguimento do processo dar-se- sem nenhum autor, mas, apenas, com rus (todos aqueles que se afirmam credores no plano material e que foram citados na qualidade de litisconsortes passivos necessrios). Dada a compreenso que, para este Curso, deve ser dada expresso tutela jurisdicional aliada circunstncia de que o processo desenvolve-se por impulso oficial, a despeito de seu comeo dar-se por iniciativa das partes (art. 262), a hiptese no desperta maior dvida. O processo (como sinnimo de necessria atuao do Estado-juiz) prosseguir para definir, luz das razes j expostas, quem, na perspectiva do direito material, merecedor da prestao da tutela jurisdicional, isto , quem, dentre os pretendentes, mesmo o credor da obrigao que, na perspectiva do devedor (o autor), j foi reconhecida como suficientemente cumprida. As verbas de sucumbncia, na hiptese, devem ser suportadas, a final, por todos aqueles que no sejam reconhecidos como credores. Os valores respectivos devero ser compensados em prol do verdadeiro credor com a responsabilidade de seu pagamento em prol do autor que, desde o reconhecimento da suficincia do depsito, deixou o processo e que, desde ento, fazia jus ao recebimento de tais verbas luz do sistema processual civil (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1). Evidentemente que podem ocorrer outras situaes no previstas no art. 898. Assim, por exemplo, o magistrado pode no se convencer da suficincia do depsito feito pelo autor. Em tal hiptese, no dever ser proferida nenhuma deciso que reconhea o pagamento da dvida por ato seu no, pelo menos, pagamento total , devendo o autor (sempre o devedor no plano material) continuar vinculado ao processo e nele atuar at o fim quando, analisado todo o material probatrio, o magis-

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trado decidir, inclusive para os fins do art. 330 (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 2, tomo I). Tambm no h por que descartar que o devedor pretenda se valer do depsito extrajudicial que os 1o a 4o do art. 890 permitem. Em tal situao, a formao do polo passivo do processo dever levar em conta as eventuais respostas e recusas da comunicao exigida pelos 2o e 3o do dispositivo. Somente se no houver recusa tempestiva nenhuma que o devedor, independentemente do reconhecimento judicial, pode sentir-se, como prev o 2o, liberado da obrigao. O levantamento do valor, contudo, depender da resoluo de eventual conflito entre mais de um pretendente. A necessidade da interveno jurisdicional, na hiptese, irrecusvel, observando-se, como prescreve o prprio art. 898, o procedimento ordinrio.

2.2. Outras hipteses de consignao em pagamento


Alm da disciplina aqui estudada, cabe destacar que a Lei n. 8.245/1991, que rege as locaes de imveis urbanos, tambm disciplina uma ao de consignao de aluguel e acessrios da locao, quando, na perspectiva do direito material, o autor pretender pagar aluguel ou acessrios da locao (art. 67). Embora menos claro, no despropositado enxergar o mesmo fenmeno tambm nas aes de despejo fundadas na falta de pagamento (art. 62, V). H regras diferenciadas naquele diploma legislativo que merecem, por fora de sua especialidade, ser observadas. Tambm o Cdigo Tributrio Nacional prev a hiptese em seus arts. 156, VIII, e 164, limitando-se, contudo, previso material da consignao, isto , a ser ela, a consignao, uma das modalidades de pagamento e, consequentemente, de extino do crdito tributrio. Aqui, diferentemente do que se d para as locaes de imveis urbanos, a falta de disciplina processual especfica impe a observncia do Cdigo de Processo Civil, inclusive no que diz respeito possibilidade de o depsito relativo ao crdito tributrio ser feito extrajudicialmente nos moldes e para os fins do 1o do art. 890 (v. n. 3, infra).

3. O DEPSITO EXTRAJUDICIAL DE DINHEIRO


Os 1o a 4o do art. 890 introduzidos pela Lei n. 8.951/1994 criaram a possibilidade de uma verdadeira consignao extrajudicial, quando se tratar de dvida de dinheiro.

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De acordo com o 1o, tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida, em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de recepo, assinado o prazo de 10 (dez) dias para a manifestao de recusa. Feito o depsito, l-se no art. 891, suspende-se, em prol do devedor (que fez depsito), a incidncia de juros. Se, transcorrido o prazo de dez dias sem que o credor manifeste sua recusa, reputar-se- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada (art. 890, 2o). Se houver recusa, o que prev o 3o do art. 890, manifestada pelo credor e para que ela gere seus regulares efeitos, ela dever ser manifestada por escrito pelo credor ao estabelecimento bancrio , o devedor poder pleitear, perante o Estado-juiz, que reconhea o pagamento suficiente da dvida. Ter, para tanto, o prazo de trinta dias, devendo instruir a petio inicial com a prova do depsito e a da recusa (v. n. 4, infra). Na hiptese de o devedor no cumprir o prazo que lhe reservado pelo 3o do art. 890, o depsito fica sem efeito, isto , no tem aptido de pagar a dvida, cabendo ao prprio devedor, querendo, levant-lo. a previso do 4o do art. 890 que, conjugada com a do art. 891, deve ser entendida tambm como o reincio da fluncia dos juros de mora em detrimento do devedor. A efetivao de depsito extrajudicial mera faculdade do devedor (no plano material). Nada h nos dispositivos em exame, menos ainda no sistema processual civil, analisado, como deve ser desde o modelo constitucional do direito processual civil, que imponha ao devedor de dvida em dinheiro que ele deva, necessariamente, efetuar o depsito em agncia bancria para, diante da recusa manifestada pelo seu credor, buscar a prestao da tutela jurisdicional perante o Estado-juiz. Tanto assim que o art. 893, ao se ocupar com a petio inicial da ao de consignao em pagamento, regula expressamente a hiptese em que o autor (o devedor no plano material) no se valeu da possibilidade do depsito extrajudicial a que se refere o 1o do art. 890 (v. n. 4, infra). Pode acontecer tambm de o devedor, enquanto no h recusa do credor, pretender levantar o depsito. Pode faz-lo, pagando eventuais despesas e subsistindo a obrigao para todos os fins de direito. hiptese expressamente prevista pelo art. 338 do Cdigo Civil.

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4. PETIO INICIAL
Havendo necessidade de provocao jurisdicional porque o credor (no plano material) recusou o depsito extrajudicial feito em seu favor pelo devedor (no plano material) nos moldes do 1o do art. 890, ou porque o devedor assim prefere (v. n. 3, supra), pe-se a tarefa de estudar as especificidades da petio inicial da ao de consignao em pagamento. De acordo com o art. 893, o autor requerer em sua petio inicial o seguinte: O depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de cinco dias contados do deferimento (do deferimento respectivo), ressalvada a hiptese do 3o do art. 890 (art. 893, I). A ressalva feita pelo dispositivo deve ser interpretada no sentido de que o autor, tendo optado pelo depsito extrajudicial que lhe faculta o 1o do art. 890, deve juntar, petio inicial, o comprovante do depsito e a recusa que lhe foi endereada pelo(s) credor(es), ora indicados como ru(s). O 3o do art. 890 expresso quanto exigncia que, de resto, afina-se bastante bem ao disposto genericamente no art. 283 (v. n. 9.1 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I). Caso contrrio, isto , caso o devedor (no plano material) tenha optado por pleitear tutela jurisdicional independentemente da realizao daquele depsito, cabe-lhe, nos termos do inciso I do art. 893, requerer a concesso de prazo para que o efetue em conta disposio do juzo (art. 1.219), em se tratando de dinheiro, ou apresente-o ao ru, em se tratando de coisa diversa de dinheiro. O dispositivo, que tem redao dada pela Lei n. 8.951/1994, no prev mais a chamada audincia de oblao que ocupava o artigo na sua redao original. Tratava-se de audincia, geralmente realizada no prprio cartrio ou secretaria judicial, na qual o autor (devedor) ofertava (por isso, oblao) ao ru (credor) o valor ou coisa devida. Caso no fosse aceita, o valor ou a coisa seriam depositados em juzo, prosseguindo-se o processo. A referida lei quis imprimir maior celeridade ao processo, inspirando-se, no particular, nas modificaes da ento nova Lei de Locao de Imveis Urbanos (art. 67 da Lei n. 8.245/1991) dispensando a oferta naquela audincia que foi extinta , ao mesmo tempo que facultou ao devedor valer-se do depsito extrajudicial em se tratando de dinheiro (art. 890, 1o; v. n. 3, supra). De qualquer sorte, feito o depsito (do dinheiro ou da coisa), cessam para o autor os juros e os riscos, respectivamente, a no ser que o seu

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pedido seja julgado improcedente. o que decorre do art. 891, caput, e tambm do art. 337 do Cdigo Civil. O autor deve requerer tambm na inicial a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer resposta (art. 893, II). O dispositivo no pode ser interpretado literalmente. que levantar depsito e oferecer resposta no so, diferentemente do que sugere a redao do dispositivo, comportamentos excludentes. A hiptese no , com efeito, de precluso consumativa ou de precluso lgica (v. n. 4.5 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Tanto que o art. 899, 1o, permite que o ru requeira o levantamento do depsito efetuado pelo autor sem prejuzo de, luz do que alegou em defesa, perseguir a diferena (para mais). tema que ocupa o n. 5.1, infra. Embora nada seja dito pelo art. 893, cabe tambm ao autor formular pedido de liberao da obrigao, isto , de reconhecimento judicial de que a oferta que ele faz (de valor ou da coisa) atende suficientemente a obrigao no plano material e que o credor (ru) incorria em mora accipiendi. O pedido no diverso mesmo diante da especial hiptese do art. 895, isto , quando houver mais uma pessoa que se afirme credora da mesma obrigao.

4.1. Pedido
Tratando-se de prestaes peridicas, permite o art. 892 que, uma vez consignada a primeira, o autor (devedor no plano material) continue a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades, isto , independentemente de pedido, as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at cinco dias contados da data de cada um dos vencimentos. hiptese que, de maneira genrica, expressamente admitida pelo art. 290. Trata-se do que o n. 7.6 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I, chamou de pedido implcito, ou, mais corretamente, de efeito anexo da sentena, justificado, no caso, por fora da peculiaridade do direito material. A sentena dever levar em conta que tambm aquelas prestaes, desde que sejam derivadas da mesma relao jurdica de direito material, integram o objeto litigioso e, como tais, merecero no s conhecimento, mas tambm julgamento por ocasio da sentena. Deciso que nada diga a seu respeito, liberando, ou no, o autor da obrigao citra petita e, como tal, dever ser completada, pelas tcnicas processuais adequa-

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das, a comear pelos embargos de declarao do art. 535, II (v. n. 6.1 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I, e n. 2 do Captulo 8 da Parte I do vol. 5).

4.2. Foro competente


O foro competente o do lugar do pagamento. No se trata s da previso feita pelo art. 891, caput, mas, mais amplamente, do prprio art. 100, IV, d, j que a ao de consignao em pagamento visa, em ltima anlise, ao reconhecimento do cumprimento da obrigao. O pargrafo nico do art. 891 prev foro concorrente quando autoriza o autor a romper a inrcia jurisdicional no lugar em que a coisa localiza-se quando a coisa devida for corpo que deva ser entregue no lugar onde est, regra que tambm prevista no art. 341 do Cdigo Civil. A previso quer eliminar eventuais riscos no deslocamento da coisa ou, quando menos, o encarecimento, qui inviabilizando o depsito respectivo.

4.3. Consignao de coisa


No s a obrigao de dar dinheiro passvel de cumprimento mediante o pagamento por consignao. Tambm o so as obrigaes de dar coisa mvel ou imvel (art. 341 do Cdigo Civil). O art. 894 ocupa-se com a hiptese de o objeto devido ser coisa indeterminada e a escolha caber ao credor que, no plano processual, assumir a posio de ru. Nessa hiptese, o ru (credor) ser citado para (i) exercer o seu direito em cinco dias, a no ser que haja, no contrato ou na lei especfica que rege a situao de direito material, prazo diverso, que dever, ento, ser observado, ou (ii) para aceitar que o autor (o devedor no plano material) o faa. Essa hiptese deve ser lida em conjunto com o art. 342 do Cdigo Civil, segundo o qual se o credor, citado para escolher a coisa devida, no o fizer, perder o direito de escolha, sem prejuzo do seu depsito perante o juzo competente. Superadas as questes relativas concentrao da obrigao, prossegue o art. 894, deve o magistrado, ao proferir o juzo positivo de admissibilidade da petio inicial, designar lugar, dia e hora em que se far a oferta da coisa para fins de entrega e, caso ela seja recebida, reconhecimento de que a obrigao foi cumprida. Na hiptese de a oferta no ser aceita, ela ser depositada, prosseguindo-se o processo com a possibilidade de o ru apresentar sua defesa, assunto abordado pelo nmero seguinte.

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5. CONTESTAO
O art. 896 disciplina a matria que o ru pode alegar em contestao. Trata-se de hiptese em que o legislador faz um verdadeiro corte na cognio vertical do magistrado, impedindo que determinadas alegaes sejam passveis de ser por ele apreciadas em juzo. Longe de violar os princpios da ampla defesa e do contraditrio (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1), a iniciativa quer otimizar o processo, que tem como finalidade precpua o reconhecimento da mora do credor de aceitar a obrigao. Na exata medida em que o conflito entre devedor e credor exceder as hipteses em que o pagamento em consignao admitido, o procedimento aqui analisado no tem qualquer valia (v. n. 1 da Introduo). De acordo com o dispositivo, o ru s pode alegar que: I no houve recusa ou mora em receber a quantia ou coisa devida; II foi justa a recusa; III o depsito no se efetuou no prazo ou no lugar do pagamento; IV o depsito no integral. Como se verifica de sua leitura, a regra afina-se bastante bem s hipteses em que o art. 335 do Cdigo Civil aceita o pagamento por consignao, isto , s peculiaridades materiais dessa modalidade de extino da obrigao. A hiptese do inciso IV do art. 896 complementada pelo pargrafo nico do dispositivo. Aquela especfica defesa s ser admitida se o ru indicar o montante que entende devido. Trata-se de iniciativa que pretende agilizar o procedimento, ao reduzir o grau de complexidade das questes, exigindo das partes (aqui, do ru) seriedade nas suas alegaes e impondo que elas se desincumbam adequadamente e desde a primeira oportunidade que tm oportunidade de falar nos autos do nus da prova. No diverso, alis, o que, para a impugnao e para os embargos execuo, exigem os arts. 475-L e 745, respectivamente, com relao defesa a ser feita pelo executado de que o valor pretendido pelo exequente excessivo (v. ns. 2.5 e 6.3 dos Captulos 1 e 2 da Parte V do vol. 3, respectivamente). Ademais, bem demonstra a razo de ser da exigncia feita pelo pargrafo nico do art. 896 a circunstncia de o ru pedir, em contestao, que o autor seja responsabilizado pelo pagamento da diferena do valor ofertado e do devido. No s porque o caput do art. 899 faculta ao autor que o complemente, mas tambm porque o 2o do art. 899 permite que, sendo reconhecida a diferena em prol do ru, a execuo respectiva se d nos autos do mesmo processo sem quaisquer formalismos cuja

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ausncia em nada compromete a higidez do sistema processual civil moldado desde seu modelo constitucional. Todas as demais defesas e respostas passveis de serem alegadas pelo ru so passveis de serem ofertadas no mbito da ao de consignao em pagamento. Apenas duas so as observaes que se fazem necessrias. A primeira que o exerccio de outras defesas no pode pretender alargar os objetos de conhecimento e de julgamento que caracterizam a ao de consignao em pagamento. A segunda que o ru no precisa reconvir para perseguir eventual diferena entre o valor que entende devido e aquele ofertado pelo autor. assunto com o qual, com mais espao, ocupa-se o nmero seguinte.

5.1. Pedido do ru
Como destacado pelo nmero anterior, o ru pode alegar, em contestao, que o depsito no integral (art. 896, IV). Trata-se de uma das alegaes passveis de serem ofertadas naquela sua defesa e que a prtica forense bem demonstra ser uma das mais comuns. O nmero anterior tambm se encarregou de evidenciar a previso do pargrafo nico do art. 896 especialmente moldado para aquela hiptese. As regras tornam-se to mais pertinentes quando confrontadas com o art. 899. De acordo com a regra, quando na contestao o ru alegar que o depsito no integral, lcito ao autor complet-lo, dentro em 10 (dez) dias, salvo se corresponder a prestao, cujo inadimplemento acarrete a resciso do contrato. Assim, excetuada a hiptese em que a insuficincia do depsito for suficiente para, com a ateno voltada s peculiaridades do direito material, acarretar a resciso do contrato porque, em sentido tcnico, a hiptese no seria de mora, mas de inadimplemento da obrigao , havendo indicao do valor faltante na oferta efetuada pelo autor, cabe ao ru depositar a diferena, observando o prazo de dez dias contados desde a determinao especfica do magistrado para tanto (e no no prazo que o autor tem para manifestar-se sobre a contestao do ru). Os efeitos da mera alegao do ru, contudo, no acabam a. Tambm cabe a ele, em consonncia com o 1o do art. 899, levantar o valor ou a coisa depositada pelo autor, com sua consequente liberao parcial, prosseguindo o processo quanto parcela controvertida. O dispositivo autoriza que o levantamento d-se desde logo, o que deve

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ser entendido no sentido de que o levantamento deve ser efetivado to logo o magistrado o defira, mas independentemente de qualquer outra indagao ou prova. bastante que o ru, em contestao, alegue tratar-se de depsito insuficiente. A perseguio da diferena entre os valores no bice para tanto, pouco importando a razo pela qual o ru alegou a insuficincia do depsito. E o 2o do art. 899 vai alm. De acordo com ele, a sentena que concluir pela insuficincia do depsito determinar, sempre que possvel, o montante devido, e, neste caso, valer como ttulo executivo, facultado ao credor promover-lhe a execuo nos mesmos autos. O dispositivo deve ser entendido no sentido de que, independentemente de reconveno, sendo, pois, bastante mero pedido do ru em contestao (a alegao referida pelo caput do art. 899), o autor seja responsabilizado pelo pagamento da diferena entre o valor ofertado e o valor efetivamente devido. A regra processual civil otimiza, em todos os sentidos, a prpria razo de ser da consignao em pagamento e das possveis defesas a serem apresentadas pelo credor (ru) em detrimento do devedor (autor). que na exata medida em que o ru (credor) no aceitou o pagamento ofertado pelo autor (devedor) porque ele foi insuficiente, irrecusvel que ele, ru, credor do autor por uma determinada diferena. O dispositivo, ampliando os efeitos processuais da defesa do ru, autoriza que o magistrado, reconhecendo a circunstncia, j imponha ao autor o pagamento da diferena, permitindo que a rejeio do pedido do autor acarrete inequivocamente prestao da tutela jurisdicional qualitativamente diversa em prol do ru. Nada que a apresentao de uma reconveno no acarretaria. Contudo e esse o mrito da regra em anlise , a dispensa da necessidade de apresentao de reconveno para aquele fim, tendo como suficiente o acolhimento da prpria defesa fundada no plano material, iniciativa digna de destaque. To mais importante a previso legal na exata medida em que impe, ao ru, que no s alegue a insuficincia dos valores, mas demonstre-os de imediato tambm. previso que, por tudo isso, amolda-se, com perfeio, ao princpio da economia e da eficincia processuais (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). Que no se pense, contudo, que o autor no tenha o direito de questionar a alegao e os clculos apresentados pelo ru para v-lo responsabilizado no pagamento da diferena. Embora o 1o do art. 899

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s regule a hiptese de o ru querer completar a diferena, dando-lhe o prazo de dez dias para tanto, a situao aqui indicada no pode ser descartada. O que interessa que, feitas as alegaes de parte a parte e produzidas as provas correlatas, a comear pela indicao do valor que o autor entende devido para os fins do pargrafo nico do art. 896, observados, portanto, os princpios do contraditrio e da ampla defesa, o magistrado decidir o pedido do autor e o do ru. O que, invariavelmente, pertence ao seu objeto de conhecimento dele ( o caso de considerar a obrigao do autor cumprida?) passa a ser, merc da regra em comento, tambm objeto de julgamento com todas as consequncias da derivadas, assunto ao qual se volta o n. 2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 2, tomo I.

6. JULGAMENTO
O art. 897 prev a hiptese de o ru no oferecer contestao e, desde que ocorrentes os efeitos da revelia, o magistrado acolher o pedido do autor, julgando-o procedente. Declarar, consequentemente, extinta a obrigao e impor ao ru pagamento das custas processuais e dos honorrios de advogado, inclusive os custos relativos ao depsito (art. 343 do CC; v. n. 6.1, infra). O pargrafo nico do art. 897, complementando a regra do caput, prev a hiptese de o ru reconhecer juridicamente o pedido, isto , se o credor receber e der quitao. Tambm aqui, a hiptese de acolhimento do pedido do autor, reconhecendo-se, para todos os fins, a extino da obrigao e a responsabilizao do ru pelo pagamento das verbas de sucumbncia. O que cabe destacar de plano que, consoante a exposio feita at aqui tem condies de demonstrar, h diversas outras hipteses que podem ocorrer e que tornam o dispositivo seno suprfluo, ao menos insuficiente. Bastantes, contudo, as explicaes e os desdobramentos j apresentados com relao a cada uma daquelas situaes. A redao do art. 897, contudo, tem mrito digno de ser destacado. O acolhimento do pedido do autor, diante da revelia, l-lo, d-se se ocorrentes os efeitos da revelia, isto , desde que o caso permita que o magistrado presuma a veracidade das alegaes feitas pelo autor. a interpretao mais adequada para esse efeito da revelia (v. n. 6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 2, tomo I) e que o prprio art. 898 (v. n. 2.1, supra), e tantos outros espalhados pelo Cdigo de Processo Civil, no souberam traduzir para a forma escrita.

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O dispositivo tambm traz tona clebre discusso sobre o que pode ser anunciado como a natureza jurdica da sentena proferida em ao de consignao em pagamento. Trata-se de sentena declaratria ou de sentena constitutiva? O primeiro tipo ganha adeptos diante do verbo utilizado pela regra. O segundo diante dos efeitos materiais que o pagamento em consignao em pagamento acarreta, a extino da obrigao. A este Curso parece melhor no enfrentar a questo dessa perspectiva. Sentenas e os pedidos e tambm as aes, isso que se prope, no merecem ser classificados de acordo com aquele critrio. No que haja classificaes certas ou erradas, porque no h, no isso que se quer evidenciar, mas porque a proposta acaba elevando a critrio classificatrio algo que, pelo que expe l, irrelevante do ponto de vista do direito processual. essa a razo pela qual o n. 8.5 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1 prope, em substituio, classificao da tutela jurisdicional a partir de sua eficcia, ou seja, sua aptido de produzir efeitos. E, adotando aquela classificao pelas razes l expostas, o acolhimento do pedido do autor em ao de consignao em pagamento veicular tutela jurisdicional no executiva. O de rejeio, contudo, poder veicular tutela jurisdicional executiva na exata medida em que o magistrado reconhea saldo a ser pago em prol do ru (art. 899, 2o; v. n. 5.1, supra). O que importa destacar que a sentena que reconhece (que declara) extinta a obrigao tem que analisar o conflito desde sua perspectiva de direito material. Deve levar em conta, por isso mesmo, o que consta do art. 336 do Cdigo Civil: Para que a consignao tenha fora de pagamento, ser mister concorram, em relao s pessoas, ao objeto, modo e tempo, todos os requisitos sem os quais no vlido o pagamento. Do ponto de vista material, tambm cabe destacar o art. 339 do Cdigo Civil. De acordo com o dispositivo, julgado procedente o depsito que, ressalvada a hiptese do art. 899, 1o (v. n. 4, supra), dar-se- com o proferimento da sentena que acolhe o pedido do autor , o autor no poder mais levant-lo, mesmo que o ru consinta, seno de acordo com os outros devedores e fiadores. A regra complementada pelo art. 340 do mesmo Cdigo, segundo o qual o credor que, depois de contestar a lide ou aceitar o depsito, aquiescer no levantamento, perder a preferncia e a garantia que lhe competiam com respeito coisa consignada, ficando para logo desobrigados os codevedores e fiadores que no tenham anudo.

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6.1. Efeitos anexos


Um verdadeiro efeito anexo sentena, de procedncia ou de improcedncia do pedido, em sede de ao de consignao em pagamento, o que decorre do art. 343 do Cdigo Civil, que deve ser lido em complementao ao que, a respeito, prev o art. 897 do Cdigo de Processo Civil. De acordo com a regra civil, as despesas com o depsito, quando julgado procedente, correro conta do credor, e, no caso contrrio, conta do devedor. Assim, eventuais despesas realizadas para fins de depsito do dinheiro ou da coisa devero ser pagas pela parte que sucumbir no processo sem prejuzo das custas processuais (judiciais) que se justifiquem na hiptese. Trata-se de regra que bem aplica o princpio da causalidade que governa a responsabilidade pelo pagamento da sucumbncia no plano do processo (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1). Outra questo importante e verdadeiramente clssica no que diz respeito aos efeitos anexos deriva do art. 290 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 4.1, supra). Como expe o n. 7.6 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I, o melhor entendimento o de que a viabilidade de depsito dos valores ao longo do processo providncia que se justifica pelas peculiaridades do direito material no deve sofrer soluo de continuidade a despeito do proferimento da sentena. Tanto que o ru tenha cincia da efetivao dos depsitos e possa sobre eles pugnar o que entender de direito, o princpio da economia e eficincia processuais (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1) impe essa soluo.

7. PROCEDIMENTO DO RESGATE DO AFORAMENTO


O procedimento que os arts. 890 a 899 reservam para a ao de consignao em pagamento deve ser empregado tambm, de acordo com o art. 900, ao resgate do aforamento. O dispositivo, que tem redao dada pela Lei n. 5.925/1973, substitui a previso original do Cdigo (Lei n. 5.869/1973), que reservava o mesmo procedimento tambm para a remisso da hipoteca, do penhor, da anticrese e do usufruto. Aforamento (ou enfiteuse ou emprazamento) direito real pelo qual o proprietrio, por ato entre vivos ou por disposio de ltima

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vontade, atribui a outrem o domnio til do imvel, pagando a pessoa que o adquire uma penso (foro) anual. Trata-se de instituto que foi regulado pelos arts. 678 a 694 do Cdigo Civil de 1916 e que desapareceu com o Cdigo Civil de 2002, que se limitou e nem poderia ser diferente, sem ofender o art. 5o, XXXVI, da Constituio Federal a manter vigentes as enfiteuses existentes at o incio de sua vigncia (art. 2.038). Assim, o art. 900 tem sabor meramente histrico, no despertando, ao menos para este Curso, qualquer interesse.

CAPTULO 2
AO DE DEPSITO
1. CONSIDERAES INICIAIS
O objetivo da ao de depsito exigir a restituio da coisa depositada. o que se l do art. 901 na redao que lhe deu a Lei n. 5.925/1973. Trata-se de procedimento especial que ocupa os arts. 901 a 906, o Captulo III do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil e que se encontra, na atualidade, com suas hipteses de incidncia bastante reduzidas. No s porque a cominao da priso civil a que se refere o art. 902, 1o, foi proscrita do ordenamento jurdico (v. n. 4, infra), mas tambm e principalmente porque a evoluo do direito positivo brasileiro permitiu e permite o entendimento de que no h necessidade de se exercer uma nova ao, dando surgimento a um novo processo, que observar um procedimento especial para a finalidade destacada. Desde que assegurado amplo e prvio contraditrio, suficiente, para o mesmo objetivo, que haja um incidente processual. o que, para dar destaque ao exemplo mais recente, l-se do 3o do art. 666, com a redao dada pela Lei n. 11.382/2006: 3o A priso de depositrio judicial infiel ser decretada no prprio processo, independentemente de ao de depsito. A anlise aqui feita, contudo, no pretende tecer maiores juzos de valor sobre a maior ou a menor utilidade do procedimento especial em questo, satisfazendo-se com sua descrio.

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2. PETIO INICIAL
O art. 902 disciplina as exigncias que, alm daquelas feitas pelo art. 282, deve conter a petio inicial da ao de depsito. Ela deve ser instruda com a prova literal do depsito e a estimativa do valor da coisa depositada, indicando, se for o caso, aquela que consta do contrato. O autor requerer a citao do ru para (i) entregar a coisa, deposit-la em juzo ou consignar-lhe o equivalente em dinheiro ou para (ii) contestar o pedido. Para qualquer uma dessas alternativas, o ru possui o prazo de cinco dias que, no silncio da regra especial, dever ser contado com observncia do art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). A entrega da coisa (art. 902, I) deve ser entendida como o reconhecimento jurdico do pedido. Diante da entrega, o pedido do autor deve ser acolhido, proferindo-se sentena com fundamento no art. 269, II (v. n. 3.2.2 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I). O depsito da coisa (art. 902, I) significa que o ru no pretende entreg-la ao autor, isto , no pretende satisfazer, de imediato, a pretenso autoral. O depsito permitir ao ru contestar o pedido, sem correr os riscos inerentes guarda, conservao e ao manuseio da coisa. O consignar-lhe o equivalente em dinheiro, comportamento ainda previsto pelo inciso I do art. 902, depsito no da coisa em si mesma considerada, mas do seu equivalente monetrio. Trata-se de atitude que tambm permite ao ru contestar o pedido. O inciso II do art. 902 prev que o ru, independentemente das posturas indicadas nos pargrafos anteriores, conteste o pedido formulado em seu desfavor pelo autor. assunto ao qual se volta o n. 3, infra. O 1o do art. 902, em complementao ao disposto no caput e nos seus incisos, autoriza que o autor formule pedido de priso do ru pelo perodo de at um ano, observando-se o disposto no pargrafo nico do art. 904. hiptese dedica-se o n. 4, infra. Embora seja silente o dispositivo, no h razo para negar ser lcito ao autor formular pedido de perdas e danos. Seja pela responsabilidade do ru pelo extravio ou deteriorao da coisa depositada, seja, mais amplamente, pelo inadimplemento. O art. 906 acaba, de alguma forma, admitindo a hiptese, assunto ao qual se volta o n. 4.1, infra.

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3. CONTESTAO
Em consonncia com o 2o do art. 902, o ru, em sua contestao, pode alegar a nulidade ou a falsidade do ttulo, a extino da obrigao (pelo seu pagamento, por exemplo) e as defesas previstas na lei civil. Embora o dispositivo, por regular um procedimento especial, insinue o contrrio (v. n. 1 da Introduo), no parece haver qualquer corte cognitivo vertical (cognio parcial) na espcie. Assim, a defesa a ser apresentada pelo ru pode ser a mais ampla possvel. Se o ru contestar o pedido, diz o art. 903, o procedimento a ser observado, a partir de ento, o ordinrio. Nada dito para a hiptese em que o ru, a despeito de sua citao, permanecer revel. falta de previso em sentido diverso, contudo, tambm nesse caso ser ordinrio o procedimento a ser observado a partir daquele instante do processo.

4. SENTENA E SEU CUMPRIMENTO


Findas as fases ordinatria e instrutria, caso sua realizao justifique-se luz das vicissitudes de cada caso concreto (v. n. 3 da Introduo do vol. 2, tomo I), tem incio a fase decisria. De acordo com o art. 904, acolhido o pedido do autor, qual seja, de restituio da coisa depositada, o magistrado ordenar a expedio de mandado para a entrega, em 24 (vinte e quatro) horas, da coisa ou do equivalente em dinheiro. O pargrafo nico do dispositivo, em complementao, dispe que no sendo cumprido o mandado, o juiz decretar a priso do depositrio infiel. A priso do depositrio infiel, l-se do 1o do art. 902 (v. n. 2, supra), limitada a um ano. A prescrio legal, contudo, esbarra na interpretao que acabou por prevalecer, no mbito do Supremo Tribunal Federal e do Superior Tribunal de Justia, sobre o alcance do art. 5o, LXVII, da Constituio Federal. Por fora dos Tratados de Direitos Humanos de que o Brasil signatrio (art. 11 do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos e art. 7o, n. 7, da Conveno Americana sobre Direitos Humanos [Pacto de So Jos da Costa Rica]), no h mais base legal para a priso civil do depositrio infiel, aliados ao status de sua internao no direito positivo (art. 5o, 3o, da Constituio Federal), entendeu-se que a nica modalidade de priso civil admitida a devida pelo no pagamento de penso alimentcia, proscrevendo-se, com isso, a viabilidade da priso civil do depositrio infiel, como no caso em tela.

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E mais: o avano da jurisprudncia culminou no sentido de que a causa material do depsito de todo indiferente para justificar (ou no) a priso. Assim, a vedao da priso civil generalizada para o depositrio infiel, pouco importando se a origem do depsito legal, voluntria ou judicial. Bastante a respeito do assunto a Smula Vinculante n. 25 do Supremo Tribunal Federal, cujo enunciado o seguinte: ilcita a priso civil de depositrio infiel, qualquer que seja a modalidade do depsito. Banida a priso civil, ganha em interesse outra tcnica executiva prevista pelo art. 905. De acordo com o dispositivo, na parte em que ele no colide com o que se acabou de colocar em relevo, lcito ao autor promover a busca e apreenso da coisa. Se esta for encontrada ou entregue voluntariamente pelo ru, (...) ser devolvido o equivalente em dinheiro. Assim, a busca e a apreenso da coisa passa a ser a tcnica executiva que mais se afina com a natureza jurdica do depsito. Desde que ela se mostre satisfatria, eventual depsito do equivalente monetrio efetuado nos moldes do art. 902, I (v. n. 2, supra), ser devolvido ao autor, a no ser que haja tambm responsabilizao do ru em perdas e danos. O art. 905, contudo, no pode pretender ser exaustivo. O rol de tcnicas executivas extravel dos 4o a 6o do art. 461 encontra, na espcie, ampla aplicao, dando destaque, justamente pela impossibilidade de cominao da priso civil, viabilidade de cominao de multa para que o ru revele onde est a coisa (viabilizando, com isso, inclusive, sua busca e apreenso) ou para que ele a entregue, por ato seu (v. n. 4 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3). o que, ocupando-se, especificamente das obrigaes de entrega de coisa, decorre da melhor interpretao dos pargrafos do art. 461-A (v. n. 7 do Captulo 1 da Parte IV do vol. 3).

4.1. Perdas e danos


tmida a previso do art. 906 ao prescrever que quando no receber a coisa ou o equivalente em dinheiro, poder o autor prosseguir nos prprios autos para haver o que lhe for reconhecido na sentena, observando-se o procedimento da execuo por quantia certa. Tmido porque o dispositivo d a entender que o autor precisaria, em todo e em qualquer caso, formular pedido, ainda que a ttulo sucessi-

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vo para perseguir as perdas e danos que entender pertinentes. Se, certo, um tal pedido, formulado j com a inicial, de todo aconselhvel, mormente nos casos em que, independentemente da sorte relativa restituio da coisa depositada, o autor pretende ver o ru condenado em verbas que tais, pode ocorrer de as perdas e danos s se justificarem na impossibilidade da restituio da coisa. Assim, imperioso entender aplicveis espcie as mesmas consideraes que o n. 7 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3 empresta s obrigaes de dar coisa, tendo presente o disposto no 3o do art. 461-A e o resultado da remisso legislativa por ele feita.

CAPTULO 3
AO DE ANULAO E SUBSTITUIO DE TTULOS AO PORTADOR
1. CONSIDERAES INICIAIS
Ttulo ao portador figura de direito material regulada pelos arts. 904 a 909 do Cdigo Civil e por diversas leis extravagantes que, por fora de sua especialidade, prevalecem sobre a disciplina codificada (art. 903 do Cdigo Civil). Trata-se do ttulo assim entendido o documento necessrio ao exerccio de direito literal e autnomo nele contido (art. 887 do Cdigo Civil) que no tem beneficirio reconhecido e que, por isso mesmo, transfere-se por simples tradio (art. 904 do Cdigo Civil), isto , mera entrega ou repasse do ttulo de uma pessoa a outra. Como decorrncia dessa sua caracterstica, ser ao portador, o possuidor do ttulo tem direito prestao nele indicada mediante a sua simples apresentao ao devedor (art. 905, caput, do Cdigo Civil). E mais: a prestao devida ainda que o ttulo tenha entrado em circulao contra a vontade do emitente (art. 905, pargrafo nico, do Cdigo Civil), sendo reduzidas as alegaes que o devedor tem para se eximir do pagamento diante do portador (art. 906 do Cdigo Civil). A muito breve incurso no direito material do pargrafo anterior suficiente para revelar que o ttulo vale e tem aptido de produzir seus efeitos diante do que dele consta expressamente. o que a doutrina especializada em geral chama de princpio da cartularidade, que vem

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bem expresso no precitado art. 887 do Cdigo Civil, ao empregar as palavras literal e autonomia. essa a razo pela qual a deteno do ttulo to importante para exerccio dos direitos que dele constam suficientemente. Justamente por isso que o art. 908 do Cdigo Civil reconhece ao possuidor do ttulo (aquele que o porta) direito a obter do emitente a substituio do ttulo anterior quando defeitos nele contidos puderem comprometer a obrigao nele compreendida. Para tanto, restituir o ttulo original ao emitente, pagando as despesas que se fizerem necessrias expedio do novo. O art. 909, caput, do Cdigo Civil, por sua vez, prev que aquele que perder ou extraviar o ttulo ou, ainda, for injustamente desapossado dele (na ocorrncia de um furto, por exemplo), poder obter judicialmente um novo ttulo, bem como tambm impedir que o valor respectivo seja pago a outrem, evitando, com isso, pagamento indevido. Tanto que o pargrafo nico do mesmo dispositivo, complementando a regra, acentua que o pagamento feito antes da cincia da investida jurisdicional exonera quem o fez a no ser que se prove que ele tinha conhecimento do fato. Os arts. 907 a 913, constantes do Captulo III do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, disciplinam o procedimento a ser observado para a prestao da tutela jurisdicional dos direitos reconhecidos pelos precitados arts. 908 e 909 do Cdigo Civil. O Anteprojeto de Cdigo de Processo Civil prope a extino desse procedimento especial, substituindo-o pelo que seu art. 238 chama de procedimento edital.

2. ANULAO E SUBSTITUIO DO TTULO


O art. 907, em estreita harmonia com as disposies civis, autoriza a quem tiver perdido ttulo ao portador ou dele houver sido injustamente desapossado que o reivindique da pessoa que o detiver (inciso I) ou que requeira a sua anulao e substituio por outro (inciso II).

2.1. Petio inicial e legitimidade passiva


De acordo com o art. 908, no caso de se pretender a anulao e substituio do ttulo, o autor (aquele que afirma ter perdido o ttulo) expor, na petio inicial, a quantidade, espcie, valor nominal do ttulo e atributos que o individualizem, a poca e o lugar em que o adquiriu,

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as circunstncias em que o perdeu e quando recebeu os ltimos juros e dividendos. Descrever, assim, com a maior preciso possvel, o ttulo extraviado. Embora o dispositivo nada preveja a respeito, no h por que descartar ser possvel a apresentao, j com a inicial, de cpia do ttulo que, por qualquer razo, aquele que o perdeu possuir. O autor requerer, ainda, a citao do atual detentor do ttulo e de terceiros interessados para contestarem o pedido. O inciso I do art. 908, ao exigir que a citao de terceiros se d por edital, parte do pressuposto de que so pessoas desconhecidas. No o sendo, contudo, sua intimao deve se dar pessoalmente, isto , pelo correio ou por oficial de justia. Embora silente o dispositivo, o pedido a ser formulado pelo autor (quem perdeu ou extraviou o ttulo) deve ser no sentido de ser anulado o ttulo determinado ao devedor que lavre outro, em substituio ao original. o que se extrai do art. 911 do Cdigo de Processo Civil, bastante similar primeira parte do caput do art. 909 do Cdigo Civil. O devedor dever ser intimado para que deposite em juzo o capital, isto , o valor da dvida, devidamente corrigido monetariamente, bem como juros ou dividendos vencidos ou vincendos (art. 908, II). Por fim, em sendo o caso, dever tambm ser intimada a Bolsa de Valores, para conhecimento de seus membros para que no negociem os ttulos (art. 908, III). As medidas justificam-se diante do pargrafo nico do art. 909 do Cdigo Civil (v. n. 1, supra). Superado o juzo positivo de admissibilidade da petio inicial (v. Captulo 2 da Parte II do vol. 2, tomo I), o art. 909 impe que seja determinada a citao do ru e dos terceiros interessados, alm das intimaes previstas nos incisos II e III do art. 908. O pargrafo nico do art. 909 deixa claro que os terceiros so citados para responderem ao, regra importante para que eles, independentemente da funo processual que assumam ou, mais amplamente, das alegaes que eventualmente tragam em juzo, fiquem vinculados ao quanto for decidido e que venha a transitar materialmente em julgado.

2.2. Especificamente a posio do devedor


Nada dito com relao posio processual do devedor ou, mais corretamente, o emitente do ttulo, isto , aquele que, originalmente, o produziu. O tema bastante polmico em sede de doutrina. H quem o entenda como ru e quem defenda tratar-se de terceiro.

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A melhor soluo parece ser a primeira: o emitente deve ser citado, sem prejuzo das demais pessoas exigidas pelo art. 908, I, em verdadeiro litisconsrcio passivo necessrio (v. n. 1, supra). A soluo propugnada pelo pargrafo anterior a melhor para o impasse, at porque, de outro modo, seria difcil justificar a que ttulo o magistrado, acolhendo o pedido do autor, determinar a ele, o devedor (emitente), que emita um novo ttulo em substituio ao anterior (art. 911; v. n. 2.4, infra). De resto, o art. 912, ao se ocupar da hiptese em que a substituio do ttulo se justifica pela sua deteriorao, impe inequivocamente a citao do devedor para aquele fim (v. n. 3, infra). irrecusvel a aplicao daquela regra hiptese em comento por analogia. Por fim, mas no menos importante, no pode passar despercebida a circunstncia de o foro competente para o processo ser o do domiclio do devedor, no que expresso o art. 100, III (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I).

2.3. Defesas
A contestao a ser apresentada pelo detentor do ttulo, cuja citao expressamente prevista pelo inciso I do art. 908, s ser admitida se acompanhada do ttulo reclamado. exigncia que feita pelo art. 910 e que s pode ser entendida dessa forma, j que os terceiros interessados, mesmo que queiram contestar o pedido do autor (aquele que perdeu o ttulo), no tero condies de apresentar o ttulo em juzo. O emitente do ttulo, que dever ser citado como ru (v. n. 2.1, supra), apresentar a(s) defesa(s) que entender cabvel(is), no havendo nela(s) qualquer peculiaridade digna de destaque. Com efeito, embora o art. 909 s se refira a contestao, irrecusvel que todas as demais defesas do ru so admissveis, observando o que, a esse respeito, tratado pelos Captulos 3 e 4 da Parte II do tomo I deste vol. 2. Aps, prossegue o pargrafo nico do dispositivo, observar-se- o procedimento ordinrio.

2.4. Sentena
A sentena que acolher o pedido, l-se do art. 911, declarar caduco o ttulo reclamado e ordenar ao devedor que lavre outro em substituio, dentro do prazo que [ela] lhe assinar.

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A declarao de caducidade do ttulo deve ser entendida como sua anulao, isto , o reconhecimento judicial de que, a partir de ento, o ttulo original no tem mais validade e, consequentemente, no pode mais produzir qualquer efeito. Ele ser substitudo por outro, que dever ser emitido pelo devedor. essa a razo pela qual o dispositivo, em continuao, prev que o magistrado ordene ao devedor que emita outro ttulo no prazo que assinar. No h razo para descartar que se faam necessrios meios coercitivos para tanto, quando ter aplicao o disposto no art. 461, 5o, em especial a imposio de multa.

3. DESTRUIO PARCIAL DO TTULO


O art. 912, caput, prev que, ocorrendo destruio parcial do ttulo, seu detentor pea a citao do devedor para substitu-lo ou contestar o pedido. O juzo competente, nesse caso, tambm o do domiclio do devedor, expresso a respeito o inciso III do art. 100 (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). O dispositivo exige que, em tais casos, o autor exiba, com a petio inicial, o que restar do ttulo, regra que se justifica, at mesmo, em funo do que dispe o art. 283. Trata-se, inequivocamente, de documento indispensvel ao pedido de prestao da tutela jurisdicional. O pargrafo nico do dispositivo admite que, sem contestao, o magistrado profira desde logo sentena. Caso contrrio, que observe o procedimento ordinrio. imperioso verificar em que medida o caso admite o julgamento antecipado da lide ou, na negativa, a necessidade de produo de provas alm daquelas j trazidas ao processo com as manifestaes anteriores das partes. A sentena que acolher o pedido deve observar o disposto no art. 908 do Cdigo Civil: determinar que o ttulo original (apresentado com a inicial) permanea com o emitente (ru), alm de impor ao autor o pagamento das despesas, inclusive as processuais, em prol do ru, a no ser que o estado do ttulo, que justifica a sua substituio, seja a ele atribuvel (princpio da causalidade; v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1). Como o ttulo est nas mos do autor, no h razo para que sejam citados quaisquer terceiros ou intimadas as pessoas a que se referem os incisos II e III do art. 908. Sem risco de circulao de um ttulo ao portador, no se fazem presentes as preocupaes que justificam aquelas medidas.

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4. RESTITUIO DO TTULO
A disciplina da restituio do ttulo, uma verdadeira ao reivindicatria, feita singelamente pelo art. 913. De acordo com o dispositivo, comprado o ttulo em bolsa ou leilo pblico, o dono que pretender a restituio obrigado a indenizar ao adquirente o preo que este pagou, ressalvado o direito de reav-lo do vendedor. Uma vez mais, as caractersticas materiais do ttulo ao portador fazem-se presentes, justificando a regra processual civil. Como o ttulo pode ter circulado antes de a restituio ser determinada pelo magistrado, cabe ao autor indenizar o adquirente pelo valor correspondente, sem prejuzo de reaver esse mesmo valor daquele que alienou o ttulo. Ambos devem ser citados como rus do processo (art. 907, I). O art. 100, III, no se aplica hiptese. Destarte, o juzo competente o do domiclio do ru, aplicando-se, espcie, a regra genrica do art. 94 (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I).

CAPTULO 4
AO DE PRESTAO DE CONTAS
1. CONSIDERAES INICIAIS
A ao de prestao de contas, disciplinada pelos arts. 914 a 919, que compem o Captulo IV do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, o procedimento pelo qual aquele que se afirma titular do direito de exigir contas de algum ou aquele que tem a obrigao de prest-las a outrem vale-se para aquela finalidade. o que dispe o art. 914: Art. 914. A ao de prestao de contas competir a quem tiver: I o direito de exigi-las; II a obrigao de prest-las. A finalidade desse procedimento especial foi bem capturada em julgado da 3a Turma do Superior Tribunal de Justia, em cuja ementa se l o seguinte:

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... I A ao de prestao de contas consubstancia a medida judicial adequada para aquele que, considerando possuir crdito decorrente da relao jurdica consistente na gesto de bens, negcios ou interesses alheios, a qualquer ttulo, para sua efetivao, necessite, antes, demonstrar cabalmente a existncia da referida relao de gesto de interesses alheios, bem como a existncia de um saldo (como visto, a partir do detalhamento das receitas e despesas), vinculado, diretamente, referida relao. II In casu, nos termos exarados, ainda que se possa reconhecer, pelos elementos constantes dos autos, a existncia de gesto de bens alheios pelos rus, em razo de outorga de mandatos (escrito e verbal), certo inexistir qualquer vinculao entre os valores transferidos a um dos rus (bem como a um terceiro, estranho lide, ressalte-se) aos mandatos referidos, ilao que somente poder ser reconhecida na ao prpria, qual seja, a ao de prestao de contas... (STJ, 3a Turma, REsp 1.065.257/RJ, rel. Min. Massami Uyeda, j.un. 20.4.2010, DJe 14.5.2010). As circunstncias pelas quais algum pode exigir contas de outrem ou tem a obrigao de prest-las so dispersas pelo ordenamento jurdico. O Cdigo Civil indica algumas hipteses, dentre elas as seguintes: o sucessor provisrio do ausente que no seja descendente, ascendente ou cnjuge (art. 33, caput); o mandatrio (art. 668); os administradores nas sociedades em geral (art. 1.020); o sndico do condomnio (art. 1.348, VIII); os tutores (art. 1.755) e os curadores (art. 1.781). O procedimento especial aqui examinado tem serventia para a liquidao das sociedades em conta de participao (art. 996, caput, do Cdigo Civil). A etapa de conhecimento desse processo (v. ns. 2 e 3 da Introduo do vol. 2, tomo I) tem a peculiar caracterstica de ser bifsica, isto : primeiro, o magistrado verificar se o caso de as contas serem prestadas. Depois, desde que respondida afirmativamente aquela questo, que se determinar que as contas sejam efetivamente prestadas seguindo-se, em seguida, e se for o caso, a etapa executiva, em prol daquele que, de acordo com as contas, credor. A cobrana do saldo credor, hiptese expressamente prevista no art. 918, peculiariza, de sua parte, a ao de prestao de contas. O ru, mesmo sem pedido seu, pode vir a ter reconhecido direito em seu favor.

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Trata-se, nesse sentido, do que a doutrina, em geral, chama de ao dplice (v. n. 4 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I, e n. 5, infra). O desenvolvimento dessas diversas etapas ao longo do processo deve ser feito mediante a intimao dos procuradores que representam as partes em juzo. No h espao para se entender diferentemente, pugnando pela necessidade de uma nova e distinta citao. Expresso nesse sentido o seguinte julgamento da 4a Turma do STJ: REsp 961.439/CE, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j.un. 16.4.2009, DJe 27.4.2009.

2. POR INICIATIVA DE QUEM EXIGE A PRESTAO


O procedimento aqui examinado varia consoante a iniciativa de quem rompe a inrcia jurisdicional. O art. 915, aqui examinado, disciplina a hiptese daquele que pretende exigir a prestao de contas. O art. 916, analisado pelo nmero seguinte, ocupa-se com a iniciativa daquele que obrigado a prestar contas. No mbito do processo cautelar, dualidade similar encontrada com relao ao pedido cauo (arts. 829 e 830; v. ns. 2 e 3 do Captulo 4 da Parte III do vol. 4). De acordo com o referido art. 915, aquele que pretender exigir a prestao de contas requerer a citao do ru para, no prazo de 5 (cinco) dias, as apresentar ou contestar a ao. O 1o do dispositivo, em continuao, prev a hiptese de o ru prestar as contas pretendidas pelo autor. Nessa situao, o autor ter cinco dias para se manifestar sobre as contas. Se houver necessidade de produo de provas, o magistrado as determinar, designando, se for o caso, audincia de instruo e julgamento para colheita da prova oral (art. 452; v. n. 1 do Captulo 9 da Parte IV do vol. 2, tomo I). Caso contrrio, o magistrado proferir sentena (julgamento antecipado da lide), acolhendo ou rejeitando, no todo ou em parte, as contas tais quais prestadas. O 2o do art. 915 ocupa-se com a hiptese de o ru no contestar o pedido do autor ou no negar a obrigao de prestar contas. Em tal caso, o dispositivo autoriza que o magistrado profira desde logo a sentena, fazendo expressa remisso ao art. 330, o julgamento antecipado da lide. Se a sentena acolher o pedido do autor, determinar que o ru preste as contas no prazo de quarenta e oito horas, sob pena de no poder impugnar as contas que o autor apresentar.

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A previso legal complementada pelo 3o do art. 915: se o ru apresentar as contas nas quarenta e oito horas mencionadas, sobre elas se manifestar o autor, observando-se, no mais, o disposto no 1o do mesmo dispositivo. Se o ru no as apresentar, o autor poder faz-lo no prazo de dez dias, aprovando-as ou rejeitando-as o magistrado. Se for o caso, o magistrado poder determinar a produo de prova pericial contbil para que as contas sejam conferidas por profissional gabaritado para tanto. Questo interessante que se pe a respeito a de ser vivel ao ru participar da realizao da prova, nomeando, por exemplo, assistente tcnico seu ou, quando menos, acompanhando os trabalhos periciais. O 2o do art. 915 bastante claro quanto a, no apresentando, o ru, as contas cuja prestao lhe havia sido determinada pelo magistrado, que no ele, ru, no poderia questionar as contas do autor. O corte cognitivo, contudo, no pode se sobrepor, a um s tempo, aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio e verdade real que deve presidir a atuao do Estado-juiz. Outro ponto que o dispositivo em anlise no esclarece se a cominao nele feita a nica forma de ser solucionado o impasse consistente na no apresentao das contas pelo ru. Tm cabimento, para a hiptese, as mesmas consideraes que o n. 7.3 do Captulo 5 da Parte I do vol. 3 faz com relao aos 1o e 2o do art. 475-B. A depender do caso concreto e dos elementos que o autor tiver em seu poder, a previso legislativa pode se mostrar incua: como o autor prestar contas, na omisso do ru, se no tiver condies mnimas de faz-lo? Em tal caso, melhor entender aplicveis, para a hiptese, as tcnicas coercitivas dos 4o a 6o do art. 461 (v. n. 4 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3) que, bem utilizadas, podem se mostrar suficientes e adequadas para a obteno dos elementos necessrios para a elaborao das contas e indicao de eventual saldo credor.

3. POR INICIATIVA DO OBRIGADO A PRESTAR CONTAS


O art. 916 disciplina a hiptese em que o autor da ao de prestao de contas aquele que, no plano material, tem a obrigao de prestar contas a algum. Nesse caso, aquele que estiver obrigado a prestar contas requerer a citao do ru para, no prazo de 5 (cinco) dias, aceit-las ou contestar a ao.

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O 1o do art. 916 regula a hiptese de o ru no contestar o pedido ou declarar que aceita as contas oferecidas, com a petio inicial, pelo autor. De acordo com o dispositivo, o magistrado julgar as contas no prazo de dez dias, aprovando-as ou rejeitando-as. O 2o do art. 916 ocupa-se com o oferecimento de contestao pelo ru ou, quando menos, impugnar as contas apresentadas pelo autor. Em tal hiptese, o magistrado determinar a produo da prova que entender pertinente, designando, inclusive e se for o caso , audincia de instruo e julgamento para a produo de prova oral.

4. A FORMA DE AS CONTAS SEREM PRESTADAS


O art. 917 impe que as contas sejam apresentadas em forma mercantil, independentemente da circunstncia de elas serem prestadas pelo autor ou pelo ru a partir de uma das alternativas postas pelos arts. 915 e 916. Por forma mercantil, o prprio art. 917 quem revela, deve ser entendida a necessria especificao das receitas e a aplicao das despesas e o respectivo saldo, sem prejuzo da apresentao de todos os documentos justificativos de umas e de outras.

5. SALDO CREDOR
Apurado saldo credor pela sentena, o processo ingressa na etapa executiva, cabendo ao seu credor promover-lhe, com observncia do art. 475-J, seu cumprimento (v. n. 3 do Captulo 1 da Parte II do vol. 3). indiferente quem seja o credor reconhecido na sentena. Pode ser aquele que, como autor, exigiu contas do ru ou pode ser aquele que, como autor, prestou-as porque, desde o plano material, estava obrigado a tanto. O art. 918, ao reconhecer a legitimidade do credor para perseguir o seu crdito, caracteriza a ao de prestao de contas como ao dplice, no sentido j posto em evidncia pelo n. 1, supra. A etapa de cumprimento de sentena que se segue, primeiro, discusso sobre o dever ou o direito de as contas serem prestadas e, depois, as contas efetivamente consideradas, no traz nenhuma peculiaridade digna de nota. O que importa destacar, apenas, que o devedor, isto , o executado, aquele que sofrer a prestao da tutela jurisdicional executiva,

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pode, no momento oportuno, apresentar a impugnao a que se referem os arts. 475-L e 475-M, no podendo, contudo, sua iniciativa infirmar o ttulo executivo (trate-se de deciso j transitada materialmente em julgado ou de execuo provisria) e, tampouco, a vedao constante do 2o do art. 915 (v. n. 2, supra). A questo tambm foi enfrentada pelo j mencionado acrdo proferido pela 4a Turma do STJ no REsp 961.439/ CE, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j.un. 16.4.2009, DJe 27.4.2009.

6. PRESTAO DE CONTAS EM APENSO


O art. 919, com vistas a uma maior agilizao e racionalizao da atividade judiciria, impe que as contas do inventariante (v. n. 3 do Captulo 9), do tutor (v. n. 2 do Captulo 9 da Parte II), do curador (v. n. 2 do Captulo 9 da Parte II), do depositrio (v. n. 6 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3) e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. O dispositivo prescreve, em continuao, que sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, sequestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que teria direito. Sem prejuzo, evidentemente, de o credor respectivo requerer, com base no art. 475-J, a execuo respectiva.

CAPTULO 5
AES POSSESSRIAS
1. CONSIDERAES INICIAIS
Como ensinam os civilistas, posse e propriedade so fenmenos distintos. As aes possessrias disciplinadas pelos arts. 920 a 933 ocupam-se com a tutela jurisdicional da posse e no da propriedade. Para a tutela jurisdicional desta no h, no Cdigo de Processo Civil, nenhum procedimento especial. correto, at mesmo, sustentar, com fundamento no art. 923 e no art. 1.210, 2o, do Cdigo Civil, que nas aes possessrias vedada a discusso relativa propriedade. Nas possessrias, a posse, em si mesma considerada, analisada a partir de seus referenciais do direito material, que merece a ateno do

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magistrado. Isso, contudo, no significa dizer que a tutela jurisdicional da posse no pressuponha, consoante o caso, aparncia de propriedade. o que se l do art. 1.210, 2o, do Cdigo Civil: No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. certo que o dispositivo no repetiu a regra que constava da segunda parte do art. 505 do Cdigo Civil de 1916, segundo a qual no se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencer o domnio, que tambm constava do art. 923 do Cdigo de Processo Civil antes do advento da Lei n. 6.820/1980, mas, de qualquer sorte, a diretriz permanece vlida porque o que foi chamado de aparncia de propriedade elemento que deve ser levado em conta pelo magistrado para conceder ou no a tutela jurisdicional posse (arts. 1.196, 1.204 e 1.223 do Cdigo Civil). E mais: o 1o do art. 1.210 do Cdigo Civil, ao estatuir que o possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse autoriza verdadeiro caso diante dos limites e das ressalvas que expressamente faz de autotutela que pode, consoante o caso, justificar a desnecessidade de provocao do Estado-juiz. A anlise dos arts. 926 a 933 evidencia verdadeira distino entre a reintegrao, a manuteno da posse e o interdito proibitrio. So situaes cuja diversidade reside no plano do direito material e que, do ponto de vista do direito processual, no tem, ao menos na atualidade, maiores desdobramentos. Menos ainda, quando devidamente compreendidas e aplicadas as crticas feitas pelos ns. 1 e 3 da Introduo. No h como sustentar a existncia de diversas aes para cada uma daquelas situaes de direito material. De qualquer sorte, tem o seu apelo didtico distinguir cada uma daquelas hipteses, mxime diante do caput do art. 1.210 do Cdigo Civil: O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. Havendo perda total ou parcial da posse, isto , esbulho possessrio, a hiptese de buscar, perante o Estado-juiz, sua reintegrao (art. 926). Se se tratar de turbao na posse, isto , de embaraos no exerccio pleno da posse, a hiptese reclama a sua manuteno (art. 926). Por fim, havendo ameaa na perda ou na turbao da posse, sendo descrita a iminncia de algum ato naquele sentido, a situao reclama o interdito proibitrio (art. 932).

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A distino, no fosse suficiente o quanto escrito, to menos importante diante do art. 920, que cria verdadeira fungibilidade, no plano processual, entre as tcnicas a serem empregadas pelo Estado-juiz para tutelar a posse, tenha ou no sido esbulhada, meramente turbada ou, ainda, carente de ser lesionada. O que pode ocorrer, destarte, que a petio inicial descreva, para o Estado-juiz, uma situao de mera ameaa a direito e que seja formulado, consequentemente, pedido de expedio do mandado a que se refere o art. 932 e que, pelo passar do tempo, mesmo que breve, entre a distribuio da petio inicial e a anlise do pedido a ser feita pelo magistrado, a ameaa tenha se transformado, no plano ftico, em leso. Nem por isso, contudo, haver necessidade de emendas ou de qualquer outra formalidade no plano do processo. A ordem do magistrado dever proteger a posse, tida como digna de tal proteo, mesmo que a ameaa tenha se convertido em leso ou vice-versa. A lembrana do art. 5o, XXXV, da Constituio Federal, bem assim de seus diversos (e fundamentais) desdobramentos, ao se tratar do mencionado dispositivo codificado, no mera coincidncia. As aes possessrias, em geral, e a sua fungibilidade so justificveis ao longo da evoluo do prprio estudo do direito processual civil e tiveram, ao longo do tempo, o mrito de tutelar jurisdicionalmente direitos independentemente da resposta a uma srie de questionamentos que, embora sejam bastante sofisticados, sempre se apresentaram carentes de qualquer justificativa prtica. Uma ltima considerao guisa introdutria justifica-se. Embora seja indiscutvel o vis possessrio da nunciao de obra nova, dos embargos de terceiro e, at mesmo, da oposio, o Cdigo de Processo Civil no trata aquelas figuras como aes possessrias. A excluso deve significar que o procedimento disciplinado pelos arts. 920 a 933 e mais do que eles, em si mesmos considerados, suas caractersticas no se aplica a elas cujo processo observar as suas prprias regras e caractersticas. Mesmo a chamada ao de imisso na posse, isto , o pedido de tutela jurisdicional formulado por aquele que pretende obter a posse que ainda no tem feio possessria. Nesse sentido: STJ, 3a Turma, REsp 1.126.065/SP, rel. Min. Massami Uyeda, j.un. 17.9.2009, DJe 7.10.2009; STJ, 3a Turma, REsp 404.7171/MT, rel. Min. Nancy Andrighi, j.un. 27.8.2002, DJ 30.9.2002, p. 257 (admitindo o pedido de antecipao da tutela); STJ, 4a Turma, REsp 111.919/BA, rel. Min. Ruy Rosado Aguiar, j.un. 11.3.1997, DJ 19.5.1997, p. 20640; e STJ, 3a Turma, REsp 35.975/RJ, rel. Min. Cludio Santos, j.un. 20.6.1995, DJ 11.9.1995, p. 28824.

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2. AS AES POSSESSRIAS COMO PROCEDIMENTO ESPECIAL


O que caracteriza as aes possessrias como procedimento especial, isto , como um procedimento que se contrape ao comum-ordinrio ou ao comum-sumrio, a possibilidade, prevista pelo art. 924, de concesso de medida liminar apta a proteger, mesmo antes da citao do ru, a chamada posse nova ou de fora nova, isto , quando iniciado o processo dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho. O art. 523 do Cdigo Civil de 1916 referia-se expressamente hiptese nos seguintes termos: As aes de manuteno e as de esbulho sero sumrias, quando intentadas dentro em ano e dia da turbao ou esbulho; e passado esse prazo, ordinrias, no perdendo, contudo, o carter possessrio. fato que o atual Cdigo Civil, a Lei n. 10.406/2002, no se referiu ao assunto e que o Cdigo Civil anterior foi expressamente revogado por ele (art. 2.045). Isso, contudo, no infirma a concluso de que subsiste, no ordenamento jurdico, o art. 924 do Cdigo de Processo Civil e que a distino por ele feita entre a posse nova e a posse velha, emprestando a essa (na perspectiva do autor, importa frisar) um procedimento especial e no quela, plenamente vlida. No h, com efeito, nada, na perspectiva constitucional, que possa seriamente ser levantado para afastar a cogncia daquela regra. fora de dvida que o contedo do referido art. 924 indesmentivelmente material e que no deveria estar em um Cdigo de Processo Civil. A constatao, contudo, no serve para recusar sua aplicao diante do que o art. 18 da Lei Complementar n. 98/1995, que disciplina o processo legislativo, estatui. Consequncia interessante acerca do quanto escrito pelo pargrafo anterior est na distino que este Curso entende fundamental de ser feita entre processo e procedimento, dando nfase competncia legislativa dos Estados e do Distrito Federal para concorrentemente tratarem deste mas no daquele (v. n. 2 da Introduo). Por ser a regra referida, de contedo substancial (direito material; direito civil), no h espao para que, amanh, um Cdigo de Procedimento Civil queira revog-lo, desconhecendo a distino feita pelo legislador federal. A posse de mais de ano e dia tende a merecer, invariavelmente, proteo mais expedita que a posse de menos de ano e dia, situao que no pode, sem mcula ao disposto no art. 24, XI, da Constituio Federal e aos seus respectivos pargrafos, ser ignorada pelos legisladores estaduais e pelo distrital.

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A tendncia de uma tal proteo possessria, mais expedita, vale a nfase, repousa, em ltima anlise, em uma pronta resposta jurisdicional a uma especfica situao de fato (a posse velha do autor), com vistas a uma maior estabilizao de uma questo material alguns diro tutela de evidncia e que, por isso, no pode ser posta de lado pelo legislador estadual e nem pelo distrital. Ademais, mesmo quando o esbulho ou a turbao for de mais de ano e dia, nada obsta que o magistrado antecipe, a pedido do autor, a tutela jurisdicional pretendida sobre a posse. Para tanto, devem ser demonstrados os pressupostos do art. 273 (v. n. 2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 4), sendo insuficiente, nessa hiptese, antecipar a tutela com base em mero juzo isolado de evidncia. Embora por fundamentos bastante diferentes, at porque residentes em planos diversos, o material e o processual respectivamente, os efeitos prticos e sensveis do processo, nessas duas hipteses, so os mesmos, a despeito de no existir qualquer regra que torne especial o procedimento das aes possessrias. A segunda parte do art. 924 dispe que aps o prazo de ano e dia da turbao ou do esbulho o procedimento ser ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. A melhor interpretao para a regra a de que a circunstncia de haver um procedimento especial para a hiptese j apontada no significa dizer que o direito material discutido no mbito do procedimento comum-ordinrio ou, consoante o caso, procedimento comum-sumrio sofra qualquer tipo de mutao. A tutela jurisdicional quele especfico direito material (a posse) depender, mesmo depois do ano e dia de sua natureza, de sua qualidade e de sua origem. A regra tem o mrito de evidenciar que o procedimento do processo jurisdicional, mesmo quando especial, no tem o condo de alterar ou criar direito material, distanciando-se das regras disponveis para as mais variadas situaes substanciais. Excetuada a possibilidade de proteo antecipada (liminar) da posse, quando o esbulho ou a turbao de menos de ano e dia, e as caractersticas destacadas de incio, nada h de diferente nas aes possessrias. Tanto assim que, segundo se l do art. 931, aplica-se, quanto ao mais, o procedimento ordinrio. A previso legislativa deve ser entendida como significativa do afastamento do procedimento sumrio para as aes possessrias em geral, mxime porque no subsiste, no Cdigo de Processo Civil, desde a Lei n. 9.245/1995, a antiga previso do art. 275, II, b, na redao da Lei n. 5.925/1973, que previa o sumrio como procedimento adequado para as causas que versassem sobre a posse ou domnio de coisas mveis e de semoventes.

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3. CARACTERSTICAS
Alm da fungibilidade a que se refere o art. 920 e que analisada pelo n. 1, supra, as aes possessrias, isto , o procedimento especial ora analisado, tm outras caractersticas. Os nmeros seguintes dedicam-se ao seu exame.

3.1. Aes dplices


As aes possessrias, em geral, so tratadas como aes dplices, por fora do que dispe o art. 922: lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Aes dplices, como explica o n. 4 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I, so aquelas em que a tutela jurisdicional de idntica qualidade quela pretendida pelo autor passvel de ser prestada pelo ru com a to s rejeio do pedido autoral. Assim, independentemente de reconveno ou de qualquer outra forma de pedido do ru ao apresentar suas respostas, em contraposio ao autor, a improcedncia do pedido significa, por si s, tutela jurisdicional plena, de idntica qualidade, quela que, no caso de procedncia, seria prestada ao autor. Analisando a peculiaridade material da posse, justifica-se essa caracterstica. A rejeio do pedido do autor em ser reintegrado na posse, para tomar um exemplo, significa que aquele que est na posse, l est de forma legtima. O reconhecimento de que no h esbulho na hiptese significativo de tutela jurisdicional para o ru, que legitima, perante o Estado-juiz, a posse at ento exercida. importante notar, a propsito, que a interpretao literal da primeira parte do dispositivo em exame poderia ensejar entendimento diverso, no sentido de que sem pedido do ru, o magistrado no poderia proteger a sua posse. Pela peculiaridade do direito material, esse entendimento no tem como subsistir. O reconhecimento de que o autor no faz jus proteo (jurisdicional) da posse significa dizer que a razo pela qual o ru exerce a posse (ou est na iminncia de o fazer) conforme ao ordenamento jurdico. Situao diversa diz respeito s perdas e danos que o ru pode pretender resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor, como autoriza a segunda parte do mesmo art. 922. Para c, inarredvel que o ru tenha que formular pedido em sua contestao e que, oportu-

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namente, prove a existncia de tais danos, o seu nexo causal e tambm o seu valor. Trata-se do que o n. 4 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I, expe como pedido contraposto, isto , pedido que o ru pode formular, em sua contestao em face do autor, sem necessidade de introduzir uma nova ao no mesmo processo, isto , a reconveno.

3.2. Aes executivas lato sensu


bastante comum a afirmao de que as possessrias so aes executivas lato sensu, com isso querendo significar que a execuo da sentena, isto , a adoo das medidas voltadas satisfao do direito, tal qual reconhecido pelo Estado-juiz, independeriam de um novo processo e de uma nova ao; que correriam no mesmo processo e como consequncia natural do acolhimento do pedido relativo proteo possessria. A satisfao do direito em tais casos, por no depender da adoo de tcnicas sub-rogatrias patrimoniais, porque dirigidas tutela da prpria posse, geralmente referida como significativa de tais aes. Este Curso no reconhece aquela classe de aes ou, o que parece ser mais correto, de tutela jurisdicional. Seu artificialismo, mormente aps as constantes Reformas do Cdigo de Processo Civil, evidente. E mesmo antes de tais Reformas, as peculiaridades procedimentais das aes possessrias j convidavam a um repensar sobre a questo. At porque o carter mandamental, isto , de ordem das determinaes do magistrado quando pronta reintegrao, manuteno e, tambm, nos interditos, inegvel, sem prejuzo do disposto no art. 921, que admite, expressamente, a cumulao de pedidos de ordens diversas com o intuito nico de permitir que o autor, que precisou se valer da atuao jurisdicional, tenha o seu direito reconhecido da maneira que o deixe o mais inclume possvel. Trata-se de cumulao prpria e simples, observando-se a classificao proposta pelo n. 7.2 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I. A circunstncia de haver necessidade de adoo de medidas pelo Estado-juiz para satisfazer o direito na exata proporo em que ele seja reconhecido a algum coloca as aes possessrias dentre os casos em que tutela jurisdicional executiva. No h, importa frisar o quanto expe o n. 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1, nenhuma peculiaridade na ao ou no procedimento; apenas nos mecanismos que o magistrado pode, ou no, adotar para prestar a tutela jurisdicional.

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4. PETIO INICIAL
A petio inicial de uma ao possessria, em consonncia com os arts. 927 e 933, deve descrever o bem sobre o qual o autor pretende a tutela jurisdicional possessria, indicar e provar a posse e sua data respectiva, porque esse fato decisivo para discernir o procedimento especial do comum (v. n. 1, supra), indicar no que consiste a turbao ou o esbulho, ou, ainda, o justo receio de que a posse seja molestada. O juzo competente o do local do imvel, merecendo aplicao, na espcie, a regra do art. 95 (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). O art. 921 admite que sejam cumulados, ao reconhecimento de que o autor faz jus tutela jurisdicional possessria, os seguintes pedidos: perdas e danos; cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; e desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento da posse. O reconhecimento das perdas e danos e o direito sua compensao dependem da qualidade da posse, se ela de boa ou de m-f. Trata-se de questo de direito material, quando o magistrado precisar levar em considerao o disposto nos arts. 1.210 a 1.222 do Cdigo Civil. A cominao de pena o que em geral a tcnica que usualmente assume as vezes de uma multa cuja periodicidade e valor variaro consoante as peculiaridades do caso concreto. Com a adoo da medida, de ntido carter coercitivo, quer-se dotar a ordem judicial de mecanismo para que ela seja cumprida sem hesitaes. Cabem, para a espcie, as mesmas consideraes que, a respeito do art. 461, so feitas pelo n. 4 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3, inclusive as relativas sobre a possibilidade de cumulao dessa tcnica com as perdas e danos eventualmente devidas ao autor diante de sua diversa natureza jurdica. A expressa previso do art. 921, II, no afasta que o magistrado, consoante o caso, adote outras tcnicas executivas de carter coercitivo, alm da cominao de pena. O que est aprioristicamente afastado desde o modelo constitucional do direito processual civil a priso civil para a hiptese (art. 5o, LXVII, da Constituio Federal; v. n. 4.2 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3). Mesmo a persecuo criminal, por crime de desobedincia, no pode ser descartada, embora, pelas razes que expe o mesmo nmero, dificilmente o ru seja preso ainda que se comprove a ocorrncia de fato tpico. O desfazimento de construo ou plantao busca o retorno das coisas ao status quo ante e no se confunde e nem se exaure com o reco-

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nhecimento de eventuais perdas e danos devidas ao autor. As semelhanas com o que o art. 461 chama de tutela especfica ou, quando menos, de resultado prtico equivalente no so mera coincidncia. A tutela jurisdicional relativa posse tem que dar ao autor, que faz jus a ela, o mximo de proteo possvel diante das circunstncias concretas. Embora o Cdigo de Processo Civil no deixe claro, o autor poder pedir proteo imediata da posse. Seja porque o esbulho ou a turbao so de menos de ano e dia (art. 924), seja porque, independentemente daquela situao material que, por si s, justifica a pronta atuao jurisdicional, o autor consegue comprovar a ocorrncia de um ou mais de um dos pressupostos autorizadores do dever-poder geral de antecipao (art. 273). Diz-se independentemente porque no h razo para vedar aprioristicamente que o autor da ao possessria justifique o seu pedido de antecipao da tutela jurisdicional na especial situao de direito substancial valorada pelo art. 924 e tambm em uma das hipteses genericamente previstas no art. 273. O magistrado do caso concreto avaliar a presena de uma ou mais razes para tutelar antecipadamente a posse, justificando a sua deciso. Embora os fundamentos de uma e de outra tutela jurisdicional sejam bastante distintos, a sua razo de ser rigorosamente a mesma: a proteo imediata da posse ou, porque localizada no incio do processo, liminar. Cabe ao autor demonstrar, j com a petio inicial, que faz jus tutela imediata da posse ou, caso assim no seja possvel, como tambm na hiptese de o magistrado no entender provados suficientemente os pressupostos pertinentes, ser designada audincia de justificao, oportunidade em que o autor observado, como regra, o contraditrio tentar provar a necessidade da antecipao da tutela jurisdicional, expedindo-se a ordem respectiva, na forma do art. 929 (v. n. 5, infra).

4.1. Legitimidade ativa e passiva


A legitimidade ativa e passiva das aes possessrias no tem nenhuma peculiaridade digna de destaque. A especialidade do procedimento, no particular, no acarreta nenhuma alterao nas regras gerais. O que cabe lembrar que mesmo com relao aos cnjuges, o litisconsrcio necessrio, ativo ou passivo, s se justifica quando se tratar de composse ou quando o ato for praticado por ambos (art. 10, 2o; v. n. 3.4 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). a prpria petio

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inicial, destarte, ao descrever a causa de pedir, que permitir ao magistrado controlar, desde seu juzo de admissibilidade inicial, a pertinncia da legitimidade ativa e passiva. Como a posse no considerada, pelo art. 1.225 do Cdigo Civil, como um direito real, no tem aplicao para as aes possessrias o disposto no caput e no 1o do mesmo art. 10.

5. AUDINCIA DE JUSTIFICAO
A segunda parte do art. 928 autoriza, na hiptese de a petio inicial no estar suficientemente instruda, que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. A preocupao do dispositivo no a de antecipar o julgamento do mrito, mas, to somente, a de viabilizar um adequado exame do pedido relativo antecipao da tutela jurisdicional. No se trata de regra que cria qualquer peculiaridade, destarte, ao juzo neutro de admissibilidade disciplinado pelo art. 284 e que encontra, nas aes possessrias, seu usual campo de incidncia, sem nenhuma peculiaridade. Assim, havendo pedido de antecipao da tutela, qualquer que seja o seu fundamento o que comumente (e impropriamente) chamado de medida liminar , a constatao de que seus pressupostos legitimadores no se encontram presentes no deve conduzir o magistrado ao seu indeferimento. A hiptese, de acordo com a segunda parte do art. 928, a de designar audincia de justificao para a qual o ru ser citado. Tal audincia no tem como finalidade antecipar a fase instrutria do processo, apenas viabilizar que o autor prove a necessidade de sua imediata proteo possessria, antes e independentemente daquela fase. Trata-se, em termos bem diretos, de facultar ao autor produzir prova oral sobre os fatos alegados em sua petio inicial e sobre o pedido de antecipao da tutela, requerendo, inclusive, sua prpria oitiva perante o magistrado (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 2, tomo I). A citao do ru para o ato imposio dos princpios da ampla defesa e do contraditrio. Importa, contudo, entender, pela finalidade da audincia, que a participao do ru limita-se contraposio da atuao do autor. No se trata, importa frisar, de serem antecipados os demais atos do processo, que, com ou sem a proteo liminar, prosseguir. Tanto assim que, a despeito do que o art. 928 exige, caso o autor convena o magistrado de que a citao do ru para a audincia de justificao pode

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comprometer a higidez da proteo imediata pretendida ou, ainda, caso no haja tempo hbil para essa prvia citao, a audincia se realizar independentemente da citao do ru. No se trata de eliminao, mas de postergao legtima e sistematicamente justificada do contraditrio e da ampla defesa. A hiptese, contudo, parece reclamar que o pedido antecipatrio tenha sido feito com base no art. 273, I. Para os demais casos de tutela jurisdicional possessria imediata, no h, por definio, periculum in mora apto a justificar a inverso do contraditrio. Haja, ou no, deferimento da medida, o ru ser citado para apresentar a defesa que entender cabvel (art. 930), sem prejuzo de poder questionar qualquer deciso que tenha sido proferida pelo magistrado relativamente proteo antecipada da posse. Por se tratar de deciso interlocutria e porque parece evidente a necessidade de seu pronto reexame perante a instncia revisora, o recurso cabvel o de agravo de instrumento (v. n. 3 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5). Diferentemente dessa concluso e destoando (bastante) da usual prtica forense, contudo, cabe lembrar da advertncia feita por este Curso no sentido de que, em tais hipteses, parece ser mais correto que o ru estabelea o prvio contraditrio perante o juzo prolator da deciso, permitindo que ele a mantenha ou no, no todo ou em parte. Da nova deciso, com a cognio mais aprofundada diante do exerccio da ampla defesa e do contraditrio, que o agravo de instrumento deveria ser interposto.

5.1. Pessoas de direito pblico


O pargrafo nico do art. 928 dispe que contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. Trata-se de ntida regra de direito processual pblico (v. n. 7.2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 1). O dispositivo merece ser interpretado considerando as profundas alteraes experimentadas pelo Cdigo de Processo Civil nos ltimos anos. que a depender da urgncia que fundamenta o pedido de tutela jurisdicional possessria antecipada do autor, no h como sustentar que o prvio e invarivel estabelecimento do contraditrio possa comprometer o que, desde o modelo constitucional do direito processual civil, insuscetvel de ser minimizado. Nos casos, contudo, em que o pedido no tiver como fundamento o inciso I do art. 273, mas, para fazer referncia ao que as aes possessrias tm de especial, a situao prevista pelo art. 924, no h razo

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nenhuma para descartar a necessria prvia citao imposta pelo dispositivo em anlise. O que ocorre, contudo, que em casos que tais, sem que haja especfico periculum in mora, o contraditrio imposto pelo prprio sistema jurdico, sendo indiferente que seja ru pessoa de direito pblico ou de direito privado. Qualquer interpretao da regra em exame que queira justificar a distino de oportunidades processuais diante da presena de pessoa de direito pblico viola o princpio da isonomia (v. n. 10 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1).

6. CITAO
O art. 930 estabelece que concedido ou no o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos 5 (cinco) dias subsequentes, a citao do ru para contestar a ao. O prazo referido pelo dispositivo para que o ru crie condies para que a citao do ru seja efetivada. Trata-se de apresentar cpia da petio inicial, de eventual deciso antecipatria do magistrado, de recolher, aos cofres pblicos, o numerrio para expedio do mandado a ser cumprido pelo oficial de justia, de providenciar a postagem da carta citatria e assim por diante. Caso a efetiva comunicao do ru leve mais que cinco dias, no h qualquer nulidade para o processo. O pargrafo nico do art. 930 dispe que quando for ordenada a justificao prvia (art. 928), o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar. A melhor interpretao para a regra a de entender que ela excepciona a regra geral quanto ao incio do prazo para oferecimento da contestao. Assim, excepcionando o que, a respeito, prev o art. 241, quando houver justificao prvia, o prazo para contestar contar-se- da intimao do despacho que deferir ou no a medida liminar. A pressuposio do legislador que, em casos que tais, o ru j foi citado em funo da audincia de justificao, postergando-se, contudo, o dies a quo do prazo para apresentao de sua contestao. Caso no haja tal audincia ou se, acolhendo-se o que sustenta o n. 5, supra, ela se realize sem a citao do ru, a fluncia do prazo para a contestao observar a regra geral. O prazo para contestao o geral, de quinze dias, tal qual previsto no art. 297 e que, tambm falta de qualquer regra diferente, aceita as variaes derivadas dos arts. 188 (sempre com as crticas feitas pelo n. 10 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1) e 191.

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7. CONTESTAO E COMPORTAMENTOS DO RU
A contestao e os demais comportamentos previstos pelo Cdigo de Processo Civil, examinados pelos Captulos 3 e 4 da Parte II do vol. 2, tomo I, podem, consoante o caso, ser apresentados pelo ru. Com relao fluncia do prazo para seu oferecimento, aplica-se a interpretao que o n. 6, supra, d ao pargrafo nico do art. 930. Merece destaque, alm do art. 922 (v. n. 3.1, supra), por fora de sua especialidade, o art. 925. De acordo com o dispositivo, se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o prazo de 5 (cinco) dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa. Assim, cabe ao ru inclusive na contestao exigir, do autor, a prestao de cauo a que se refere o dispositivo em exame, o que se justifica, at mesmo, diante do pedido contraposto que o art. 922 autoriza o ru a formular. Outra questo que merece ser referida nessa sede diz respeito a ser permitido que o ru, em defesa, alegue usucapio, isto , que afirme exercer a posse reclamada pelo autor h tempo e modo suficientes para adquirir a sua propriedade em conformidade com as exigncias do direito material (v. n. 6 do Captulo 7). amplamente vencedor o entendimento positivo, prova suficiente a Smula 237 do Supremo Tribunal Federal: O usucapio pode ser arguido em defesa. Permitir que tal alegao seja feita, contudo, no significa dizer que o ru pode pretender efetivamente ver reconhecida sua propriedade com a rejeio do pedido do autor. Para tanto, seria necessrio que se observasse a conformao subjetiva que caracteriza o exerccio daquela pretenso (de usucapio) em juzo, at mesmo diante do litisconsrcio passivo necessrio que exige o art. 942 (v. n. 5 do Captulo 7). Assim, a despeito do exerccio vlido da alegao, a sentena que reconhea a posse do ru como bastante para fins de usucapio no pode ser tida como ttulo hbil para o registro imobilirio (art. 945; v. n. 8 do Captulo 7). As vicissitudes do direito material e seus reflexos sobre o processo no autorizam entendimento diverso.

8. INTERDITO PROIBITRIO
O interdito proibitrio difere das demais aes possessrias disciplinadas pelo Cdigo de Processo Civil, a reintegrao de posse

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e a manuteno de posse, apenas no que diz respeito ao momento de formulao do pedido de tutela jurisdicional perante o Estado-juiz. Aqui, como destaca o n. 1, supra, a pressuposio de fato que ainda no tenha havido leso posse. O que h, na perspectiva do autor, ameaa, iminncia de leso e que, de qualquer sorte, merecedora de tutela jurisdicional. O art. 932 bastante claro a esse respeito ao estatuir que o possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. O verbo impetrar deve ser entendido como pedir. A expresso mandado proibitrio relaciona-se ordem que se pretende seja concedida pelo magistrado que impea a consumao da leso narrada na petio inicial. A pena pecuniria assume a mesma feio e tem a mesma finalidade das demais multas cominatrias do Cdigo de Processo Civil, a mais bem regulamentada delas a do art. 461. Pretende-se com a imposio dessa multa que o ru se abstenha de turbar ou esbulhar a posse do autor. Seu regime jurdico atende, por isso mesmo e falta de outras regras em sentido diverso , ao disposto naquele dispositivo, suficientes, as consideraes feitas pelo n. 3.2, supra. Tambm aqui, a exemplo do l exposto, no h por que descartar aprioristicamente a necessidade da adoo de outras medidas de apoio com carter cominatrio, exceo feita priso civil. No mais, o interdito proibitrio deve observar as regras codificadas para as demais aes possessrias, no que expresso o art. 933.

9. SENTENA E FASE RECURSAL


H uma interessante questo que, posto no ser expressa na disciplina que o Cdigo de Processo Civil reserva para as aes possessrias e, de forma geral, em todo o Cdigo, merece a ateno devida. Trata-se de saber se a sentena que julga procedente o pedido relativo proteo possessria desafia recurso de apelao munido de efeito suspensivo ou no. Jos Carlos Barbosa Moreira narra ser da tradio do direito luso-brasileiro a retirada de efeito suspensivo quele recurso, salvo os casos em que houvesse condenao em perdas e danos, que deveriam seguir a

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regra geral. Este entendimento, ao menos no tocante procedncia da ao de manuteno ou reintegrao de posse, encontrava, para alguns, fundamento no inciso II do art. 830 do Cdigo de Processo Civil de 1939, segundo o qual deveriam ser recebidas somente no efeito devolutivo as apelaes interpostas das sentenas: (...) II que julgarem procedentes as aes executivas e as de despejo. O prestigiado processualista carioca, embora trazendo colao a doutrina de Pontes de Miranda e de Humberto Theodoro Jr. quanto persistncia daquela concluso no regime codificado atualmente vigente, no v qual o subsdio de lege lata hbil para encamp-la. No h, de acordo com sua exposio, como encaixar as aes possessrias no elenco do art. 520, seja qual for a posio que se adote no classificar a reintegrao de posse (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. V, p. 474). A nica ressalva por ele feita diz respeito subsistncia de liminar, isto , deciso antecipatria da tutela, porventura concedida pelo magistrado, a despeito do efeito suspensivo da apelao (op. et loc. cit.). Com o devido respeito, a questo merece ser enfrentada sem levar em conta o eventual carter executivo ou mandamental da tutela jurisdicional possessria, entendidas as palavras destacadas em itlico no sentido que lhes d a doutrina tradicional (v. ns. 8.5.4 e 8.5.5 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1). O que parece ser mais harmnico s profundas modificaes experimentadas pelo Cdigo de Processo Civil entender que o magistrado pode manter inclumes os efeitos de eventual deciso antecipatria da tutela quando a sentena a confirma, porque o recurso de apelao em tal caso no tem efeito suspensivo (art. 520, VII; v. n. 3 do Captulo 3 da Parte I do vol. 4) ou, quando no houver deciso como aquela proferida anteriormente, o magistrado antecipar, por ocasio da sentena, a tutela jurisdicional, reconhecendo a possibilidade de, independentemente da fase recursal, o autor satisfazer de imediato o seu direito, tal qual reconhecido. interpretao que tambm deriva do mesmo dispositivo legal, consoante sustentam os ns. 4 e 5 do Captulo 3 da Parte I do vol. 4. Na hiptese em que o pedido do autor julgado improcedente, a manuteno de eventual deciso anterior a ele favorvel irrecusvel luz da regra geral do caput do art. 520. Para a anlise mais detida da hiptese e a crtica usualmente feita a ela suficiente a exposio do n. 3 do Captulo 4 da Parte I do vol. 5.

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10. AES POSSESSRIAS E MOVIMENTOS SOCIAIS OU GREVISTAS


bastante comum na prtica do foro que as aes possessrias sejam propostas contra Movimentos Sociais que, como tais, invadem ou anunciam invases de terras de norte a sul, leste a oeste do pas. O que cumpre destacar nessa sede a respeito da questo que o sistema codificado no foi pensado e tambm no, pelo menos at o momento, modificado para tratar de tais situaes. O Cdigo, no por defeito seu, mas por representar uma poca, uma ideologia e seus respectivos valores, no cuida de situaes coletivas mas, apenas e to somente, individuais. E mais: o sistema de tutela jurisdicional coletiva brasileiro o direito processual coletivo no se confunde e nem se mescla com o direito processual clssico, de vis individualista. O que se tem em tais casos a admisso qui tolerncia de que os referidos Movimentos sejam representados em juzo por seus lderes ou, quando menos, por um grupo de pessoas que, de uma forma ou de outra, tm alguma ascendncia sobre as demais. Que a hiptese, assim descrita, parece ser de aes coletivas passivas, estranhas ao direito processual civil brasileiro, no h dvida. Mas, no fosse assim, e todas as centenas de pessoas, individualmente consideradas, precisariam ser citadas, na medida em que identificadas para compor um litisconsrcio passivo que teria tudo para tornar invivel o gerenciamento do processo. Citaes por editais, fictas por definio, certamente em nada contribuiriam para uma efetiva cincia do processo e da oportunidade de serem apresentadas as defesas cabveis. O problema, sem nenhuma espcie de juzo de valor, menos de direito processual civil e muito mais poltico e social. Tanto assim que o art. 126 da Constituio Federal autoriza, por proposta dos Tribunais de Justia dos Estados, a criao de varas especializadas, com competncia exclusiva para questes agrrias, acentuando, o pargrafo nico do mesmo dispositivo, que sempre que necessrio eficiente prestao jurisdicional, o juiz far-se- presente no local do litgio, enquanto o inciso III do art. 82 do CPC prev a necessria atuao do Ministrio Pblico nos processos que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural. Trata-se, no h por que duvidar, de um ponto bastante sensvel do atual Cdigo (no por culpa sua) e que est a merecer tratamento especfico, sendo insuficientes para cuidar deles as normas colacionadas.

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De qualquer sorte, havendo representatividade adequada assegurada na citao dos lderes do Movimento, no h espao para questionar da correo da medida e do asseguramento das garantias inerentes ao modelo constitucional do direito processual civil. Situao interessante que j foi objeto de exame pela 7a Turma do Tribunal Superior do Trabalho e que, embora diversa, ilustra bastante bem o quanto exposto pelos pargrafos anteriores. Trata-se do reconhecimento, pela Justia do Trabalho, da pertinncia das aes possessrias em face de Sindicato de Empregados para vedar invases, pelo movimento grevista, sede de determinada empresa, assegurando, com isso, no s a continuidade das atividades pelos empregados que no aderiram greve, mas tambm a incolumidade do patrimnio. A referncia feita ao AIRR 9854340-70.2006.5.09.0015, rel. Min. Maria Doralice Novais, j.un. 21.10.2009, DJe 23.10.2009. A competncia da Justia do Trabalho para a hiptese foi reafirmada no caso, diante do art. 114, II e IX, da Constituio Federal, na redao que lhes deu a Emenda Constitucional n. 45/2004, tendo sido colacionado o quanto decidido pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal no RE 579.648/MG, rel. p./acrdo Min. Carmen Lcia, j.m.v. 10.9.2008, DJe 6.3.2009.

CAPTULO 6
AO DE NUNCIAO DE OBRA NOVA
1. CONSIDERAES INICIAIS
A finalidade da ao de nunciao de obra nova a de impedir que obras ou modificaes em bens imveis afetem outros imveis, os direitos e interesses de seus coproprietrios, ou, ainda, as posturas edilcias aplicveis espcie.

2. HIPTESES DE CABIMENTO E LEGITIMIDADE ATIVA


Os incisos do art. 934 cuidam, a um s tempo, das hipteses de cabimento e da legitimidade ativa da ao de nunciao de obra nova nos termos seguintes:

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Art. 934. Compete esta ao: I ao proprietrio ou possuidor, a fim de impedir que a edificao de obra nova em imvel vizinho lhe prejudique o prdio, suas servides ou fins a que destinado; II ao condmino, para impedir que o coproprietrio execute alguma obra com prejuzo ou alterao da coisa comum; III ao Municpio, a fim de impedir que o particular construa em contraveno da lei, do regulamento ou de postura. O caput do dispositivo relaciona inegavelmente a ao com o direito material. Suficientes, a esse respeito, as consideraes expostas pelo n. 3 da Introduo. O que interessa para c saber se os legitimados ativos indicados podem valer-se da ao de nunciao da obra nova genericamente ou se, diferentemente, sua legitimidade circunscreve-se hiptese expressamente indicada em cada um dos incisos transcritos. A melhor soluo do impasse est em admitir ao Municpio (inciso III) legitimidade ativa ampla para valer-se da ao de nunciao de obra nova para as hipteses previstas tambm nos incisos I e II do art. 934. que a atuao do Municpio, por s-lo, no se limita, desde o plano material, a tutelar (material e, como aqui interessa, tambm processualmente) direitos seus, como pessoa jurdica (de direito pblico) que . Ao Municpio compete, desde a Constituio Federal, promover, no que couber, adequado ordenamento territorial, mediante planejamento e controle do uso, do parcelamento e da ocupao do solo urbano (art. 30, VIII), razo bastante para reconhecer a ele e s a ele, tendo em conta o rol aqui examinado legitimidade ampla para valer-se da ao de nunciao de obra nova para qualquer hiptese em que, genericamente, a realizao de uma obra possa, em alguma medida, gerar impactos negativos s normas jurdicas incidentes sobre ela. Pouco importa, para reconhecer-lhe legitimidade, a circunstncia de no haver, em detrimento do Municpio, nenhum interesse ou direito seu, especfico, na qualidade de pessoa jurdica. dizer, sua legitimidade no depende de haver um prdio municipal confrontante com a obra nova. Essa distino entre os planos dos interesses jurdicos do Municpio bem estudada pelos autores de direito administrativo, que distinguem o interesse pblico, ou interesse primrio do interesse secundrio. A respeito, a lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, para quem aqueles so os interesses da coletividade como um todo, enquanto estes so os que o Estado (pelo s fato de ser sujeito de direitos) pode-

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ria ter como qualquer outra pessoa, isto , independentemente de sua qualidade de servidor de interesses de terceiros: os da coletividade. (...) Por isso os interesses secundrios no so atendveis seno quando coincidirem com interesses primrios, nicos que podem ser perseguidos por quem axiomaticamente os encarna e representa (Curso de direito administrativo, p. 72-73). O reconhecimento da legitimidade ativa ampla para o Municpio valer-se da ao de nunciao de obra nova para buscar a tutela jurisdicional do que reservado pelo inciso VIII do art. 30 da Constituio Federal ao Municpio corresponde, destarte, ao chamado interesse pblico ou interesse primrio. Entendimento contrrio, limitando a atuao do Municpio constatao de um especfico interesse ou direito seu, como pessoa jurdica, seria vincular a atuao do Municpio ao chamado interesse secundrio. Com relao ao proprietrio e ao possuidor e ao condmino, contudo, sua legitimidade ativa circunscrita s hipteses descritas pelos incisos I e II do art. 934 porque, bem analisados, eles, ao indicarem uma especfica situao de direito material, autorizam aos indicados que aquela e no outra a situao subjacente que autoriza a sua atuao jurisdicional. , em ltima anlise, a partir daquelas especficas hipteses que direito ou interesse seu pode ser identificado e, consequentemente, autorizada (ou reconhecida) a ruptura da inrcia jurisdicional em busca da tutela jurisdicional de direito seu. Essa concluso afasta que as hipteses dos incisos I e II do art. 934 sejam situaes de legitimao extraordinria. No que a lei processual civil no pudesse autorizar que, no obstante um descompasso entre os planos material e processual, determinadas pessoas buscassem, em nome prprio, tutela jurisdicional de direito alheio. No entanto, no isso que se verifica na espcie. At porque a legitimidade do condmino para evitar obras pelo coproprietrio (isto , por outro condmino) que prejudiquem ou alterem a coisa comum expressamente reconhecida para o condomnio edilcio pelo art. 1.342 do Cdigo Civil e, mais genericamente, pelo pargrafo nico do art. 1.314 do mesmo Cdigo. A concluso no significa afirmar, contudo, que o proprietrio ou o possuidor no possa pleitear em juzo a paralisao de obra que agrida posturas municipais de edificao. bastante, para tanto, que demonstre, na sua petio inicial, que, de alguma forma, apresente-se a hiptese prevista no inciso I do art. 934, isto , que, de alguma forma, ele demons-

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tre que a nova obra tem aptido de prejudic-lo individualmente considerado. nesse sentido que se firmou a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia: 3a Turma, REsp 745.397/SP, rel. Min. Sidnei Beneti, j.un. 10.3.2009, DJe 24.3.2009 (dispensando, inclusive, que o proprietrio demonstre o interesse prprio, colocado em destaque no texto); 4a Turma, REsp 264.806/MG, rel. Min. Ruy Rosado Aguiar, j.un. 5.10.2000, DJ 18.12.2000, p. 207 (negando a legitimidade ativa por faltar o interesse prprio); e 4a Turma, REsp 126.281/PB, rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, j.un. 23.9.1998, DJ 18.12.1998, p. 361.

3. EMBARGO EXTRAJUDICIAL
O art. 935 prev que o prejudicado, isto , aquele que tem legitimidade ativa para a ao de nunciao de obra nova (v. n. 2, supra), promova o embargo extrajudicial desde que o caso seja urgente. Para tanto, ele notificar verbalmente, perante duas testemunhas, o proprietrio da obra ou, em sua falta, o construtor para no continuar a obra. Por se tratar de atitude extrajudicial, a regra complementada pelo pargrafo nico do mesmo artigo: aps a notificao verbal, o nunciante, isto , o mesmo prejudicado a que se refere o caput, dever pleitear perante o Estado-juiz a ratificao do seu ato sob pena de cessar o efeito do embargo, ou seja, de a obra poder ser retomada (caso, efetivamente, ela tenha sido suspensa) pelo proprietrio ou construtor sem que isso encontre algum empecilho jurdico. O dispositivo reserva, para tanto, o prazo de trs dias que, falta de qualquer regra em sentido diverso, devem ser contados do dia seguinte ao da notificao a que se refere o caput. A hiptese no de autotutela, como tambm no o a homologao de penhor legal (v. ns. 1 e 2 do Captulo 12 da Parte III do vol. 4). O que o dispositivo autoriza, bem diferentemente, que a atitude extrajudicial de algum possa surtir efeitos imediatos por isso o destaque situao de urgncia, tal qual exigida pelo caput do art. 935 , sempre dependentes, contudo, de sua imediata apreciao e confirmao judicial. Tanto assim que no h como negar que o magistrado, apreciando o pedido, pode deixar de ratificar o embargo extrajudicial por entender no presente situao de urgncia ou faltar as duas testemunhas. Em tal hiptese, nada impede que, emendada a petio inicial, o autor formule pedido para que o Estado-juiz determine a imediata paralisao da obra, com fundamento no art. 937 (v. n. 5, infra).

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4. PETIO INICIAL
A petio inicial da ao de nunciao de obra nova dever preencher os requisitos do art. 282, e tambm conter, de acordo com o art. 936, o seguinte: (a) pedido para que a obra fique suspensa e para que, a final, seja reconstitudo, modificado ou demolido o que estiver feito em seu detrimento (art. 936, I). Trata-se do pedido que caracteriza como tal a ao de nunciao de obra nova. O que o autor pleitear em juzo que a obra nova no prossiga e que as coisas voltem ao status quo ante, sem prejuzo das perdas e danos, cuja cumulao expressamente admitida pelo inciso III do dispositivo em exame; (b) pedido de cominao de pena para o caso de inobservncia do preceito, isto , da ordem de paralisao (de embargo) da obra (art. 936, II). Trata-se da possibilidade de o magistrado fixar multa, nos mesmos moldes e para os mesmos fins do art. 287 e do art. 461, para compelir o ru a cumprir a determinao de paralisao da obra. O regime jurdico dessa multa deve observar o que expe o n. 4.1 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3, sendo indiferente que ela seja fixada a final, com o proferimento da sentena ou, de incio, com a antecipao dos efeitos da tutela jurisdicional nos moldes do art. 937; (c) pedido de responsabilizao do ru pelo pagamento de perdas e danos (art. 936, III). As perdas e danos sero liquidadas ao longo do processo ou, se for o caso, na etapa de liquidao, observando-se o disposto nos arts. 475-C a 475-F (v. ns. 8 e 9 do Captulo 5 da Parte III do vol. 3). No h qualquer bice para que as perdas e danos sejam fixadas sem prejuzo da viabilidade de as coisas serem repostas no estado anterior. Trata-se da mesma soluo que dada para a questo pelo art. 461, 1o e 2o (v. n. 6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3), e, para as aes possessrias, pelo art. 921, I (v. n. 4 do Captulo 5); (d) em se tratando de demolio, colheita, corte de madeiras, extrao de minrios e obras semelhantes, tambm poder ser formulado pedido de apreenso e depsito dos materiais e produtos j retirados (art. 936, pargrafo nico); (e) quando tiver havido o embargos extrajudicial do art. 935 (v. n. 3, supra), o pedido a ser formulado deve ser no sentido de que aquele ato seja ratificado, isto , que seja reconhecida a correo na atitude do nunciante.

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Com relao competncia (art. 282, I; v. n. 4 do vol. 2, tomo I), deve ser destacado que competente o juzo da situao da coisa (da obra). O valor da causa (art. 282, V; v. n. 8 do vol. 2, tomo I) deve corresponder ao valor da obra e dos prejuzos que se pretender ver reconhecidos pelo Estado-juiz.

5. TUTELA PREVENTIVA E ANTECIPADA


O art. 937 estatui ser lcito ao juiz conceder o embargo liminarmente ou aps justificao prvia. A concesso liminar do embargo quer significar a situao em que os fundamentos da petio inicial apresentada pelo autor e os documentos que a instruem so suficientemente convincentes para sensibilizar o magistrado a conceder, de pronto, ordem consistente na paralisao das obras apontadas como irregulares na petio inicial. Os pressupostos que autorizam o magistrado a proferir deciso naquele sentido so os genricos de toda e qualquer interveno urgente do magistrado: plausibilidade do direito do autor e necessidade de prestao da jurisdicional o mais rapidamente possvel. A justificao prvia traz tona as mesmas discusses relativas audincia de justificao, as quais so tratadas pelo n. 5 do Captulo 5 com relao s aes possessrias. Eventual indeferimento do pedido de antecipao da tutela, nesse sentido, no pode se fundamentar, apenas, na falta de prova produzida com a inicial. Na exata medida em que, pelo menos em tese, a hiptese comporte a produo de prova oral, a designao daquela audincia medida verdadeiramente impositiva ao magistrado. E mesmo que o magistrado no se convena, mesmo aps a realizao da audincia, que a hiptese comporta o embargo liminar, errado o entendimento que o autoriza a indeferir a petio inicial por falta de interesse de agir ou qualquer outro fundamento. Mesmo que o caso no revele urgncia suficiente para a antecipao da tutela jurisdicional, a hiptese de prosseguimento do processo com a citao do ru, permitindo ao magistrado, aps a fase de instruo a ser desenvolvida em amplo contraditrio, analisar a procedncia ou a improcedncia do pedido do autor. O ru, vale lembrar, s no ser citado para a audincia de justificao prvia caso haja urgncia suficiente para justificar o retardamento dos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Caso

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contrrio, a aplicao, mesmo que analgica, do disposto no art. 928 de rigor (v. n. 5 do Captulo 5). Deferida a medida antecipatria da tutela ou, como querem os dispositivos aqui examinados, o embargo liminar, o oficial de justia, encarregado de seu cumprimento, lavrar auto circunstanciado, descrevendo o estado em que se encontra a obra; e, ato contnuo, intimar o construtor e os operrios a que no continuem a obra sob pena de desobedincia e citar o proprietrio a contestar em 5 (cinco) dias a ao. a regra que se colhe do caput do art. 938, que deve ser lida em conjunto com o disposto no art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). O dispositivo merece as seguintes consideraes: A diligncia dever ser feita por oficial de justia e no pelo correio. Trata-se de ato composto: intimao e citao so feitas na mesma oportunidade, otimizando-se, com a iniciativa, a atividade jurisdicional, tanto quanto criando condies que a ampla defesa e o contraditrio sejam exercitados o quanto antes. Aplica-se, hiptese, o permissivo do art. 173, II: mesmo durante as frias e, mais importante, durante os feriados forenses, a citao e a intimao podero ser realizadas. Nesse caso, contudo, o prazo para a resposta do ru s comear a correr no primeiro dia til seguinte ao feriado ou s frias (art. 173, pargrafo nico). A lavratura do auto circunstanciado significa que o oficial de justia descrever o estado da obra no momento em que faz a intimao. importante que aquele auxiliar da justia pormenorize a descrio para que se criem condies as mais objetivas possveis para eventuais questionamentos ou contrastes sobre o andamento da obra em momento posterior do processo, at para viabilizar que sejam apuradas adequadamente as perdas e danos. O auto dispensa a assinatura de testemunhas porque o oficial de justia tem f pblica. Eventuais discordncias devem ser alegadas e provadas pelo interessado. O dispositivo prev que a intimao para no prosseguimento da obra dar-se- sob pena de desobedincia. A meno ao crime tipificado no art. 330 do Cdigo Penal e sua eventual persecuo dever atender s exigncias do direito processual penal, inclusive no que diz respeito a eventual priso penal. A priso civil para a hiptese medida proscrita do ordenamento jurdico nacional a no ser em casos extremos e justificados, na linha do que prope o n. 4.2 do Captulo 1 da Parte III do vol. 3.

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A previso, contudo, no afasta que, para compelir o ru ao cumprimento da ordem que lhe dada, posto que liminarmente, seja fixada multa nos moldes do art. 936, II (v. n. 4, supra).

6. A RETOMADA DA OBRA
Mesmo que tenha sido antecipada a tutela jurisdicional em favor do autor (nunciante) nas condies e para os fins evidenciados pelo n. 4, supra, o art. 940 permite que o nunciado, isto , o ru, requeira o prosseguimento da obra. O dispositivo exige, para tanto, que seja prestada cauo e que o magistrado se convena de que a suspenso, tal qual determinada, acarreta-lhe prejuzo. Importa analisar mais de perto essa dupla exigncia. Com relao cauo, seu valor deve ser proporcional s eventuais perdas e danos requeridas pelo autor na petio inicial (art. 936, III; v. n. 4, supra), sem prejuzo de tambm ser aferida, pelo prprio magistrado, a partir da prpria obra. No h necessidade de o pedido ser revestido da forma de uma medida cautelar (arts. 826 a 838). suficiente que o ru formule o pedido e que o magistrado, observando o prvio contraditrio, decida a seu respeito, determinando o seu valor e a forma de sua prestao, isto , se real (apresentao de um bem) ou fidejussria (depsito em dinheiro ou algum outro instrumento obrigacional que garanta o pagamento do valor arbitrado). Aplicam-se, com relao desnecessidade da forma para a prtica daquele ato pelo magistrado, as consideraes que, a esse respeito, faz o n. 1 do Captulo 4 da Parte III do vol. 4. O 1o do art. 940, excepcionando a regra de competncia funcional que deriva do pargrafo nico do art. 800 (v. n. 3.1.1 do Captulo 3 da Parte II do vol. 4), estabelece que a cauo ser prestada no juzo de origem, embora a causa se encontre no tribunal, dizer: mesmo que o processo encontre-se em fase recursal, o pedido relativo prestao de cauo ser apresentado ao juzo de primeira instncia, documentando-se, perante ele, tudo o que ocorrer. Oportunamente, tudo dever ser juntado aos autos do processo. Quanto segunda exigncia feita pelo caput do art. 940, isto , que o ru, para retomar a obra, demonstre prejuzo resultante de sua paralisao, vem tona o que chamado, comumente, de periculum in mora inverso (v. n. 2.2 do Captulo 6 da Parte I do vol. 4). Se uma dada situao de urgncia fez-se presente para o magistrado, sensibilizando-o a

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ponto de proferir a deciso a que se refere o art. 937 o embargo liminar (v. n. 4, supra) , cabe ao ru demonstrar que o seu perigo de dano qualitativamente (e, a depender da situao, tambm quantitativamente) mais relevante que o do autor. Tudo depender do exame de cada caso concreto. Importa destacar que o perigo reverso no pode ser analisado da perspectiva da possibilidade de prestao da cauo. No porque o ru tem condies de prestar cauo que as obras devem ser liberadas. O caput do art. 940 claramente distingue as duas hipteses que devem ser analisadas separadamente. Entendimento diverso, de resto, privilegiaria os litigantes abastados, postura que agrediria o modelo constitucional do direito processual civil. No diversa a soluo dada pelo n. 4.1 do Captulo 1 da Parte V do vol. 3 ao art. 475-M, 3o, que disciplina a atribuio e a retirada do efeito suspensivo impugnao. O 2o do art. 940, excepcionado o caput do dispositivo, bastante claro quanto inviabilidade de retomada das obras quando se tratar de obra nova levantada contra determinao de regulamentos administrativos. A aluso hiptese do art. 934, III (v. n. 4, supra). A despeito da rigidez da regra, ela deve ser relativizada diante das peculiaridades de cada caso concreto. No tem sentido que o magistrado, ouvindo o ru e analisando a documentao por ele apresentada em juzo, convena-se do desacerto da deciso proferida para os fins do art. 937 e, no obstante, no possa revogar ou modificar aquela deciso, autorizando, consequentemente, a retomada das obras. O que o dispositivo quer evidenciar que, ordinariamente, devem ser protegidas objetivamente as posturas edilcias, mesmo que o ru possa experimentar prejuzos de ordem financeira e ainda que tenha condies de prestar cauo. como se, em tais casos, a lei assumisse que, havendo alegao bastante que convena o magistrado quanto necessidade de manuteno do embargo liminar, nada h de mais relevante para ser protegido.

7. PROCEDIMENTO
O art. 938, in fine, reserva o prazo de cinco dias para que o ru conteste o pedido. O prazo flui a partir da juntada, aos autos, do mandado de citao cumprido, observando-se o disposto no art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Em seguida, observar-se- o procedimento estabelecido no art. 803. o que prev o art. 939, que, de forma bastante eloquente a respei-

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to das consideraes traadas pelo n. 3 da Introduo, isto , tratando ao e procedimento de forma absolutamente descomprometida, estabelece que aplica-se a esta ao o disposto no art. 803 (o itlico da transcrio). Assim, sendo revel o ru, o magistrado poder proferir sentena desde logo, desde que no sinta necessidade de determinar a produo de quaisquer outras provas pelo autor. Importa sempre colocar em evidncia que a revelia no apresenta nenhuma sinonmia com a automtica procedncia do pedido, isto , de acolhimento da pretenso do autor. Se o ru tiver apresentado contestao, no h vedao, a despeito da regra em exame, para que o magistrado colha a manifestao do autor. Mxime quando houver a juntada de novos documentos, a alegao de fatos novos ou, ainda, quando o ru tiver arguido preliminares. Apresentada eventual manifestao do autor, o processo ser extinto sem resoluo de mrito ou, na hiptese inversa, o magistrado analisar o pedido, acolhendo-o ou rejeitando-o consoante o caso, no todo ou em parte ou, ainda, convencido de que h necessidade de produo de provas, determinar que ela seja produzida, intimando as partes, consoante o caso, para que se manifestem a esse respeito. Finda a fase instrutria, o magistrado proferir sentena.

8. SENTENA
comum a afirmao de que a sentena de procedncia da ao de nunciao de obra nova seja identificada como mandamental, tanto quanto o pedido formulado pelo autor e, a fortiori, a prpria ao em si mesma considerada, porque, em ltima anlise, o magistrado emitir uma ordem para que o ru no realize obra ainda no iniciada ou no prossiga em obra j comeada, determinando, ainda, o restabelecimento das coisas ao estado anterior, tudo com a cominao de multa a que se refere o art. 936, II. No que diz respeito responsabilizao do ru pelas perdas e danos, cujo pedido expressamente autorizado pelo inciso III do mesmo dispositivo, comum a lio de que se trata de sentena condenatria. Aqui tambm tm aplicao as consideraes que foram expostas com mais vagar pelo n. 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1. Preferindo, este Curso, no aderir classificao quinria e nem ternria das sentenas, pedidos e/ou aes, no h como, nesse momento da exposio, posicionar-se em um ou em outro sentido. Sendo coerente com sua proposta metodolgica, alis, no h espao sequer para classi-

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ficar sentenas, aes ou pedidos com base naqueles critrios. O que passvel de classificao, ainda que sob outros critrios, a tutela jurisdicional, resultado ltimo que o autor pretende com o rompimento da inrcia do Estado-juiz, a satisfao do direito na exata medida em que seja reconhecido existente pelo magistrado. A hiptese em estudo de tutela jurisdicional executiva. Tanto a ordem a ser emitida pelo Estado-juiz, ulterior ou antecipadamente (v. n. 4, supra), quanto a imposio, ao ru, do pagamento de perdas e danos justificam a necessidade de prolongamento da atuao do Estado-juiz em busca da satisfao do autor e, por isso mesmo, de controle das atividades que o prprio Estado lanar mo para aquela finalidade no processo. No h nenhuma peculiaridade digna de destaque com relao fixao das chamadas verbas de sucumbncia.

CAPTULO 7
AO DE USUCAPIO DE TERRAS PARTICULARES
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo VII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil disciplina a ao de usucapio de terras particulares. Terras pblicas, isto , pertencentes ao Estado (administrao direta) e s diversas pessoas que compem a chamada administrao indireta (art. 98, primeira parte, do Cdigo Civil), so indisponveis e, por isso mesmo, no so passveis de serem usucapidas, isto , de serem adquiridas pelo exerccio da posse em consonncia com determinadas exigncias do direito material. So expressos, nesse sentido, o 3o do art. 183 e o pargrafo nico do art. 191 da Constituio Federal, que tm a mesma seguinte redao: Os imveis pblicos no sero adquiridos por usucapio. A vedao repetida, no plano infraconstitucional, pelo art. 102 do Cdigo Civil, segundo o qual os bens pblicos no esto sujeitos a usucapio. Trata-se de orientao antiga, que j era prevista na Smula 340 do Supremo Tribunal Federal: Desde a vigncia do Cdigo Civil, os bens dominicais, como os demais bens pblicos, no podem ser adquiridos por usucapio.

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Mas no s terras particulares, isto , bens imveis, podem ser usucapidas, contudo. Tambm bens mveis o podem, como expressamente prev o art. 1.260 do Cdigo Civil: Aquele que possuir coisa mvel como sua, contnua e incontestadamente durante 3 (trs) anos, com justo ttulo e boa-f, adquirir-lhe- a propriedade. Se a posse prolongar-se por cinco anos, produzir usucapio independentemente de ttulo ou boa-f (art. 1.261 do Cdigo Civil). A respeito, cabe a lembrana da Smula 193 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual o direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por usucapio. No obstante o direito material reconhecer aquele direito e o que basta para que o direito processual civil no possa neg-lo , no h, no Cdigo de Processo Civil, nenhuma regra que peculiarize o procedimento para o seu reconhecimento perante o Estado-juiz. At o advento da Lei n. 9.245/1995, era possvel sustentar que o pedido de tutela jurisdicional consistente no pedido de usucapio de coisas mveis deveria observar o ento procedimento sumarssimo (art. 275, II, a, do Cdigo de Processo Civil, na redao da Lei n. 5.925/1973). A regra, contudo, no subsistiu s modificaes incorporadas por aquele diploma legislativo, tendo interesse apenas histrico. No obstante, a lembrana feita pelo pargrafo anterior bem ilustra o que foi destacado pelo n. 3 da Introduo. No h risco de diversos procedimentos colocarem em perigo as peculiaridades do direito material. Mesmo que as regras relativas a tais direitos sejam, como no caso, invariavelmente federais, eventuais regras estaduais ou distrital de procedimento querero sempre viabilizar uma mais tima prestao da tutela jurisdicional do prprio direito material, tal qual reconhecido, tendo em vista as peculiaridades do Poder Judicirio de cada Estado ou do Distrito Federal. A usucapio palavra classificada no Dicionrio Houaiss como substantivo de dois gneros e utilizada pelo Cdigo Civil como substantivo feminino forma originria de aquisio da propriedade pelo exerccio da posse por um determinado lapso temporal que variar consoante algumas escolhas feitas pelo direito material. o que, por vezes, chama-se de prescrio aquisitiva da propriedade. Bem didtico a respeito o disposto no art. 1.241 e seu respectivo pargrafo nico do Cdigo Civil: Poder o possuidor requerer ao juiz seja declarada adquirida, mediante usucapio, a propriedade imvel. Pargrafo nico. A declarao obtida na forma deste artigo constituir ttulo hbil para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. O art.

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941 do Cdigo de Processo Civil no diverso, chamando a ateno do leitor a clara feio imanentista da regra nele veiculada (v. n. 3 da Introduo): Compete a ao de usucapio ao possuidor para que se lhe declare, nos termos da lei, o domnio do imvel ou a servido predial. A ressalva feita pelo precitado art. 941 de que o reconhecimento da usucapio se d nos termos da lei conduz a uma rpida investigao no plano material para verificar quais so as exigncias para tanto. De acordo com o art. 1.242, caput, do Cdigo Civil, adquire-se a propriedade de imvel pelo exerccio da posse contnua e sem oposio por quem detm justo ttulo e boa-f por dez anos. O prazo reduzido para cinco anos, de acordo com o pargrafo nico do dispositivo, se o imvel houver sido adquirido, onerosamente, com base no registro constante do respectivo cartrio, cancelada posteriormente, desde que os possuidores nele tiverem estabelecido a sua moradia, ou realizado investimentos de interesse social e econmico. Trata-se do que, comumente, chamado de usucapio ordinria. A chamada usucapio extraordinria, por sua vez, independe de justo ttulo e boa-f, mas depende do exerccio da posse por quinze anos (art. 1.238, caput, do Cdigo Civil). O pargrafo nico do dispositivo prev a reduo do prazo para dez anos se o possuidor houver estabelecido no imvel a sua moradia habitual, ou nele realizado obras ou servios de carter produtivo. A Constituio Federal de 1988 prev duas outras hipteses alm das que so apontadas pelos pargrafos anteriores. O art. 183 da Constituio Federal ocupa-se com a chamada usucapio especial urbana que, de acordo com o dispositivo, ser reconhecida a quem possuir como sua rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por cinco anos, ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, (...), desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. A previso regulamentada infraconstitucionalmente pelos arts. 9o a 14 da Lei n. 10.257/2001, mais conhecida como Estatuto da Cidade, cujo art. 10 trata da usucapio especial coletiva de imvel urbano, e tambm foi objeto de disciplina pelo art. 1.240 do Cdigo Civil nos seguintes termos: Aquele que possuir, como sua, rea urbana de at duzentos e cinquenta metros quadrados, por 5 (cinco) anos ininterruptamente e sem oposio, utilizando-a para sua moradia ou de sua famlia, adquirir-lhe- o domnio, desde que no seja proprietrio de outro imvel urbano ou rural. 1o O ttulo de domnio e a concesso de uso sero conferidos ao homem ou mulher,

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ou a ambos, independentemente do estado civil. 2o O direito previsto no pargrafo antecedente no ser reconhecido ao mesmo possuidor mais de uma vez. O art. 191 da Constituio Federal prev a chamada usucapio especial rural, em que o prazo do exerccio da posse de cinco anos. Previsto pela Lei n. 6.969/1981, a hiptese tambm objeto de disciplina infraconstitucional pelo art. 1.239 do Cdigo Civil de 2002: Aquele que, no sendo proprietrio de imvel rural ou urbano, possua como sua, por 5 (cinco) anos ininterruptos, sem oposio, rea de terra em zona rural no superior a cinquenta hectares, tornando-a produtiva por seu trabalho ou de sua famlia, tendo nela sua moradia, adquirir-lhe- a propriedade. Cada uma dessas formas de adquirir a propriedade imvel pelo exerccio da posse apresenta ntidas distines decorrentes do direito material. o que se d, por exemplo, com relao ao prazo de exerccio da posse, aos limites espaciais do imvel, localizao do bem, circunstncia de o possuidor ser proprietrio de outros bens e forma pela qual, ao longo do tempo, a posse foi exercida sobre o bem que se pretende usucapir. No plano material h, outrossim, identidade de regime jurdico no que diz respeito possibilidade de ser somado o tempo de posse dos diversos e sucessivos possuidores, desde que sejam, todas, contnuas e pacficas e, na hiptese do art. 1.242 do Cdigo Civil, haja justo ttulo e boa-f (art. 1.243 do Cdigo Civil), aplicando-se, ademais, ao possuidor o disposto quanto ao devedor acerca das causas que obstam, suspendem ou interrompem a prescrio, as quais tambm se aplicam usucapio (art. 1.244 do Cdigo Civil). O que interesse destacar aqui, contudo, a existncia de distines que residem no plano do processo e que assumem, rente ao que expe o n. 3 da Introduo, conotao procedimental. suficiente para ilustrar a afirmao destacar que a usucapio especial urbana prevista no art. 183 da Constituio Federal e a usucapio especial rural do art. 191 da mesma Carta devem seguir o procedimento sumrio, imposto pelo art. 14 do Estatuto da Cidade e pelo art. 5o da Lei n. 6.969/1981, respectivamente. Para aquelas modalidades de usucapio, destarte, aplicam-se as regras procedimentais estudadas pela Parte VI do vol. 2, tomo I, alm das demais variantes exigidas por aqueles diplomas legislativos extravagantes. O presente captulo, de qualquer sorte, contenta-se com o estudo do procedimento especial constante dos arts. 941 a 945 do Cdigo de Processo Civil, que se volta ao reconhecimento jurisdicional da usucapio

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ordinria e da usucapio extraordinria de imveis, tais quais admitidas pelos arts. 1.242 e 1.238 do Cdigo Civil, respectivamente.

2. PROCEDIMENTO ESPECIAL?
No obstante as consideraes que ocupam o nmero anterior, no h como entender que, na atualidade, a usucapio tenha, no mbito do direito processual civil, um procedimento especial. A nica regra que peculiarizava o procedimento da ao de usucapio residia na obrigatria realizao de uma audincia preliminar, prevista no art. 942, I. Na redao original do dispositivo, a finalidade da audincia era a de permitir ao autor produzir prova dos requisitos do usucapio. A Lei n. 5.925/1973, que alterou uma srie de dispositivos do Cdigo de Processo Civil ainda na sua vacatio legis, deu nova redao ao dispositivo, reservando a referida audincia para que o autor nela justificasse a sua posse. A Lei n. 8.951/1994, ao dar nova redao ao art. 942, aboliu a referida audincia e, com a iniciativa, tirou o nico ato do processo que justificaria estar, a ao de usucapio, prevista entre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil. A modificao imprimida por aquele diploma legislativo pretendeu agilizar o procedimento, limitando-se a repetir exigncia que j era feita pelos primevos dispositivos, de que o autor apresente, com a inicial, a planta do imvel. A regra no suficiente para que o procedimento seja tratado como especial. At porque ela nada mais do que um detalhamento, rente s exigncias do direito material, do que genericamente consta do art. 283 (v. n. 9.1 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I). Tampouco faz do procedimento aqui estudado um procedimento especial a exigncia de que o autor requeira, na petio inicial, a citao daquele em cujo nome estiver registrado o imvel usucapiendo, bem como dos confinantes e, por edital, dos rus em lugar incerto e dos eventuais interessados, observado quanto ao prazo o disposto no inciso IV do art. 232. O litisconsrcio passivo e necessrio imposto pela regra tambm no elemento apto para discriminar procedimentos. A necessria citao por edital querida pelo dispositivo pode at justificar que se refira espcie como procedimento edital ou procedimento editalcio. Nisso, contudo, no reside nenhuma especialidade

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no sentido tcnico que deriva do art. 270 (v. n. 6 do Captulo III da Parte III do vol. 1). Confirma as observaes anteriores a circunstncia de a Lei n. 8.951/1994 ter revogado o pargrafo nico do art. 943. A regra previa, expressamente, que aps a realizao da audincia preliminar e da apresentao da defesa pelos rus, cujo prazo tinha incio da justificao da posse (v. n. 6, infra), o procedimento observado seria o ordinrio. por essas razes que no Anteprojeto do novo Cdigo de Processo Civil, a usucapio deixa de ser prevista dentre os procedimentos especiais. E, justamente sob a rubrica procedimento edital, ele figura no art. 238 projetado.

3. PETIO INICIAL
Alm das exigncias j referidas pelo nmero anterior (apresentao da planta do imvel) e pedido de citao dos litisconsortes necessrios, o que se justifica, frise-se, pela prpria razo de ser do instituto luz do direito material (v. n. 5, infra), o art. 942 exige que seja indicado o fundamento do pedido. A regra desnecessria, sendo bastante, para tanto, o disposto no art. 282, III. Trata-se da descrio a ser feita pelo autor sobre o preenchimento das exigncias feitas pelo direito material quanto usucapio pretendida, isto , a descrio, a mais minuciosa possvel, da posse e de seu prazo de acordo com a respectiva exigncia de direito material. A prova respectiva de tais fundamentos (a causa de pedir da demanda) que no se confunde com a obrigatria apresentao da planta ocupar, se for o caso, a fase instrutria do processo. Embora nada seja dito pelos arts. 942 a 945, o juzo competente para a ao de usucapio o do foro da situao do imvel. Aplica-se, hiptese, a primeira parte do art. 95, por se tratar de ao fundada em direito real. As ressalvas que faz a segunda parte do mesmo dispositivo no encontram, na espcie, sua hiptese de incidncia. Pelo contrrio, confirmam a regra. Havendo varas especializadas, delas a competncia para o processo. o que se d na comarca de So Paulo onde a ao de usucapio de competncia das varas de registros pblicos. O valor da causa (art. 282, V) o do imvel cuja aquisio se pretende.

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4. LEGITIMIDADE ATIVA
A legitimidade ativa da ao de usucapio do possuidor da poca em que se completam as exigncias temporais feitas pela lei material. O art. 941 bastante claro a esse respeito, ao prescrever que compete, isto , que cabe ao possuidor a ao de usucapio. O art. 1.243 do Cdigo Civil, importa lembrar o que consta do n. 1, supra, admite a soma das posses anteriores para fins de usucapio. A regra, contudo, no tem o condo de alterar a legitimidade ativa, que do atual possuidor. Se, por hiptese, um possuidor pretrito pretender usucapir o bem, o atual deve ser citado (como ru), sob pena de nulidade. o que se l da Smula 263 do Supremo Tribunal Federal: O possuidor deve ser citado pessoalmente para a ao de usucapio. A petio inicial, contudo, precisar justificar por que, a despeito da posse anterior, pretende-se a usucapio. Por se tratar de ao que versa sobre direito real imobilirio, sendo o autor casado ou desde que declare viver em unio estvel , obrigatria a apresentao do consentimento de seu cnjuge ou companheiro, satisfazendo, assim, a exigncia do caput do art. 10 (v. n. 3.4 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Havendo recusa na outorga ou impossibilidade dela, o magistrado poder suprir a exigncia, como lhe permite o art. 11 (idem).

5. LEGITIMIDADE PASSIVA
O polo passivo da ao de usucapio litisconsorcial. Embora o art. 942 exija-o, razo bastante para se tratar de litisconsrcio necessrio, eventual silncio normativo, bem compreendido o art. 47, caput, conduziria mesma exigncia pelas peculiaridades do direito material subjacente ao processo. que, sendo a usucapio forma de aquisio da propriedade, no h como negar que todos aqueles que possam ter, pelo menos em tese, algum interesse na questo, tenham que ser citados. Caracterstica do direito de propriedade sua eficcia erga omnes e, portanto, deve-se dar condies de todos os eventuais interessados, mesmo os no conhecidos, manifestarem-se, ao longo do processo, sobre o exerccio da posse daquele que pretende usucapir, isto , adquirir para si, com excluso de outrem, o bem indicado na petio inicial.

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De qualquer sorte, para afastar qualquer dvida que pudesse ocorrer ao autor sobre quem deve ser citado, o art. 942 exige a citao daquele em nome de quem est registrado o imvel, dos confinantes (vizinhos) e eventuais interessados que, sendo desconhecidos, sero citados por edital a ser publicado pelo prazo de vinte a sessenta dias da primeira publicao (art. 232, IV; v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). A Smula 391 do Supremo Tribunal Federal exige, corretamente, que a citao dos confinantes certos seja realizada pessoalmente. Por se tratar de ao real, no se pode olvidar do disposto no inciso I do 1o do art. 10. Ambos os cnjuges e desde que seja provada a unio estvel, tambm os companheiros devero ser citados em litisconsrcio necessrio (v. n. 3.4 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). No obstante tratar-se de litisconsrcio necessrio, ele simples. O resultado do processo poder variar para cada um dos rus. Assim, por exemplo, o autor poder ter o seu direito de usucapio reconhecido diante de um determinado ru e no de outro. Tudo depender do exerccio da posse do autor, da sua extenso e de sua qualidade, circunstncias que devem ser avaliadas pelo magistrado diante de cada um dos rus. essa peculiaridade de direito material que justifica tratar-se de litisconsrcio simples (v. n. 1.1 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I).

6. CITAO E DEFESA
A ausncia de qualquer regra em sentido diverso deve ser entendida no sentido de que a citao se dar para que os rus apresentem suas defesas no prazo de quinze dias contados com observncia do art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). No subsiste, no Cdigo de Processo Civil, o disposto na redao original do art. 943 que, excepcionando aquela regra, previa que o incio do prazo para contestar dava-se da intimao da deciso que considerava justificada a posse na audincia preliminar que era exigida pelo art. 942 de ento. Havendo procuradores diferentes para os litisconsortes passivos, aplica-se o disposto no art. 191 (v. n. 4.2 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Para os rus citados por edital, deve haver a nomeao do curador especial (art. 9o, II), funo a ser exercida por um Defensor Pblico (v. n. 5 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). No h razo para distinguir, como querem alguns, entre rus certos e rus incertos, isto , entre os eventuais interessados que so conhecidos daqueles que esto em lugar

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incerto. A citao editalcia imposio do art. 942 e deve afinar-se ao exerccio do contraditrio e da ampla defesa exigido pelo modelo constitucional do direito processual civil. Questo interessante diz respeito ao cabimento de reconveno a ser ofertada por algum dos rus. A resposta, para ser positiva, depende da demonstrao de que, no processo, esto todos aqueles que, tivesse o reconvinte tomado a iniciativa do processo, isto , fosse ele o autor (e no um dos rus), precisariam ser citados nos termos que exige o art. 942. De resto, antiga a tendncia jurisprudencial a aceitar, generalizadamente, a usucapio como matria de defesa (Smula 237 do STF; v. n. 7 do Captulo 5).

7. INTERVENO DE TERCEIROS
O art. 943 exige que os representantes da Fazenda Pblica da Unio, dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios sejam intimados por via postal, para que manifestem interesse no processo. A exigncia de que a intimao seja pelo correio no traz nenhuma observao digna de nota diante da regra genrica do art. 238, caput, que ganhou nova redao com a Lei n. 8.710/1993. Por fora de sua especialidade, de qualquer sorte, ela deve se sobrepor a eventuais regras que admitam outras formas de intimao aos advogados pblicos (v. n. 4.1 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). As pessoas jurdicas de direito pblico no so rs na ao de usucapio at porque bens pblicos so insuscetveis de serem usucapidos (v. n. 1, supra). Pedido nesse sentido mais do que indicar a ilegitimidade passiva do ente pblico deve ser repelido porque juridicamente impossvel. O interesse indicado pela regra e cuja suposio justifica a intimao pode assumir diversas formas. Uma bastante clara encontra eco no art. 945. O registro da sentena que acolhe o pedido do autor depende do cumprimento das exigncias tributrias incidentes sobre o imvel. Cabe ao ente pblico, consoante o caso, pugnar pela regularidade fiscal perante o juzo da causa. Se a Unio Federal intervier para os fins do art. 943, mesmo que ela no assuma a qualidade de parte, os autos do processo devero ser enviados Justia Federal diante do que exige o inciso I do art. 109 da Constituio Federal (v. n. 2.3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). A Smula 11 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual a presena da Unio ou de qualquer de seus entes, na ao de usucapio especial, no afasta a competncia do foro da situao do imvel, deve ser entendida no seu devido contexto. Ela se justifica apenas para os

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casos de usucapio especial (v. n. 1, supra), regidos pela Lei n. 6.969/1981, considerando que o 1o do art. 4o daquele diploma legal reconhece a competncia ao juzo estadual, em que se localiza o imvel. Trata-se de regra que bem se afina ao disposto no 3o do art. 109 da Constituio Federal (v. n. 2.3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). O art. 944, por sua vez, exige a participao do Ministrio Pblico na qualidade de fiscal da lei. Aplica-se, espcie, destarte, o disposto nos arts. 83 a 85 (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). A interveno do Ministrio Pblico imposta pelo dispositivo em referncia justifica-se pelas vicissitudes do direito material. Ela no exime que o Ministrio Pblico participe do processo, tambm na qualidade de custos legis, se houver outra causa que imponha sua interveno. Assim, por exemplo, se houver interesses de menores ou incapazes (art. 82, I e II) ou nos casos de usucapio coletivo (art. 12, 1o, do Estatuto da Cidade). O exerccio dessas diversas atribuies por um ou por mais de um membro do Ministrio Pblico questo que ser resolvida, caso a caso, com a ateno voltada ao compartilhamento das atribuies de cada rgo.

8. SENTENA
Muito se discute na doutrina (como inegveis reflexos na jurisprudncia) a natureza jurdica da sentena a ser proferida na ao de usucapio. Se se trata de sentena declaratria ou, diferentemente, de sentena constitutiva. A discusso, alis, tem origem na prpria pesquisa do pedido e, mais amplamente, da prpria ao. Tratar-se-ia de ao (ou pedido) declaratria ou constitutiva? A questo de menor importncia para este Curso. As razes so aquelas que expe o n. 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1. A tutela jurisdicional pretendida na ao de usucapio pode ser classificada, quanto aos seus efeitos, como no executiva. Assim, a tutela jurisdicional ser prestada ao autor to somente com o proferimento de deciso que lhe seja favorvel, isto , que reconhea que ele, autor, faz jus aquisio da propriedade tal qual pretendida em sua petio inicial. No h necessidade da prtica de nenhum outro ato pelo Estado-juiz para tanto. Nesse contexto, o art. 945, ao prever que a sentena, que julgar procedente a ao [isto , o pedido], ser transcrita, mediante mandado, no registro de imveis, satisfeitas as obrigaes fiscais, providncia que se justifica pelas peculiaridades de direito material (a aquisio da propriedade imvel depende do registro) e no por qualquer exigncia ou peculiaridade processual.

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Tendo em conta a letra do dispositivo, cabe destacar que no ser necessariamente a sentena que ser transcrita mas, havendo recurso dela, o acrdo que a reformar ou a confirmar (art. 512; v. n. 9 do Captulo 4 da Parte I do vol. 5). A transcrio referida pelo dispositivo merece ser entendida como registro no cartrio de imveis competente ou, como querem, corretamente, os arts. 1.238, caput, e 1.241, pargrafo nico, do Cdigo Civil, como ttulo (hbil) para o registro no Cartrio de Registro de Imveis. Eventual deciso antecipatria da tutela no , por fora do direito material, passvel de registro (art. 167, I, n. 28, da Lei n. 6.015/1973, a Lei dos Registros Pblicos). A disposio, contudo, no significa que seja vedada, apriorstica e nem generalizadamente, a antecipao da tutela, mesmo que parcial, na ao de usucapio. Para ela ser deferida, as exigncias feitas pelo art. 273 do Cdigo de Processo Civil devem ser atendidas (v. n. 2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 4). Admitindo-se que o ru reconvenha (v. n. 6, supra), no h razo para negar que a sentena que acolha o seu pedido seja registrada nos termos do art. 945. Trata-se de situao diversa daquela que, em geral, negada pela doutrina e pela jurisprudncia que aceitam a alegao de usucapio em sede de defesa. A peculiaridade aqui destacada reside na circunstncia de que o pedido formulado pelo ru se faz no mesmo processo em que o autor pretende a usucapio. Assim, desde que no haja nenhuma dvida sobre os legitimados ativos e passivos (art. 942), no h razo para impedir que, rejeitado o pedido do autor e acolhido o do ru, a sentena respectiva sirva como ttulo para fins registrrios.

CAPTULO 8
AO DE DIVISO E DE DEMARCAO DE TERRAS PARTICULARES
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo VIII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil ocupa-se, em seus arts. 946 a 981, com dois procedimentos especiais diferentes.

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O primeiro, a ao de demarcao, tem como finalidade estabelecer os domnios de duas reas contguas estabelecendo novos limites ou recuperando os antigos (art. 946, I). expresso sobre esse direito (material) o art. 1.297, caput, do Cdigo Civil: O proprietrio tem direito a cercar, murar, valar ou tapar de qualquer modo o seu prdio, urbano ou rural, e pode constranger o seu confinante a proceder com ele demarcao entre os dois prdios, a aviventar rumos apagados e a renovar marcos destrudos ou arruinados, repartindo-se proporcionalmente entre os interessados as respectivas despesas. A 4a Turma do Superior Tribunal de Justia j teve oportunidade de entender: 1. A ao demarcatria cabvel, mesmo quando definidos os limites divisrios, ainda restando dvidas sobre sua correo e, principalmente, discordncia entre o ttulo de domnio e a realidade. 2. Por isso que, havendo divergncia entre a verdadeira linha de confrontao dos imveis e os correspondentes limites fixados no ttulo dominial, cabvel a ao demarcatria para eventual estabelecimento de novos limites (art. 946, I, do CPC c/c art. 1.297 do CC). Precedentes. 3. Em face da impreciso da linha divisria, no seria possvel intentar a ao reivindicatria, pois, para tanto, necessria a perfeita individuao da coisa reivindicada, o que no ocorre na espcie (REsp 759.018/MT, rel. Min. Luis Felipe Salomo, j.un. 5.5.2009, DJe 18.5.2009. No mesmo sentido: STJ, 4a Turma, REsp 790.206/ES, rel. Min. Honildo Amaral de Melo Castro, j.un. 4.2.2010, DJe 12.4.2010. O segundo procedimento regulado no Captulo VIII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil a ao de diviso, procedimento especial pelo qual um condmino deve se valer para obrigar os outros a partilhar (dividir) a coisa comum (art. 946, II), estabelecendo para cada um seus respectivos quinhes. o que prev o caput do art. 1.320 do Cdigo Civil: A todo tempo ser lcito ao condmino exigir a diviso da coisa comum, respondendo o quinho de cada um pela sua parte nas despesas da diviso. Em se tratando de coisa indivisvel, e no havendo acordo entre os condminos quanto sua adjudicao para um deles indenizando os demais, a coisa ser vendida, repartindo-se o valor respectivo entre eles, observado, para fins de preferncia, o disposto no art. 1.322 do Cdigo Civil. O procedimento a ser observado, para tanto, o do art. 1.112, IV ou V, c/c arts. 1.117, II, 1.118 e 1.119 (v. n. 4 do Captulo 1 da Parte II).

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O art. 947 permite que ambos os pedidos (o de demarcao e o de diviso) sejam cumulados em um nico processo (v. n. 7.2 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I). Nesse caso, dever processar-se primeiramente a demarcao total ou parcial da coisa comum, citando-se os confinantes e condminos. A exigncia mais que justificvel: pressupe-se, para a diviso, que o bem respectivo seja delimitado. A relao de prejudicialidade entre ambos inegvel. Caracterstica que merece ser relevada de incio, mormente porque no clara nos dispositivos legais aqui comentados, a de que o processo em que a ao de demarcao e a ao de diviso desenvolvem-se (sejam ou no cumulados os pedidos) , a exemplo do que se d na ao de prestao de contas (v. n. 1 do Captulo 4), bifsico. Em primeiro lugar, decide-se sobre a existncia do direito de demarcar ou de dividir (arts. 958 e 968; v. ns. 2.5 e 3.4, infra, respectivamente). A segunda fase destina-se execuo material daquele reconhecimento, tendente ao proferimento de uma segunda sentena, cujo contedo a homologao da demarcao ou da diviso, consoante o caso (arts. 966 e 980; v. ns. 2.6 e 3.5, infra, respectivamente). Uma ltima observao se faz necessria. Tanto a ao de demarcao como a ao de diviso so aes dplices, isto , a rejeio do pedido do autor ter o condo de conceder ao ru idntica tutela jurisdicional que seria dada se ele tivesse formulado o pedido (v. n. 4 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I). essa a razo pela qual descabe reconveno, por absoluta falta de interesse processual.

2. A AO DE DEMARCAO
A Seo II do Captulo VIII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil ocupa-se, especificamente, com a ao de demarcao, distinguindo-a, portanto, da ao de diviso (v. n. 3, infra) e no levando em conta a possibilidade de um pedido (o de demarcao) poder ser cumulado com outro pedido (o de diviso). O objeto da ao de demarcao s pode ser terras particulares. Se a pretenso for de demarcar, ainda que pelos motivos acima destacados, terras pblicas, o procedimento a ser observado o da Lei n. 6.383/1976, que dispe sobre o Processo Discriminatrio de Terras Devolutas da Unio, e d outras providncias, mais conhecida na prtica forense com o nome de ao discriminatria.

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2.1. Petio inicial


A petio inicial da ao de demarcao, de acordo com o art. 950, dever ser instruda com os ttulos da propriedade, descrever o imvel, se for o caso, no s pela situao mas tambm por sua denominao, bem como os limites a serem estabelecidos, aviventados, isto , realados porque j apagados (art. 946, I), ou renovados. Tambm devero ser indicados todos os confinantes da linha demarcanda que, para essa primeira fase do processo, sero citados na qualidade de litisconsortes (passivos) necessrios (v. n. 2.2, infra). Se for o caso, autoriza o art. 951 que o autor fundamente o pedido demarcatrio em esbulho ou turbao de sua posse, requerendo, consequentemente, a restituio do terreno invadido com os rendimentos que deu, ou a indenizao dos danos pela usurpao verificada. A restituio prevista no dispositivo deve ser entendida como o reconhecimento de qual a rea e respectivos limites pertencem ao autor. No se trata, a despeito do que se pode extrair da regra, de autorizao para que ao pedido demarcartrio seja cumulado outro, de cunho possessrio. O dispositivo destacado, do Cdigo de Processo Civil, merece ser lido em harmonia com o art. 1.298 do Cdigo Civil, segundo o qual sendo confusos, os limites, em falta de outro meio, se determinaro de conformidade com a posse justa; e, no se achando ela provada, o terreno contestado se dividir por partes iguais entre os prdios, ou, no sendo possvel a diviso cmoda, se adjudicar a um deles, mediante indenizao ao outro. Assim, o pedido que demarcao pode ser formulado em cmulo simples (v. n. 7.2 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I) pelo autor em face do ru no mesmo processo diz respeito indenizao e no tutela jurisdicional da posse propriamente dita. No mais, o art. 951, tanto quanto o art. 1.298 do Cdigo Civil, disciplinam a causa de pedir da demarcao e no da proteo possessria em si mesma considerada. Para os fins do art. 282, I, cabe lembrar do art. 95. A demarcatria ao fundada em direito real sobre imvel, para fazer uso da expresso empregada pelo referido dispositivo legal, e, nessa qualidade, o juzo competente o do local do imvel. No se olvide, outrossim, do disposto no art. 107, segundo o qual se o imvel se achar situado em mais de um Estado ou comarca, determinar-se- o foro pela preveno, estendendo-se a competncia sobre a totalidade do imvel.

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O valor da causa (art. 282, V; v. n. 8 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I) , consoante exige o art. 259, VII, a estimativa oficial para lanamento do imposto.

2.2. Legitimidade ativa e passiva


A legitimidade ativa para a ao de demarcao, de acordo com o art. 946, I, circunscreve-se ao proprietrio. A circunstncia de ele, proprietrio, pleitear tambm tutela jurisdicional possessria, nos termos do art. 951 (v. n. 2.1, supra), no autoriza o entendimento de que o mero possuidor seja legtimo para a tutela jurisdicional aqui estudada. Legitimados passivos so os confinantes do proprietrio (arts. 946, I, e 950). Trata-se de litisconsrcio passivo necessrio, que perdurar at a definio dos limites demarcatrios dos terrenos (art. 948, primeira parte). Havendo condomnio sobre o imvel comum, a legitimidade ativa para a demarcao de qualquer condmino. Todos os demais devem ser citados, exigncia que feita pelo art. 952. No se trata, contudo, da formao de litisconsrcio ativo, diferentemente do que sustenta Antonio Carlos Marcato (Procedimentos especiais, p. 190-191). A legitimidade ativa de um nico condmino admitida pelo referido art. 952 e, desde o plano material, pelo art. 1.314 do Cdigo Civil. A citao imposta pelo dispositivo do Cdigo de Processo Civil, nesse sentido, deve ser entendida como necessria participao de todos os condminos no processo como partes; no que invariavelmente, em todo e em qualquer caso, devam todos eles ser autores, mesmo que no tomem a iniciativa de romper a inrcia da jurisdio. At porque pode acontecer de um condmino pretender primeiramente a demarcao para, em seguida, pleitear a diviso da coisa comum (art. 947), hiptese em que a legitimidade passiva de alguns ou todos os outros condminos inquestionvel. A melhor soluo, destarte, a de verificar, caso a caso, consoante a causa de pedir apresentada pelo autor, se os demais condminos sero citados para integrar o polo ativo ou o polo passivo do processo. A aplicao do disposto no art. 10 irrecusvel, j que se trata de discusso sobre direitos reais imobilirios.

2.3. Citao e defesas


O art. 953, excepcionando as regras genricas da citao (arts. 221 e ss.; v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1), impe que os rus

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residentes na mesma comarca sejam citados pessoalmente, isto , pelo correio ou por mandado. Os demais, isto , aqueles que no residirem na mesma comarca, devem ser citados por edital. O dispositivo merece ser interpretado de acordo com o modelo constitucional de direito processual civil. A circunstncia de o ru no residir na mesma comarca no deve autorizar a regra de que sua citao deve se dar de maneira ficta, dando a ele, caso no comparea no processo, o curador especial a que se refere o art. 9o. Assim, a despeito da especialidade da regra, prefervel reservar para a hiptese a previso dos incisos I e II do art. 231: o ru ser citado por edital se no se souber seu paradeiro. Caso contrrio, ser citado pessoalmente pelo correio ou por oficial de justia, expedindo-se, nessa hiptese, carta precatria. O art. 954 d aos rus o prazo comum de vinte dias para contestar. A regra prevalece sobre o prazo de quinze dias a que se refere o art. 297. Por se tratar de prazo legal, no h como aceitar que esse prazo seja dobrado, mesmo que os rus se apresentem em juzo com procuradores diversos (art. 191; v. n. 4.2 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Para os demais atos do processo, contudo, prevalece aquela regra, geral, falta de qualquer outra especfica. O incio do prazo para contestao o geral, observando-se, portando, o art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Se algum ru apresentar contestao, o procedimento a ser observado, l-se na primeira parte do art. 955, o ordinrio. Caso contrrio, prossegue a segunda parte do dispositivo, aplica-se o disposto no art. 330, II, isto , o juiz conhecer diretamente do pedido, proferindo sentena: quando ocorrer a revelia (art. 319). A regra merece duas ordens de crticas. A primeira a clssica: no porque o ru revel que isso, por si s e invariavelmente, autoriza ao magistrado julgar antecipadamente a lide, presumindo verdadeiras as alegaes feitas pelo autor em sua petio inicial. demonstrao qual se volta o n. 11 do Captulo 4 da Parte II do vol. 2, tomo I. A segunda crtica justifica-se diante do que o prprio Cdigo de Processo Civil reserva para a hiptese. O art. 956 suficientemente claro ao obrigar o magistrado em qualquer dos casos do artigo anterior a, antes de proferir a sentena definitiva, nomear[] dois arbitradores e um agrimensor para levantarem o traado da linha demarcanda, isto , no h como, pelas peculiaridades do litgio retratado na inicial, o magistrado, mesmo diante da revelia, simplesmente dispensar a produo de

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prova pericial, verdadeira prova de campo que permitir, de acordo com tcnicas prprias a serem adotadas por profissionais com expertise especfica, delimitar as reas confrontantes a serem homologadas judicialmente (art. 958). Apesar de os arts. 954 e 955 referirem-se apenas a contestao, no h razo para excluir a pertinncia das demais respostas do ru (v. n. 1 do Captulo 4 da Parte II do vol. 2, tomo I), descartando-se, apenas, a reconveno, dado o carter dplice destacado pelo n. 1, supra. Dada a especialidade do art. 954, mais correto entender que, excepcionalmente, o prazo para sua apresentao tambm o comum de vinte dias e no os genricos quinze dias reservados pelo art. 297.

2.4. Fase instrutria


Como destacado pelo nmero anterior, irrecusvel ser necessria a fase instrutria na ao de demarcao. O art. 956, l transcrito, no merece ser interpretado de maneira diversa. O art. 957, em continuao, prev que concludos os estudos, apresentaro os arbitradores minucioso laudo sobre o traado da linha demarcanda, tendo em conta os ttulos, marcos, rumos, a fama da vizinhana, as informaes de antigos moradores do lugar e outros elementos que coligirem, regra que complementada pelo disposto no seu pargrafo nico: Ao laudo, anexar o agrimensor a planta da regio e o memorial das operaes de campo, os quais sero juntos aos autos, podendo as partes, no prazo comum de 10 (dez) dias, alegar o que julgarem conveniente. O dispositivo no pode dar a falsa impresso de que a fase instrutria limitar-se-, em qualquer caso, prova pericial acima descrita. Nada h que impea, muito pelo contrrio, que o magistrado, verificando ser necessria a produo de outras provas, determine sua colheita, inclusive com a designao de audincia de instruo, proferindo a sentena a que se refere o art. 958 quando sentir-se habilitado a tanto.

2.5. Fase decisria


Superada a fase instrutria, o magistrado proferir a sentena a que se refere o art. 958 nos seguintes termos: A sentena, que julgar procedente a ao, determinar o traado da linha demarcanda. Na verdade, no se trata de julgar procedente a ao, mas o pedido, tal qual formulado pelo autor na petio inicial apresentada ao Esta-

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do-juiz. Ademais, pode ser que o autor no tenha se limitado a pedir a demarcao das terras. Ele pode ter cumulado a esse pedido o de diviso (art. 947) e/ou o de tutela possessria, sem prejuzo das perdas e danos (art. 951). Assim, a sentena dever, se for o caso, manifestar-se tambm sobre aqueles pedidos. Importa destacar, de qualquer sorte, que havendo pedido de diviso, o processo continuar em uma nova fase, voltada especificamente quele fim, observando-se o disposto nos arts. 967 a 981 (v. n. 3.1, infra). Da sentena do art. 958 cabe recurso de apelao, tema que no desperta qualquer dificuldade diante do art. 513. Questo interessante saber se a apelao deve ser recebida no efeito suspensivo (que a regra) ou sem efeito suspensivo (que a exceo). A dvida justificada diante do art. 520, I. O dispositivo, excepcionando a regra do efeito suspensivo da apelao, refere-se apelao interposta da sentena que homologar a diviso ou a demarcao. Ser que a regra alberga a hiptese aqui tratada ou, por fora de sua literalidade, ela se limita sentena a ser proferida para os fins do art. 966 (v. n. 2.6, infra)? A melhor soluo para o questionamento entender que a sentena aqui examinada deve ser recebida com efeito suspensivo. No s porque clara a opo do legislador processual civil quanto ao ponto no precitado art. 520, I, mas tambm porque o art. 959 pressupe o seu trnsito em julgado para o incio da etapa executiva. Tanto assim que quando o legislador processual civil brasileiro pretendeu tirar o efeito suspensivo da apelao para admitir, desde logo, a demarcao da terra, o fez e de forma expressa. o que se l dos arts. 21 e 22 da Lei n. 6.383/1976 (v. n. 2, supra). A afirmao do pargrafo anterior no significa que, caso a caso, o magistrado no possa, desde que lhe sejam apresentadas razes para tanto, antecipar os efeitos da tutela, retirando, consequentemente, o efeito suspensivo da apelao (v. n. 2.6, infra).

2.6. A demarcao propriamente dita


Os arts. 959 a 965 estabelecem as regras que devem ser observadas para que se realize a demarcao. Nesse sentido, tais artigos disciplinam a execuo da sentena a que se refere o art. 958 que, em funo disso, deve ser entendida como um ttulo executivo judicial, no obstante no ser prevista expressamente como tal pelo art. 475-N (v. n. 4 do Captulo 4 da Parte I do vol. 3).

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O art. 959 exige que a sentena de que cuida o art. 958 tenha transitado em julgado para que a demarcao seja efetivada. A previso no deve ser entendida no sentido de descartar apriorstica e necessariamente a necessidade de antecipao da tutela, observando-se, para tanto, os pressupostos do art. 273. A esse respeito, so suficientes as consideraes que apresentam o n. 1.2 do Captulo 6 da Parte I do vol. 3 e os ns. 3 a 5 do Captulo 3 da Parte I do vol. 4, a propsito da execuo provisria ope judicis. melhor entender o dispositivo, por isso mesmo, no sentido de que, tanto quanto a sentena produza seus regulares efeitos (com o seu trnsito em julgado ou antes), o agrimensor efetuar a demarcao, colocando os marcos necessrios, consignando-se tudo em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinalados. Sobre a necessidade de colocao dos marcos, ocupa-se tambm o art. 963. A regra exige a colocao de marcos no s no que chamado de marco primordial (o ponto de partida ou a estao inicial), mas tambm nos vrtices dos ngulos, salvo se algum destes ltimos pontos for assinalado por acidentes naturais de difcil remoo ou destruio. O art. 960 estabelece regras a serem observadas no trabalho de campo a ser realizado, que no devem ser entendidas como excludentes de outras que os avanos tecnolgicos permitiro serem utilizadas para a obteno do mesmo resultado: I a declinao magntica da agulha ser determinada na estao inicial; II empregar-se-o os instrumentos aconselhados pela tcnica; III quando se utilizarem fitas metlicas ou correntes, as medidas sero tomadas horizontalmente, em lances determinados pelo declive, de 20 (vinte) metros no mximo; IV as estaes sero marcadas por pequenas estacas, fortemente cravadas, colocando-se ao lado estacas maiores, numeradas; V quando as estaes no tiverem afastamento superior a 50 (cinquenta) metros, as visadas sero feitas sobre balizas com o dimetro mximo de 12 (doze) milmetros; VI tomar-se-o por anerides ou por cotas obtidas mediante levantamento taqueomtrico as altitudes dos pontos mais acidentados.

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O art. 961, por sua vez, ocupa-se com o contedo da planta, impondo a observncia das seguintes regras: Art. 961. A planta ser orientada segundo o meridiano do marco primordial, determinada a declinao magntica e conter: I as altitudes relativas de cada estao do instrumento e a conformao altimtrica ou orogrfica aproximativa dos terrenos; II as construes existentes, com indicao dos seus fins, bem como os marcos, valos, cercas, muros divisrios e outros quaisquer vestgios que possam servir ou tenham servido de base demarcao; III as guas principais, determinando-se, quando possvel, os volumes, de modo que se lhes possa calcular o valor mecnico; IV a indicao, por cores convencionais, das culturas existentes, pastos, campos, matas, capoeiras e divisas do imvel. Pargrafo nico. As escalas das plantas podem variar entre os limites de 1 (um) para 500 (quinhentos) a 1 (um) para 5.000 (cinco mil) conforme a extenso das propriedades rurais, sendo admissvel a de 1 (um), para 10.000 (dez mil) nas propriedades de mais de 5 (cinco) quilmetros quadrados. As plantas sero acompanhadas das cadernetas de operaes de campo, isto , as anotaes feitas enquanto o trabalho, em campo, desenvolvido, e o memorial descritivo que, de acordo com o art. 962, conter: I o ponto de partida, os rumos seguidos e a aviventao dos antigos com os respectivos clculos; II os acidentes encontrados, as cercas, valos, marcos antigos, crregos, rios, lagoas e outros; III a indicao minuciosa dos novos marcos cravados, das culturas existentes e sua produo anual; IV a composio geolgica dos terrenos, bem como a qualidade e extenso dos campos, matas e capoeiras; V as vias de comunicao; VI as distncias estao da estrada de ferro, ao porto de embarque e ao mercado mais prximo; VII a indicao de tudo o mais que for til para o levantamento da linha ou para a identificao da linha j levantada.

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Aps, prev o art. 964 que a linha seja percorrida pelos arbitradores, que examinaro os marcos (arts. 959, segunda parte, e 963) e rumos, consignando em relatrio escrito a exatido do memorial e da planta apresentados pelo agrimensor ou as divergncias porventura encontradas. O art. 965 dispe que o relatrio final dos arbitradores ser apresentado ao magistrado, que, a seu respeito, ouvir as partes, no prazo de dez dias. Sendo o caso, sero feitas as correes e as retificaes necessrias, consoante determinao judicial. Trata-se de deciso interlocutria, sujeita ao recurso de agravo retido, a no ser que, circunstancialmente, haja urgncia a justificar o seu processamento na forma de instrumento (art. 522, caput; v. n. 3 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5). Aps, lavrar-se- o auto de demarcao em que os limites demarcandos sero minuciosamente descritos de acordo com o memorial e a planta (art. 965). O auto ser assinado pelo juiz, pelos arbitradores e pelo agrimensor, proferindo-se sentena homologatria da demarcao, nos termos do art. 966. Dessa sentena, cabe o recurso de apelao que, por fora do art. 520, I, no ter efeito suspensivo, no havendo espao aqui para o questionamento feito pelo n. 2.5, supra. Assim, a despeito de eventual recurso e descartada a concesso ope judicis do efeito suspensivo (art. 558, pargrafo nico; v. n. 3.2 do Captulo 5 da Parte I do vol. 5) , a sentena passvel de imediato registro no Registro de Imveis competente (art. 167, I, n. 23, da Lei n. 6.015/1973, conhecida como Lei dos Registros Pblicos). Merece ser destacada a questo que consiste em saber em que efeitos deve ser recebido o recurso de apelao interposto da sentena homologatria da demarcao (art. 966) quando h cumulao com o pedido de diviso (art. 947; v. n. 1, supra). Odilon de Andrade, estudando o tema sob a gide do Cdigo anterior, entende que, embora proposta em concurso com a diviso, a ao de demarcao autnoma, processada e julgada como se tivesse sido proposta isoladamente, podendo as partes usar os mesmos recursos. O dispositivo do n. I do artigo do texto, nenhuma distino fazendo entre um e outro caso, compreende a ambos, quando, com efeito, seria prefervel que, na hiptese de concurso, fosse suspensiva a apelao da sentena homologatria (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. IX, p. 190191). Transcreve, em sentido contrrio, a opinio de Cmara Leal, para quem, na hiptese, a apelao merecia ser recebida tambm com efeito

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suspensivo para que no se proceda diviso do imvel comum antes de transitar em julgado a homologao demarcatria (op. cit., p. 190). A melhor orientao para a espcie distinguir os dois captulos que a sentena, nessa hiptese, contm. Com relao ao captulo homologatrio, a ausncia de efeito suspensivo da apelao decorre do art. 520, I. Com relao ao pedido de diviso, deve prevalecer o mesmo entendimento exposto pelo n. 3.4, infra, qual seja, a apelao deve ser recebida no efeito suspensivo. De qualquer sorte, eventuais peculiaridades do caso autorizaro o magistrado a retirar o efeito suspensivo, admitindo a execuo provisria ope judicis tambm com relao ao reconhecimento do direito de dividir.

2.7. Confinantes
De acordo com o art. 948, uma vez fixados os marcos da linha de demarcao, os confinantes considerar-se-o terceiros quanto ao processo divisrio, ou seja, alheios ao que, entre autor e ru, ser efetivado a partir da demarcao, isto , a execuo da sentena do art. 958. O mesmo art. 948 ressalva a eles, contudo, o direito de pleitearem em juzo o reconhecimento da propriedade dos terrenos dos quais se considerem privados por invaso das linhas limtrofes constitutivas do permetro ou a reclamarem uma indenizao pecuniria correspondente ao seu valor. Para tanto, tero que tomar a iniciativa de ir a juzo formulando pedido naquele sentido. Ao fazerem, assumiro no novo processo posio de parte (de autores), a exemplo do que os arts. 56 a 61 preveem para a oposio (v. n. 2 do Captulo 4 da Parte VII do vol. 2, tomo I). O art. 949 complementa o art. 948, prevendo duas hipteses que devem ser observadas: se ainda no transitou em julgado a sentena homologatria da diviso (art. 980), todos os condminos sero citados para este novo processo (litisconsrcio necessrio e passivo). Se aquela sentena j transitou em julgado, sero citados, como litisconsortes passivos necessrios, todos os quinhoeiros dos terrenos vindicados, isto , pretendidos pelo(s) confinante(s). Os quinhoeiros so os condminos aps a diviso da coisa comum, cada um com a sua frao, tal qual decidida na ao de diviso. Justamente por isso que o litisconsrcio passivo desse segundo processo no corresponder, em todo e qualquer caso, com o nmero de condminos. Pode acontecer que o conflito previsto pelo art. 948 limite-se a uma parte do bem ento indiviso e ora dividido.

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Se acolhido o pedido, com a imposio do dever de restituio dos terrenos ou de pagar a indenizao correspondente, a sentena tem eficcia de ttulo executivo em favor dos quinhoeiros para haverem dos outros condminos, que forem partes na diviso, ou de seus sucessores por ttulo universal, na proporo que lhes tocar, a composio pecuniria do desfalque sofrido. a regra estatuda pelo pargrafo nico do art. 949, verdadeiro efeito anexo da sentena (v. n. 10 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I), que se assemelha disciplina que o art. 80 d para o chamamento ao processo (v. n. 7 do Captulo 7 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Sem prejuzo da reivindicao descrita pelos pargrafos anteriores, pertinente a lembrana dos embargos de terceiro que, de acordo com o art. 1.047, I, so admissveis para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos (v. n. 2 do Captulo 10).

3. A AO DE DIVISO
A Seo III do Captulo VIII do Ttulo IV do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, similarmente ao que aponta o n. 2, supra, disciplina especificamente a ao de diviso.

3.1. Petio inicial


A petio inicial da ao de diviso, alm do que exige o art. 282, observar as seguintes regras: (a) dever ser instruda com os ttulos de domnio do autor (art. 967, caput); (b) indicar a origem da comunho e a denominao, situao, limites e caractersticos do imvel (art. 967, I); (c) conter o nome, o estado civil, a profisso e a residncia de todos os condminos, especificando-se os estabelecidos no imvel com benfeitorias e culturas (art. 967, II); e (d) descrever as benfeitorias comuns (art. 967, III). Tambm aqui, a exemplo da ao demarcatria, a competncia regida pelo art. 95, o forum rei sitae, foro do local da coisa (imvel), j que se trata de ao fundada em direito real sobre imvel.

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O valor da causa, por sua vez, em ateno ao disposto no art. 259, VII, corresponde estimativa oficial para lanamento do imposto.

3.2. Legitimidade ativa e passiva


Legitimado ativo para a ao de diviso qualquer condmino. Legitimados passivos so todos os demais. o que preveem o art. 946, II, e o art. 952, aplicvel este, espcie, por fora da remisso feita pelo art. 981. Como se trata de direito real, aplica-se, espcie, o disposto no art. 10, tanto no polo ativo como no polo passivo do processo (v. n. 3.4 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I).

3.3. Citao e defesas. Fase instrutria


O art. 968 impe a observncia do art. 953 para a realizao das citaes dos rus. Aplicam-se hiptese, destarte, as mesmas consideraes que expe o n. 2.3, supra. Aps, prossegue o mesmo dispositivo, observar-se- o disposto nos arts. 954 e 955, isto , o prazo comum de vinte dias para as respostas e no apenas para a contestao e a possibilidade de julgamento antecipado da lide, caso haja revelia (v. n. 2.4, supra). Diferentemente do que se d para a ao demarcatria, a hiptese pode comportar o julgamento antecipado da lide. Basta, para tanto, supor que a controvrsia trazida com a petio inicial limite-se pretenso de dividir o bem comum e no com os limites territoriais ou geogrficos do mesmo. Assim, no obstante o disposto no art. 969, caber ao magistrado de cada caso concreto, sopesando as alegaes e a prova produzida com a petio inicial e com a contestao, verificar se , ou no, possvel proferir, desde logo, sentena nos termos do art. 330.

3.4. Fase decisria


Embora nada seja dito a respeito, aps os atos descritos pelo nmero anterior, o magistrado deve acolher ou rejeitar, no todo ou em parte, o pedido do autor sobre a diviso pretendida. Proferir, para tanto, sentena, a exemplo do que para a ao demarcatria expressamente prev o art. 958. Essa sentena comporta recurso de apelao com efeito suspensivo, afastado, por fora de sua especialidade, o comando do inciso I do art. 520.

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3.5. A diviso propriamente dita


Somente aps o reconhecimento do direito a dividir (v. n. 3.1, supra), e superada eventual fase recursal, que o processo ingressar em uma nova fase (v. n. 1, supra), em que sero realizados os trabalhos relativos diviso ( partilha) propriamente dita do bem. A exemplo do que o n. 2.6, supra, refere com relao ao demarcatria, trata-se da execuo da sentena que reconhece o direito de dividir. Para tanto e se for o caso, o magistrado designar a realizao de prova tcnica com a finalidade de medir o imvel que se pretende dividir, observando-se o disposto nos arts. 960 a 963 (v. n. 2.6, supra), por fora do art. 972. O art. 969, prevendo a hiptese, dispe que sero prestados os compromissos dos arbitradores e do agrimensor. A regra, que tem a redao original que lhe foi dada pela Lei n. 5.869/1973, est defasada em relao ao que, depois da Lei n. 8.455/1992, passou a dispor o art. 422, que dispensa expressamente o perito de assinar termo de compromisso. No h razo para invalidar os trabalhos a serem desenvolvidos por aqueles profissionais to s pela falta de compromisso (forma). O que realmente importa o que se extrai do precitado art. 422 que eles exeram seus misteres de maneira escrupulosa, isto , idnea, ntegra (contedo). O art. 970 autoriza que os condminos, caso ainda no o tenham feito anteriormente, apresentem os seus ttulos dominiais e formulem os pedidos sobre a constituio dos quinhes, isto , sobre as fraes do bem que pretendem para si. O dispositivo concede o prazo de dez dias para tanto que, falta de qualquer regra especfica que determine com segurana o seu dies a quo, s pode ser o da intimao das partes da nomeao dos arbitradores e do agrimensor (art. 421, 1o) e, aplicando-se a letra do art. 969, da cincia de que aqueles profissionais firmaram compromisso perante o juzo. No h razo para negar s partes, outrossim, que indiquem assistente tcnico e que formulem quesitos nos termos do mesmo dispositivo legal. O magistrado ouvir as partes sobre os pedidos das demais no prazo comum de dez dias (art. 971, caput). No havendo impugnao, o magistrado determinar a diviso geodsica do imvel, isto , consoante a apurao feita pelos arbitradores e pelo agrimensor. Se houver qualquer impugnao, decidir, em dez dias, sobre os pedidos e os ttulos apresentados, determinando a formao dos quinhes (art. 971, pargrafo nico).

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Essas decises so interlocutrias, porque resolvem questes incidentes (art. 162, 2o). So agravveis, portanto, e o sero em forma de instrumento na exata medida em que o agravante demonstre ser urgente o seu contraste perante a instncia superior (art. 522, caput; v. n. 3 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5). Para tal fim, no h como deixar de reconhecer a complexidade dos trabalhos que se seguiro, a recomendar, tudo a depender do caso concreto, estabilizao na ordem de diviso do bem para evitar desperdcio de atividade jurisdicional e dinheiro. Sobre os trabalhos relativos diviso do bem, deve ser observado, sem prejuzo, evidentemente, dos avanos tecnolgicos que viabilizaro um trabalho muito mais acurado e certamente mais gil dos profissionais envolvidos, o seguinte: O art. 973 prev que se qualquer linha do permetro atingir benfeitorias permanentes dos confinantes, feitas h mais de 1 (um) ano, sero elas respeitadas, bem como os terrenos onde estiverem, os quais no se computaro na rea dividenda. Seu pargrafo nico, em complementao, dispe que consideram-se benfeitorias, para os efeitos deste artigo, as edificaes, muros, cercas, culturas e pastos fechados, no abandonados h mais de 2 (dois) anos . Em consonncia com o caput do art. 975, concludos os trabalhos de campo, levantar o agrimensor a planta do imvel e organizar o memorial descritivo das operaes, observado o disposto nos arts. 961 a 963 (v. n. 2.6, supra). O 1o do dispositivo exige que da planta respectiva constem as seguintes informaes: I as povoaes e vias de comunicao existentes no imvel; II as construes e benfeitorias, com a indicao dos seus fins, proprietrios e ocupantes; III as guas principais que banham o imvel; IV a composio geolgica, qualidade e vestimenta dos terrenos, bem como o valor destes e das culturas. O 2o do art. 975 exige do memorial descritivo as seguintes indicaes: I a composio geolgica, a qualidade e o valor dos terrenos, bem como a cultura e o destino a que melhor possam adaptar-se;

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II as guas que banham o imvel, determinando-lhes, tanto quanto possvel, o volume, de modo que se lhes possa calcular o valor mecnico; III a qualidade e a extenso aproximada de campos e matas; IV as indstrias exploradas e as suscetveis de explorao; V as construes, benfeitorias e culturas existentes, mencionando-se os respectivos proprietrios e ocupantes; VI as vias de comunicao estabelecidas e as que devam ser abertas; VII a distncia aproximada estao de transporte de mais fcil acesso; VIII quaisquer outras informaes que possam concorrer para facilitar a partilha. Ao longo dos trabalhos, l-se do art. 976, os arbitradores realizaro o exame, classificao e avaliao das terras, culturas, edifcios e outras benfeitorias, entregando o laudo respectivo ao agrimensor para os fins dos 1o e 2o do art. 975. De acordo com o art. 977, o agrimensor avaliar o imvel no seu todo, se os arbitradores reconhecerem que a homogeneidade das terras no determina variedade de preos; ou o classificar em reas, se houver diversidade de valores. Findas essas tarefas, o que consta do art. 978, caput, arbitradores e agrimensor proporo, em laudo fundamentado, a forma da diviso. Devem consultar, para tanto, e sempre que possvel, a comodidade das partes, respeitar, para adjudicao a cada condmino, a preferncia dos terrenos contguos s suas residncias e benfeitorias e evitar o retalhamento dos quinhes em glebas separadas. O 1o do dispositivo prev que o clculo ser precedido do histrico das diversas transmisses efetuadas a partir do ato ou fato gerador da comunho, atualizando-se os valores primitivos. O clculo referido pelo dispositivo relaciona-se com os rumos e os ngulos a serem observados para a diviso do imvel. O 2o, por sua vez, dispe que sero apresentadas em ttulos distintos as contas de cada condmino, mencionadas todas as aquisies e alteraes em ordem cronolgica, bem como as respectivas datas e as folhas dos autos onde se encontrem os documentos correspondentes. Por fim, o 3o do art. 978 exige que o plano de diviso seja tambm apresentado em esquema grfico.

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As partes, prossegue o art. 979, sero ouvidas no prazo comum de dez dias sobre o clculo e o plano da diviso. Em seguida, o magistrado decidir sobre a partilha. Em cumprimento desta deciso, o agrimensor, assistido pelos arbitradores, realizar a demarcao dos quinhes, observando, alm do disposto nos arts. 963 e 964 (v. n. 2.6, supra), as seguintes regras: I as benfeitorias comuns, que no comportarem diviso cmoda, sero adjudicadas a um dos condminos mediante compensao; II instituir-se-o as servides, que forem indispensveis, em favor de uns quinhes sobre os outros, incluindo o respectivo valor no oramento para que, no se tratando de servides naturais, seja compensado o condmino aquinhoado com o prdio serviente; III as benfeitorias particulares dos condminos, que excederem a rea a que tm direito, sero adjudicadas ao quinhoeiro vizinho mediante reposio; IV se outra coisa no acordarem as partes, as compensaes e reposies sero feitas em dinheiro. De acordo com o caput do art. 980, encerrados os trabalhos e desenhados na planta os quinhes e as servides aparentes, organizar o agrimensor o memorial descritivo. Em seguida, superadas as eventuais diligncias que se justifiquem diante do art. 965 (v. n. 2.6, supra), o escrivo lavrar o auto de diviso, seguido de uma folha de pagamento para cada condmino. O auto ser assinado pelo magistrado, pelo agrimensor e pelos arbitradores, sendo proferida, em seguida, sentena. O auto que, em ltima anlise, a parte substancial da sentena, conter, de acordo com o 1o do art. 980, as seguintes informaes: I a confinao e a extenso superficial do imvel; II a classificao das terras com o clculo das reas de cada consorte e a respectiva avaliao, ou a avaliao do imvel na sua integridade, quando a homogeneidade das terras no determinar diversidade de valores; III o valor e a quantidade geomtrica que couber a cada condmino, declarando-se as redues e compensaes resultantes da diversidade de valores das glebas componentes de cada quinho.

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O 2o do art. 980 descreve o contedo de cada folha de pagamento: I a descrio das linhas divisrias do quinho, mencionadas as confinantes; II a relao das benfeitorias e culturas do prprio quinhoeiro e das que lhe foram adjudicadas por serem comuns ou mediante compensao; III a declarao das servides institudas, especificados os lugares, a extenso e modo de exerccio. A sentena a que se refere o art. 980 homologatria da diviso. a ela (e sentena do art. 966; v. n. 2.5, supra) que se refere o art. 520, I. Portanto, eventual recurso de apelao contra ela apresentado no tem o condo de impedir que ela surta de imediato seus regulares efeitos, inclusive (e o mais importante) que ela seja registrada perante o Registro de Imveis respectivo nos termos e para os fins do art. 167, I, n. 23, da Lei n. 6.015/1973.

3.6. Confinantes
O art. 974 ocupa-se com a hiptese de os confinantes, isto , os vizinhos do imvel que se pretende dividir, reivindicarem a restituio dos terrenos que lhes tenham sido usurpados. Trata-se de previso similar que faz o art. 949 (v. n. 2.7, supra). Ocorrendo a situao, todos os condminos sero citados, na qualidade de litisconsortes passivos e necessrios, se ainda no transitou em julgado a sentena homologatria da diviso. Se j houver sentena trnsita em julgado sobre a diviso, litisconsortes necessrios e passivos sero todos os quinhoeiros dos terrenos vindicados (art. 974, 1o). Acolhido o pedido, os quinhoeiros tero direito de regresso, exercitvel a partir da mesma sentena contra os demais rus, na proporo do que pertencer a cada um deles, observando-se o disposto no 2o do art. 974. No se pode excluir aprioristicamente a pertinncia dos embargos de terceiro para buscar a tutela jurisdicional daquele que se sente prejudicado na sua posse. O art. 1.047, I, ocupa-se expressamente da hiptese (v. n. 2 do Captulo 10).

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CAPTULO 9
INVENTRIO E PARTILHA
1. CONSIDERAES INICIAIS
O inventrio e a partilha com os quais se ocupam os arts. 982 a 1.045, pertencentes ao Captulo IX do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, tm como finalidade a identificao do patrimnio do falecido, de eventuais dvidas ou crditos por ele deixados (o inventrio) e a individuao do que caber a cada um dos herdeiros deixados (a partilha). o que, nas diversas Sees daquele Captulo, descrito como disposies gerais, legitimidade para requerer o inventrio, inventariante e primeiras declaraes, citaes e impugnaes, avaliao e clculo do imposto, colaes, pagamento das dvidas, partilha, alm das disposies comuns s sees precedentes. A Seo IX, que compreende os arts. 1.031 a 1.038, ocupa-se com o arrolamento, uma abreviao procedimental do inventrio, estudado pelo n. 10, infra. Dada a finalidade do procedimento especial aqui examinado, clebre a discusso sobre a natureza contenciosa ou administrativa do inventrio e da partilha e, consequentemente, sobre sua alocao no Cdigo de Processo Civil, dizer: o inventrio deveria ser regulamentado entre os procedimentos especiais de jurisdio voluntria e no, como , dentre os procedimentos especiais de jurisdio contenciosa? A questo tanto mais coerente diante do art. 984, segundo o qual as questes de alta indagao no sero resolvidas no mbito do inventrio, mas pelos meios ordinrios. O dispositivo limita expressamente a cognio judicial passvel de ser exercida ao longo do inventrio. A melhor interpretao para a regra a de que todas as questes que, para serem solucionadas, impuserem a produo de prova que no seja a documental, devero ser resolvidas em outra sede, que no o processo no qual se inventariam os bens do morto visando sua partilha. As questes de alta indagao e aquelas que demandam anlise de provas que no sejam as documentais, destarte, devem ser entendidas como expresses sinnimas. Os meios ordinrios para reconhecer com nimo de definitividade qual o direito aplicvel espcie referidos pelo artigo em exame devem ser entendidos como os meios comuns, o que tradicionalmente

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chama-se de processo de conhecimento que assumir, consoante o valor envolvido ou a matria nele tratada, o procedimento comum (ordinrio ou sumrio) ou especial e que tramitaro perante o juzo competente com observncia das regras respectivas. Seu desenvolvimento no interfere no andamento do prprio inventrio, ainda que diversos dispositivos examinados ao longo deste Captulo imponham ao magistrado a prtica de determinados atos que, em ltima anlise, visam ao asseguramento do resultado til do que vier a ser decidido naquela sede. Assim, por exemplo, os arts. 1.000, pargrafo nico, 1.001, 1.016, 2o, e 1.018, pargrafo nico (v. ns. 5, 5.1, 7 e 8, infra, respectivamente). Importa, diante do impasse, destacar o que expem o n. 1 da Introduo e o n. 3 do Captulo 1 da Parte II. de todo indiferente o lugar em que este ou aquele procedimento est regulamentado no Cdigo de Processo Civil. Trate-se de procedimento especial de jurisdio contenciosa ou de jurisdio voluntria, o que importa o exame dos diversos atos e fatos processuais, levando em conta as peculiaridades do direito material e a sua conformao ao modelo constitucional do direito processual civil.

2. INCIO DO INVENTRIO E LEGITIMADOS A REQUER-LO


Fora dos casos em que se admite o inventrio extrajudicial (v. n. 13, infra), o incio do processo deve ser pleiteado no prazo de sessenta dias a contar da abertura da sucesso, isto , do falecimento, devendo ser concludo no prazo de doze meses, cabendo ao magistrado prorrogar tais prazos de ofcio ou a pedido das partes (art. 983). O art. 1.796 do Cdigo Civil regula a mesma hiptese, embora se refira ao prazo de trinta dias para a abertura do inventrio. Como se trata de regra anterior, deve prevalecer o que, a esse especfico respeito, dispe o art. 983, que tem redao dada pela Lei n. 11.441/2007, posterior. Na redao original do dispositivo do Cdigo de Processo Civil, o prazo era tambm de trinta dias. A no observncia do prazo acarreta a incidncia de multa, eventualmente prevista pelas leis dos Estados e do Distrito Federal, que tm, por fora do art. 155, I, da Constituio Federal, competncia tributria para instituir impostos sobre transmisso causa mortis. A Smula 542 do Supremo Tribunal Federal reconhece a constitucionalidade daquela exao tributria nos seguintes termos: No inconstitucional a multa instituda por Estado-membro, como sano pelo retardamento do incio ou da ultimao do inventrio.

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A abertura do inventrio deve ser pleiteada perante o juzo competente (arts. 88, II e 96; v. ns. 3 dos Captulos 1 e 2 da Parte I do vol. 2, tomo I, respectivamente) por quem estiver na posse e na administrao do esplio. O pedido verdadeira petio inicial no sentido proposto pelo n. 1 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I deve ser instrudo com a certido de bito do autor da herana, isto , do falecido (art. 987, pargrafo nico). O legitimado a formular esse pedido o administrador provisrio, que manter a posse do esplio, o conjunto indivisvel de bens deixado pelo falecido, at que seja nomeado o inventariante (art. 985). A regra merece ser lida em conjunto com o art. 1.797 do Cdigo Civil, segundo o qual: At o compromisso do inventariante, a administrao da herana caber, sucessivamente: I ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; II ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens, e, se houver mais de um nessas condies, ao mais velho; III ao testamenteiro; IV a pessoa de confiana do juiz, na falta ou escusa das indicadas nos incisos antecedentes, ou quando tiverem de ser afastadas por motivo grave levado ao conhecimento do juiz. O art. 986, complementando o que lhe antecede, dispe que o administrador provisrio representa ativa e passivamente o esplio, obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da sucesso percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa. O art. 988 prev outros colegitimados para requerer a abertura do inventrio. So eles: o cnjuge suprstite; o herdeiro; o legatrio; o testamenteiro; o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; o sndico da falncia do herdeiro, do legatrio, do autor da herana ou do cnjuge suprstite; o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; a Fazenda Pblica, quando tiver interesse. O art. 989, por fim, reconhece ao prprio magistrado, de ofcio, d incio ao inventrio caso nenhum dos legitimados o faa no prazo legal.

3. O INVENTARIANTE
To logo seja requerida a abertura do inventrio, pe-se a necessidade de ser nomeado o inventariante.

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Os incisos do art. 990 prev quem pode assumir o encargo. De acordo com o inciso I, que tem redao dada pela Lei n. 12.195/2009, inventariante pode ser o cnjuge ou companheiro sobrevivente, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste. O inciso II, de acordo com a mesma lei, prev, para o exerccio da mesma funo: o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge ou companheiro sobrevivente ou estes no puderem ser nomeados. Tambm pode ser inventariante qualquer herdeiro, quando nenhum deles estiver na posse e na administrao do esplio (inciso III). O testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados, tambm pode s-lo (inciso IV). Os incisos V e VI do art. 990 referem-se ao inventariante judicial se houver quem assuma o encargo na qualidade de auxiliar da justia (v. n. 4.1.4 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1) ou, no havendo, pessoa estranha idnea, chamado usualmente de inventariante dativo. Nos cinco dias seguintes intimao da nomeao, o inventariante prestar compromisso de bem e fielmente exercer o cargo, nos termos do pargrafo nico do art. 990.

3.1. Atribuies do inventariante


O art. 991 indica as atribuies do inventariante. o caso de transcrever cada um dos incisos: I representar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, observando-se, quanto ao dativo, o disposto no art. 12, 1o; II administrar o esplio, velando-lhe os bens com a mesma diligncia como se seus fossem; III prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador com poderes especiais; IV exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; V juntar aos autos certido do testamento, se houver; VI trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo;

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VII prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz lhe determinar; VIII requerer a declarao de insolvncia (art. 748). O rol de seus compromissos alargado pelo art. 992. De acordo com o dispositivo, cabe ao inventariante, depois de ouvir os interessados, isto , todos os que participem do inventrio e mediante autorizao do magistrado, (i) alienar bens de qualquer espcie, (ii) transigir em juzo ou fora dele, (iii) pagar dvidas do esplio e (iv) fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio.

3.2. Remoo do inventariante


O art. 995 prev os casos em que o inventariante pode ser removido. So eles: (i) no prestar, no prazo legal, as primeiras e as ltimas declaraes; (ii) no der ao inventrio andamento regular, suscitando dvidas infundadas ou praticando atos meramente protelatrios. importante lembrar que aquelas dvidas podem, ser for o caso, ter que ser solucionadas pelos meios ordinrios (v. n. 1, supra); (iii) por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem dano bens do esplio; (iv) quando no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos. o inventariante que, at a partilha, representa, processualmente, o esplio, nos termos do art. 991, I (v. n. 3.1, supra) e do art. 12, V; (v) se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; (vi) se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio. O art. 994 complementa essa previso exigindo que a hiptese depende do encerramento da descrio dos bens, com a declarao do inventariante de no existirem outros por inventariar. Os arts. 996 a 998 ocupam-se com a descrio do procedimento a ser estabelecido para a remoo do inventariante, exigindo, o pargrafo nico do art. 996, que o incidente corra em apenso aos autos do inventrio, isto , em autos distintos mas que devem ficar amarrados aos do inventrio. Assim, desde que pleiteado seu afastamento, com base em pelo menos uma das hipteses do art. 995, o inventariante ser intimado para,

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em cinco dias, apresentar a sua defesa e produzir as provas que entender pertinentes. O magistrado, em seguida, ainda que o inventariante no tenha apresentado nenhuma defesa, decidir. Se acolher o pedido, determinar a remoo do incidente, observando o disposto no art. 990. O art. 998, em complementao, obriga ao inventariante removido entregar ao seu substituto os bens do esplio sob pena de expedio de mandado de busca e apreenso (em se tratando de bens mveis) ou de imisso na posse (em se tratando de bens imveis). Sem prejuzo, se houver necessidade, o magistrado far uso de outras tcnicas coercitivas, nos termos dos arts. 461 e 461-A (v. ns. 4 e 7 dos Captulos 1 da Parte III e IV do vol. 3, respectivamente).

4. PRIMEIRAS DECLARAES
Nos vinte dias que se seguirem assinatura do compromisso, o inventariante apresentar o que se chama de primeiras declaraes, lavrando-se termo circunstanciado, que, assinado pelo magistrado, pelo escrivo e pelo prprio inventariante, conter: (i) o nome, estado, idade e domiclio do autor da herana, dia e lugar em que faleceu e bem ainda se deixou testamento (art. 993, I); (ii) o nome, estado, idade e residncia dos herdeiros e, havendo cnjuge suprstite, o regime de bens do casamento (art. 993, II); (iii) a qualidade dos herdeiros e o grau de seu parentesco com o inventariado (art. 993, III); (iv) a relao completa e individuada de todos os bens do esplio e dos alheios que nele forem encontrados, observando as seguintes regras: a) os imveis sero descritos com as suas especificaes, nomeadamente local em que se encontram, extenso da rea, limites, confrontaes, benfeitorias, origem dos ttulos, nmeros das transcries aquisitivas e nus que os gravam; b) os mveis, com os sinais caractersticos; c) os semoventes, isto , os animais, sero descritos identificando-se seu nmero, espcies, marcas e sinais distintivos; d) o dinheiro, as joias, os objetos de ouro e prata, e as pedras preciosas tero declaradas a sua qualidade, quantidade e peso; e) os ttulos da dvida pblica, as aes, cotas e ttulos de sociedade tero mencionados o seu nmero, valor e data; f) as dvidas ativas e passivas tero indicadas suas datas, ttulos, origem da obrigao e os nomes dos credores e dos devedores; g) direitos

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e aes; e, por fim, h) o valor corrente de cada um dos bens do esplio (art. 993, IV). O pargrafo nico ainda impe ao magistrado determinadas diligncias diante das hipteses nele descritas. Assim, se o falecido era comerciante em nome individual, o juiz determinar a realizao de balano do estabelecimento (inciso I). Se ele era scio de sociedade que no annima, ser determinada a apurao de seus haveres perante a sociedade (inciso II).

5. CITAES, INTIMAES E DEFESAS


Apresentadas as primeiras declaraes, o art. 999, caput, impe ao magistrado que determine a citao do cnjuge (e, se for o caso, o companheiro), dos herdeiros, dos legatrios e a intimao da Fazenda Pblica. Havendo herdeiro incapaz ou ausente, de acordo com o mesmo dispositivo, tambm ser determinada a intimao do Ministrio Pblico que atuar no processo para os fins dos arts. 83 e 84 (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1) e, se o falecido deixou testamento, do testamenteiro (v. n. 5.1 do Captulo 4 da Parte II). O 1o do art. 999 prev que a citao pessoal (a remisso feita genericamente aos arts. 224 a 230) ser feita somente a quem for domiciliado na mesma comarca por onde tramita o inventrio ou que l se encontrarem. Para todos os outros, independentemente de estarem no Brasil ou no exterior, o dispositivo prev a citao por edital, com o prazo mnimo de vinte e o mximo de sessenta dias. certo que nada h de errado em uma regra especfica (aqui em comento) excepcionar a genrica relativa citao por edital (art. 231; v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). O que importa colocar em relevo, luz do modelo constitucional do direito processual civil, que a citao ficta deve ser excepcionalmente aceita no sistema. Assim, a circunstncia de o citando residir fora da comarca por onde tramita o inventrio no , por si s, suficiente para autorizar a aplicao da regra aqui comentada. Mais ainda porque, diferentemente do que se dava quando da promulgao do Cdigo de Processo Civil de 1973 (o dispositivo em exame tem redao dada pela Lei n. 5.925/1973), a citao em outra comarca pode ser feita, desde a Lei n. 8.710/1993, que alterou, dentre outros, o art. 222 do Cdigo de Processo Civil, pelo correio, o que, em termos de maior eficincia processual, fora de dvida. No diver-

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sa a interpretao que o n. 2.3 do Captulo 8 prope para o art. 953, que trata da ao de diviso e demarcao de terras. O 2o do art. 999 determina a extrao de tantas cpias das primeiras declaraes quantos sejam os citandos, que sero entregues quando de sua realizao ( 3o). As regras querem imprimir maior agilidade comunicao inicial do processo. o escrivo quem enviar cpia das primeiras declaraes Fazenda Pblica, ao Ministrio Pblico, ao testamenteiro, se houver, e, se ele j estiver representado nos autos, ao seu advogado (art. 999, 4o). Realizadas as citaes e as intimaes cabveis, transcorrer o prazo comum de dez dias para se manifestarem sobre as primeiras declaraes (art. 1.000, caput). falta de regra em sentido diverso, correto entender que o prazo comea a fluir da comprovao, nos autos, da ltima citao e/ou intimao, observando-se, destarte, o disposto no art. 241 (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Nessa oportunidade, pode ser alegado o seguinte: (i) a existncia de erros e omisses nas primeiras declaraes (art. 1.000, I). Acolhendo o questionamento, o magistrado determinar a retificao das primeiras declaraes (art. 1.000, pargrafo nico); (ii) questionar a nomeao do inventariante (art. 1.000, II). Se acolhido o pedido, observando-se o disposto nos arts. 997 a 998 (v. n. 3.2, supra), outro inventariante ser nomeado (art. 1.000, pargrafo nico); (iii) impugnar a qualidade de quem foi includo no inventrio na qualidade de herdeiro (art. 1.000, III). Tratando-se de prova documental, o magistrado resolver o incidente no prprio inventrio. Caso contrrio, remeter as partes aos meios ordinrios (v. n. 1, supra), suspendendo at a resoluo da questo, contudo, a entrega do quinho que na partilha couber ao herdeiro cuja qualidade foi questionada (art. 1.000, pargrafo nico).

5.1. Herdeiro preterido


O art. 1.001 garante a todo aquele que se reputar preterido do inventrio requerer seu ingresso no processo, formulando pedido nesse sentido antes da partilha. As partes sero ouvidas no prazo de dez dias, seguindo-se a deciso do magistrado.

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A segunda parte do dispositivo no pode ser interpretada literalmente no sentido de que sempre que o magistrado rejeitar o pedido, o requerente dever buscar seus direitos pelos meios ordinrios. Tudo depender do fundamento da rejeio, levando-se em conta o disposto no art. 984 (v. n. 1, supra). Assim, pode acontecer, a despeito da redao do dispositivo aqui examinado, que o pedido seja rejeitado porque o magistrado, diante das provas (documentais) e das alegaes que lhe foram apresentadas, tenha condies de decidi-lo de plano. Caso o envio dos interessados aos meios ordinrios justifique-se, contudo, o magistrado determinar, ao inventariante, a reserva do quinho do herdeiro excludo at que a questo seja resolvida.

5.2. A oitiva da Fazenda Pblica


Nos vintes dias que se seguirem ao prazo a que se refere o art. 1.000 (v. n. 5, supra), a Fazenda Pblica informar ao juzo do inventrio o valor dos bens imveis (o dispositivo se refere a bens de raiz) descritos nas primeiras declaraes, fazendo-o com base nos dados que constam de seus cadastros imobilirios. o que determina o art. 1.002. A medida justifica-se no s diante da intimao exigida pelo art. 999 mas, principalmente, porque a transmisso de bens justificada pelo falecimento hiptese de incidncia tributria (v. n. 2, supra). Assim, cabe Fazenda Pblica verificar a exatido dos valores para viabilizar o escorreito clculo do imposto. Desdobramento interessante sobre o assunto encontra-se na Lei n. 10.705/2000 do Estado de So Paulo, regulamentada pelo Decreto n. 46.655/2002. O precitado diploma legislativo, ao estabelecer regras a respeito da cobrana do imposto sobre transmisso e de doao de quaisquer bens ou direitos (ITCMD) acabou impondo que a Procuradoria Geral daquele Estado atue nos processos de inventrio com a clara inteno de fiscalizar o escorreito recolhimento do tributo devido aos cofres pblicos (arts. 10, 1o e 3o, e 28). A questo acabou dando azo ao seu contraste perante o Supremo Tribunal Federal. Trata-se da ADI 4.409/SP, em que figura como autor o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, distribuda ao Ministro Ayres Britto. Um dos fundamentos daquela iniciativa a agresso, pela Lei Estadual, do disposto nos arts. 22, I, e 24, XI, da Constituio Federal, diante da disciplina que se encontra nos arts. 1.033 e 1.034 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 10.1, infra), questo que traz tona o quanto expe o n. 2 da Introduo.

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6. AVALIAO E CLCULO DO IMPOSTO


Superada a fase do art. 1.000 porque nenhuma impugnao foi apresentada ou porque as eventualmente apresentadas j tiverem sido julgadas e depois da manifestao da Fazenda Pblica nos termos do art. 1.002, o magistrado, de acordo com o art. 1.003, nomear perito para avaliar os bens do esplio, caso no haja na comarca avaliador para aquela finalidade. Na hiptese do pargrafo nico do art. 993 (v. n. 4, supra), complementa o pargrafo nico do art. 1.003, o magistrado nomear um contador para fazer o balano ou apurar os haveres consoante o caso. A avaliao observar o disposto nos arts. 681 a 683 (art. 1.004; v. n. 10 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3). Se algum herdeiro requerer a presena do magistrado ou do escrivo durante os atos de avaliao, dever pagar as despesas respectivas (art. 1.005). No haver expedio de carta precatria para avaliao de bens situados em outra comarca que no aquela perante a qual tramita o inventrio se eles forem de pequeno valor ou se eles forem conhecidos pelo perito (art. 1.006). A regra deve ser interpretada no sentido de que o gnero respectivo de conhecimento do perito que, assim, realizar a avaliao por estimativa. Se todas as partes forem capazes e se a Fazenda Pblica concordar com a atribuio dos bens feita pelas primeiras declaraes, ser dispensada a avaliao (art. 1.007). Se os herdeiros concordarem com o valor atribudo pela Fazenda Pblica para os fins do art. 1002, a avaliao ser limitada aos demais (art. 1.008). Realizada a avaliao e entregue o laudo respectivo pelo perito ou pelo avaliador, as partes tero o prazo de dez dias para se manifestarem sobre ele. O prazo, de acordo com o art. 1.009, caput, corre em cartrio, o que significa dizer que os autos no podero ser retirados para exame fora do cartrio. Nos dias atuais, graas ao avano e facilidade de acesso aos mais diversos meios de reproduo, a exigncia de menor importncia. Apresentados questionamentos com relao aos valores encontrados pelo perito, o magistrado decidir de plano, levando em conta as alegaes e as provas constantes dos autos (art. 1.009, 1o). Acolhida a

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impugnao, o magistrado determinar que o perito retifique a avaliao harmonizando-a com o que decidir (art. 1.009, 2o). O art. 1.010 permite a realizao de uma nova avaliao na hiptese de ela mostrar-se comprometida por erro ou dolo do perito (inciso I) ou quando, supervenientemente, for constatado que os bens apresentam defeito capaz de lhe reduzir o valor (inciso II). Superados eventuais impasses, o magistrado determinar a lavratura do termo de ltimas declaraes, no qual o inventariante poder emendar, aditar ou completar as primeiras. Levar em conta o valor definido nos trabalhos periciais e a resoluo dos questionamentos que houver (art. 1.011). As partes sero ouvidas sobre as ltimas declaraes no prazo comum de dez dias (art. 1.012). Se no houver nenhum questionamento ou superadas eventuais discordncias, ser realizado, pelo contador do juzo, o clculo do imposto (art. 1.012) sobre o qual as partes sero ouvidas no prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio, aps o que ser ouvida a Fazenda Pblica (art. 1.013). Havendo acolhimento de alguma impugnao, os autos sero enviados ao contador do juzo para a correo cabvel (art. 1.013, 1o), seguindo-se a deciso sobre o clculo do imposto (art. 1.013, 2 o). Trata-se de deciso interlocutria que, pelas peculiaridades do procedimento especial aqui examinado, desafia a interposio de agravo de instrumento, considerando que seria incuo seu contraste a final (art. 522, caput; v. n. 3 do Captulo 7 do vol. 5), quando j recolhido o valor respectivo aos cofres pblicos.

7. COLAO
O art. 1.014 estatui que, no prazo do art. 1.000, isto , nos dez dias seguintes concluso do ciclo citatrio de todas as partes (v. n. 5, supra), o herdeiro obrigado colao deve se manifestar nos autos sobre os bens que j tiver recebido ou, na hiptese de t-los alienado, declarar o seu valor respectivo. lcito que algum doe, em vida, seus bens. No entanto, h diversas regras de ordem pblica que devem ser respeitadas, dentre elas a maior identidade possvel entre os bens doados pelo falecido aos seus herdeiros. A colao, que encontra sua disciplina nos arts. 2.002 a 2.012 do Cdigo

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Civil, o instituto que permite, aberta a sucesso, conferir a equivalncia entre os valores dos bens doados anteriormente. Na medida em que ela seja constatada, nada h de irregular. Caso contrrio, o magistrado tomar providncias para equiparar os quinhes de todos os herdeiros. A regra do pargrafo nico do art. 1.014 aplicao prtica do quanto afirmado. Segundo ela, os bens que devem ser conferidos na partilha, assim como as acesses e benfeitorias que o donatrio fez, calcular-se-o pelo valor que tiverem ao tempo da abertura da sucesso. De to importante o instituto na perspectiva do direito material que o art. 1.015, caput, obriga colao o herdeiro que renunciou herana ou que dela foi excludo. Nesse caso, contudo, cabe a ele (donatrio) escolher, dos bens doados, tantos quantos bastem para perfazer a legtima e a metade disponvel, entrando na partilha o excedente para ser dividido entre os demais herdeiros (art. 1.015, 1o). Na hiptese de a parte que exceder o que podia ser doado (parte inoficiosa da doao) for bem imvel que no comporta diviso, o magistrado determinar que sobre ela concorram todos os herdeiros, tendo, o donatrio, em igualdade de condies, preferncia sobre os demais para adquirir o bem (art. 1.015, 2o). Se o herdeiro deixar de cumprir o que lhe impe o art. 1.014, negando o recebimento dos bens ou a obrigao de relacion-los ao juzo, o magistrado, ouvidas as demais partes no prazo comum de cinco dias, decidir a respeito (art. 1.016, caput). Se rejeitar as alegaes do herdeiro e desde que ele no apresente a relao dos bens no prazo improrrogvel de cinco dias, o magistrado determinar o sequestro dos bens para serem inventariados e partilhados, ou, na impossibilidade, imputar ao seu quinho hereditrio o valor deles (art. 1.016, 1o). Tratando-se de matria de alta indagao, o magistrado remeter as partes aos meios ordinrios (art. 985; v. n. 1, supra), impedindo que o herdeiro receba o seu quinho enquanto a questo no tiver sido solucionada sem que preste cauo correspondente ao valor dos bens sobre os quais versar a controvrsia (art. 1.016, 2o).

8. PAGAMENTO DAS DVIDAS


Antes de serem partilhados os bens, os credores do esplio podero requerer ao juzo do inventrio o pagamento das dvidas vencidas e exigveis. As dvidas do falecido no so herdadas por seus herdeiros (arts. 1.792 e 1.997 do CC). Contudo, os bens por ele deixados, antes de serem

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aquinhoados por seus herdeiros, destinar-se-o ao pagamento daquelas dvidas. o que assegura o art. 1.017, caput, do Cdigo de Processo Civil, em estreita sintonia com as regras materiais. Os credores formularo o seu pedido mediante petio que, observando o disposto no art. 282, dever ser acompanhada de prova literal da dvida (art. 283) e distribuda por dependncia ao juzo do inventrio, sendo autuada em apenso aos autos do inventrio (art. 1.017, 1o). Se as partes concordarem com o pedido, o magistrado declarar habilitado o credor, determinando a separao de dinheiro ou de bens suficientes para o seu pagamento (art. 1.017, 2o). Apesar da redao legal, importa colocar em evidncia que o magistrado pode no se sentir convencido quanto ao pedido e, de ofcio, determinar a produo das provas que entender necessrias ou, a depender de sua complexidade, valer-se do art. 1.018, remetendo o conflito para resoluo pelos meios ordinrios. No h, a exemplo do que se d para a revelia e, mesmo com o reconhecimento jurdico do pedido (v. n. 3.2.2 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I), nenhum imediatismo entre a disposio do direito da parte e o acolhimento do pedido pelo magistrado. Mxime quando houver interesse de menores e, por essa razo, justificar-se a imprescindvel atuao do Ministrio Pblico (art. 82, I; v. n. 5, supra). O art. 1.020 reconhece expressamente legitimidade ao legatrio, isto , ao beneficiado de coisa certa e determinada que lhe foi deixada pelo falecido por testamento, para se manifestar sobre o pedido do credor, quando toda a herana for dividida em legados (inciso I) e quando o reconhecimento das dvidas importar reduo dos legados (inciso II). Os bens separados para pagamento de todos os credores que requeiram e tenham deferido o seu pedido de habilitao sero alienados com observncia ( o que se l do art. 1.017, 3o) do Livro II, Ttulo II, Captulo IV, Seo I, Subseo VII, e Seo II, Subsees I e II. A remisso legal, no modificada ao longo do tempo, conduz o intrprete e aplicador do Direito ao que, depois da Lei n. 11.382/2006, denominado alienao em hasta pblica (v. n. 4 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3) e tambm antiga adjudicao, prevista originalmente nos arts. 714 e 715. No h razo para descartar, contudo, que as atuais regras de adjudicao e a novel alienao por iniciativa particular sejam empregadas como tcnicas expropriatrias, atentando-se sua disciplina especfica (v. ns. 2 e 3 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). Pelas mesmas razes, tambm o usufruto dos bens reservados, mveis ou imveis, no pode ser aprioristicamente descartado como tcnica de satisfao do crdito reconhe-

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cido (v. n. 5 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). O 4o do art. 1.017, ao estatuir que se o credor requerer que, em vez de dinheiro, lhe sejam adjudicados, para o seu pagamento, os bens j reservados, o juiz deferir-lhe- o pedido, concordando todas as partes, interpretado no atual contexto normativo, confirma a concluso aqui exposta. O art. 1.018 prev a hiptese de as partes no concordarem com o pedido de pagamento feito pelo credor. Ser ele, como se l do dispositivo legal, remetido para os meios ordinrios. Nesse caso, consoante se extrai do seu pargrafo nico, o juiz mandar, porm, reservar em poder do inventariante bens suficientes para pagar o credor, quando a dvida constar de documento que comprove suficientemente a obrigao e a impugnao no se fundar em quitao. Situao no prevista a de que o credor apresente-se em juzo despido de prova literal da dvida. A expresso deve ser compreendida como prova documental da dvida. Se isso ocorrer, a resoluo do caso ser enviada aos meios ordinrios (v. n. 1, supra), aplicando-se, analogicamente, o disposto no pargrafo nico do art. 1.018, isto , o magistrado reservar em poder do inventariante bens suficientes para pagamento do credor, desde que, pelas provas apresentadas, haja probabilidade de acolhimento de seu pleito. No h bice para que o credor de dvida lquida e certa e no vencida, isto , ainda no exigvel, requeira sua habilitao no inventrio. Estando concordes as partes e sendo acolhido o pedido, sempre com a observao feita acima, de que no h entre concordncia das partes e acolhimento do pedido uma relao de necessria causa e efeito, o magistrado determinar que sejam separados bens para o futuro pagamento (art. 1.019). Sem prejuzo das medidas de carter nitidamente cautelar previstas pelo art. 1.018, pargrafo nico, e indo alm da previso do art. 674 (a chamada penhora no rosto dos autos; v. n. 4.11.1 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3), o art. 1.021 autoriza os herdeiros a separarem bens a serem indicados pelo inventariante penhora no processo em que o esplio seja executado. Como, aps a Lei n. 11.328/2006, o executado no tem mais o direito de nomear bens penhora, o dispositivo, cuja redao original, deve ser interpretado como dever imposto ao executado para contornar eventuais dificuldades com a localizao do bem passvel de penhora e sua efetivao (v. n. 9 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3).

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9. PARTILHA
Pagos os credores habilitados (art. 1.017, 3o; v. n. 8, supra), as partes tero o prazo comum de dez dias para formular o que o art. 1.022 chama de pedido de quinho, isto , requerimento no sentido de pleitearem que determinados bens do esplio sejam adjudicados (no sentido material da palavra) para si e no para outros herdeiros. a hiptese de um filho pleitear, para si, o carro, o outro, a casa de praia, e um terceiro, as cabeas de gado. O magistrado decidir sobre o pedido em dez dias. O mesmo art. 1.022 refere-se hiptese como despacho de deliberao da partilha, no qual resolver os pedidos das partes e designando os bens que devam constituir quinho de cada herdeiro e legatrio. No se trata de despacho, mas de deciso interlocutria, contrastvel por recurso de agravo, inclusive de instrumento, a depender da urgncia de cada caso concreto (art. 522, caput; v. n. 3 do Captulo 7 da Parte II do vol. 5). Em seguida, o partidor, um auxiliar da justia, organizar o esboo da partilha de acordo com o quanto decidido pelo magistrado, observando a seguinte ordem: dvidas atendidas; meao do cnjuge (ou companheiro); meao disponvel; e, por fim, quinhes hereditrios, a comear pelo coerdeiro mais velho (art. 1.023). As partes tero o prazo comum de cinco dias para se manifestarem. Se houver concordncia ou superadas eventuais discordncias, ser a partilha lanada nos autos (art. 1.024), isto , ser ela apresentada formalmente, observando-se o disposto no art. 1.025, que a divide em duas partes. A primeira (inciso I do art. 1.025) consiste em um auto de oramento, que mencionar: a) os nomes do autor da herana, do inventariante, do cnjuge suprstite, dos herdeiros, dos legatrios e dos credores admitidos; b) o ativo, o passivo e o lquido partvel, com as necessrias especificaes; c) o valor de cada quinho. A segunda (inciso II do art. 1.025) consiste em uma folha de pagamento para cada parte, declarando a quota a pagar-lhe, a razo do pagamento, a relao dos bens que lhe compem o quinho, as caractersticas que os individualizam e os nus que os gravam. Tanto o auto como cada uma das folhas sero assinados pelo magistrado e pelo escrivo (art. 1.025, pargrafo nico). Pago e comprovado nos autos o imposto de transmisso dos bens devido ao falecimento, e comprovada a regularidade fiscal pe-

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rante a Fazenda Pblica, o magistrado julgar por sentena a partilha (art. 1.026), isto , dar por encerrado o inventrio em primeira instncia. Da sentena cabe apelao (art. 513) com efeito suspensivo (art. 520, caput). O art. 1.027, caput, prescreve que, no apresentada apelao ou desde que esgotada a fase recursal com ela inaugurada o dispositivo refere-se, impropriamente, a passada em julgado a sentena mencionada no artigo antecedente , os herdeiros recebero os bens que lhe couberem e um formal de partilha do qual constaro as seguintes peas processuais: termo de inventariante e ttulo de herdeiros, avaliao dos bens que constituram o quinho do herdeiro, pagamento do quinho hereditrio, quitao dos impostos, sentena e, a despeito do silncio legal, o respectivo trnsito em julgado, isto , a comprovao de sua estabilizao, coisa julgada formal. O pargrafo nico do art. 1.027 autoriza que o formal de partilha seja substitudo por certido do pagamento do quinho hereditrio, quando este no exceder cinco vezes o salrio mnimo vigente na sede do juzo, razo pela qual devem-se levar em conta eventuais salrios mnimos de referncia editados pelos Estados. Nessa hiptese, transcrever-se- na certido a sentena de partilha devidamente estabilizada.

9.1. Correo da partilha


O art. 1.028 autoriza que a partilha, ainda depois de passar em julgado a sentena (art. 1.026), pode ser emendada nos mesmos autos do inventrio, convindo todas as partes, quando tenha havido erro de fato na descrio dos bens; o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, poder, a qualquer tempo, corrigir-lhe as inexatides materiais. A hiptese no se confunde com o que a prtica consagra com o nome de sobrepartilha, que disciplinada pelo art. 1.040 (v. n. 11.2, infra), a despeito de empregar o verbo emendar, que est a como corrigir. A regra autoriza, similarmente ao que prev o art. 463, caput, que o magistrado desconsidere a estabilizao de anterior sentena homologatria da partilha para corrigir inexatides materiais que, pela prpria funo daquela deciso e dos formais de partilha a partir dela expedidos, podem dificultar o exerccio do direito dos herdeiros, inclusive para fins de registro.

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9.2. Partilha amigvel


O art. 1.029 disciplina a partilha amigvel. Ela pressupe a concordncia de todos os herdeiros e legatrios e que nenhum deles seja incapaz (arts. 2.015 e 2.016 do Cdigo Civil). A hiptese no se confunde com o que tratado pelos ns. 13 e 14, infra. A hiptese aqui prevista muito mais prxima a uma verdadeira transao entre as partes. A partilha, nesses moldes, ser realizada por instrumento pblico e apresentada ao juzo do inventrio ou constar de escrito particular a ser homologado pelo magistrado. O art. 2.015 do Cdigo Civil permite que ela seja realizada por termos nos autos, pendente tambm de homologao judicial. O art. 1.029 do Cdigo de Processo Civil prev os casos em que a partilha realizada dessa maneira pode ser anulada: por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. A iniciativa prescreve, consoante o pargrafo nico do dispositivo, em um ano. O incio do prazo prescricional varia de acordo com o fundamento do pedido anulatrio. Se se tratar de coao, do dia em que ela cessou (art. 1.029, pargrafo nico, inciso I); no caso de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato (art. 1.029, pargrafo nico, inciso II); com relao ao incapaz, a fluncia do prazo nuo corre do dia em que cessar a incapacidade (art. 1.029, pargrafo nico, inciso I).

9.3. A resciso da sentena da partilha


O art. 1.030 admite a resciso da partilha julgada por sentena. Como o n. 9.2, supra, negou que a sentena referida pelo art. 1.026 tenha aptido de transitar materialmente em julgado, a melhor interpretao para o dispositivo aqui examinado a de entend-lo como indicativo dos casos em que a sentena pode ser desfeita, cessando, para todos os fins, seus efeitos e, consequentemente, a partilha dos bens. So trs os fundamentos indicados pelo art. 1.030 que do embasamento iniciativa: O inciso I reenvia o intrprete aos casos do art. 1.029 (v. n. 9.2, supra). A circunstncia de aquele dispositivo referir-se situao como de anulao da sentena (e no sua resciso), alis, prova segura do acerto das consideraes que abrem esse nmero. O inciso II do art. 1.030 admite o desfazimento da sentena quando feita com preterio de formalidades legais. a hiptese de alguma

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das exigncias procedimentais exigidas pelo Cdigo de Processo Civil e, no que aplicvel, pelo Cdigo Civil, deixar de ser observada. Por fim, o inciso III do art. 1.030 refere-se hiptese de a partilha ter sido homologada com preterio de herdeiro ou tendo includo quem no o seja. No h razo para deixar de reconhecer que tambm a preterio ou a incluso devida de legatrio tem aptido de fundamentar o mesmo pedido. falta de qualquer procedimento especial, o pedido respectivo deve ser formulado ao Estado-juiz com observncia do procedimento comum, ordinrio ou sumrio, a depender do valor da causa.

10. ARROLAMENTO
O art. 1.036 reserva um outro procedimento, mais abreviado, para o inventrio e partilha de bens do esplio cujo valor seja igual ou inferior a 2.000 Obrigaes do Tesouro Nacional (OTN). o que o prprio dispositivo legal chama de arrolamento. O arrolamento caracteriza-se por uma grande concentrao dos atos processuais sem prejuzo de observar, subsidiariamente, as regras aplicveis ao inventrio e partilha em geral (art. 1.038). Em se tratando de arrolamento, o inventariante nomeado, independentemente da assinatura de termo de compromisso, apresentar, com suas declaraes, a atribuio do valor dos bens do esplio e o plano da partilha. Havendo impugnao por qualquer das partes ou pelo Ministrio Pblico, ser nomeado, pelo juiz, um avaliador que, em dez dias, apresentar laudo de avaliao dos bens (art. 1.036, 1o). Com o laudo, o juiz designar audincia em que ser realizada, de acordo com o art. 1.036, 2o, uma srie de atos: as partes se manifestaro sobre o laudo avaliatrio; o juiz deliberar sobre a partilha; o juiz decidir, de plano, os questionamentos eventualmente existentes e determinar o pagamento de todas as dvidas no impugnadas. Ser lavrado termo nico da audincia com todas as deliberaes, que ser assinado pelo magistrado e pelas partes presentes (art. 1.036, 3o). O 4o do art. 1.036 impe a observncia do disposto no art. 1.034 e seus dois pargrafos (v. n. 10.1, infra) hiptese, isto , eventuais discordncias quanto ao recolhimento dos tributos devidos pela prestao do

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servio jurisdicional (taxa judiciria), bem como pela transmisso dos bens, sero apuradas administrativamente pelas autoridades competentes. Tanto mais importante a previso legal porque, de acordo com o 5o do art. 1.036, a partilha ser homologada pelo juiz diante da comprovao da quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas.

10.1. Arrolamento sumrio


O art. 1.031, na sua redao original, disciplinava os casos em que o inventrio e a partilha observariam as regras dos arts. 1.032 e 1.035, em contraposio quelas analisadas anteriormente. As regras tratam de um procedimento mais abreviado para aquele fim, ainda mais que a disciplina dos arts. 1.036 a 1.038, chamado, por isso mesmo, de arrolamento sumrio. A Lei n. 7.019/1982, ao dar nova redao ao art. 1.031, passou a fazer remisso ao art. 1.773 do Cdigo Civil ento vigente, que reconhecia a possibilidade de a partilha ser realizada amigavelmente, entre partes capazes, e ser homologada pelo magistrado, com observncia dos arts. 1.032 e 1.035, isto , observando-se a disciplina do arrolamento. A Lei n. 11.441/2007 alterou o mesmo art. 1.031 para harmoniz-lo com o Cdigo Civil de 2002, estatuindo que a partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos termos do art. 2.015 da Lei n. 10.406, de 10 de janeiro de 2002 Cdigo Civil, ser homologada de plano pelo juiz, mediante a prova da quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, com observncia dos arts. 1.032 a 1.035 desta Lei. O 1o do art. 1.031, que tem redao dada pela Lei n. 9.280/1996, reserva o procedimento do arrolamento sumrio tambm para o pedido de adjudicao quando houver herdeiro nico. O 2o, com a redao dada pelo mesmo diploma legislativo, prescreve que transitada em julgado a sentena de homologao de partilha ou adjudicao, o respectivo formal, bem como os alvars referentes aos bens por ele abrangidos, s sero expedidos e entregues s partes aps a comprovao, verificada pela Fazenda Pblica, do pagamento de todos os tributos. A previso similar que o art. 1.026 reserva para o inventrio e para a partilha (v. n. 9, supra). O procedimento do arrolamento sumrio o seguinte: A petio inicial deve conter pedido formulado por todos os herdeiros para que seja nomeado o inventariante l designado (art. 1.032,

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I); exposio dos ttulos de herdeiros e a descrio dos bens do esplio com observncia do art. 993 (art. 1.032, II; v. n. 4, supra); e a atribuio de valores aos bens do esplio para fins de partilha (art. 1.032, III). A estimativa feita pelos herdeiros to mais importante porque, de acordo com o art. 1.033, os bens no sero avaliados no mbito do Judicirio a no ser que eventuais credores do esplio questionem a atribuio de seu valor constante da petio inicial. O caput do art. 1.034 veda que, no arrolamento, sejam conhecidas ou apreciadas questes relativas ao lanamento, ao pagamento ou quitao de taxas judicirias e de tributos incidentes sobre a transmisso da propriedade dos bens do esplio. Isso porque, em consonncia com o 1o do dispositivo, eventuais discordncias com aqueles valores sero apuradas em processo administrativo pelo fisco e, se for o caso, cobrar pela via judicial adequada (execuo fiscal) a diferena dos herdeiros. Ademais, l-se do 2o do art. 1.034, o imposto de transmisso ser objeto de lanamento administrativo, com observncia da legislao tributria, sem que a autoridade competente esteja adstrita aos valores estimados pelos herdeiros na petio inicial. No bice para a homologao judicial da partilha ou da adjudicao ao herdeiro nico a existncia de credores do esplio. Nesse caso, contudo, o art. 1.035, caput, impe que sejam reservados a eles bens suficientes para pagamento da dvida. O pargrafo nico do dispositivo autoriza que, havendo discordncia dos credores, sejam avaliados os bens do esplio. Sem ela, a reserva dos bens ser feita com base na estimativa feita pelos herdeiros.

11. DISPOSIES GERAIS


A Seo X do Captulo IX do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil intitulada Das disposies comuns s sees precedentes. Nela esto contidas regras que se aplicam indistintamente ao inventrio, partilha e ao arrolamento disciplinados pelo Cdigo de Processo Civil.

11.1. Durao das medidas cautelares


O art. 1.039 ocupa-se com a durao das medidas cautelares previstas nas vrias sees deste Captulo, dizer, das situaes em que o magistrado, mesmo de ofcio (art. 797; v. n. 4 do Captulo 2 da Parte II

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do vol. 4), pode determinar a reserva de bens para diviso ou pagamentos futuros (arts. 1.000, pargrafo nico, 1.001 e 1.018, pargrafo nico). O inciso I do dispositivo assemelha-se previso genrica do art. 806 (v. n. 7 do Captulo 1 da Parte II do vol. 4). De acordo com a regra, se a ao, isto , se a busca pelos meios ordinrios (v. n. 1, supra) no for iniciada pelo interessado no prazo de trinta dias contados da intimao da deciso a que se refere o art. 1.000, pargrafo nico (v. n. 5, supra), ou o art. 1.001 (v. n. 5.1, supra), ou, ainda, o art. 1.018 (v. n. 8, supra). O art. 1.039, II, similarmente ao disposto no art. 808, III (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte II do vol. 4), prev a cessao das medidas cautelares se o juiz declarar extinto o processo de inventrio com ou sem julgamento do mrito. A hiptese, por identidade de razes, aplica-se tambm ao arrolamento.

11.2. Sobrepartilha dos bens


Os arts. 1.040 e 1.041 ocupam-se com hiptese de ser necessria a sobrepartilha de bens, isto , o inventrio e a posterior partilha de bens que, por qualquer razo, no foram apontados ao longo do inventrio ou do arrolamento. O art. 1.040 descreve os bens que ficam sujeitos sobrepartilha: (a) os sonegados; (b) os da herana que se descobrirem depois da partilha; (c) os litigiosos, assim como os de liquidao difcil ou morosa; e (d) os situados em lugar remoto da sede do juzo onde se processa o inventrio. O pargrafo nico do art. 1.040 dispe que os bens referidos nas letras c e d, supra, sero reservados sobrepartilha sob a guarda e administrao do mesmo ou de diverso inventariante, com a concordncia da maioria dos herdeiros. O procedimento a ser observado no apresenta nenhuma peculiaridade (art. 1.041, caput), dispondo, o pargrafo nico do art. 1.041, que a sobrepartilha correr nos autos do inventrio (ou do arrolamento) do autor da herana.

11.3. Curador especial


O art. 1.042 prev que o magistrado nomear curador especial, funo que cabe institucionalmente Defensoria Pblica (v. n. 5 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1), quando o ausente no o tiver (v. n. 4 do Captulo 6 da Parte II) ou quando o incapaz concorrer na partilha com o seu representante.

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11.4. Falecimento de cnjuge suprstite e de herdeiros antes da partilha


O art. 1.043 ocupa-se com a hiptese de o cnjuge sobrevivente do falecido falecer antes da concluso do inventrio e da partilha dos bens deixados pelo falecimento anterior (do pr-morto). Nesse caso, desde que os herdeiros sejam os mesmos, as duas heranas sero cumulativamente inventariadas e partilhadas, sendo um s o inventariante de ambos os inventrios (art. 1.043, 1o) e correndo ambos perante o mesmo juzo em autos apensados uns aos outros (art. 1.043, 2o). A medida que, no plano infraconstitucional, busca concretizar o princpio da economia e da eficincia processuais (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1) deve ser interpretada para que nela seja compreendido tambm o companheiro ou companheira. O art. 1.044 disciplina a hiptese da morte de algum herdeiro na pendncia de inventrio ao qual tenha sido admitido. Em tal caso, se o herdeiro no tinha outros bens alm dos que lhe caberiam na partilha, eles sero partilhados a partir de seu prprio quinho hereditrio com os demais bens deixados pelo pr-morto. Para ambas as hipteses, dispe o caput do art. 1.045, prevalecero as primeiras declaraes e o laudo de avaliao dos bens, salvo se houve alterao de seu valor. O pargrafo nico do dispositivo, por fim, dispensa a sobrepartilha no inventrio dos bens deixados pela morte do cnjuge herdeiro suprstite (ou companheiro), permitindo que sejam descritos e partilhados os bens omitidos no inventrio do pr-morto. regra que excepciona, buscando uma maior otimizao da prestao jurisdicional, o disposto no art. 1.040 (v. n. 11.2, supra).

12. A PETIO DE HERANA


O Cdigo Civil, no Captulo VII do Ttulo I (Da sucesso em geral) do Livro V (Do direito das sucesses), disciplina a chamada ao de petio de herana. Trata-se de o herdeiro demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para obter a restituio da herana, ou de parte dela, contra quem, na qualidade de herdeiro, ou mesmo sem ttulo, a possua (art. 1.824 do Cdigo Civil). O art. 1.825 do Cdigo Civil autoriza que a iniciativa, mesmo quando tomada por um s herdeiro, compreenda a totalidade dos bens hereditrios. Nessa hiptese, todos os demais herdeiros devero ser ci-

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tados para integrarem o processo na qualidade de litisconsortes passivos e necessrios. O art. 1.827 do Cdigo Civil, por sua vez, autoriza que o herdeiro pleiteie os bens da herana perante terceiros, isto , no herdeiros, sem prejuzo da responsabilidade daquele que os alienou originariamente pelo valor respectivo, observando-se as ressalvas feitas pelo pargrafo nico do dispositivo e pelo art. 1.828 do mesmo Cdigo. O art. 1.826 do Cdigo Civil traz disciplina material, fixando a responsabilidade do possuidor da herana de acordo com as regras gerais da posse.

13. O INVENTRIO EXTRAJUDICIAL


O pargrafos do art. 982, na redao original que lhe deu a Lei n. 5.869/1973, admitiam, ainda que excepcionalmente, a realizao extrajudicial do inventrio. Era a seguinte a redao do dispositivo: 1o Se capazes todos os herdeiros, podem, porm, fazer o inventrio e a partilha por acordo extrajudicial. 2o O acordo pode constar de instrumento pblico ou ser feito por instrumento particular; qualquer que seja a sua forma, devero os herdeiros requerer a homologao por sentena, depois de ratificado por termo nos autos. 3o Do requerimento ser intimada a Fazenda Pblica, para os fins previstos nos arts. 1.033 e 1.034. 4o Divergindo os herdeiros entre si, ou quanto aos valores, com a Fazenda Pblica, o inventrio e a partilha processar-se-o judicialmente. 5o Em qualquer fase do inventrio e da partilha, ou do arrolamento, podero os herdeiros, sendo maiores e capazes, mediante termo nos autos, proceder na forma dos pargrafos anteriores. A Lei n. 5.925/1973, ainda durante o perodo de vacatio do Cdigo de Processo Civil, revogou os dispositivos, conservando, to somente, o caput do dispositivo com a seguinte redao: Art. 982. Proceder-se- ao inventrio judicial, ainda que todas as partes sejam capazes. A regra, contudo, no infirmava a viabilidade de a partilha ser amigvel,

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nos termos do ento vigente art. 1.773 do Cdigo Civil (de 1916), observando-se o disposto no art. 1.031 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 10.1, supra). Mais recentemente, a Lei n. 11.441/2007 e a Lei n. 11.965/2009 voltaram a autorizar a realizao do inventrio extrajudicial nos seguintes termos: Art. 982. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, poder fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio. 1o O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma delas ou por defensor pblico, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. 2o A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se declararem pobres sob as penas da lei. Assim, desde que todos os herdeiros ou legatrios sejam capazes e desde que no haja conflitos entre eles, no h necessidade de o inventrio (ou arrolamento) e a partilha dos bens deixados pelo falecido realizarem-se judicialmente. Trata-se de faculdade instituda em favor dos interessados e que deve ser incentivada como forma de retirar, do Poder Judicirio, o maior nmero de situaes que, com a devida publicidade e a devida assistncia profissional (por isso a necessria atuao do advogado ou, consoante o caso, do defensor pblico), podem (e merecem) ser tratadas em outro mbito, ainda que paraestatal. No obstante a previso legal, nada h que impea a que os herdeiros, capazes e concordes, pleiteiem o inventrio e a partilha dos bens perante o juzo competente, que no poder negar a tutela jurisdicional correspondente. O Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n. 35/2007 que disciplina o assunto. Seu art. 2o no deixa qualquer margem de dvida sobre o carter facultativo da regra codificada, permitindo, at mesmo, que se suspenda o processo (jurisdicional) pelo prazo de trinta dias ou dele se desista para promoo da via extrajudicial.

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14. DISPENSA DE INVENTRIO E ARROLAMENTO


O art. 1.037, na redao dada pela Lei n. 7.019/1982, dispensa a realizao de inventrio e de arrolamento para o pagamento dos valores previstos na Lei n. 6.858/1980. Aquele diploma legislativo Dispe sobre o pagamento, aos dependentes ou sucessores, de valores no recebidos em vida pelos respectivos titulares. De acordo com o seu art. 1o, valores do FGTS e do PIS-PASEP sero pagos aos habilitados perante a Previdncia Social ou aos sucessores previstos na lei civil, indicados por alvar judicial, independentemente de inventrio ou arrolamento. O art. 2o, em complementao, reserva o mesmo regime para a restituio do imposto de renda e outros tributos, e, se no existirem outros bens, aos saldos bancrios e de contas de caderneta de poupana e fundos de investimento de valor at 500 OTN. A dispensa da interveno jurisdicional no caso no remete o(s) interessado(s) hiptese descrita pelo n. 13, supra. suficiente a formulao de pedido administrativo para os fins previstos naquele diploma legislativo.

CAPTULO 10
EMBARGOS DE TERCEIRO
1. CONSIDERAES INICIAIS
Os embargos de terceiro, como so conhecidos na forma abreviada ou, com o seu nome completo, os embargos de terceiro senhor e possuidor (art. 1.046, 1o), para os quais o Cdigo de Processo Civil dedica os seus arts. 1.046 a 1.054, poderiam estar disciplinados ao lado das demais modalidades de interveno de terceiro, isto , no Captulo VI do Ttulo II do Livro I do Cdigo. Nada impediria que tivesse sido essa a escolha feita pelo legislador, at porque, a oposio, qual se voltam os arts. 56 a 61, , consoante ensina a doutrina em geral, uma verdadeira ao (quanto ao ponto, v. a crtica feita pelo n. 1 do Captulo 4 da Parte VII do vol. 2, tomo I) de um terceiro (o opoente) em face das partes do processo (os opostos) tendo em vista um conflito que pode assumir (e limitar-se a ter) feio possessria. Os embargos de terceiro, quando analisados dessa perspectiva, no apresentam nada de diferente.

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E mais: justamente por causa da possibilidade de os embargos de terceiro assumirem (e limitarem-se a ter) feio possessria, eles poderiam tambm e sem prejuzo do que acabou de ser escrito estar regulados ao lado das demais aes possessrias (v. n. 1 do Captulo 5). A opo do Cdigo de Processo Civil, contudo, foi a de disciplinar os embargos de terceiro ao lado dos procedimentos especiais de jurisdio contenciosa, o que, pelas mesmas razes expostas pelo n. 1 da Introduo, diz muito pouco (ou nada) sobre sua natureza e sua finalidade. Tambm aqui, destarte, destacar, analisando uma a uma, as regras prprias do procedimento a metodologia de trabalho que parece ser a mais afeioada ao direito positivo brasileiro.

2. FINALIDADE
Os embargos de terceiro tm como finalidade a tutela jurisdicional de um terceiro (embargante) diante da constrio ou ameaa de constrio de bem seu em processo em que contendem outras partes por determinao judicial. A provenincia do ato que, em ltima anlise, afeta a sua posse ou o seu direito propriedade, por ser judicial, identificada por muitos como razo bastante para discernir os embargos de terceiro das demais aes possessrias. A questo, pelo que expe o n. 1, supra, de menor importncia. correto, de qualquer sorte, o entendimento de que indiferente, para o cabimento dos embargos de terceiro, a espcie do ato judicial que macula ou quer macular a posse ou a propriedade do embargante. Assim, seja penhora, arresto, sequestro, busca e apreenso, alienao ou, mais amplamente, qualquer outro ato de arrecadao ou de alienao, desde que praticado pelo Estado-juiz, o contraste da legitimidade do ato perante o embargante (que terceiro no processo em que a sua prtica determinada v. n. 4, infra) deve ser buscado pelos embargos de terceiro. certo, outrossim, at para extremar, tambm por esse fundamento, os embargos de terceiro das aes possessrias, que a finalidade de tais embargos no se restringe tutela jurisdicional da posse. Tambm a propriedade do embargante, a includos os direitos reais de garantia, passvel de tutela por esse procedimento especial. o que no s o 1o do art. 1.046 expressamente prev ao admitir os embargos de terceiro senhor e possuidor ou apenas possuidor, mas tambm os dois incisos do art. 1.047 e o 1o do art. 1.050, ao permitir que o possuidor direto alegue, com a sua posse, domnio alheio.

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De acordo com o art. 1.047, admitem-se ainda embargos de terceiro: I para a defesa da posse, quando, nas aes de diviso ou de demarcao, for o imvel sujeito a atos materiais, preparatrios ou definitivos, da partilha ou da fixao de rumos; II para o credor com garantia real obstar alienao judicial do objeto da hipoteca, penhor ou anticrese. Ambas as hipteses devem ser entendidas como medidas verdadeiramente concorrentes a outros meios que o terceiro tem ao seu dispor para tutelar jurisdicionalmente os bens referidos. Assim, em se tratando de ao de diviso e de demarcao, cabe evidenciar o disposto nos arts. 948, 949 e 974 (v. ns. 2.7 e 3.6 do Captulo 8). Com relao ao credor com garantia real, importa dar destaque aos arts. 615, II, 619 e 698, que impem sua intimao desde a sua penhora at o momento de sua alienao (v. n. 5.3 do Captulo 4 e n. 4.8.6 do Captulo 5, ambos da Parte II do vol. 3). Aquele credor, em observncia sua respectiva intimao, pode pleitear seu ingresso no processo em que se praticam aqueles atos e l mesmo buscar a tutela jurisdicional de seu direito, nem que seja em sede recursal (art. 499, 2o; v. n. 2.2.2 do Captulo 3 da Parte I do vol. 5). A defesa da posse por embargos de terceiro, contudo, no se limita s aes de diviso ou de demarcao referidas pelo art. 1.047, I. De acordo com a Smula 84 do Superior Tribunal de Justia, admissvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse advinda do compromisso de compra e venda de imvel, ainda que desprovido de registro. O que importa que a apreenso (ou a ameaa de sua efetivao) tenha como origem ordem judicial. bastante comum a afirmao de que os embargos de terceiro so ao de conhecimento e que do ensejo formao de um novo processo (um processo de conhecimento), autnomo em relao quele em que a determinao judicial do(s) bem(ns) do embargante (ou a iminncia de sua realizao) origina-se. A lio tem tudo para ser, quando menos, relativizada pelas mesmas razes que, em outras passagens, este Curso prope uma maior nfase ao conceito e aos desdobramentos da tutela jurisdicional, insistindo em que a noo de ao e de processo deve ser compreendida de forma mais dinmica, a permitir que, ao longo do processo, a ao seja exercida (e exercitada) no s pelo autor, mas tambm pelo ru e, como no caso, por eventuais terceiros. Ademais, a adjetivao de conhecimento insuficiente para a hiptese, mesmo que aceita a proposta da doutrina tradicional, na medida em que os embargos de terceiro, tais quais dis-

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ciplinados pelo Cdigo de Processo Civil, permitem, a um s tempo, o reconhecimento de que o embargante faz jus tutela jurisdicional e a sua respectiva proteo, satisfazendo o direito tal qual reconhecido, inclusive, se for o caso, antecipadamente. O sincretismo de um tal processo (e de uma tal ao) melhor dizendo, das atividades a serem desenvolvidas pelo magistrado , destarte, inescondvel.

3. COGNIO
A cognio passvel de ser desenvolvida nos embargos de terceiro exauriente e parcial. H, com efeito, limitao das matrias e alegaes passveis de serem feitas pelo autor. Sua funo precpua tutelar a posse e/ou a propriedade do autor e no resolver eventuais questes relativas ao ttulo pelo qual se exerce ou se pode exercer posse ou se adquiriu a propriedade. Tais questes, porque estranhas aos embargos de terceiro, reclamam que o interessado busque a respectiva proteo do Estado-juiz por outros meios. O entendimento, que pode ser criticado diante do princpio da economia e da eficincia processuais (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1), deve ser compreendido levando-se em conta os motivos que podem fundamentar os embargos de terceiro, deixando de lado, consequentemente, qualquer outra indagao que imponha ao magistrado uma mais ampla pesquisa acerca da legitimidade do ato jurisdicional, tal qual praticado ou na iminncia de o ser. nesse contexto que deve ser mencionada a Smula 195 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual em embargos de terceiro, no se anula ato jurdico, por fraude contra credores. Assim, a inviabilidade da discusso relativa ao reconhecimento de fraude contra credores (a impropriamente chamada ao pauliana) em sede de embargos de terceiro quer apenas significar que a anulao do negcio jurdico diante da ocorrncia das hipteses dos arts. 158 a 165 do Cdigo Civil ( essa a finalidade de precitada ao pauliana) deve ser perseguida, pelo interessado, em outro processo em que se permita discutir, de parte a parte, a ocorrncia daquele vcio de vontade. Nos embargos de terceiro, a cognio do magistrado fica limitada a verificar, insista-se, se a constrio (ou sua iminncia) do bem do embargante foi, ou no, legtima. Qualquer considerao acerca de eventual fraude a credores ser feita incidentalmente, como fundamento de decidir e no

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como objeto. Expresso nesse sentido: STJ, 4a Turma, REsp 431.202/MG, rel. Min. Aldir Passarinho Junior, j.un. 18.12.2007, DJe 10.3.2008. J a fraude execuo, matria passvel de apreciao oficiosa pelo magistrado em sede de execuo, porque se trata de ato atentatrio dignidade da justia (art. 600, I; v. n. 3.8 do Captulo 1 da Parte I do vol. 3), passvel de alegao nos embargos de terceiro. Nesse sentido: STJ, 3a Turma, AgRg no Ag 758.743/RS, rel. Min. Vasco Della Giustina, j.un. 11.5.2010, DJe 21.5.2010, e STJ, 1a Turma, AgRg no Ag 1.225.829/PR, rel. Min. Luiz Fux, j.un. 11.5.2010, DJe 24.5.2010. O art. 1.054, ao estabelecer as alegaes de defesa que pode o ru (embargado) suscitar, tambm prova segura do corte cognitivo feito pelo legislador para os embargos de terceiro. Assim que, quando o embargante afirmar-se credor com garantia real, como, por exemplo, um credor hipotecrio, ao embargado s cabe arguir que: I o devedor comum insolvente; II o ttulo nulo ou no obriga a terceiro; III outra a coisa dada em garantia. Todas as hipteses so plenamente justificveis. No caso do inciso I, a insolvncia do devedor acarreta no s as diversas consequncias previstas no art. 751, mas tambm a perda do direito de administrar os seus bens e dispor deles (art. 752). A nulidade do ttulo ou a sua no vinculao a terceiro implica a prpria nulidade ou, quando menos, a ineficcia do negcio de direito real e, consequentemente, a viabilidade de apreenso do bem (inciso II do art. 1.054). Por fim, o inciso III do art. 1.054 explicado porque uma das caractersticas do direito real o direito de sequela pressupe coisa determinada. Se a apreenso judicial no se deu sobre o bem dado em garantia, no h, pelo menos no que diz respeito ao credor munido daquela garantia, motivo para qualquer questionamento.

4. LEGITIMIDADE ATIVA
o terceiro em relao ao processo em que a apreenso judicial determinada (ou est na iminncia de ser) quem tem legitimidade ativa para os embargos de terceiro. comum rotul-lo de embargante. Terceiro, como expe o n. 2.2 do Captulo 1 da Parte VII do vol. 2, tomo I, todo aquele que no parte, isto , nem autor, nem ru. O caput do art. 1.046 bastante claro a propsito: Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens por ato de apreenso judicial, em casos como o de penhora, depsito, arresto, sequestro, alienao judicial, arrecadao, arrolamento, in-

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ventrio, partilha, poder requerer lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. Nos termos da jurisprudncia do STJ, possvel ao credor a oposio de embargos de terceiro para resguardar o bem alienado fiduciariamente, que foi objeto de restrio judicial (sequestro) (STJ, 4a Turma, REsp 622.898/SC, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., j.un. 4.5.2010, DJe 24.5.2010). O 2o do art. 1.046 equipara a terceiro e, portanto, a legitimado ativo para os embargos de terceiro aquele que, embora seja parte no processo em que se d ou se est na iminncia de se dar a apreenso, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. So bens que, por fora de seu regime de direito material, no so alcanados pela responsabilidade patrimonial disciplinada pelo art. 592 (v. Captulo 3 da Parte II do vol. 3). O 3o do mesmo dispositivo codificado, em continuao, reconhece legitimidade ativa para os embargos de terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens dotais, prprios, reservados ou de sua meao. Aqui tambm, a relao de direito material entre o cnjuge e os bens atingidos pela apreenso judicial justifica que ele seja terceiro para os fins ora analisados. Mesmo quando o cnjuge tiver sido intimado da penhora de bem imvel (art. 655, 2o; v. n. 5.3 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3), os embargos de terceiro so mecanismo idneo para a tutela de seus prprios direitos. o que a Smula 134 do Superior Tribunal de Justia estatui: Embora intimado da penhora em imvel do casal, o cnjuge do executado pode opor embargos de terceiro para defesa de sua meao. Se, no obstante a regra e a Smula, o cnjuge apresentar embargos execuo ou, em se tratando de execuo fundada em ttulo judicial, impugnao, o mais adequado que seu inconformismo seja recebido e analisado pelo magistrado, aplicando-se, hiptese, o que o n. 5 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1 chamou de princpio da fungibilidade. Apesar de o 3o do art. 1.046 referir-se apenas a cnjuge, correto o entendimento que tambm empresta aquela mesma disciplina para quem vive em unio estvel. Importa, em tal hiptese, que aquela situao seja reconhecida pelos envolvidos (assim, por exemplo, no preenchimento de uma ficha cadastral) ou provada, caso a caso, perante o magistrado. Entendimento diverso criaria discriminao estranha ao art. 226, 3o, da Constituio Federal. A legitimidade do cnjuge (e do companheiro) depende do exame do regime de casamento (ou do que foi decidido em eventual pacto de

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unio estvel). A legitimidade decorre da afirmao da leso ou da ameaa a direito seu e, consequentemente, a constrio judicial deve ter recado (ou estar na iminncia de recair) sobre bem seu que no pode responder pela dvida do outro cnjuge ou companheiro. Assim analisada a questo, irrecusvel a aproximao das hipteses regulamentadas pelos 2o e 3o do art. 1.046. Por fim, diante da previso do inciso II do art. 1.047, tem legitimidade ativa para os embargos de terceiro o credor com garantia real nas situaes que discute o n. 2, supra.

5. LEGITIMIDADE PASSIVA
Os legitimados passivos para os embargos de terceiro encontram-se entre as partes do processo em que foi determinada (ou se est na iminncia de se determinar) a apreenso judicial. Embora polmica a questo, a hiptese no reclama, indistintamente, a formao de um litisconsrcio passivo necessrio. Diferentemente do que se d na oposio (v. n. 4 do Captulo 4 da Parte VII do vol. 2, tomo I), nem sempre autor e ru devem ser tratados como embargados. A anlise de cada caso concreto fundamental para discernir se e em que medida a apreenso do bem deveu-se por ato atribuvel a um, a outro ou a ambos. Assim, por exemplo, se em execuo fundada em ttulo extrajudicial o exequente pleiteia, fazendo uso do art. 652, 2o, a penhora de determinado bem do executado. No localizando o executado, o bem arrestado e, posteriormente, convertido o arresto em penhora (arts. 653 e 654; v. n. 3.2 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3). Em casos como esse, no h razo para que o executado responda tambm aos embargos de terceiro em litisconsrcio passivo necessrio. Diferente seria se o executado, comparecendo ao processo ou, afastando a ocorrncia do prvio arresto, intimado da penhora nada diga a respeito sobre o bem no ser seu ou, quando menos, no alegar algo que, acolhido pelo magistrado, retiraria o nus sobre o bem. Hiptese oposta, que afasta o litisconsrcio passivo necessrio, reside na circunstncia de o prprio executado nomear bens penhora (arts. 656, 1o, e 668; v. n. 9 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3). A no ser que o exequente, de alguma forma, pudesse colocar em dvida a propriedade do bem, no h como justificar que ele, exequente, seja parte passiva dos embargos de terceiro.

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Questo interessante que as situaes aventadas pelos pargrafos anteriores reside na penhora (ou, mais amplamente, qualquer forma de apreenso judicial) feita pelo oficial de justia independentemente de requerimento de qualquer uma das partes. supor a ocorrncia da hiptese do art. 652, 1o (v. n. 5 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3). Em tais casos, no h como afastar a legitimidade passiva do autor porque a apreenso, amplamente considerada, , em ltima anlise, voltada satisfao ou, quando menos, asseguramento de direito seu. A legitimidade passiva do ru depender, aqui tambm, do comportamento que tenha adotado e das alegaes que eventualmente tenha feito. Consequncia do quanto sustentado at aqui est na fixao das verbas sucumbenciais a final, nos termos e para os fins do art. 20. Quem responde pelo seu pagamento (no por seu adiantamento; v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1) quem deu causa necessidade de se provocar a atuao do Estado-juiz. A respeito, cabe lembrar e aplaudir a Smula 303 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual em embargos de terceiro, quem deu causa constrio indevida deve arcar com os honorrios advocatcios. O que no se pode colocar em dvida que havendo litisconsrcio passivo ele ser unitrio. Como, em ltima anlise, o que o embargante pretende o desfazimento da apreenso judicial ou a sua no realizao, o resultado til dos embargos de terceiro ser um s para qualquer uma das partes passivas. Trata-se de uma das situaes em que a unitariedade do litisconsrcio no pressupe a obrigatoriedade de sua formao e vice-versa.

6. PRAZO
O art. 1.048 assegura que o embargante possa apresentar a regra vale-se do verbo opor seus embargos de terceiro a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at 5 (cinco) dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. A especial atuao do embargante, destarte, tem prazo para ser exercida. Findo aquele prazo, no se tratar mais de embargos de terceiro, mas nem por isso vedado, aprioristicamente, o controle jurisdicional daquele ato. Respeitados os prazos prescricionais e/ou decadenciais do direito material, o terceiro (j no mais como embargante) poder recla-

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mar os direitos que afirmar ter em face de quem reputar responsvel pela leso sua posse ou sua propriedade. No outra a soluo que dada para a oposio (v. n. 1 do Captulo 4 da Parte VII do vol. 2, tomo I). O processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena a que se refere o art. 1.048 deve ser entendido como a etapa de conhecimento do processo, nela includa(s) eventual(is) etapa(s) recursal(is). O processo de execuo corresponde, indistintamente, etapa de execuo do processo (nos casos em que o ttulo executivo judicial) e aos casos em que a atividade executiva prtica com fundamento em ttulo executivo extrajudicial. Em qualquer caso, contudo, os embargos de terceiro devem ser apresentados at cinco dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. A regra, anterior s profundas modificaes trazidas pela Lei n. 11.382/2006 no Livro II do Cdigo de Processo Civil, deixou de fazer referncia, ao lado da arrematao, isto , alienao em hasta pblica, e da adjudicao, alienao por iniciativa particular (art. 685-C; v. n. 3 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). Em qualquer um desses casos, contudo, o limite para apresentao dos embargos de terceiro depende no s da documentao daquele ato nos autos do processo (auto ou termo de alienao), mas da assinatura da respectiva carta. A carta justifica-se, como expe o n. 4.9 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3, quando o bem passvel de registro ou, quando menos, para cincia de terceiros, j que ela documenta extraprocessualmente a alienao ocorrida sob o crivo jurisdicional. A remio referida pelo art. 1.048 a antiga remio de bens, prevista originalmente nos arts. 787 a 790, que, com a Lei n. 11.382/2006, foram revogados, ampliando-se, em contrapartida, os legitimados a pedir a adjudicao (v. n. 1 do Captulo 1 da Parte II do vol. 3). correto sustentar, portanto, a derrogao parcial do dispositivo em exame. A ocorrncia da remio da execuo prevista pelo art. 651, por ser ato do prprio executado, que paga, embora tardiamente, o valor reclamado pelo exequente, no rende ensejo apresentao de embargos de terceiro. Embora o art. 1.048 seja silente, no h razo para afastar sua incidncia dos casos em que deferido o usufruto do bem penhorado. Tal tcnica executiva, embora sem carter expropriatrio, pode afetar a posse do bem. O limite temporal, em tais casos, s pode ser o do art. 718, segundo o qual o usufruto tem eficcia, assim em relao ao executado

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como a terceiros, a partir da publicao da deciso que o conceda (v. ns. 5.2.5 e 5.4 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). Quando o embargante no tiver cincia anterior do ato, correto o entendimento de que o prazo para apresentao dos embargos de terceiro tem incio quando ele intimado para desocupao do imvel ou entrega de bem. o que, em algumas oportunidades, j teve oportunidade de decidir a 4a Turma do Superior Tribunal de Justia no REsp 678.375/GO, rel. Min. Massami Uyeda, j.un. 6.2.2007, DJ 26.2.2007, p. 596, e REsp 861.831/RS, rel. Min. Jorge Scartezzini, j.un. 21.9.2006, DJ 9.10.2006, p. 310. A existncia de um prazo final para a apresentao dos embargos de terceiro no significa que eles no possam ser apresentados antes da consumao da apreenso. Embora nada haja de expresso nesse sentido entre os arts. 1.046 e 1.054, a interpretao nem poderia ser afastada diante do alcance que tem o art. 5o, XXXV, da Constituio Federal. Assim, so plenamente cabveis embargos de terceiro preventivos, a exemplo do que para as aes possessrias evidencia o art. 932 (v. n. 8 do Captulo 5).

7. COMPETNCIA
Os embargos de terceiro devem ser distribudos por dependncia ao juzo que determinou (ou que est na iminncia de determinar) a apreenso do bem que justifica sua apresentao. O art. 1.049 estabelece a regra claramente, no havendo necessidade de chegar a ela a partir das regras genricas dos arts. 108 e 109 (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I), segundo as quais, respectivamente, a ao acessria ser proposta perante o juiz competente para a ao principal e o juiz da causa principal tambm competente para a reconveno, a ao declaratria incidente, as aes de garantia e outras que respeitam ao terceiro interveniente. Quando a apreenso determinada por juzo de seo judiciria ou comarca diversa daquela perante a qual tramita o processo, correto o entendimento de que ele competente para o processamento e o julgamento dos embargos de terceiro. Como a finalidade nica dessa medida desfazer a apreenso do bem, no h razo para aplicar, hiptese, a regra genrica do art. 747, que diz respeito aos embargos execuo (v. n. 3.1 do Captulo 2 da Parte V do vol. 3) e, por identidade de motivos, impugnao (v. n. 3 do Captulo 1 da Parte V do vol. 3).

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Se o embargante for pessoa jurdica de direito pblico federal, a competncia para julgamento dos embargos de terceiro, mesmo que a apreenso tenha sido determinada por juzo estadual, da Justia Federal. hiptese aplica-se o disposto no art. 109, I, da Constituio Federal. Uma tal competncia, importante frisar, no interfere na competncia para o processamento da causa na qual se deu a apreenso perante a Justia Estadual.

8. PETIO INICIAL
Os embargos de terceiro devem ser apresentados em petio inicial que formar autos distintos perante o mesmo juiz que ordenou a apreenso. Trata-se de regra que se encontra no art. 1.049. A autuao dos embargos de terceiro deve se dar em apenso aos dos autos principais. Tratando-se de processo eletrnico, tais questes devem ser compreendidas no sentido de que os arquivos relativos ao processo principal devem fornecer informaes sobre os dos embargos de terceiro e vice-versa, qui indicando os links apropriados para tanto. A petio inicial dos embargos de terceiro traz poucas peculiaridades dignas de destaque, devendo-se observar, no mais, o disposto no art. 282, no que claro o art. 1.050. A primeira de suas peculiaridades, o prprio art. 1.050 que a estabelece, diz respeito necessidade de o embargante fazer a prova sumria de sua posse e a qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. A prova sumria da posse tanto mais importante quando o embargante formular os pedidos de tutela antecipada e tutela preventiva, expressamente autorizados pelos arts. 1.051 e 1.052, respectivamente. So estas as outras duas peculiaridades da petio inicial que merecem as consideraes que sero feitas em seguida. Ainda com relao prova sumria da posse e, considerando a finalidade dos embargos de terceiro, no h como tambm fazer referncia propriedade , o 1o do art. 1.050 autoriza a designao de audincia preliminar para que o embargante a prove. Trata-se, no obstante o nome empregado pelo dispositivo, de audincia de justificao, a ela sendo aplicveis as mesmas consideraes feitas pelo n. 5 do Captulo 5 ao ensejo dos comentrios ao art. 928 relativo s aes possessrias. A comparao entre os procedimentos especiais tanto mais pertinente porque no h, para os embargos de terceiro, exigncia de que o ru seja citado para acompanhar aquela audincia, diferentemen-

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te do que, para as aes possessrias, l-se do dispositivo destacado. A falta de previso legislativa, contudo, indiferente. Aquela exigncia decorre, superiormente, do modelo constitucional do direito processual civil e s pode ser postergada quando o embargante alegar e demonstrar urgncia na concesso da medida antecipatria. A segunda peculiaridade da petio inicial dos embargos de terceiro reside no art. 1.051. O embargante pode, com base naquele dispositivo, formular pedido de manuteno ou de restituio, isto , pedir a antecipao da tutela. A regra no esclarece quais so os pressupostos do pedido. Trata-se de tutela baseada em situaes de direito material posse nova , no mesmo estilo que o art. 924 reserva para as aes possessrias (v. n. 2 do Captulo 5), ou trata-se de regra que, com a evoluo do Cdigo de Processo Civil, merece ser lida a partir do art. 273 e do dever-poder geral de antecipao l previsto? As duas alternativas mostram-se adequadas, levando em conta, como no pode deixar de ser, a evoluo do Cdigo de Processo Civil. Tanto assim que o 1o do art. 1.050 refere-se, apenas, prova da posse (e, a fortiori, tambm da propriedade), silenciando a respeito da necessidade da prova desde logo, com a petio inicial ou na audincia de justificao, de quaisquer outros pressupostos para a prestao antecipada da tutela jurisdicional. A efetivao da tutela antecipada, prossegue o art. 1.051, isto , o recebimento dos bens pelo embargante depende de prestao de cauo de os devolver com seus rendimentos, caso sejam afinal declarados improcedentes, isto , caso os embargos de terceiro, a despeito da antecipao da tutela, vierem a ser rejeitados. A imperatividade da regra merece os temperamentos que cada caso concreto recomenda sob pena de poder haver agresso ao modelo constitucional do direito processual civil. A terceira e ltima caracterstica da petio inicial dos embargos de terceiro decorre do art. 1.052, que prev a concesso de tutela preventiva em prol do embargante. De acordo com o dispositivo, quando os embargos versarem sobre todos os bens, determinar o juiz a suspenso do curso do processo principal; versando sobre alguns deles, prosseguir o processo principal somente quanto aos bens no embargados. O artigo, no obstante a imperatividade de sua redao, faculta ao autor formular pedido para aquela finalidade, de suspenso do processo principal, isto , aquele em que se deu (ou se dar) a apreenso dos bens que motivam a apresentao dos embargos de terceiro. No que o magis-

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trado, mesmo sem pedido do embargante, no possa (deva) determinar tal suspenso; trata-se de decorrncia inarredvel do art. 797 (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte II do vol. 4). Contudo, o que cabe destacar que pedido nesse sentido pode ser formulado pelo embargante desde sua petio inicial.

9. CITAO E DEFESA
A citao do(s) embargado(s), isto , do ru(s) dos embargos de terceiro, ser feita por intermdio do procurador constitudo nos autos do processo principal. Trata-se de regra que foi includa no 3o do art. 1.050 pela Lei n. 12.125/2009 e que apresenta soluo bastante afinada ao princpio da economia e da eficincia processuais, similar ao que, desde o advento do Cdigo de Processo Civil, j era previsto para a oposio (art. 57) e para a reconveno (art. 316). Embora o dispositivo faa referncia a citao pessoal, a melhor interpretao a ser dada a ele, justamente em funo do precitado princpio constitucional, a de que a expedio de carta citatria ou mandado de citao depende, em qualquer caso, da inexistncia de procurador constitudo nos autos. Se houver, basta, para empregar a palavra tcnica, que ele seja intimado para responder (art. 234). O(s) embargado(s) ter(o) o prazo de dez dias para responder, de acordo com o art. 1.053. A fluncia do prazo, que est sujeita s dilaes impostas pelos arts. 188 e 191, seguir o regime jurdico da prvia citao ou intimao, consoante o caso. O art. 1.053 vale-se do verbo contestados. No h, contudo, como restringir as defesas do(s) embargado(s) contestao. Excees, reconveno, impugnao ao valor da causa, questes relativas concesso da justia gratuita e, at mesmo, eventuais intervenes de terceiro desde que justificadas diante da finalidade dos embargos de terceiro e observado o corte cognitivo deles , no podem ser aprioristicamente afastadas. Sustentar que todas essas alegaes, diante do dispositivo em exame, devem ser ventiladas na prpria contestao questo formal que, embora tenha o apoio deste Curso, no leva em conta o sistema e os diversos regimes jurdicos, inclusive com impactos processuais e procedimentais, que cada uma daquelas respostas tem. Depois das respostas, prossegue o art. 1.053, proceder-se- de acordo com o disposto no art. 803. Trata-se de regra do procedimento comum do processo cautelar (v. n. 6 do Captulo 3 da Parte II do vol. 4), segun-

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do a qual no sendo contestado o pedido, presumir-se-o aceitos pelo requerido, como verdadeiros, os fatos alegados pelo requerente (arts. 285 e 319); caso em que o juiz decidir dentro em 5 (cinco) dias. Pargrafo nico. Se o requerido contestar no prazo legal, o juiz designar audincia de instruo e julgamento, havendo prova a ser nela produzida. O que cabe pontuar diante do entendimento de que o(s) embargado(s) pode(m), legitimamente, apresentar outras defesas alm da contestao que a prvia oitiva do embargante, em tal hiptese, inarredvel por fora do princpio do contraditrio, seguindo-se a designao da audincia de instruo em julgamento ou julgando-se o pedido desde logo, consoante haja, ou no, provas que no as documentais a serem produzidas.

10. SENTENA
A sentena proferida em sede de embargos de terceiro no tem nenhuma peculiaridade digna de destaque. Como nos demais procedimentos especiais, a discusso quanto sua natureza de menor importncia para este Curso. A sentena deve responder ao pedido do autor, concedendo-lhe, no todo ou em parte, a tutela jurisdicional pleiteada (art. 269, I). S no o far diante de alguma mcula no processo, no exerccio do prprio direito de ao ou, mais amplamente, se alguma das hipteses do art. 267 mostrar-se presente, quando o magistrado estar impossibilitado de faz-lo. Acentuar, fazendo coro doutrina dominante, que a sentena nos embargos de terceiro assume, a um s tempo, feio desconstitutiva (constitutiva negativa) e mandamental fazendo uso das eficcias descritas (e criticadas) pelos ns. 8.5.2, 8.5.5 e 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1 significa dizer que a sentena declara nula a apreenso judicial em prol do embargante e determina a imediata liberao do bem. Nada mais do que, com outras palavras, prestar a tutela jurisdicional tal qual o autor pleiteia na sua petio inicial e que, por fora dos arts. 1.051 e 1.052, passvel, at mesmo, de antecipao.

11. FASE RECURSAL


A nica discusso peculiar sobre a fase recursal nos embargos de terceiro diz respeito incidncia do art. 520, V, na hiptese de a sentena rejeit-los sem ou com apreciao de mrito, liminarmente ou a final.

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H quem entenda que o inciso V do art. 520 refere-se, apenas, aos embargos execuo, razo suficiente para excluir de seu campo de abrangncia os embargos de terceiro aqui estudados, cuja apelao estaria sujeita ao efeito suspensivo. A concluso afina-se ao pensamento corrente de que as hipteses do art. 520 merecem interpretao restritiva. o pensamento, v.g., de Jos Carlos Barbosa Moreira em seus Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, vol. V, p. 469-470. Outros entendem que os embargos referidos no art. 520, V, devem abranger tambm os embargos de terceiro. A primeira corrente, que rejeita aplicao do art. 520, V, espcie, parece, a este Curso, a interpretao mais correta. No h como duvidar que os embargos execuo l referidos no se confundem com os embargos de terceiro ora examinados, como tambm no devem ser confundidos com os embargos ao mandado monitrio, como expe, a propsito, o n. 6 do Captulo 14. O que pode ocorrer na espcie que o magistrado, diante das peculiaridades do caso, atento, at mesmo, a pedido do embargante nesse sentido retire o efeito suspensivo da apelao, viabilizando a execuo provisria da sentena, no obstante a apelao pendente de exame pelo Tribunal ad quem. A soluo, contudo, no caracterstica dos embargos de terceiro. Diferentemente, ela decorre de uma adequada interpretao do sistema processual civil, como propem os ns. 3 a 5 do Captulo 3 da Parte I do vol. 4 e o n. 3.2 do Captulo 5 da Parte I do vol. 5. Tanto mais importante a atuao casustica do magistrado diante da hiptese (comum na prtica do foro) de anterior deciso antecipatria de tutela mostrar-se incompatvel com a sentena contrria ao pedido formulado pelo embargante. Em tais casos, em que pesem as crticas de grande parte da doutrina, parece ser mais acertado sustentar que o efeito suspensivo da apelao impede que aquela anterior deciso surta, de imediato, seus efeitos. Cabe ao magistrado, em casos como esses ou em tantos outros cujas peculiaridades fticas sejam dignas de nota , retirar o efeito suspensivo da apelao, permitindo que a sentena produza, a despeito da fase recursal, seus efeitos, inclusive o relativo revogao da deciso a ela anterior.

12. COISA JULGADA


Os limites objetivos, subjetivos e temporais da coisa julgada no encontram, nos embargos de terceiro, nenhuma nota digna de destaque.

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Nem se diga que a coisa julgada no vincula terceiros, com lembrana do disposto no art. 472, porque o terceiro que embarga parte (o autor) no processo e, como tal, tanto quanto os legitimados passivos, fica vinculado a deciso que tenha acolhido ou rejeitado o seu pedido, isto , que tenha aptido de transitar materialmente em julgado. O corte cognitivo destacado pelo n. 3, supra, no infirma a concluso do pargrafo anterior. medida que determinadas questes no podem ser tratadas nos embargos de terceiro a Smula 195 do Superior Tribunal de Justia e sua vedao de discusso relativa fraude a credores so suficientemente eloquentes a esse propsito , sobre elas no se forma coisa julgada porque, no sentido tcnico da palavra, o magistrado nada decide e, mais do que isso, nada pode decidir a respeito. Eventual apreciao oficiosa da questo no faz coisa julgada material, diante do art. 469. E, justamente por causa da cognio parcial, caracterstica dos embargos de terceiro, no h como admitir que o ru formule pedido incidental de declarao para vincular o quanto decidido incidentalmente coisa julgada, porque um tal permissivo burlaria o que os embargos de terceiro tm, quanto cognio jurisdicional, de peculiar.

CAPTULO 11
HABILITAO
1. CONSIDERAES INICIAIS
A habilitao de que cuida o Captulo XI do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil , a um s tempo, o procedimento ou o incidente processual que deve ser observado nos casos em que h sucesso causa mortis das partes nos moldes do art. 43 (v. n. 3.1 do Captulo 1 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Claro nesse sentido o disposto no art. 1.055, segundo o qual a habilitao tem lugar quando, por falecimento de qualquer das partes, os interessados houverem de suceder-lhe no processo. A sucesso por ato entre vivos, como se d, por exemplo, com a extino ou a ciso de uma pessoa jurdica, no regulada pelos dispositivos aqui estudados. Isso, contudo, no significa que a notcia e a documentao respectiva no tenham que ser dadas ao juzo da causa que

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decidir sobre a assuno da posio de autor ou de ru e o prosseguimento do processo. O mesmo seja dito quando se tratar da alienao do bem litigioso, observando-se, contudo, o disposto nos pargrafos do art. 42 (v. n. 3.1 do Captulo 1 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Para tanto, o mero incidente processual que, dispensando maiores formalidades, preveem os arts. 1.060 e 1.061, pode ser utilizado como referencial sem que sua no observncia tenha o condo de acarretar qualquer nulidade processual. De outra parte, o procedimento desenhado pelos arts. 1.056 a 1.059 e que termina com o trnsito em julgado da sentena a que se refere o art. 1.062 s se justifica em uma perspectiva bastante formalista do legislador processual civil, na contramo do pensamento contemporneo do direito processual civil, portanto (v. Captulo 2 da Parte I do vol. 1). No porque pode haver algum conflito no que se seguir ao falecimento de uma das partes do processo e suspenso por ele gerado (art. 265, I; v. n. 5 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1), inclusive com a necessidade de produo de prova perante o juzo da causa, que isso, por si s, transforma a deciso a ser proferida em sentena apta a transitar em julgado, que pressupe, para ser proferida, um processo em autos prprios, precedido de citao e todas as demais garantias processuais entendidas no no seu sentido finalstico, substancial, mas, apenas, no seu sentido formal. Justifica-se, contudo, a disciplina dos arts. 1.056 a 1.062 e isso no quer dizer que tenha que haver qualquer formalidade, menos, ainda, formalismo para a habilitao dos sucessores do falecido porque, de outro modo, o vcuo criado pelo falecimento de uma das partes e a suspenso do processo acarretada pelo fato (art. 265, I) poderiam levar a uma incontornvel paralisao do processo, medida totalmente contrria ao princpio da economia e da eficincia processuais do art. 5o, LXXVIII, da Constituio Federal (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). Mxime porque, como amplamente aceito, a suspenso do processo acarretada pela morte da parte d-se no instante em que se d o falecimento e no da sua comunicao ao juzo, a no ser na remota hiptese prevista pelo 1o do art. 265 (v. n. 5 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1).

2. LEGITIMIDADE ATIVA
O art. 1.056 indica os legitimados ativos para a habilitao. Ela pode ser requerida: I pela parte, em relao aos sucessores do falecido; II pelos sucessores do falecido, em relao parte.

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A parte a que se referem os incisos transcritos a parte que ocupa o polo oposto quela que faleceu. Assim, se N.E.N. demanda M.E.F. e M.E.F. (ru) falece durante o processo, N.E.N. (autor) pode pleitear a habilitao dos sucessores de M.E.F. (ru). A recproca verdadeira: os sucessores de M.E.F. (ru) podem requerer a habilitao em face de N.E.N. (autor).

3. LEGITIMIDADE PASSIVA, CITAO E DEFESA


De acordo com o art. 1.057, recebendo a petio inicial, isto , o pedido de habilitao formulado por um dos legitimados do art. 1.056, o magistrado determinar a citao do(s) requerido(s), assim entendido(s) aquele(s) que no tomou(aram) a iniciativa, observado o mesmo art. 1.056, para contestar o pedido (o dispositivo refere-se a ao) em cinco dias. A citao, acrescenta o pargrafo nico do art. 1.057, ser pessoal, isto , realizada pelo correio ou por oficial de justia (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1), a no ser que o(s) requerido(s) tenha(m) advogado constitudo nos autos (o dispositivo refere-se a causa). Trata-se de regra que quer imprimir maior celeridade prtica daquele ato de chamamento ao processo. O(s) requerido(s) apresentar(o) a defesa que entender(em) pertinente, dando destaque qualidade (ou no) de sucessores e a que ttulo ou da transmissiblidade (ou no) do direito em litgio diante do falecimento de uma das partes. H, com efeito, direitos que no se transmitem aos herdeiros, o que dever levar ao proferimento de sentena com fundamento no art. 267, IX (v. n. 3.1.8 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I), e no habilitao aqui examinada.

4. PROCEDIMENTO
A partir da citao do(s) requerido(s), o procedimento a ser observado aquele que os arts. 802 e 803 reservam para as cautelares em geral. o que dispe o art. 1.058. A remisso ao art. 802 suprflua porque a regra nele contida desempenhada pela previso do art. 1.057, interpretada sistematicamente. De qualquer sorte, o reenvio til para esclarecer que, alm de contestar, o(s) requerido(s) pode(m) indicar as provas que pretende(m) produzir. E que o prazo de cinco dias para apresentao da contestao

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flui da juntada aos autos do mandado de citao devidamente cumprido (ou do aviso de recebimento, em se tratando de citao pelo correio). O art. 803, caput, disciplina um dos efeitos da revelia. Se no contestado o pedido, o magistrado pode presumir verdadeiros os fatos alegados pelo autor (v. n. 6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 2, tomo I), proferindo sentena em cinco dias. Caso o pedido seja contestado (ou caso o magistrado no se sinta habilitado a proferir sentena desde logo, a despeito da revelia), sero produzidas as provas que se entenderem oportunas, realizando-se, se for o caso, audincia de instruo e julgamento. a melhor interpretao para o pargrafo nico do art. 803 (v. ns. 6 e 7 do Captulo 3 da Parte II do vol. 4).

5. DISPENSA DA HABILITAO
O art. 1.060 dispensa a habilitao como procedimento formal em algumas hipteses. Regula-a como mero incidente processual. De acordo com o dispositivo, proceder-se- habilitao nos autos da causa principal e independentemente de sentena quando: I promovida pelo cnjuge e herdeiros necessrios, desde que provem por documento o bito do falecido e a sua qualidade; II em outra causa, sentena passada em julgado houver atribudo ao habilitando a qualidade de herdeiro ou sucessor; III o herdeiro for includo sem qualquer oposio no inventrio; IV estiver declarada a ausncia ou determinada a arrecadao da herana jacente; V oferecidos os artigos de habilitao, a parte reconhecer a procedncia do pedido e no houver oposio de terceiros. Trata-se de dispositivo que merece interpretao ampla para, sempre que possvel, justificar a dispensa de qualquer formalismo desnecessrio para que se d, sem prejuzo do indispensvel contraditrio, a sucesso das partes no plano do processo. Mero incidente com a mesma finalidade o bastante. A desobrigao de ser proferida sentena, tal qual se l no caput do dispositivo, deve ser entendida no como a dispensa do proferimento de uma deciso (interlocutria) pelo magistrado mas como a ausncia de qualquer questionamento ou qualquer litgio apto a justificar a instruo do incidente com a colheita de provas. O art. 1.061 tambm se ocupa de dispensar maiores formalidades para a hiptese nele prevista. Segundo a regra, falecendo o alienante

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ou o cedente, poder o adquirente ou o cessionrio prosseguir na causa, juntando aos autos o respectivo ttulo e provando a sua identidade. Tambm aqui, diante da evidncia documental apresentada ao juzo com o pedido respectivo, no h espao para maiores questionamentos sobre os legitimados a atuarem no processo a partir do evento morte.

6. PROSSEGUIMENTO DO PROCESSO
Admitida a habilitao, d-se mediante o procedimento delineado pelos arts. 1.056 a 1.059 ou mediante o incidente admitido pelos arts. 1.060 e 1.061, o processo prosseguir seu curso, cessando a causa de sua suspenso. o que est previsto na parte final do art. 1.062: ... a causa principal retomar o seu curso. A primeira parte do dispositivo (Passada em julgado a sentena de habilitao ...) merece ser interpretada com as ressalvas que faz o n. 5, supra. Em qualquer caso, no se trata de sentena, mas de deciso interlocutria; e a deciso no tem aptido de transitar materialmente em julgado, apenas formalmente ou, menos que isso, precluir. O dispositivo prev, ainda, que a habilitao pode independer de sentena. Mesmo que haja concordncia das partes sobre os legitimados para prosseguir no processo, contudo, difcil no verificar a necessidade de o magistrado decidir a respeito do incidente. No h por que querer afastar a natureza jurdica do pronunciamento judicial (que deciso) da ausncia de interesse recursal demonstrada pela concordncia das partes com a habilitao tal qual feita sem quaisquer formalismos nos moldes dos arts. 1.060 e 1.061.

7. HABILITAO NOS TRIBUNAIS


De acordo com o art. 1.059, se o processo estiver no Tribunal, a habilitao ser requerida ao relator, que a presidir, observando, alm das regras codificadas, o disposto no Regimento Interno respectivo. A previso aplica-se independentemente da razo pela qual o processo est no mbito dos Tribunais. Assim, seja por se tratar de competncia originria ou recursal e se recursal, por se tratar de recursos ordinrios ou extraordinrios, a habilitao ser processada perante o relator.

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CAPTULO 12
RESTAURAO DE AUTOS
1. CONSIDERAES INICIAIS
Os arts. 1.063 a 1.069, que compem o Captulo XII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, disciplinam a restaurao de autos. Por restaurao de autos devem ser entendidas as atitudes que as partes devem tomar para refazer a documentao em papel de todos os atos processuais no caso de extravio ou desaparecimento da via original. Bem claro, a esse respeito, o caput do art. 1.063: Verificado o desaparecimento dos autos, pode qualquer das partes promover-lhes a restaurao. Tanto assim que quando houver autos suplementares (art. 159 e respectivos 1o e 2o), no h necessidade para empregar as regras aqui examinadas. o que se l do pargrafo nico do art. 1.063: Havendo autos suplementares, nestes prosseguir o processo. O mesmo merece ser dito com relao ao chamado processo eletrnico, no obstante a previso do 3o art. 11 da Lei n. 11.419/2006, segundo a qual os originais dos documentos digitalizados mencionados no 2o deste artigo, devero ser preservados pelo seu detentor at o trnsito em julgado da sentena ou, quando admitida, at o final do prazo para interposio de ao rescisria. Assim, qualquer problema que ocorrer com a representao digital dos atos processuais inclusive, como para c interessa, seu extravio pode ser solucionado a partir dos originais fsicos, orientao que corroborada pelo 1o do art. 365, introduzido no Cdigo de Processo Civil pela referida lei. Essa mesma noo quanto finalidade do procedimento especial aqui estudado decorre tambm dos 1o e 2o do art. 1.067. O 1o do dispositivo prev a hiptese de os autos originais aparecerem. Se isso ocorrer, os autos da restaurao sero apensados a eles, isto , juntados a eles por costura, passando toda a documentao a ser juntada nos autos originais. O 2o, por sua vez, ocupa-se com a hiptese de haver autos suplementares. Aparecendo os autos originais, sero extradas certides de todos os atos e termos documentados nos autos suplementares para que sejam trasladados aos autos originais. Aps, os autos suplementares

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sero devolvidos ao cartrio, onde devero permanecer, em ateno ao 2o do art. 159.

2. O PEDIDO
De acordo com o art. 1.064, no pedido em que se requerer a restaurao dos autos, a parte declarar o estado em que se encontrava o processo quando do desaparecimento dos autos. Apresentar tambm e na medida de sua disponibilidade, evidentemente: I certides dos atos constantes do protocolo de audincias do cartrio por onde haja corrido o processo; II cpia dos requerimentos que dirigiu ao juiz; III quaisquer outros documentos que facilitem a restaurao. No mundo de hoje, onde cpias reprogrficas so plenamente acessveis pelos mais variados meios, no h maiores dificuldades em se cumprir adequadamente as exigncias feitas pelo dispositivo destacado. Questo pertinente sobre o pedido o juzo competente para apreci-lo. certo que, na maior parte das vezes, o pedido de restaurao ser formulado perante o juzo da causa que, como tal, ser competente tambm para apreci-lo, na forma como prescreve o art. 108 (v. n. 6 do Captulo 3 da Parte I do vol. 2, tomo I). Mas pode ocorrer, por qualquer razo, que os autos tenham se extraviado perante outro juzo. supor, por exemplo, que, dada a conexo entre duas demandas, os autos de um dos processos tenham sido enviados para o juzo prevento e l acabem se extraviando. Quid iuris? A melhor soluo para o impasse admitir que o pedido seja processado diante do juzo perante o qual a demanda se processou at ento. nele que estaro eventuais cpias de atos e termos nos arquivos judiciais e perante ele que as partes e seus procuradores tero praticado os atos cuja documentao se pretende reconstituir. Pode, at, ser que o juiz da causa (a pessoa, no o rgo) tenha colhido provas, o que pode ajudar na busca dos elementos aptos restituio, o que se harmoniza com o disposto nos pargrafos do art. 1.066 (v. nmero seguinte).

3. CONTRADITRIO E INSTRUO
O art. 1.065 determina que a parte contrria quela que formulou o pedido de restaurao seja citada para responder ao pedido e apresentar as cpias, as contrafs e quaisquer outras reprodues dos atos e dos documentos do processo que tiver em seu poder. O prazo que dispe para tanto, ainda em conformidade com o mesmo dispositivo, de cinco dias.

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Concordando com a restaurao, prescreve o 1o do art. 1.065, ser lavrado auto que, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, substituir os autos desaparecidos. Se no houver contestao ou houver concordncia parcial com o pedido de restaurao, o 2o do art. 1.065, fazendo expressa remisso ao art. 803, autoriza que o magistrado determine a produo das provas que entender cabveis, designando, inclusive, e se for o caso, audincia de instruo e julgamento. O magistrado decidir em seguida. Apesar do silncio do art. 1.065, havendo total discordncia com o pedido, a atitude a ser assumida pelo magistrado a mesma de seu 2o. O pargrafo nico do art. 803, l referido, autoriza o entendimento quanto instruo do pedido e o proferimento da deciso pelo magistrado. Caso os autos que se pretende restaurar tenham desaparecido depois da produo das provas em audincia, o magistrado mandar que elas sejam repetidas, observando-se o que dispem os pargrafos do art. 1.066: 1o Sero reinquiridas as mesmas testemunhas; mas se estas tiverem falecido ou se acharem impossibilitadas de depor e no houver meio de comprovar de outra forma o depoimento, podero ser substitudas. 2o No havendo certido ou cpia do laudo, far-se- nova percia, sempre que for possvel e de preferncia pelo mesmo perito. 3o No havendo certido de documentos, estes sero reconstitudos mediante cpias e, na falta, pelos meios ordinrios de prova. 4o Os serventurios e auxiliares da justia no podem eximir-se de depor como testemunhas a respeito de atos que tenham praticado ou assistido. 5o Se o juiz houver proferido sentena da qual possua cpia, esta ser junta aos autos e ter a mesma autoridade da original. Tambm aqui, graas tecnologia atual, no h razo para supor maiores problemas na reconstruo dos autos originais a partir das cpias que as partes e/ou seus procuradores tero em seus respectivos arquivos, tanto quanto nos cartrios ou secretarias judiciais. Mesmo em se tratando de processo fsico, ganha em importncia, para os fins pretendidos pelo dispositivo, a existncia de arquivos eletrnicos das peas e dos demais atos processuais j produzidos. Que eles sejam impressos em papel, apresentados para conferncia pela parte contrria e, reconhecendo-se sua exatido, que passem a constituir os novos autos, em substituio aos anteriores.

4. JULGAMENTO
O art. 1.067, caput, prev que o pedido de restaurao seja julgado. Trata-se, bem examinada a questo, de o magistrado pronunciar-se sobre

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e em que medida as cpias e demais elementos trazidos a seu conhecimento podem fazer as vezes, substituindo, dos autos extraviados. Decidindo a esse respeito e nesse sentido, formar-se-o novos autos (um novo caderno processual) nos quais o processo prosseguir. O pronunciamento do magistrado a que se refere o dispositivo em exame, sempre que possvel, fixar a responsabilidade de quem deu causa ao extravio dos autos. De acordo com o art. 1.069, sua responsabilidade consiste no pagamento das custas da restaurao, dos honorrios de advogado, sem prejuzo da responsabilidade civil e penal respectiva. A despeito do silncio do dispositivo, no h por que afastar aprioristicamente tambm eventual responsabilidade administrativa, profissional e tica a ser apurada com respeito ao devido processo legal e perante as entidades competentes para tanto. Sobre o pronunciamento cabe ainda frisar que se trata de deciso interlocutria e, como tal, agravvel. A restaurao, posto que ordenada em forma de procedimento pelos dispositivos aqui examinados, mero incidente em relao ao processo principal. O que foi extraviado, vale destacar, so os autos (a documentao em papel dos atos e fatos processuais), no o processo. O que decidido para os fins do art. 1.067 um incidente e no qualquer uma das etapas do processo. Ademais, a robustecer a concluso, no h como, com base no 1o do art. 162, identificar qualquer um dos contedos dos arts. 267 ou 269 com a espcie. O acolhimento do pedido a que se refere o inciso I do art. 269 no , como destacado acima, um julgamento em sentido prprio. Contrastar a deciso interlocutria por agravo retido (a regra) ou de instrumento (a exceo) depende da verificao, em cada caso, de urgncia no seu reexame pelo Tribunal competente. No obstante as consideraes aqui expostas, havendo, como h, divergncia sobre a natureza jurdica da deciso, a aplicao do princpio da fungibilidade providncia irrecusvel (v. n. 6 do Captulo 2 da Parte I do vol. 5).

5. NO MBITO DOS TRIBUNAIS


O art. 1.068 prev a situao de os autos desaparecerem no Tribunal. A restaurao, nessa hiptese, ser requerida e se desenvolver, sempre que possvel, perante o relator. O 1o do dispositivo estatui que a restaurao ser feita no juzo de origem, isto , no rgo de primeira instncia, quanto aos atos que l

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tenham se realizado. Enviadas as peas colhidas perante a primeira instncia ao Tribunal, l se completa a restaurao, proferindo-se a deciso a que se refere o art. 1.067, caput, em conformidade ao que disciplina o 2o do art. 1.068.

CAPTULO 13
VENDAS A CRDITO COM RESERVA DE DOMNIO
1. CONSIDERAES INICIAIS
Os arts. 1.070 e 1.071, que integram o Captulo XIII do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, ocupam-se das vendas a crdito com reserva de domnio. Seu sabor de direito material , a exemplo de tantos outros procedimentos especiais e de diversos dos procedimentos cautelares especficos, irrecusvel. Por isso, o exame do instituto no pode deixar de levar em conta o que, a seu respeito, disciplinam os arts. 521 a 528 do Cdigo Civil. Ademais, tratando-se de normas jurdicas mais recentes, elas tm aptido de revogar ou derrogar, no que incompatvel, as normas processuais civis mais antigas (art. 2o, 1o, da Lei de Introduo ao Cdigo Civil). A venda a crdito com reserva de domnio diz com a hiptese em que uma determinada coisa (mvel) alienada e a prpria coisa dada em garantia de seu pagamento. A garantia justifica-se porque a alienao feita a crdito e, como tal, o pagamento do preo perdurar ao longo do tempo. o que, de maneira bem clara, prev o art. 521 do Cdigo Civil: Na venda de coisa mvel, pode o vendedor reservar para si a propriedade, at que o preo esteja integralmente pago. Regra esta que complementada pela primeira parte do art. 524 daquele mesmo Cdigo: A transferncia de propriedade ao comprador d-se no momento em que o preo esteja integralmente pago. O art. 528 do Cdigo Civil prev que se o vendedor receber o pagamento vista, ou, posteriormente, mediante financiamento de instituio do mercado de capitais, a esta caber exercer os direitos decorrentes do contrato, a benefcio de qualquer outro. A disposio importante porque, a depender da ocorrncia da hiptese, a legitimidade ativa das medidas aqui estudadas variaro.

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O que os arts. 1.070 e 1.071 do Cdigo de Processo Civil regulam a cobrana do valor devido pelo comprador e a restituio da coisa ao vendedor uma e outra a depender de opo a ser feita pelo vendedor, nos termos do art. 526 do Cdigo Civil.

2. A COBRANA DAS PARCELAS VENCIDAS E VINCENDAS


O art. 1.070, caput, autoriza a cobrana, de acordo com as regras relativas execuo dos ttulos executivos extrajudiciais, desde que as prestaes sejam representadas por ttulo executivo extrajudicial. O dispositivo, importa destacar, no cria ttulo executivo extrajudicial (art. 585, VIII). Apenas autoriza que, estando a prestao vencida representada por ttulo executivo, ela seja executada em consonncia com as regras pertinentes e com as variaes de seus dois pargrafos. A cobrana do valor devido (parcelas vencidas e vincendas e o mais que lhe for devido) e, sendo o caso, por execuo de ttulo extrajudicial opo a ser feita pelo vendedor/credor. Pode ele pretender a restituio da coisa, quando observar as regras que, a esse respeito, cria o art. 1.071 (v. n. 3, infra). o que decorre do art. 526 do Cdigo Civil. Como, pelas vicissitudes de direito material, a coisa alienada dada em garantia de pagamento da dvida, a penhora, de acordo com o 1o do art. 1.070, recair sobre ela. Trata-se da mesma diretriz que o 1o do art. 655 reserva para o credor hipotecrio, pignoratcio ou anticrtico (v. n. 4.12 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3). A lembrana daquela regra tanto mais pertinente em virtude do que estabelece o art. 522 do Cdigo Civil, que exige que a clusula de reserva de domnio seja estipulada por escrito, dependendo de registro no domiclio do comprador para valer contra terceiros. A segunda parte do 1o do art. 1.070 autoriza que qualquer das partes, exequente (credor) ou executado (devedor), requeiram a alienao judicial do bem penhorado em leilo (art. 704; v. n. 4.1 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). Feita a alienao, o produto correspondente, isto , o valor pago pelo adquirente pelo bem, ficar depositado nos autos (art. 705, V), sub-rogando-se nele a penhora. o que estatui o 2o do mesmo art. 1.070. Considerando as radicais modificaes imprimidas pela Lei n. 11.382/2006 nos mtodos de alienao de bens penhorados, no h razo para afastar que a coisa seja adjudicada pelos legitimados para tanto (art. 685-A; v. n. 2 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3) ou que sua alienao

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d-se por iniciativa particular (art. 685-C; v. n. 3 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). De qualquer sorte, o preo respectivo deve ficar depositado nos autos para os fins do referido 2o do art. 1.070.

3. A RESTITUIO DA COISA VENDIDA


O art. 1.071 regula a hiptese de o credor pretender a apreenso da coisa vendida. Trata-se de opo a ser feita pelo vendedor, no que clara a segunda parte do art. 526 do Cdigo Civil. De acordo com o caput do art. 1.071, ocorrendo mora do comprador, provada com o protesto do ttulo, o vendedor poder requerer, liminarmente e sem audincia do comprador, a apreenso e depsito da coisa vendida. O art. 525 do Cdigo Civil autoriza que a constituio em mora do comprador no dependa do protesto do ttulo, diferentemente do que estatui o caput do art. 1.071, admitindo, para aquele mesmo fim, tambm, a interpelao judicial. Mesmo tendo sido ampliada a forma de constituio em mora do devedor (o comprador) pela lei civil, mais recente, no h por que recusar que interpelao extrajudicial surta o mesmo efeito. suficiente, para tanto, que no haja dvida sobre a efetiva constituio do devedor em mora, isto , ele que tenha incontestavelmente recebido a notificao correspondente. Aplicam-se, aqui, as mesmas consideraes que o n. 3 do Captulo 11 da Parte III do vol. 4 faz para a cautelar de interpelao. O magistrado, ao deferir o pedido de apreenso e depsito da coisa vendida, nomear perito que proceder vistoria da coisa e arbitrar o seu valor, descrevendo-lhe o estado e individuando-a com todas as suas peculiaridades (art. 1.071, 1o). A medida importante porque eventual diferena entre o valor atual da coisa e o valor da dvida, acrescida das despesas processuais, poder ser cobrada pelo vendedor ou exigida pelo devedor (art. 1.071, 3o). Depositada a coisa, ser citado o ru (o comprador/devedor no plano material) para, em cinco dias, contestar o pedido. Neste prazo, ele poder, desde que tenha pago mais de 40% do preo, requerer ao juiz que lhe conceda trinta dias para reaver a coisa, liquidando as prestaes vencidas, juros, honorrios advocatcios e custas processuais ou, em uma s expresso, purgando a mora (art. 1.071, 2o). Se o ru no contestar, deixar de pedir a concesso do prazo para purgar a mora para permanecer na posse da coisa ou no efetuar o pa-

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gamento no prazo que lhe for assinado, poder o autor requerer a reintegrao imediata na posse da coisa depositada. Precisar apresentar, para tanto, os ttulos vencidos e vincendos (art. 1.017, 3o). O emprego da palavra ttulos pelo dispositivo em anlise no deve ser entendida em seu sentido tcnico. que no necessariamente o vendedor/credor ter em suas mos um ttulo executivo extrajudicial (v. n. 2, supra). Assim, melhor entender que caber ao magistrado, diante das provas produzidas at ento, deferir, ou no, a reintegrao. A reintegrao, ainda de acordo com o mesmo 3o do art. 1.017, depender da comparao entre o valor atual da coisa, tal qual arbitrado pelo perito (art. 1.071, 1o), e o valor atual do crdito, acrescido das despesas judiciais e extrajudiciais que tenham sido suportadas pelo autor. Se houver crdito em favor do ru (o comprador/devedor), o autor far, em seu favor, o pagamento respectivo. Caso contrrio, caber ao autor (o vendedor/credor) perseguir o seu crdito. A previso deve ser lida em conjunto com o que dispe a primeira parte do art. 527 do Cdigo Civil, que admite que o autor (o vendedor/ credor) retenha as prestaes pagas at o necessrio para cobrir eventual depreciao da coisa, as despesas que efetuou at ento e eventuais outros valores que entenda devidos a ele. O excedente, diz a segunda parte do dispositivo, ser devolvido ao ru (comprador/devedor), e o que faltar ser dele cobrado, observando-se o dispositivo do Cdigo de Processo Civil aqui comentado. O 4o do art. 1.071 regra que perdeu por completo sua funo no Cdigo de Processo Civil, merc das mais diversas modificaes legislativas por ele experimentadas. O dispositivo tem o seguinte teor: Se a ao for contestada, observar-se- o procedimento ordinrio, sem prejuzo da reintegrao liminar. O fato que, desde a Lei n. 8.952/1994, procedimento comum ordinrio e a possibilidade de antecipao da tutela jurisdicional (in casu, a reintegrao liminar da propriedade do bem ao autor/vendedor/credor) so realidades que convivem sem quaisquer questionamentos. Trata-se de consequncia inarredvel do sincretismo processual que, aos poucos, tomou conta do Cdigo de Processo Civil. Assim, a falta de contestao ao pedido (e no ao) do autor em nada interfere no procedimento que, falta de qualquer regra diferenciada, s poderia ser, a partir daquele ponto, o ordinrio.

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CAPTULO 14
AO MONITRIA
1. CONSIDERAES INICIAIS
A ao monitria foi introduzida no direito processual civil brasileiro pela Lei n. 9.079/1995, uma das diversas leis que, ao longo da dcada de 1990, alteraram e profundamente o Cdigo de Processo Civil em busca de um mais amplo acesso Justia. Embora existam exemplos da ao monitria no direito processual civil europeu, a efetividade do modelo adotado pelo direito brasileiro esbarra, pelo menos, em dois pontos importantes de serem destacados. O primeiro: o rol de ttulos executivos extrajudiciais, entre ns, extremamente amplo. Como demonstram os ns. 5.1 a 5.8 do Captulo 4 da Parte I do vol. 3, no exagero indicar mais de duas dezenas de ttulos executivos extrajudiciais criados pelo Cdigo de Processo Civil (art. 585) e pela legislao processual civil extravagante, no merecendo esquecimento o disposto no art. 71, 3o, da Constituio Federal. O segundo: a tcnica de incentivo empregada pelo legislador brasileiro para o acatamento do mandado monitrio parece desconhecer a realidade do profissional da advocacia no Brasil. Cumprido o mandado, no h verba sucumbencial (art. 1.102-C, 1o; v. n. 5, infra). No entanto, como aquele profissional ser remunerado pelo seu trabalho quando so insuficientes (ou simplesmente inexistentes) os honorrios contratuais? O que se v, destarte, que so poucos os casos em que a ao monitria empregada. Seja porque h ttulos executivos extrajudiciais em abundncia no sistema processual civil brasileiro, seja porque o profissional da advocacia sente-se, ele prprio, pouco estimulado a atuar em juzo sem que receba honorrios (sucumbenciais) para tanto. A afirmao merece ser entendida no contexto em que ela feita. O Curso no faz nenhum juzo crtico (positivo ou negativo) sobre a opo do profissional da advocacia em no se valer da ao monitria diante do que aqui escrito. No h como, contudo, deixar de constatar essa realidade que, de resto, v-se no dia a dia do foro. O silncio do Anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil acerca da ao monitria mostra-se, no particular, prova suficiente do acerto dessas afirmaes.

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2. CABIMENTO
De acordo com o art. 1.102-A, a ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel. A apresentao de prova escrita sem eficcia de ttulo executivo , destarte, documento indispensvel a ser apresentado com a petio inicial (art. 283). A expresso prova escrita no deve ser entendida como sinnimo de documento reduzido a papel da obrigao inadimplida. Tambm documentos eletrnicos podem ser empregados para aquela finalidade. Como, para este Curso, ttulos executivos so documentos, todas as consideraes feitas pelo n. 3 do Captulo 4 da Parte I do vol. 3 quele respeito tm plena aplicao nessa sede. E indiferente que a prova escrita tenha sido formada pelo credor ou pelo devedor da obrigao. A exigncia de que a prova escrita no tenha eficcia de ttulo executivo deve ser entendida no sentido de que a ao monitria no pode ser empregada como alternativa a uma execuo fundada em ttulo executivo judicial ou extrajudicial. Aquele que detm um daqueles ttulos executivos dever pleitear ao Estado-juiz a prestao da tutela jurisdicional executiva com o emprego das tcnicas executivas respectivas. Como o documento apresentado no ttulo executivo, contudo, a tutela jurisdicional executiva a ser requerida ao Estado-juiz deve observar o procedimento aqui discutido e, uma vez convertido o mandado monitrio em mandado de pagamento ou de entrega, as tcnicas executivas devero ser empregadas, como expe o n. 8, infra. A ausncia de eficcia de ttulo executivo deve ser entendida no sentido de que a obrigao representada pela prova escrita no lquida ou no certa ou no exigvel. Caso esses trs atributos estivessem presentes concomitantemente, a hiptese seria de execuo fundada em ttulo executivo judicial ou extrajudicial consoante a hiptese (art. 586; v. n. 2 do Captulo 4 da Parte I do vol. 3). correto entender, nesse sentido, que o cabimento da ao monitria pressupe a falta ou a perda de executividade de um ttulo. entendimento que j foi prestigiado pelo Superior Tribunal de Justia em algumas oportunidades, como fazem prova sua Smula 299 ( admissvel a ao monitria fundada em cheque prescrito) e sua Smula 247 (O contrato de abertura de crdito em conta-corrente, acompanhado do

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demonstrativo de dbito, constitui documento hbil para o ajuizamento da ao monitria). A afirmao tanto mais pertinente ao se confrontar essa ltima Smula com a de n. 233, do mesmo Tribunal, segundo a qual o contrato de abertura de crdito, ainda que acompanhado de extrato de conta-corrente, no ttulo executivo. A leitura conjunta dos dois enunciados confirma a impresso lanada de incio quanto a ser a ao monitria instrumento de acesso ao Poder Judicirio verdadeiramente complementar quelas situaes em que, no obstante a existncia de prova documental, no h ttulo executivo extrajudicial. A 1a Turma do Superior Tribunal de Justia entendeu que as guias de recolhimento da contribuio sindical, o quadro demonstrativo de dbitos e a notificao do devedor que instruem a ao monitria esto aptas demonstrao da presena da relao jurdica entre credor e devedor, denotando, portanto, a existncia de dbito, ajustando-se ao conceito de prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. Trata-se do AgRg no REsp 714.927/MT, rel. Min. Jos Delgado, j.un. 6.12.2007, DJ 1.2.2008, p. 435. No mesmo sentido: REsp 855.965/RS, rel. Min. Castro Meira, j.un. 12.9.2006, DJ 25.9.2006, p. 261, e 2a Turma, REsp 287.528/ SP, rel. Min. Franciulli Netto, j.un. 1.6.2004, DJ 6.9.2004, p. 192. A 3a Turma do Superior Tribunal de Justia j teve oportunidade de entender o cabimento da ao monitria a partir de procuraes outorgadas a advogado com poderes para realizao de levantamentos de valores com o direito de reter, para si, parcela devida a ttulo de honorrios contratuais. Trata-se do REsp 967.319/SP, rel. Min. Nancy Andrighi, j.un. 5.2.2009, DJe 12.2.2009. A 4a Turma do Superior Tribunal de Justia entendeu que notas promissrias vencidas so aptas para embasar a ao monitria, destacando a perda de sua executividade. Trata-se do REsp 437.136/MS, rel. Min. Aldir Passarinho Jr., j.un. 13.5.2008, DJe 9.6.2008. A Smula 384 do mesmo Tribunal, por sua vez, acentua que cabe ao monitria para haver saldo remanescente oriundo de venda extrajudicial de bem alienado fiduciariamente em garantia. O entendimento, que pressupe a emprego pelo credor do procedimento disciplinado no Decreto-lei n. 911/1969, quer resolver a questo relativa cobrana do saldo devedor, porventura existente a despeito da alienao do bem dado em garantia do pagamento da dvida (arts. 2o e 5o do DL n. 911/1969). Interessante e correta deciso da 22a Cmara de Direito Privado do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, relatada pelo Des. Jos Roberto dos Santos Bedaque, admitiu a ao monitria de cheques que,

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segundo se alegava, ainda no teriam perdido sua eficcia executiva porque, no caso concreto, diante da apresentao dos embargos do art. 1.102-C, caput, no havia prejuzo para nenhuma das partes. Como se l do voto proferido pelo relator, a discusso sobre o termo inicial do prazo de seis meses para propositura da demanda executiva relativa aos cheques ps-datados no tem utilidade prtica no caso concreto. Ainda que se reconhecesse a eficcia executiva a alguns dos cheques e, consequentemente, a desnecessidade de tutela monitria em relao a eles, eventual inadequao tornou-se irrelevante. Com a oposio de Embargos com fundamento de mrito, no haveria mais razo para o reconhecimento da carncia e a extino do processo, concluso contrria ideia de instrumento do processo e ao princpio da economia processual. J que a relao processual se desenvolveu, com exame exauriente da situao substancial, melhor solucionar definitivamente a lide nesta sede, no obstante a sua suposta inadequao... (TJSP, Ap 7.191.975-2, So Jos do Rio Preto, j.un. 30.9.2009, Boletim AASP 2.682, p. 5601). O art. 1.102-A tambm claro quanto circunstncia de a ao monitria servir para o adimplemento de obrigaes de pagar quantia ou de entrega de coisa. A sua utilizao para obrigaes de fazer ou de no fazer est descartada. Mesmo com relao entrega de coisa, outrossim, importa dar destaque restrio feita pelo mesmo dispositivo legal: deve tratar-se de coisa fungvel ou de determinado mvel, assim entendida a coisa certa, devidamente individuada na petio inicial.

3. JUZO DE ADMISSIBILIDADE DA PETIO INICIAL


O juzo positivo de admissibilidade da petio inicial conduz o magistrado a determinar a expedio do mandado de pagamento ou de entrega da coisa no prazo de quinze dias. o que se l do art. 1.102-B. Apesar da rigidez da redao do dispositivo, no h por que duvidar da aplicao do art. 284 na espcie, cabendo ao magistrado conceder o prazo (prorrogvel) de dez dias para que o autor emende a petio inicial, apresentando, inclusive, se for esse o defeito apontado, a prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. No sendo observada a determinao feita pelo magistrado com fundamento no art. 284 (juzo neutro de admissibilidade) ou no sendo o caso de ser determinada a emenda da petio inicial, a hiptese de indeferimento liminar da petio inicial, isto , de juzo negativo de admissibilidade. Aplica-se, hiptese, o disposto no art. 296 quanto fase

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recursal. No h razo para descartar, outrossim, a incidncia do art. 285-A, observando-se, para tanto, as discusses (que no so poucas) analisadas pelo n. 3.2 do Captulo 2 da Parte II do vol. 2, tomo I.

4. MANDADO INICIAL E CITAO


O prazo de quinze dias para o cumprimento do que a lei chama de mandado inicial e que, comumente, chamado de mandado monitrio deve observar o disposto no art. 241, considerando que no existe nenhuma regra que, de alguma forma, afaste a incidncia daquela regra geral. Assim, o incio da contagem do prazo, isto , o dies a quo, o dia em que o comprovante de citao do ru for juntado aos autos e no o da prpria citao. Questo interessante sobre a citao do ru diz respeito forma de sua realizao. Tambm aqui, de ser aplicada a regra geral, no havendo qualquer bice, inclusive, para que a citao seja feita pelo correio (art. 222, caput). No h razo para confundir a vedao constante da alnea d daquele dispositivo com a hiptese aqui tratada. A Smula 282 do Superior Tribunal de Justia expressa quanto admisso da citao por edital em ao monitria e no h razo para afastar, diante da presena de seus pressupostos autorizadores, a citao por hora certa. Sendo ficta a citao, contudo, o magistrado dever nomear curador especial para que apresente, em nome do ru, os embargos a que se refere o art. 1.102-C, a exemplo do que, para os embargos execuo, prev a Smula 196 do mesmo Tribunal (v. n. 3.2 do Captulo 2 da Parte V do vol. 3). O emprego das tcnicas executivas com vistas satisfao da obrigao retratada na prova escrita sem eficcia de ttulo executivo pressupe a no observncia daquele prazo (art. 1.102-C, segunda parte; v. n. 8, infra), razo suficiente para que a citao no encontre o bice com que a doutrina, em geral, busca justificar a (indevida e anacrnica) restrio constante do art. 222, d. Similarmente ao que o n. 3.1 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3 sustenta para as execues fundadas em ttulo executivo extrajudicial, o mandado monitrio no deve conter apenas a ordem de pagamento ou de entrega da coisa devida. luz do princpio da ampla defesa e em funo do que prev a primeira parte do art. 1.102-C, ele deve tambm evidenciar que o ru pode oferecer embargos, que suspendero a eficcia do mandado de inicial, isto , do prprio mandado monitrio. Os

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embargos, discutidos pelo n. 6, infra, so verdadeira defesa a ser apresentada pelo ru na ao monitria e, por essa razo, no h como colocar em dvida que essa verdadeira alternativa que a lei d ao ru ao pagamento que lhe determinado e incentivado a fazer (v. n. 5, infra) precisa ser expressa no mandado, sob pena de nulidade.

5. CUMPRIMENTO DO MANDADO MONITRIO


O 1o do art. 1.102-C cria tcnica que visa ao incentivo do ru de acatar o mandado monitrio. De forma mais ampla ao que estabelece o pargrafo nico do art. 652-A (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3), esse incentivo d-se pela iseno de custas e honorrios advocatcios. A regra pretende, com a iseno que expressamente prev, tornar, para o ru, a alternativa de cumprimento do mandado monitrio especialmente atraente. Apesar de ser sua a responsabilidade pelas custas e pelos honorrios advocatcios a final, o pronto atendimento da determinao emanada pelo magistrado isenta-o da integralidade de seu pagamento. O dispositivo, embora bem-intencionado, merece ser criticado por duas razes. A primeira consiste na discutvel constitucionalidade de regra federal (como a Lei n. 9.079/1995, que introduziu o dispositivo no Cdigo de Processo Civil) isentar o pagamento de custas processuais, pelo menos quando elas so devidas aos Estados, diante da regra organizacional do art. 125, caput, da Constituio Federal. A segunda traz tona o que j foi exposto pelo n. 1, supra. A iseno integral dos honorrios advocatcios diante do cumprimento do mandado monitrio um verdadeiro contraestmulo adoo desse procedimento especial por aquele advogado que, na prtica do foro, depende do pagamento daquela verba para sua prpria subsistncia. nesse sentido que a tcnica, que mais recentemente foi adotada pelo pargrafo nico do art. 652-A, parece ser mais bem afinada ao seu propsito de obter, do executado, o adimplemento da obrigao mesmo depois da ruptura da inrcia da jurisdio.

6. OS EMBARGOS
O ru tem quinze dias para apresentar embargos. O prazo, como apontado pelo n. 4, supra, corre da juntada, aos autos, do comprovante

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de citao. Havendo litisconsrcio passivo e pluralidade de advogados, tem incidncia o disposto no art. 191 (v. n. 4.2 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). falta de regra especfica diferentemente do que se d para os embargos da execuo fundada em ttulo extrajudicial (art. 738, 3o; v. n. 3.3 do Captulo 2 da Parte V do vol. 3) incide o disposto no art. 241, III, isto , o prazo comum tem incio com a juntada, aos autos, do ltimo mandado de citao cumprido e ser, havendo advogados diversos, de trinta dias. A incidncia do art. 188 pressupe o cabimento da ao monitria contra a Fazenda Pblica, tema que, por sua peculiaridade, abordado pelo n. 10, infra. Os embargos a que se refere o art. 1.102-C devem ser entendidos como sinnimo de defesa a ser apresentada pelo ru. essa, de defesa, sua natureza jurdica, no havendo razo para supor que se trate de verdadeira ao do ru em face do autor como, no mbito da execuo de ttulo extrajudicial, (ainda) amplamente majoritrio o entendimento da doutrina. Tm incidncia, para justificar o entendimento aqui sustentado, no s as razes que expe o n. 2 do Captulo 2 da Parte V do vol. 3, mas, tambm, a circunstncia de a ao monitria ser procedimento especial onde o contraditrio est claramente invertido. O legislador, ao buscar um mtodo mais efetivo para autorizar a prestao da tutela jurisdicional executiva, com a adoo das tcnicas executivas correspondentes, deixou ao ru a escolha entre embargar (isto , defender-se), impedindo, com isso, a prtica dos atos tendentes satisfao do autor (art. 1.102-C, caput, primeira parte), e deixar de faz-lo, quando tem incio a etapa executiva do processo (art. 1.102-C, caput, segunda parte). O entendimento sustentado pelos pargrafos anteriores mostra-se tanto mais afinado ao direito positivo vigente, depois das mais recentes Reformas do Cdigo de Processo Civil, na exata medida em que os embargos ao monitria tm efeito suspensivo ope legis, diferentemente do que, aps a Lei n. 11.382/2006, no plano das execues fundadas em ttulo executivo extrajudicial, d-se com os embargos execuo, onde o efeito suspensivo passou a ser ope judicis. As matrias a serem arguidas na ao monitria no merecem qualquer restrio, aplicando-se, ao caso, o disposto nos arts. 300 a 303 (v. n. 2 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I). Eventuais questionamentos quanto incompetncia relativa do juzo, suspeio ou impedimento do juiz desafiam sua apresentao mediante as excees, tal como disciplinam os arts. 304 a 314, com as inarredveis ressalvas que, relativamente forma, faz o n. 3 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I.

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No h razo para descartar, outrossim, que alm dos embargos, o ru apresente reconveno em face do autor, otimizando-se, com isso, a prestao da tutela jurisdicional. Devem-se observar, para tanto, os arts. 315 a 318 (v. n. 4 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I). A Smula 292 do Superior Tribunal de Justia admite expressamente a hiptese nos seguintes termos: A reconveno cabvel na ao monitria, aps a converso do procedimento em ordinrio. Assim, desde que apresentados os embargos ao monitria, a ordem contida no mandado monitrio para pagar ou entregar coisa certa fica suspensa. nisso que consiste o efeito suspensivo dos embargos. Se eles forem parciais, no h razo para deixar de entender que o efeito suspensivo tambm o seja, convertendo-se o mandado monitrio em mandado executivo na parte no embargada. Os embargos, diz o 2o do art. 1.102-C, independem de prvia segurana do juzo e sero processados nos prprios autos, pelo procedimento ordinrio. A primeira regra afina-se ao que o art. 736, caput, na redao da Lei n. 11.382/2006, reserva para os embargos execuo. A apresentao dos embargos no depende de prvia penhora, depsito da coisa a ser entregue ou, mais amplamente, qualquer forma de garantia do juzo perante o qual tramita a ao monitria. Regra em sentido contrrio, alis, teria tudo para comprometer o princpio da ampla defesa. A segunda parte do dispositivo estabelece que o procedimento dos embargos ao monitria ser o ordinrio e, mais, que eles, os embargos, sero processados nos prprios autos da ao monitria, isto , que os embargos no sero autuados em apartado aos autos em que se praticam os atos relativos ao monitria. A ao monitria afasta-se, tambm aqui, dos embargos execuo e do que a eles reservam o art. 740 e o pargrafo nico do art. 736, respectivamente. O procedimento ordinrio dos embargos, seu processamento nos mesmos autos da ao monitria e o seu efeito suspensivo ope legis bem evidenciam a opo do legislador sobre seu carter de defesa. No fosse pelo nome empregado pelo dispositivo em comento e controvrsia alguma haveria sobre o assunto. De qualquer sorte, importante enfatizar, diante do que este Curso sustenta para os prprios embargos execuo, a questo nem teria como levar a concluso diversa. A sujeio dos embargos ao monitria ao procedimento ordinrio significa a incidncia da disciplina respectiva, que consta do Livro

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I do Cdigo de Processo Civil. Em sntese: havendo preliminares, alegaes de fatos novos (impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor) ou, ainda, sendo juntados documentos, o autor ser ouvido (arts. 327 e 398, respectivamente). Com ou sem manifestao do autor, passa-se ao julgamento conforme o estado do processo (art. 328) em que o magistrado, alternativamente, proferir sentena com fundamento nos arts. 267 ou 269, II a V (art. 329), julgar antecipadamente a lide, isto , proferir sentena com fundamento no art. 269, I, acolhendo ou rejeitando o pedido, no todo ou em parte, o pedido do autor (art. 330), ou, ainda, praticar atos ordinatrios tendentes ao saneamento do processo, marcando, ou no, audincia de conciliao entre as partes e, superada eventual composio entre as partes, determinar a produo da prova pertinente (art. 331).

7. NO APRESENTAO OU REJEIO DOS EMBARGOS


Caso os embargos no sejam apresentados ou caso eles sejam rejeitados (v. n. 6, supra), converte-se de pleno direito o mandado de inicial em mandado executivo e prossegue-se na forma do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X, desta Lei, como se l da segunda parte do caput do art. 1.102-C e do 3o do mesmo dispositivo. A atual redao de ambos os dispositivos destacados, dada pela Lei n. 11.232/2005, teve o mrito de evitar para a ao monitria as srias controvrsias que existem para as execues de alimentos, considerando que nem aquele e nem outro diploma legislativo das Reformas do Cdigo de Processo Civil alterou os arts. 732 a 735 e, tampouco, o que ocupa a Lei n. 5.478/1968, que cuida da ao de alimentos (v. n. 3.3 do Captulo 7 da Parte II do vol. 3). Assim, a etapa executiva da ao monitria deve observar o regime que o Cdigo de Processo Civil reserva para as execues de ttulo judicial, que vem sendo chamado, com frequncia, de cumprimento de sentena, aplicando-se a disciplina das execues de ttulo extrajudicial complementarmente, isto , depois da prtica dos atos autorizados pelo art. 475-J (na eventualidade de execuo por quantia certa) e pelo art. 461-A (na eventualidade de se tratar de execuo de entrega de coisa). o caso de expor algumas questes decorrentes da regra, separadamente. Em se tratando de execuo por quantia certa, o ru ter prazo de quinze dias para pagar sob pena de multa de 10%. As discusses que, a esse respeito, existem so as mesmas que decorrem do caput do art. 475-J

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e, por isso, suficiente o quanto expe o n. 3 do Captulo 1 da Parte II do vol. 3. Ultrapassado aquele prazo, expedir-se-, a pedido do autor (exequente), mandado de penhora e avaliao com vistas expropriao do patrimnio do executado que, realizada, satisfar o crdito perseguido. Em se tratando de execuo de entrega de coisa, ser expedido, de imediato, mandado de busca e apreenso do bem (arts. 461-A, 2o). proporo que se mostrem necessrias, sero adotadas as medidas executivas autorizadas pelos 4o a 6o do art. 461, aplicveis hiptese por fora do 3o do art. 461-A. A expresso empregada pela segunda parte do caput do art. 1.102-C e pelo 3o do mesmo dispositivo, qual seja, constituir-se-, de pleno direito, deve ser entendida no sentido de que um dos efeitos anexos (v. n. 10 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I) da rejeio dos embargos a determinao de pagamento ou de entrega da coisa documentada suficientemente pelo autor com sua petio inicial. Por se tratar de efeito anexo daquela deciso, no h espao para qualquer outra deciso do magistrado naquele sentido. Se a rejeio dos embargos for parcial, a constituio do mandado inicial (o mandado monitrio) em mandado executivo ser, tambm, parcial. Na hiptese de no haver apresentao de embargos, a constituio de pleno direito do mandado executivo deve ser entendida no sentido de que tambm no h, para a hiptese, necessidade de qualquer deciso do juiz. No mximo, o que se ter o proferimento de um ou mais despacho(s) ordinatrio(s) cobrando as providncias cabveis dos serventurios da justia, consoante o caso. importante frisar, no particular, que o mandado inicial converte-se no mandado executivo; no h espao para a expedio de um novo mandado, com o desperdcio de tempo que a prtica necessariamente demanda. Tais despachos, mingua de qualquer contedo decisrio, so irrecorrveis, aplicando-se, aqui, o art. 504 (v. n. 4.1.2 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Eventuais questionamentos do ru devero ser aventados em impugnao que, a tempo e modo oportunos, apresentar, ou, a depender de seu contedo, em exceo de pr-executividade (v. n. 2 do Captulo 6 da Parte V do vol. 3).

8. ETAPA EXECUTIVA
Superada, com as peculiaridades destacadas pelo n. 7, supra, a converso do mandado inicial em mandado executivo e iniciada a fase executiva, importa verificar se e em que medida o ru (executado) pode

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se defender da prtica dos atos executivos que tendem a satisfazer o direito do autor. A respeito s pode ser positiva, por fora do modelo constitucional do direito processual civil. Tambm aqui, a nova redao dada pela Lei n. 11.232/2005 para o caput e para o 3o do art. 1.102-C tem o mrito de eliminar ou, quando menos, reduzir os questionamentos que sua verso original, da Lei n. 9.079/1995, ensejavam. Assim, em se tratando de execuo por quantia certa, o ru poder, uma vez penhorado e avaliado o bem (ou os bens) sobre o(s) qual(is) recairo as tcnicas expropriatrias, apresentar a impugnao prevista no 1o do art. 475-J. Ter, para tanto, o prazo de quinze dias previsto no dispositivo, cujo dies a quo a intimao da lavratura do auto de penhora e de avaliao s pessoas e pelas formas l indicadas. As discusses relativas ao dispositivo so as mesmas tratadas pelo Captulo 1 da Parte V do vol. 3. Em se tratando de execuo para entrega de coisa, vem tona o mesmo problema evidenciado pelo n. 11 do Captulo 1 da Parte IV do vol. 3: o Cdigo de Processo Civil, mesmo depois das mais recentes Reformas, em especial as trazidas pelas Leis ns. 8.952/1994, 10.444/2002 e 11.232/2005, no deixa claro se a impugnao aplica-se, ainda que por analogia, hiptese ou se o ru deve apresentar embargos execuo observando a disciplina dos arts. 736 e seguintes. A questo ainda mais importante porque h uma peculiaridade digna de destaque residente no direito material quando se refere obrigao de dar coisa, que so os direitos do possuidor relativamente reteno da coisa (arts. 242 e 1.219 do Cdigo Civil). Este Curso entende que a lacuna da lei processual civil merece ser suprida com a adoo do procedimento reservado, mesmo que timidamente, pelo 1o do art. 475-J. Diante de ttulo executivo judicial que determina a entrega de coisa, o executado pode opor-se prtica dos atos executivos, alegando, se for o caso, direito de reteno seu, mediante a apresentao de impugnao. O que cabe destacar na hiptese, j que se trata de impugnao a ser apresentada depois da constituio do mandado inicial em mandado executivo, que eventuais questionamentos j levados ao Estado-Juiz nos embargos previstos pelo art. 1.102-C e j apreciados no podem ser repetidos. Isso seria violar a coisa julgada (material), na hiptese de os recursos interpostos j terem sido julgados ou, quando menos, atentar ao disposto no art. 473 e ao sistema de precluso l estatudo. Soluo idntica deve ser dada hiptese de os embargos ao monitria no versarem questo que j poderia ter sido alegada anteriormente, como, por exemplo, pagamento ou direito de reteno.

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Aplica-se, aqui, a mesma soluo dada pelo n. 2.8 do Captulo 1 da Parte V do vol. 3. O procedimento da impugnao, a deciso a ser nele proferida em caso de acolhimento ou de rejeio, a responsabilizao das partes por custas processuais e por honorrios advocatcios, e a fase recursal respectiva no trazem nenhuma peculiaridade, razo pela qual so aplicveis, aqui, as mesmas consideraes que ocupam os ns. 3 e 8 do Captulo 1 da Parte V do vol. 3.

9. FASE RECURSAL
Questo que se pode dizer clssica na doutrina (e na correlata jurisprudncia) que se manifestou sobre a ao monitria diz respeito aos efeitos em que a apelao da sentena que rejeita os embargos apresentados pelo ru so recebidos. Aplica-se hiptese o disposto no art. 520, V, ou, falta de qualquer regra especfica, prevalece a regra geral de que o recurso de apelao tem efeito suspensivo ope legis? Cndido Rangel (A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 241-242), Sergio Bermudes (A reforma do Cdigo de Processo Civil, p. 177), Vicente Greco Filho (Comentrios ao procedimento sumrio, ao agravo e ao monitria, p. 54), Sergio Shimura (Sobre a ao monitria, p. 68), Luiz Guilherme Marinoni (Tutela antecipatria, julgamento antecipado e execuo imediata da sentena, p. 137) e Antonio Carlos Marcato (O processo monitrio brasileiro, p. 109-111) entendem que a apelao dirigida contra a rejeio ou improcedncia destes embargos no deve ser recebida no efeito suspensivo, ensejando, assim, a execuo provisria, aplicando-se, analogicamente, a regra do inciso V do art. 520 do Cdigo de Processo Civil e os princpios do art. 588 do mesmo Estatuto. Antnio Raphael Silva Salvador (Da ao monitria e da tutela jurisdicional antecipada, p. 36), Nelson Nery Jr. (Atualidades sobre o processo civil, p. 233), Eduardo Talamini (Tutela monitria, p. 141), Ernane Fidlis dos Santos (Novos perfis do processo civil brasileiro, p. 45) e Arlete Ins Aurelli (Efeitos da apelao em ao monitria, p. 302-303) entendem que a hiptese no pode ser encartada no inciso V do art. 520, devendo seguir, pois, a regra geral do caput daquele dispositivo. A melhor interpretao para o impasse est no afastamento da regra especfica, permitindo que a hiptese seja albergada pela geral, o art. 520, caput. Os embargos execuo e os embargos ao monitria s podem ser identificados pelo nome empregado pelo legislador,

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no pelo seu regime jurdico. Era este o entendimento que predominava no extinto 2o Tribunal de Alada Civil do Estado de So Paulo, cuja Smula 47 tinha o seguinte teor: A apelao interposta da sentena que julga os embargos ao mandado monitrio ser recebida, tambm, no efeito suspensivo. A 3a Turma do Superior Tribunal de Justia teve oportunidade de decidir nesse mesmo sentido no REsp 207.728/SP, rel. Min. Nancy Andrighi, j.un. 17.5.2001, DJ 25.6.2001, p. 169. A consequncia da resposta dada pelo pargrafo anterior est em que mesmo quando os embargos so rejeitados, a suspenso do processo (e, mais precisamente, do mandado inicial) mantida durante o processamento da apelao do ru at o proferimento do acrdo pelo Tribunal. No h, destarte, execuo provisria ope legis (arts. 475-I, 1o, e 521).

10. AO MONITRIA NO DIREITO PROCESSUAL PBLICO


Discusso que se colocou para a doutrina e para a jurisprudncia desde o advento da Lei n. 9.079/1995 a relativa ao cabimento da ao monitria contra a Fazenda Pblica. Ser que a tcnica de converso do mandado de inicial em mandado executivo teria aplicao para as pessoas de direito pblico? Em que medida o procedimento jurisdicional constitucionalmente diferenciado dos precatrios e, mais recentemente, da requisio de pequeno valor afetaria a resposta a ser dada questo anterior? A pertinncia da ao monitria contra a Fazenda Pblica inquestionvel. Nada h nas escolhas feitas pelo legislador que acarretem alguma mcula ao modelo constitucional do direito processual civil ou ao sistema de prerrogativas (ou, a depender do ngulo de anlise da questo, dos privilgios) que as pessoas de direito pblico esto, desde l, submetidas tambm quando atuam em juzo. dizer, por outras palavras, nada h na ao monitria ou no sistema de direito processual pblico que a afaste aprioristicamente como tcnica apta para satisfazer crditos retratados por documentos despidos de eficcia executiva tambm contra as pessoas jurdicas de direito pblico ou, mais amplamente, contra a Fazenda Pblica no sentido proposto pelo n. 7.2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 1. Mesmo que se queira sustentar que, na perspectiva do direito material, a regra a da indisponibilidade dos bens pblicos, importante notar que a prpria lei que autoriza a converso do mandado inicial em mandado executivo tanto nos casos em que a Fazenda deixa de apresentar embargos (art. 1.102-C, caput) quanto nos casos em que os embargos apresentados so rejeitados (art. 1.102-C, 3o). No h nisso

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qualquer mau uso da coisa pblica na exata medida em que a prpria lei que prev a hiptese. O sistema dos precatrios e, desde a Emenda Constitucional n. 30/2000, da requisio de pequeno valor, por sua vez, no so bices para o cabimento da ao monitria na espcie. Primeiro, porque nem toda a ao monitria pretende o pagamento em dinheiro. H tambm aquelas que se voltam entrega de coisa e as execues dessa modalidade obrigacional no encontram, desde o modelo constitucional, nenhuma norma diferenciada quando a Fazenda Pblica devedora. Segundo, porque, uma vez operada a converso do mandado inicial em mandado executivo e como tal converso no depende de deciso, porque decorre imediatamente da lei, no h como sustentar que ela fique sujeita ao reexame necessrio do art. 475 , a etapa executiva que se segue observar o que o sistema processual civil reserva para as execues por quantia certa contra a Fazenda Pblica. Por fora do procedimento jurisdicional constitucionalmente diferenciado decorrente do art. 100 da Constituio Federal e de sua disciplina infraconstitucional no art. 730 do Cdigo de Processo Civil e, para as execues de menor quantia, no art. 17 da Lei n. 10.259/2001 e no art. 13 da Lei n. 12.153/2009 (v. Captulos 2 e 3 da Parte III), so aquelas regras que devero ser observadas, at mesmo por fora de sua especialidade, e no as constantes do Livro I, Ttulo VIII, Captulo X do Cdigo de Processo Civil, que no se aplicam para a Fazenda Pblica quando se tratar de obrigao de pagar (v. n. 1 do Captulo 8 da Parte II do vol. 3). falta de disciplina diferenciada para a execuo das obrigaes de dar coisa, aplica-se mesmo contra a Fazenda Pblica o disposto no art. 461-A. O fato que, aps a hesitao destacada de incio, a 1a Seo do Superior Tribunal de Justia acabou tendendo ao entendimento quanto ao cabimento da ao monitria contra a Fazenda Pblica. O posicionamento acabou fazendo parte da Smula daquele Tribunal, como se l do verbete 339, que tem o seguinte teor: cabvel ao monitria contra a Fazenda Pblica. Se se tratar da hiptese oposta, isto , de o credor (na perspectiva de direito material) ser a Fazenda Pblica sendo o devedor (na mesma perspectiva) o particular, o cabimento da ao monitria inquestionvel. Como as execues contra os particulares no esto sujeitas s mesmas regras diferenciadas a que est a execuo por quantia contra a Fazenda, no h espao para o questionamento retratado de incio.

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P ARTE II
PROCEDIMENTOS ESPECIAIS DE JURISDIO VOLUNTRIA

CAPTULO 1
DISPOSIES GERAIS
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo I do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil apresenta as disposies gerais dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria. As regras nele contidas e, mais amplamente, as que ocupam todo o Ttulo II, aqui estudado, assemelham-se muito ao que o prprio Cdigo de Processo Civil, no Captulo II do Ttulo nico de seu Livro III, chama de procedimentos cautelares especficos. Por isso mesmo, muitas das consideraes feitas pelo n. 2 do Captulo 1 da Parte III do vol. 4 tm plena aplicao nessa sede. Tanto quanto l, intil querer justificar a razo pela qual esta ou aquela especfica situao de direito material tratada pelo Cdigo de Processo Civil, como hiptese de jurisdio voluntria e no contenciosa. E mais: por que como procedimento especial e no como procedimento cautelar. Aqui tambm no h nenhum critrio uniforme, minimamente objetivo, que permita ao intrprete e ao aplicador do direito processual civil discernir, com alguma exatido, o que ou o que deixa de ser ou, menos que isso, por que algo ou deixa de ser, procedimento cautelar, procedimento especial e, sendo-o, por que se trata de jurisdio contenciosa ou de jurisdio voluntria. A questo ainda mais pertinente e atual porque o Anteprojeto de novo Cdigo de Processo Civil incorpora aos procedimentos especiais

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alguns dos procedimentos cautelares especficos previstos no Cdigo vigente. o que se d com a homologao do penhor legal, com as notificaes e interpelaes e com a posse em nome do nascituro. certo que a iniciativa coerente com a proposta de extinguir o atual Livro III do Cdigo de Processo Civil (dedicado ao processo cautelar), postando sua disciplina e suas modificaes no Ttulo IX da Parte Geral, chamado de Tutela de Urgncia e Tutela da Evidncia. Importa, contudo, dar relevo proposta para demonstrar o acerto do que o pargrafo anterior acabou de afirmar quanto ausncia de critrio para discernir os diversos processos e procedimentos uns dos outros.

2. JURISDIO VOLUNTRIA
O adjetivo voluntria no pode infirmar o substantivo jurisdio e no deve ser entendido como verdadeira contradio nos prprios termos. Mesmo que se possa pretender questionar o que pode ou no ser catalogado como de jurisdio voluntria em contraposio ao que (ou pode ser) de jurisdio contenciosa, importa destacar que, em qualquer caso, trata-se do exerccio de jurisdio pelo Estado-juiz. importante enfatizar a ideia de que, no obstante as consideraes feitas pelo nmero anterior, a chamada jurisdio voluntria no jurisdio de segunda classe ou, pior que isso, uma no jurisdio. Entend-la, como alguns fazem, como administrao pblica de interesses privados no a nega como irrecusvel manifestao da jurisdio a ser exercida, em cada caso concreto, pelo Estado-juiz. Salientar, como comum ler-se da doutrina, que, na jurisdio voluntria, no h partes, mas interessados; que no h lide ou conflito de interesses, mas atos ou negcios jurdicos; que no h ao, mas pedido; que no h sentena, mas mera resoluo e distines que tais, nada acrescentam ao debate ventilado pelos pargrafos anteriores. At porque, a depender do caminho que ele conduza o expositor, mais coerente seria estudar aqueles procedimentos fora do ambiente judicirio e, portanto, do direito processual civil, analisando-os como fenmeno do prprio direito material. A opo feita por este Curso, desde o n. 2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 1, a de estudar todas as hipteses do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, enfatizando mais seu procedimento, evitando outras discusses que, ao menos aqui, parecem ser menos importantes. que, independentemente das razes pelas quais o legislador quis ou ainda

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quer a necessria ou, quando menos, a facultativa interveno do Judicirio para administrar certos interesses privados (v. n. 13 do Captulo 9 da Parte I e n. 5 do Captulo 3), na exata medida em que ela se justificar, a sua atuao deve ser estudada e compreendida como em qualquer outra hiptese em que a funo jurisdicional precisa ser exercida. A observncia ao modelo constitucional do direito processual civil, por isso mesmo, , tambm aqui, uma constante e, dada a sua importncia, cabe abrir um nmero distinto para tratar um pouco mais do assunto.

3. JURISDIO VOLUNTRIA E O MODELO CONSTITUCIONAL DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL


Este Curso, conscientemente, no se ocupa com as discusses aventadas pelo n. 2, supra, limitando-se a tratar, com a preciso e a acuidade necessrias, os procedimentos que, independentemente da razo que possa querer justificar a sua localizao no Cdigo de Processo Civil, so aqui descritos. Para tanto, no s as peculiaridades do prprio direito material merecem destaque e isso justifica as constantes remisses ao Cdigo Civil , mas tambm, porque de funo jurisdicional se trata e, por isso, o modelo constitucional do direito processual civil no pode ser deixado de lado. No porque se trata, para empregar a nomenclatura do Cdigo de Processo Civil, de jurisdio voluntria (vale enfatizar a exposio feita pelo n. 2, supra), que ela deixa de ser jurisdio prestada por rgos jurisdicionais que, como tais, devem atuar processualmente de acordo com o mesmo modelo que deve guiar qualquer estudo relativo ao exerccio da funo jurisdicional. Jos Frederico Marques, j em 1952 em seu hoje clssico Ensaio sobre a jurisdio voluntria, escrito originalmente para concurso que lhe resultou a ctedra de Direito Judicirio Civil da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, j alertava o estudioso do direito processual civil, a partir das lies de Prieto Castro, Couture, Alcal-Zamora, Calamandrei e Allorio, para a importncia do estudo do direito processual civil no e a partir do ambiente constitucional, mesmo quando se tratar, como aqui se trata, de jurisdio voluntria. Convm, a propsito, dar voz ao prestigiado processualista: Atribuda essa administrao do direito privado a rgos judicirios, reflexos profundos se fazem sentir na sua estruturao como funo estatal. E esses reflexos atingem no s as regras que

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incidem sobre o objeto material da jurisdio voluntria, como ainda os direitos individuais que se destina a controlar. Fundamentais consequncias da advm para o exerccio dos direitos e interesses submetidos ao prvio exame do Poder Judicirio atravs da jurisdio voluntria. (...) Parece-nos que o enquadramento da jurisdio voluntria entre as funes judicirias, bem como seus pontos de contato com a jurisdio contenciosa, malgrado serem institutos to diversos, mostram evidncia que o assunto se situa, inicialmente, no campo do Direito Processual Constitucional. A jurisdio voluntria deve ser colocada de comeo, em face das normas constitucionais que regulam as funes do Poder Judicirio e os naturais reflexos sobre as garantias e direitos individuais. Imprescindvel , por isso, que o estudo da jurisdio voluntria tenha como fulcro um amplo exame das atividades judicirias, notadamente em face da Constituio, para que depois se focalizem os demais problemas e questes que precisam ser elucidados (op. cit., p. 16-17). Na doutrina mais recente, chama a ateno para o mesmo fenmeno Leonardo Greco. Para o prestigiado processualista, parece-me necessrio ponderar que a efetividade e o garantismo no so movimentos que atingem apenas o processo judicial de soluo de conflitos, mas consequncias processuais dos novos princpios que passaram a reger as relaes entre o Estado e os cidados na Democracia participativa, a saber: 1) os direitos e garantias fundamentais so direitos diretamente aplicveis, como componentes da Constituio material; 2) para assegurar a eficcia concreta desses direitos, aos cidados deve ser assegurado o mais amplo, rpido e econmico acesso tutela estatal desses direitos atravs de um rgo absolutamente independente e imparcial, capaz de dar-lhes a mais completa eficcia, de acordo com o ordenamento; 3) no procedimento estatal que for instaurado para a tutela desses direitos, aos interessados dever ser assegurada a mais ampla possibilidade de influir eficazmente na sua deciso, atravs do conhecimento prvio da instaurao do procedimento e da faculdade de participar, por todos os meios, especialmente alegaes e provas, do seu desenvolvimento e concluso.

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Esses princpios, comuns tutela estatal de quaisquer direitos, diminui certamente a distncia entre a jurisdio contenciosa e a voluntria, o que no significa que tenha simplesmente desaparecido a distino entre as duas. O estudo da jurisdio voluntria luz desses princpios permitir, qui, definir com mais clareza os novos limites dessa distino, bem como a medida em que os princpios e regras da jurisdio contenciosa podem ou no ser a ela aplicados (Jurisdio voluntria moderna, p. 8-9). De mais a mais, tendo presente o quanto defende este Curso acerca da necessidade (ou, quando menos, convenincia) da construo de uma teoria geral para o processo estatal, que no se confunde (e no pode ser confundida ou limitada) com o exerccio da funo jurisdicional, administrativa ou legislativa (v. n. 1 do Captulo 1 da Parte I e n. 1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1), as lies destacadas mostram-se ainda mais pertinentes. Mesmo para quem queira dar destaque ao carter administrativo da chamada jurisdio voluntria, irrecusvel que seu exerccio pelo Estado-juiz , por si s, bastante para justificar a sua processualizao desde o modelo constitucional.

4. O PROCEDIMENTO PADRO
O art. 1.103 estabelece o que pode ser chamado de procedimento padro para todas as situaes de direito material que reclamam a chamada jurisdio voluntria para serem realizadas. Sua redao bastante clara a respeito: Quando este Cdigo no estabelecer procedimento especial, regem a jurisdio voluntria as disposies constantes deste Captulo. Assim, ressalvadas as dez hipteses reguladas pelos Captulos II a XI do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, o procedimento a ser observado o reservado pelos arts. 1.104 a 1.111. E mesmo assim, importa colocar em destaque, o procedimento padro que decorre desses dispositivos deve ser aplicado queles de forma supletiva. Curioso o art. 1.112. Trata-se de dispositivo que impe, para diversas situaes de direito material nele listadas, a necessria observncia do procedimento padro, disciplinado pelos arts. 1.104 a 1.111. Sua funo, destarte, assemelha-se bastante ao disposto no art. 889 para as diversas (e bastante heterogneas) situaes constantes do art. 888. As consideraes feitas pelo n. 1 do Captulo 16 da Parte III do vol. 4 fazem-se,

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por isso mesmo, pertinentes nessa sede. O interesse no dispositivo vai alm, contudo. que nem todas as situaes de direito material nele previstas impem a atuao jurisdicional, mesmo que voluntria. Na emancipao, referida pelo art. 1.112, I, a interveno jurisdicional s se faz necessria no caso de o menor estar sob o regime de tutela (art. 5o, pargrafo nico, I, do Cdigo Civil). O nico caso em que o pagamento por sub-rogao (arts. 346 a 351 do Cdigo Civil) depende de interveno jurisdicional aquele que diz respeito a bens inalineveis (arts. 1.848, 2o, e 1.911, pargrafo nico, do Cdigo Civil). A alienao, arrendamento ou onerao de bens dotais, de menores, de rfos e de interditos, prevista no inciso III do art. 1.112, reclama a interveno jurisdicional. So nesse sentido os arts. 1.748, IV, 1.750 e 1.753, 1o, do Cdigo Civil com relao aos bens do tutelado, aplicveis tambm para os bens do interdito (art. 1.774 do Cdigo Civil). A alienao, locao e administrao da coisa comum, assim como a alienao de quinho em coisa comum (art. 1.112, IV e V, do Cdigo de Processo Civil) so expressamente autorizadas pelos art. 1.316, 2o, e arts. 1.320 a 1.326 do Cdigo Civil. A necessidade de interveno jurisdicional pressupe que haja alguma espcie de conflito entre eles e, portanto, no h razo para se supor que de jurisdio voluntria se trate. Por fim, a extino de usufruto e de fideicomisso (art. 1.112, VI), prevista nos arts. 1.410 e 1.411 e 1.951 do Cdigo Civil, respectivamente, s depender de interveno jurisdicional quando no se tratar de morte ou transcurso de prazo. No obstante essas consideraes, importa destacar que o rol do art. 1.112 do Cdigo de Processo Civil no exaustivo. Outras situaes podem ser encontradas dispersas no ordenamento jurdico. Ilustra-a suficientemente o disposto no inciso V do art. 475-N (v. n. 4.5 do Captulo 4 da Parte I do vol. 3).

4.1. Fase postulatria


Os arts. 1.104 a 1.106 ocupam-se do que pode ser chamado de fase postulatria do procedimento padro dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria. De acordo com o art. 1.104, o procedimento ter incio por provocao do interessado ou do Ministrio Pblico, cabendo-lhes formular

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o pedido em requerimento dirigido ao juiz, devidamente instrudo com os documentos necessrios e com a indicao da providncia judicial. A competncia regulada pelas regras gerais, extradas da Constituio Federal e dos arts. 91 a 100 do Cdigo de Processo Civil (v. Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I), sempre observadas as peculiaridades da organizao de cada Estado quando a hiptese for de competncia da Justia Estadual. O art. 1.105 impe a citao de todos os interessados, isto , de todos aqueles em face de quem o pedido (a providncia judicial) formulado. A participao do Ministrio Pblico, em consonncia com a mesma regra, obrigatria, aplicando-se, por isso mesmo, o disposto nos arts. 83 a 85 (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). O prazo para responder, l-se do art. 1.106, de dez dias. falta de qualquer regra em sentido contrrio, o dispositivo merece ser interpretado amplamente para assegurar os mesmos dez dias para qualquer resposta ou defesa que o interessado achar ser o caso de apresentar ao juzo. A fluncia do prazo e sua contagem, por sua vez, merecem observar as regras gerais (v. n. 4.3.1.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1).

4.2. Fase instrutria


A primeira parte do art. 1.107 assegura a todos os interessados a possibilidade de produzir provas para demonstrar as suas alegaes. A segunda parte do dispositivo reserva ao magistrado o dever-poder de investigar livremente os fatos e ordenar de ofcio a realizao de quaisquer provas. Nada h de novo ou de inusitado no dispositivo. Trata-se, apenas e to somente, de escorreita aplicao do que o n. 1 do Captulo 1 da Parte IV do vol. 2, tomo I, props para o art. 131. A iniciativa probatria do magistrado em nada compromete a sua imparcialidade; apenas assegura que o processo seja devidamente compreendido como mtodo de atuao do Estado que, como tal, no pode ficar ao alvedrio das partes e de eventuais terceiros intervenientes. Alm disso, no desnecessrio lembrar que, em se tratando, como se trata, de jurisdio voluntria, a necessria interveno jurisdicional deciso tomada pelo legislador e que, nesse sentido, coerentemente, impe de forma expressa essa maior (e necessria) participao do magistrado na conduo do processo, buscando o proferimento da melhor soluo para o caso concreto.

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4.3. Fase decisria


O art. 1.109 interpretado para ser aplicado nos dias de hoje no deve, similarmente ao que o nmero anterior destacou para a segunda parte do art. 1.107, despertar maiores discusses. Foi-se o tempo em que o magistrado podia ser considerado a boca da lei, negando-lhe, para o exerccio, de sua funo, qualquer possibilidade de interpretao ou, mais do que isso (ao menos do ponto de vista mais tradicional), qualquer margem de criao do direito. A essa demonstrao, dedica-se o n. 2.6 do Captulo 2 da Parte I do vol. 1. Trazendo para c o que l desenvolvido com mais vagar, o afastamento feito, de forma expressa, pelo art. 1.109 de que o magistrado no est obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo e reputar mais conveniente ou oportuna, regulamentando a regra constante do art. 127, deve ser compreendido como autorizao expressa para que o magistrado possa decidir o pedido que lhe formulado, banhando-se dos valores dispersos no ordenamento jurdico, fazendo largo uso da regra de hermenutica constante do art. 126 devidamente contextualizada para os dias de hoje. At porque, bem analisados os diversos procedimentos dos quais se ocupa o Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, h, neles, muito pouco a ser decidido no sentido tradicional do art. 269, I, isto , de acolher ou rejeitar um pedido relativo a um conflito de interesses. O mesmo dispositivo reserva ao magistrado o prazo de dez dias para proferir sua deciso. A afirmao de que se trata de prazo imprprio, referncia to comum na doutrina quanto acrtica, merece ser reavaliada luz do que sustenta o n. 4.3.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1.

5. COISA JULGADA
O art. 1.111 pode ser entendido como se a coisa julgada material estivesse afastada das hipteses de jurisdio voluntria. ler o dispositivo: A sentena poder ser modificada, sem prejuzo dos efeitos j produzidos, se ocorrerem circunstncias supervenientes. As circunstncias supervenientes exigidas pelo dispositivo para que a sentena seja modificada, a despeito da manuteno dos efeitos por ela j produzidos, contudo, merecem ser lidas amplamente a ponto de, quando menos, colocar em xeque a afirmao do pargrafo anterior. Afinal, mesmo nos casos em que se forma a coisa julgada material, o seu

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efeito negativo no veda a propositura de demanda fundada em fatos novos, suficientes para, quando menos, alterar a sua causa de pedir. Por tais razes, tanto quanto se d com relao ao art. 810 (v. n. 10 do Captulo 1 da Parte II do vol. 4), a melhor interpretao a de que as decises proferidas no mbito da jurisdio voluntria tornam-se estveis a isso impe, at mesmo, o princpio da segurana jurdica (v. n. 3.3 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1) , podendo ser modificadas ou revogadas a depender dos novos fatos, mormente quando se tratar de relaes jurdicas (materiais) continuativas (art. 471; v. n. 6 do Captulo 2 da Parte V do vol. 2, tomo I). Justamente por isso que a pertinncia da ao rescisria ou da ao anulatria do art. 486 para remover deciso devidamente estabilizada no mbito da jurisdio voluntria depender muito mais de seu contedo do que qualquer peculiaridade encontradia no Captulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil.

6. RECURSOS
O art. 1.110 reserva o cabimento da apelao para a deciso a que se refere o art. 1.109. No h dvida, mesmo diante do que dispe o art. 162, 1o, que aquela deciso verdadeira sentena e, como tal, a despeito da regra aqui destacada, apelvel por fora do art. 513. Tanto assim que o silncio do dispositivo no infirma a pertinncia e o cabimento dos demais recursos para todas e quaisquer decises que sejam proferidas ao longo dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria, observando-se as respectivas hipteses de cabimento e as peculiaridades procedimentais de cada um deles, consoante expe a Parte I do vol. 5.

7. EFETIVAO
No h nenhuma regra sobre a efetivao das decises proferidas no mbito do procedimento padro da jurisdio voluntria. Cada caso reclamar, por isso mesmo, a observncia da espcie da tutela jurisdicional pretendida (e concedida) e a adoo das tcnicas encontradias no sistema para realizao compulsria da deciso emanada pelo Estado-juiz que, tambm aqui, tem o condo de substituir, impondo-se, vontade dos interessados. assunto tratado pelo vol. 3, que se dedica justamente tutela jurisdicional executiva. Naqueles casos em que bastar o pronun-

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ciamento do Estado-juiz, isto , em que se tratar de tutela jurisdicional no executiva, adotar-se-o, se for o caso, as providncias exigidas pelo direito material (v. n. 8.5.6 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1).

8. INTERVENO DE TERCEIROS
As modalidades de interveno de terceiros catalogadas como tais pelo Cdigo de Processo Civil em seus arts. 56 a 80 so muito especficas e dificilmente surgiro nas hipteses ora examinadas. No h razo, contudo, para afastar, aprioristicamente, a assistncia, em suas duas modalidades sendo certo, contudo, que o Cdigo de Processo Civil no a trata como interveno de terceiro (v. n. 1 do Captulo III da Parte VII do vol. 2, tomo I) , na exata medida em que algum pretenda obter tutela jurisdicional favorvel ao assistido para que reflexamente obtenha situao de vantagem mais favorvel a direito seu. margem dessa discusso, o art. 1.108 impe a oitiva da Fazenda Pblica nos casos em que tiver interesse. O magistrado, de ofcio, ou atendendo a pedido dos interessados e/ou do Ministrio Pblico (v. n. 4.1, supra), intimar a Fazenda Pblica para tanto.

CAPTULO 2
ALIENAES JUDICIAIS
1. CONSIDERAES INICIAIS
As alienaes judiciais com as quais se ocupa o Captulo II do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil devem ser compreendidas como aquelas situaes em que a alienao de um determinado bem deve ser feita pelo Estado-juiz, objetivando, com a iniciativa, que sejam demonstradas objetivamente as condies pelas quais determinado bem foi alienado. Pouco importa a razo pela qual isso se d, ou seja, indiferente que as partes tenham chegado a um consenso quanto a ser conveniente a alienao judicial; que a lei obrigue uma das partes a adotar o caminho jurisdicional ou que uma das partes julgue mais seguro observar o procedimento aqui examinado. O que importa que ao menos uma das

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partes adote o caminho traado pelos arts. 1.113 a 1.119 rompendo a inrcia jurisdicional para tanto.

2. HIPTESES DE CABIMENTO
O caput do art. 1.113 bastante claro quanto pertinncia do emprego do procedimento aqui estudado. Segundo o dispositivo, nos casos expressos em lei e sempre que os bens depositados judicialmente forem de fcil deteriorao, estiverem avariados ou exigirem grandes despesas para a sua guarda, o juiz, de ofcio ou a requerimento do depositrio ou de qualquer das partes, mandar alien-los em leilo. O 1o do mesmo dispositivo ainda reserva a observncia do procedimento para a alienao de semoventes e outros bens de guarda dispendiosa, ressalvando a pertinncia do procedimento se alguma das partes se obrigar a satisfazer ou garantir as despesas de conservao. O art. 1.117 impe a observncia do procedimento para as seguintes hipteses: (a) o imvel que, na partilha, no couber no quinho de um s herdeiro ou no admitir diviso cmoda, salvo se adjudicando a um ou mais herdeiros acordes; (b) a coisa comum indivisvel ou que, pela diviso, se tornar imprpria ao seu destino, verificada previamente a existncia de desacordo quanto adjudicao a um dos condminos; (c) os bens mveis e imveis de rfos nos casos em que a lei o permite e mediante autorizao do juiz. Mesmo nos casos em que a lei no obrigue a observncia do procedimento, no h como recusar a que uma das partes ou ambas, de comum acordo, decidam segui-lo visando alienao de um determinado bem (v. n. 1, supra). Importa, em tais casos, que as regras aqui examinadas sejam cumpridas. Situao bastante comum na prtica do foro a da alienao do veculo alienado fiduciariamente, nos termos do Decreto-lei n. 911/1969, no obstante o disposto no caput de seu art. 2o, que autoriza, expressamente, que o proprietrio fiducirio ou credor poder vender a coisa a terceiros, independentemente de leilo, hasta pblica, avaliao prvia ou qualquer outra medida judicial ou extrajudicial, ressalvada a previso em sentido contrrio no contrato.

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3. CONTRADITRIO
O 2o do art. 1.113 impe que, sobre o pedido formulado por um dos interessados (v. n. 4.1 do Captulo 1), seja o outro ouvido antes de [o magistrado] decidir. O estabelecimento do contraditrio pela regra inquestionvel. importante destacar, contudo, que a regra no pode querer se sobrepor ao modelo constitucional do direito processual civil. Assim, quando formular-se pedido baseado na necessidade de alienao urgente do bem supor o caso em que se afirma (e se comprova) a deteriorao da coisa , no h razo para, aprioristicamente, impedir que o magistrado defira o pedido independentemente da oitiva da parte contrria desde que se convena de que o estabelecimento do contraditrio, no caso concreto, pode tornar intil a prestao da tutela jurisdicional tal qual requerida ao Estado-juiz.

4. A AVALIAO
O art. 1.114 impe a avaliao dos bens que se pretende alienar judicialmente por perito nomeado pelo magistrado quando eles no tenham sido avaliados anteriormente ou quando tenham sofrido alterao em seu valor. No h razo para negar que tambm seja dispensada a avaliao quando as partes estiverem de acordo a respeito do valor do bem. A nomeao do perito, de eventuais assistentes tcnicos pelos interessados, a oportunidade de manifestao dos interessados a seu respeito e a sua homologao judicial observaro o disposto nos arts. 680 a 684 (v. n. 10 do Captulo 4 da Parte II do vol. 3).

5. A ALIENAO
A alienao dar-se- em leilo. A especificidade da regra constante do caput do art. 1.113 e reiterada pelo caput do art. 1.117 inquestionvel, ainda que se trate de bem imvel (v. n. 4.1 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). A nica exceo a do 3o do art. 1.113, segundo o qual far-se- a alienao independentemente de leilo, se todos os interessados forem capazes e nisso convierem expressamente. Nessa hiptese, a forma pela

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qual o bem (independentemente de sua natureza) ser alienado precisa ser definida por todos os interessados, de comum acordo. O art. 1.115 estabelece a regra a ser observada nas alienaes judiciais: A alienao ser feita pelo maior lano oferecido, ainda que seja inferior ao valor da avaliao. Assim, aquele que propuser a maior oferta, ainda que o valor seja inferior ao da avaliao, adquirir o bem ofertado. Questo pertinente diz respeito viabilidade de a alienao concretizar-se mesmo quando o lance for vil. Aplicar-se-ia, hiptese, o disposto no art. 692 (v. n. 4.6.2 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3), maculando, assim, a alienao judicial? A resposta dada por este Curso positiva. A fundamentao daquela vedao prende-se, em ltima anlise, ao direito de propriedade, constitucionalmente garantido e, mais amplamente, ao prprio princpio da dignidade da pessoa humana, tambm de status constitucional, e que, por isso, devem conduzir a interpretao do direito e a sua aplicao a cada caso concreto pelo magistrado, sendo indiferente que as regras especficas, aqui analisadas, nada digam quele respeito.

6. DEPSITO E SENTENA
De acordo com o caput do art. 1.116, o preo ofertado pelo bem alienado ser depositado em juzo e dele sero abatidas as despesas processuais. Sobre o valor ficam sub-rogados os nus ou responsabilidades a que estiverem sujeitos os bens, razo ltima de ser da alienao judicial (v. n. 1, supra). O pargrafo nico do dispositivo cria regra para a hiptese de o depsito no ser (ou no pode ser) levantado antes de trinta dias. Nessa hiptese, o produto da alienao ou do depsito, isto , o valor ofertado pelo adquirente, deduzidas as despesas referidas pelo caput, ser aplicado em obrigaes ou ttulos da dvida pblica da Unio ou dos Estados. A melhor interpretao para a regra a de que a forma de aplicao financeira nela constante meramente indicativa. Resolvidos eventuais incidentes, o magistrado determinar a lavratura do auto e a expedio da carta respectiva em favor do adquirente observando-se, em ambos os casos, o disposto nos arts. 693, 694 e 703 (v. ns. 4.7 e 4.9 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3) e proferir sentena da qual cabe, se for o caso, apelao.

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7. PREFERNCIAS NA AQUISIO
O art. 1.118 contm regra de contedo material. A regra estabelece quem tem preferncia para a aquisio da alienao judicial de coisa comum. De acordo com o dispositivo, na alienao judicial de coisa comum, ser preferido: I em condies iguais, o condmino ao estranho; II entre os condminos, o que tiver benfeitorias de maior valor; III o condmino proprietrio de quinho maior, se no houver benfeitorias. Caso a alienao de coisa comum concretize-se sem observncia das preferncias legais, o art. 1.119 autoriza que o prejudicado requeira que a coisa lhe seja adjudicada em igualdade de condies, ofertando, para tanto, o depsito do preo respectivo. Dever agir antes da lavratura da documentao judicial respectiva. Nessa hiptese, dispe o pargrafo nico do mesmo dispositivo, sero citados o adquirente e os demais condminos para dizerem de seu direito, observando-se, quanto ao procedimento, o disposto no art. 803. No h bice legal, muito pelo contrrio, para que o pedido e eventual discordncia processem-se nos mesmos autos em que se formulou o pedido de alienao judicial da coisa comum.

CAPTULO 3
SEPARAO CONSENSUAL
1. CONSIDERAES INICIAIS
Os arts. 1.120 a 1.124, que correspondem ao Captulo III do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, disciplinam a chamada separao consensual. Trata-se, como se verifica do art. 1.571, III, do Cdigo Civil, de uma das hipteses em que a sociedade conjugal termina, sendo indiferente para tanto o consentimento das partes (art. 1.574, caput, do Cdigo Civil). Havendo litgio, isto , conflito, entre as partes para pr fim sociedade conjugal e os diversos motivos para isso esto nos arts. 1.572 e 1.573 do Cdigo Civil , a hiptese no do procedimento aqui analisado. Para tanto, o cnjuge que tomar a iniciativa de romper a inrcia do Estado-juiz observar o procedimento ordinrio e o que dispem no s o

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Cdigo Civil, mas tambm a Lei n. 6.515/1977, em especial seus arts. 5o a 8o e 34 a 39, a chamada (impropriamente) Lei do Divrcio. O mesmo seja dito com relao ao divrcio (litigioso), que observar o procedimento ordinrio e, alm das previses do Cdigo Civil, o previsto pelos arts. 24 a 39 da mesma Lei n. 6.515/1977. Nesse sentido, o caput do art. 34 da Lei n. 6.515/1977 assume funo at didtica: A separao judicial consensual se far pelo procedimento previsto nos arts. 1.120 e 1.124 do Cdigo de Processo Civil, e as demais pelo procedimento ordinrio. Diante da nova redao dada pela Emenda Constitucional n. 66/2010 ao 6o do art. 226 da Constituio Federal, releva acrescentar que o divrcio l admitido generalizadamente, isto , sem as exigncias pretritas, feitas pela prpria Constituio e tambm pelo caput e pelo 2o do art. 1.580 do Cdigo Civil, de prvia separao judicial por mais de um ano ou mediante a comprovao da separao de fato por mais de dois anos, pode ser pleiteado pelo procedimento especial dos arts. 1.120 a 1.124, desde que haja consenso entre os interessados. No parece ser correto o entendimento, que vem sendo defendido por alguns, de que a nova regra constitucional teria abolido a possibilidade de os cnjuges separarem-se, cabendo a eles, em qualquer caso, o divrcio que, como se l do 1o do art. 1.571 do Cdigo Civil, pe fim ao casamento vlido. As duas situaes jurdicas, a despeito da inovao na ordem constitucional, coexistem (arts. 1.571, III e IV, do Cdigo Civil), cada uma com seu respectivo regime jurdico de direito material e, por isso, ressalvada a hiptese do art. 1.124-A, introduzido no Cdigo de Processo Civil pela Lei n. 11.441/2007, que admite o divrcio e a separao extrajudiciais (v. n. 5, infra). O procedimento a ser observado para o pedido e o deferimento (pelo Estado-juiz) do divrcio consensual tambm o examinado neste Captulo.

2. PETIO INICIAL
De acordo com o art. 1.120, caput, o pedido de separao consensual (e, se for o caso, do divrcio consensual, v. n. 1, supra) ser apresentado ao juzo competente em petio assinada por ambos os cnjuges e, tambm, a despeito do silncio da regra, pelo advogado ou pelos advogados de cada qual ou, se for o caso, por defensor pblico. Se os cnjuges forem incapazes, observar-se- o disposto no pargrafo nico do art. 1.576 do Cdigo Civil: O procedimento judicial da separao caber somente aos cnjuges, e, no caso de incapacidade, sero representados

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pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo. Regra similar encontra-se no caput e no pargrafo nico do art. 1.582 do Cdigo Civil para o caso de divrcio. O 1o do art. 1.120, supondo a hiptese de um ou ambos os cnjuges no saberem escrever, permite que a assinatura se d a rogo deles, isto , que outra pessoa, atendendo a pedido deles, assine a petio. Como se trata de ato personalssimo, quer o legislador ter a certeza de que a manifestao de vontade provm daquele que tem capacidade para pratic-lo. Tanto assim que o art. 1.122 impe que o magistrado oua pessoalmente os cnjuges sobre os motivos da separao e sobre se aquela a sua efetiva vontade (v. n. 3, infra). A mesma preocupao justifica a regra do 2o do mesmo dispositivo legal: as assinaturas devero ser lanadas na presena do magistrado ou, caso contrrio, devero ser reconhecidas por tabelio para que tenham eficcia perante terceiros, superando, dada a f pblica daquele agente, divagaes quanto autenticidade das assinaturas. A assinatura do advogado, importante ressalvar, no dispensa e nem supre a assinatura dos interessados. O art. 1.121, aplicando a regra genrica contida no art. 283, impe que a petio inicial seja instruda com a certido de casamento e, se houver, com o contrato antenupcial. O dispositivo tambm exige que da petio inicial constem as seguintes informaes: (a) descrio dos bens do casal e a respectiva partilha. A exigncia tanto mais pertinente porque, por fora dos capi dos arts. 1.575 e 1.576 do Cdigo Civil, a separao dos cnjuges produz diversos efeitos no plano material, dentre eles a partilha dos bens e o fim do regime de bens. O pargrafo nico do mesmo art. 1.575 dispe que a partilha de bens poder ser feita mediante proposta dos cnjuges e homologada pelo juiz ou por este decidida. O 1o do art. 1.121 prev que caso os cnjuges no tenham, ainda, chegado a um acordo sobre a partilha de bens, ela ser feita em consonncia com o procedimento do Captulo IX do Ttulo I do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, isto , em conformidade com os arts. 1.022 a 1.030, aps a homologao da separao consensual (v. n. 9 do Captulo 9 da Parte I). Como o art. 1.581 do Cdigo Civil no vincula o divrcio prvia partilha de bens, o precitado 1o do art. 1.121 deve tambm reger a hiptese que, diante do atual 6o do art. 226 da Constituio Federal, tem tudo para ser bastante frequente;

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(b) acordo relativo guarda dos filhos menores e ao regime de visitas, previso que est em perfeita harmonia com o art. 1.583 do Cdigo Civil. O 2o do art. 1.121 complementa a previso esclarecendo que entende-se por regime de visitas a forma pela qual os cnjuges ajustaro a permanncia dos filhos em companhia daquele que no ficar com sua guarda, compreendendo encontros peridicos regularmente estabelecidos, repartio das frias escolares e dias festivos. Trata-se de dispositivo que foi includo pela Lei n. 11.112/2005. Cumpre lembrar, a respeito da exigncia aqui comentada, que O divrcio no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos, ainda que haja novo casamento de qualquer dos pais (art. 1.579 e respectivo pargrafo nico do Cdigo Civil); (c) valor da contribuio para criar e educar os filhos. A regra relaciona-se penso que cada um dos cnjuges pagar aos filhos do casal, considerando que o trmino da sociedade conjugal ou o fim do casamento em nada interferem nos deveres do pai e da me (arts. 1.579 e 1.632 do Cdigo Civil); (d) penso alimentcia do marido mulher, se esta no possuir bens suficientes para se manter. A previso, que consta do inciso IV do art. 1.121, merece ser interpretada amplamente. No h por que limitar a previso legal ao marido em favor da mulher. A depender do caso concreto, podem os cnjuges ajustar que a mulher pagar ao marido penso supor a hiptese de o marido no ter aptido para o trabalho e a mulher sim ou que no haver pagamento de penso nenhuma. Pode acontecer tambm de os cnjuges limitarem-se a pedir a homologao da separao consensual deixando a fixao da penso alimentcia (entre os cnjuges) ou para os filhos (art. 1.121, III; v. letra c, supra) para outra oportunidade. Para tanto, servem os procedimentos dos arts. 852 a 854 (v. n. 2 do Captulo 8 da Parte III do vol. 4) e o da chamada ao de alimentos, cuja disciplina est na Lei n. 5.478/1968. O art. 17, 2o, da Lei n. 6.515/1977, conhecida como Lei do Divrcio, que deve, no particular, ser lida em conjunto com o art. 1.578, 2o, do Cdigo Civil, autoriza o entendimento de que, na petio inicial, conste tambm o desejo de o cnjuge (e no apenas a mulher) voltar a usar o nome de solteiro ou conservar o de casado.

2.1. Competncia
O art. 100, I, do Cdigo de Processo Civil reserva o foro da residncia da mulher para a ao de separao dos cnjuges, alm da converso daquela em divrcio e tambm para a anulao de casamento.

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O dispositivo no foi recepcionado pela Constituio Federal que, em seu art. 226, 5o, impe que os direitos e deveres referentes sociedade conjugal devem ser exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. Somente em casos especficos, devidamente justificados, em que se comprovar, pela desigualdade substancial entre os cnjuges, a necessidade de observncia daquela regra que ela deve ser observada. Para todos os demais casos, o melhor entendimento o de que devem prevalecer as regras gerais (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). Por se tratar de separao (ou de divrcio) consensual, contudo, pouco provvel que o disposto no art. 100, I, seja empecilho para o escorreito encaminhamento da petio inicial ao juzo competente.

2.2. Converso do pedido contencioso em separao consensual


O art. 1.123 garante que no curso do processo da separao judicial, isto , separao litigiosa, nos moldes do art. 1.572 do Cdigo Civil, seja pleiteada a sua converso em separao consensual. Nesse caso, observar-se- o disposto no art. 1.121 e na primeira parte do 1o do art. 1.122. Assim, formulado pedido de converso da separao litigiosa em consensual, ambos os cnjuges formularo petio conjunta com a apresentao dos documentos e das informaes exigidas pelos incisos do art. 1.121 (v. n. 2, supra), cabendo ao magistrado certificar-se de que a sua manifestao de livre e espontnea vontade, designando audincia para tanto e colhendo-se, em seguida, a manifestao do Ministrio Pblico (art. 1.122, 1o; v. n. 3, infra). A nova redao dada ao 6o do art. 226 da Constituio Federal pela Emenda Constitucional n. 66/2010 permite o entendimento de que a converso admitida pelo precitado art. 1.123 tambm pode-se dar em direo ao pedido de divrcio consensual, independentemente do transcurso do prazo que, at ento, era exigido.

3. OITIVA DOS CNJUGES


O art. 1.122 ocupa-se com verdadeiro juzo de admissibilidade da petio inicial, quando se refere ao exame a ser feito pelo magistrado da petio que lhe apresentada, constatando se ela preenche, ou no, os requisitos exigidos nos dois artigos antecedentes.

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Sendo o caso de receb-la, isto , de proferimento de juzo positivo de admissibilidade, a segunda parte do dispositivo impe ao magistrado que oua os cnjuges sobre os motivos da separao consensual (ou do divrcio) e que lhes esclarea as consequncias da sua manifestao de vontade, isto , de desfazer a sociedade conjugal (ou, em se tratando de divrcio, de pr fim ao casamento). Designar audincia especfica para a prtica do ato. O magistrado, prossegue o 1o do art. 1.122, convencendo-se de que ambos os cnjuges esto cientes e suficientemente esclarecidos quanto sua vontade e s consequncias dela, reduzir a termo as declaraes. Essas declaraes so aquelas feitas na audincia a que se refere o caput do dispositivo e que, no particular, integram e confirmam a manifestao de vontade j expressada na petio inicial assinada por ambos (art. 1.120, caput; v. n. 2, supra). Com as declaraes reduzidas a termo, o magistrado determinar a oitiva do Ministrio Pblico que, na qualidade de fiscal da lei, manifestar-se-. O 1o do art. 1.122 reserva, para tanto, o prazo de cinco dias. A atuao do Ministrio Pblico justifica-se pelo desejo de trmino da sociedade conjugal ou do casamento (art. 82, II). indiferente que haja menores no caso. Se houver, tambm por esse motivo, ser justificada pelo inciso I do mesmo art. 82, tudo para os fins dos arts. 83 a 85 (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). Em seguida, o mesmo 1o d ao magistrado duas alternativas: a de homologar o pedido (o que pressupe concordncia expressada pelo Ministrio Pblico ou, quando menos, afastamento de suas razes pelo magistrado) ou a de designar nova audincia entre quinze e no mximo trinta dias para que os interessados voltem sua presena para ratificar, isto , para confirmar o pedido de separao consensual (ou de divrcio). Essa hiptese pressupe que o magistrado ou o Ministrio Pblico mostrem-se inseguros quanto certeza e ao desejo expressado pelos cnjuges. A ideia a de manuteno e no de trmino da sociedade conjugal (art. 1.577 do Cdigo Civil). Pode at acontecer, nos precisos termos do pargrafo nico do art. 1574 do Cdigo Civil, que o magistrado recuse a homologao do pedido se apurar que a conveno no preserva suficientemente os interesses dos filhos ou de um dos cnjuges. Se qualquer um dos cnjuges no comparecer audincia (a do caput ou a do 1o do art. 1.121) ou, comparecendo, no ratificar (confirmar) o pedido, o magistrado, documentando o ato, determinar o

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arquivamento dos autos do processo. Trata-se da previso do 2o do art. 1.121, que no inibe posterior requerimento de desarquivamento para novo pedido, observando o disposto no artigo aqui estudado e, tampouco, inibe que um dos cnjuges, diante da recusa manifestada pelo outro, requeira em face dele a separao (ou o divrcio) contenciosamente.

4. SENTENA
O art. 1.124 dispe que a sentena homologatria da separao consensual (ou do divrcio consensual) ser averbada no registro civil e, havendo partilha de bens imveis, na circunscrio em que eles esto registrados. A averbao prevista na regra afina-se ao disposto no art. 10, I, do Cdigo Civil e no art. 167, II, n. 14, da Lei n. 6.015/1973, a chamada Lei dos Registros Pblicos. Trata-se de imposio que decorre do prprio direito material e que pressupe o trnsito em julgado da deciso acolhedora do pedido formulado pelas partes. No que diz respeito ao registro imobilirio, a averbao da partilha homologada pela sentena prevista no mesmo art. 167, II, n. 14, da Lei n. 6.015/1973. Em ambos os casos, o magistrado oficiar o cartrio competente para que proceda s devidas anotaes, dando cincia a todos do novo estado civil dos interessados e do destino de seu patrimnio imobilirio. Embora o dispositivo do Cdigo de Processo Civil nada diga a respeito, irrecusvel que havendo necessidade de quaisquer outras averbaes ou registros, o magistrado determinar que eles sejam realizados, expedindo-se os ofcios ou cartas respectivas. o que pode ocorrer, para fins de publicidade, com o registro de veculos das diferentes espcies, de aes perante o mercado mobilirio, de ttulo de clubes ou associaes em geral.

5. SEPARAO E DIVRCIO EXTRAJUDICIAIS


A Lei n. 11.441/2007 introduziu o art. 1.124-A no Cdigo de Processo Civil para admitir que, em determinadas situaes, a separao e o divrcio consensuais sejam realizados independentemente da interveno jurisdicional. Trata-se do mesmo diploma legal que passou a admitir o

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inventrio extrajudicial nos termos do art. 982 (v. n. 13 do Captulo 9 da Parte I) e que busca, com a iniciativa, tirar do Poder Judicirio a tutela de determinados interesses e direitos que, na viso do legislador mais recente, so suficientemente bem protegidos pelos prprios interessados. De acordo com o dispositivo, a separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. Os requisitos legais quanto aos prazos referidos pelo dispositivo legal cederam espao nova redao do 6o do art. 226 da Constituio Federal. O 1o do art. 1.124-A dispe que a escritura referida no caput no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil (no que diz respeito ao fim do casamento e eventual alterao de nome) e o registro de imveis (no que diz respeito partilha de bens imobilirios). O 2o do mesmo dispositivo, em complementao, exige que os cnjuges sejam assistidos por advogado comum ou que cada um deles tenha o seu prprio advogado. A Lei n. 11.965/2009, alterando a redao da regra, originalmente dada pela j mencionada Lei n. 11.441/2007, previu que, se for o caso, os cnjuges sero representados por defensor pblico. Independentemente do detentor da capacidade postulatria, contudo, sua qualificao e assinatura constaro do ato notarial. Por fim, o 3o do art. 1.124-A assegura a gratuidade da escritura e dos demais atos notariais a todos aqueles que se declararem pobres. Trata-se de regra, introduzida pela Lei n. 11.441/2007, que bem realiza o princpio constante do art. 5o, LXXIV, da Constituio Federal que, consoante explica o n. 14 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1, no deve ter sua interpretao restringida ao plano judicial. Trata-se, como l explanado, de o Estado garantir assistncia jurdica integral e gratuita aos necessitados e no, apenas, jurisdicional. O Conselho Nacional de Justia editou a Resoluo n. 35/2007 que disciplina o assunto. Seu art. 2o no deixa qualquer margem de dvida sobre o carter facultativo da regra codificada, permitindo, at mesmo, que se suspenda o processo (jurisdicional) pelo prazo de trinta dias ou dele se desista para promoo da via extrajudicial.

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CAPTULO 4
TESTAMENTOS E CODICILO
1. CONSIDERAES INICIAIS
Ao lado da sucesso legtima, isto , aquela definida (e imposta) pela lei, possvel que se d a sucesso testamentria, ou seja, a sucesso definida por algum em favor de outrem sobre seu prprio patrimnio (arts. 1.786, 1.788, 1.789 e 1.857 do Cdigo Civil). Os arts. 1.125 a 1.141 do Cdigo de Processo Civil, que correspondem ao Captulo IV do Ttulo II do seu Livro IV, disciplinam o procedimento que deve ser observado pelo magistrado para verificar a exatido formal e/ou a abertura do testamento (em suas diversas modalidades; ordinrios [art. 1.862 do Cdigo Civil] e especiais [art. 1.886 do Cdigo Civil]) e determinar o seu cumprimento, isto , a sua execuo. Aquele captulo dividido em quatro partes, denominadas sees: a primeira delas diz respeito abertura, registro e cumprimento do testamento; a segunda, confirmao do testamento particular; a terceira volta-se aos testamentos militar, martimo, nuncupativo e ao codicilo; a quarta e ltima ocupa-se com a execuo dos testamentos. Cada uma dessas sees examinada pelos nmeros seguintes.

2. ABERTURA, REGISTRO E CUMPRIMENTO


O art. 1.875 do Cdigo Civil dispe que falecido o testador, o testamento ser apresentado ao juiz, que o abrir e o far registrar, ordenando seja cumprido, se no achar vcio externo que o torne eivado de nulidade ou suspeito de falsidade. Os arts. 1.125 a 1.127 do Cdigo de Processo Civil estabelecem o procedimento para tanto, sendo certo que competente o juzo do ltimo domiclio do testador (arts. 96 e 97 do mesmo Cdigo). De acordo com o art. 1.125, caput, recebendo, o magistrado, testamento cerrado (arts. 1.868 a 1.875 do Cdigo Civil), isto , aquele que, elaborado pelo testador e entregue ao tabelio para, aps determinadas formalidades, ser lacrado, caber a ele certificar-se de que est intacto. Se

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sim, o abrir e mandar que o escrivo o leia em presena de quem o entregou, chamado pelo Cdigo de Processo Civil de apresentante. O ato, prossegue o pargrafo nico do art. 1.125, deve ser documentado com a lavratura do auto de abertura, que ser rubricado pelo juiz e assinado pelo apresentante. Dele constar: (a) a data e o lugar em que o testamento foi aberto; (b) o nome do apresentante e como ele obteve o testamento; (c) a data e o lugar do falecimento do testador, isto , daquele que elaborou o testamento; (d) qualquer circunstncia digna de nota, encontrada no invlucro ou no interior do testamento. Aps, ouvido o Ministrio Pblico, sero os autos enviados ao juiz (conclusos). Se o magistrado no detectar qualquer vcio externo (formal), que o leve a suspeitar de nulidade ou falsidade do testamento, ele mandar que o testamento seja registrado, arquivado e cumprido (art. 1.126). O pargrafo nico do art. 1.126 prescreve que o testamento seja registrado e arquivado no cartrio competente e que o escrivo envie, em oito dias, cpia dele repartio fiscal. Com o registro do testamento, o escrivo intimar o testamenteiro nomeado (o responsvel pelo cumprimento, isto , pela execuo, do testamento; arts. 1.976 a 1.990 do Cdigo Civil) a assinar, no prazo de cinco dias, o termo da testamentaria. Caso no haja testamenteiro nomeado, ou se ele estiver, ou, ainda, se no aceitar o encargo, o escrivo certificar o fato. Nesse caso, o magistrado nomear testamenteiro dativo, observando-se a preferncia legal, isto , o disposto no art. 1.984 do Cdigo Civil (art. 1.127). O escrivo extrair cpia autntica do testamento para ser juntada aos autos de inventrio ou de arrecadao da herana to logo seja assinado o termo de aceitao da testamentaria (art. 1.127, pargrafo nico). Em se tratando de testamento pblico (arts. 1.864 a 1.867 do Cdigo Civil), qualquer interessado, exigindo o traslado ou certido, poder pleitear, ao juzo competente, o seu cumprimento (art. 1.128), observando-se os arts. 1.125 e 1.126. O magistrado, de ofcio ou a pedido de qualquer interessado, pode determinar quele que tem em mos o testamento a sua exibio em juzo na hiptese de, aps a morte do testador, no t-lo feito espontaneamente (art. 1.129). No cumprida a ordem judicial, o testamento ser objeto de busca e apreenso, observando o disposto nos arts. 839 a 843, isto , a cautelar de exibio (v. ns. 1 e 2 do Captulo 6 da Parte III do vol. 4). A previso merece ser lida em conjunto com o art. 1.978 do Cdigo Civil, segundo o qual tendo o testamenteiro a posse e a administrao

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dos bens, incumbe-lhe requerer inventrio e cumprir o testamento, e o art. 1.979 do mesmo Cdigo, no qual se l que o testamenteiro nomeado, ou qualquer parte interessada, pode requerer, assim como o juiz pode ordenar, de ofcio, ao detentor do testamento, que o leve a registro.

3. TESTAMENTO PARTICULAR
O testamento particular disciplinado pelos arts. 1.876 a 1.880 do Cdigo Civil. O procedimento relativo sua abertura ou, como quer o Cdigo de Processo Civil, sua confirmao encontra-se nos seus arts. 1.130 a 1.133. De acordo com o art. 1.130, podem tomar a iniciativa de pedir ao juzo competente, aps a morte do testador, a publicao do testamento particular, requerendo a oitiva das testemunhas que lhe ouviram a leitura e o assinaram (art. 1.876, 1o e 2o, do Cdigo Civil), o herdeiro, o legatrio ou o testamenteiro. O pargrafo nico exige que a petio inicial seja acompanhada da cdula do testamento particular, isto , o papel ou, mais amplamente, documento em que ele foi redigido. O art. 1.131 prev quem dever ser ouvido em juzo: aqueles a quem caberia a sucesso legtima; o testamenteiro, os herdeiros e os legatrios que no tiverem requerido a publicao e o Ministrio Pblico. O art. 1.877 do Cdigo Civil , no particular, mais correto ao dispor que morto o testador, publicar-se- em juzo o testamento, com citao dos herdeiros legtimos. O pargrafo nico do art. 1.131 prev a intimao por edital das pessoas que no forem encontradas na comarca. Cabem, aqui, as mesmas consideraes feitas pelo n. 2.3 do Captulo 8 da Parte I. No h como, sob o modelo constitucional do direito processual civil, autorizar intimao ficta quando se souber do paradeiro do interessado. Ouvidas as testemunhas, os interessados tero o prazo comum de cinco dias para manifestar-se sobre o testamento (art. 1.132). Se ao menos trs testemunhas forem contestes, ou seja, se todas elas reconhecerem que o testamento autntico, o magistrado, concorde o Ministrio Pblico, o confirmar. o que dispem, a uma s voz, o art. 1.133 do Cdigo de Processo Civil e o caput do art. 1.878 do Cdigo Civil. Em seguida, ser observado o procedimento dos arts. 1.126 e 1.127 (v. n. 2, supra).

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O pargrafo nico do art. 1.878 do Cdigo Civil contm regra que no consta do Cdigo de Processo Civil. Segundo o dispositivo, se faltarem testemunhas, por morte ou ausncia, e se pelo menos uma delas o reconhecer, o testamento poder ser confirmado, se, a critrio do juiz, houver prova suficiente de sua veracidade. O mesmo seja dito com relao ao art. 1.879 do mesmo Cdigo, pelo qual em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de prprio punho e assinado pelo testador, sem testemunhas, poder ser confirmado, a critrio do juiz. O procedimento a ser observado nesses dois casos o mesmo aqui examinado. Caso no haja concordncia, no h outra soluo que no remeter os interessados aos meios ordinrios, aplicando-se, por analogia, o art. 984 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 1 do Captulo 9 da Parte I).

4. TESTAMENTOS ESPECIAIS E CODICILO


O art. 1.134 manda aplicar o disposto nos arts. 1.130 a 1.133 aos testamentos martimo, militar, nuncupativo e ao codicilo. O art. 1.886 do Cdigo Civil de 2002 refere-se a trs testamentos que denomina especiais: o martimo e o aeronutico, disciplinados por seus arts. 1.888 a 1.892, e o militar, ao qual se voltam seus arts. 1.893 a 1.896. O que pode, luz do direito vigente, ser chamado de testamento nuncupativo aquele feito pelo testador quando estiver em iminente risco de vida, nos moldes autorizados pelo art. 1.896 do Cdigo Civil atual para os militares e demais pessoas a servio das Foras Armadas, que estejam empenhados em combate ou feridos. Trata-se de testamento feito oralmente, significado que tem o substantivo empregado pelo Cdigo de Processo Civil, que se referia ao art. 1.663 do Cdigo anterior, que expressamente referia-se quelas pessoas poderem testar nuncupativamente. O codicilo escrito particular, revogvel, datado e assinado, feito por pessoa capaz de testar com o objetivo de fazer disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis, roupas ou joias, de pouco valor, de seu uso pessoal e, ainda, nomear ou substituir testamenteiros. Sua disciplina est nos arts. 1.881 a 1.885 do Cdigo Civil. A despeito do que se l do art. 1.134, IV, do Cdigo de Processo Civil, na hiptese de ele estar cerrado, a sua abertura observar o disposto nos arts. 1.868 a 1.875 do Cdigo Civil, em consonncia com o art. 1.885 do mesmo Cdigo.

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5. EXECUO DO TESTAMENTO
De acordo com o art. 1.135, o testamenteiro, isto , quem nomeado pelo testador (o autor do testamento) para execut-lo (art. 1.976 do Cdigo Civil), dever cumprir as disposies testamentrias no prazo legal, se outro no tiver sido assinado pelo testador e prestar contas, no juzo do inventrio, do que recebeu e gastou. O pargrafo nico do dispositivo, tanto quanto o art. 1.980 do Cdigo Civil, prescreve ser ineficaz a disposio testamentria que o exima da obrigao de prestar contas. Deve ser entendido amplamente o disposto no art. 919 para autorizar que a prestao de contas seja feita em apenso aos autos do testamento (v. n. 6 do Captulo 4 da Parte I). O art. 1.983 do Cdigo Civil, por sua vez, estatui que no concedendo o testador prazo maior, cumprir o testamenteiro o testamento e prestar contas em cento e oitenta dias, contados da aceitao da testamentaria. Pargrafo nico. Pode esse prazo ser prorrogado se houver motivo suficiente. O art. 1.136 do Cdigo de Processo Civil prev que se dentro de 3 (trs) meses, contados do registro do testamento, no estiver inscrita a hipoteca legal da mulher casada, do menor e do interdito institudos herdeiros ou legatrios, o testamenteiro requerer-lhe- a inscrio, sem a qual no se havero por cumpridas as disposies do testamento. O art. 1.489 do Cdigo Civil no repetiu a previso dos incisos I, II e IV do art. 827 do anterior, que previam a hipoteca legal para as hipteses descritas pela regra processual civil. O melhor entendimento, diante disso, o de entender a regra do art. 1.136 revogada.

5.1. Atribuies do testamenteiro


O art. 1.137 indica os misteres do testamenteiro: (a) cumprir as obrigaes do testamento (art. 1.980 do Cdigo Civil); (b) propugnar pela validade do testamento (art. 1.981 do Cdigo Civil); (c) defender a posse dos bens da herana; e (d) requerer ao juiz que lhe conceda os meios necessrios para cumprir as disposies testamentrias. Alm das previses legais, cabe ao testador, se for o caso, criar, para o testamenteiro, outras obrigaes, como expressamente admite o art. 1.982 do Cdigo Civil. O testamenteiro faz jus a um prmio a que, comumente, chama-se de vintena, a ser fixado pelo magistrado, levando em conta o valor da herana e as dificuldades no cumprimento do testamento, caso o testador no o tenha fixado (art. 1.138). A regra complementada pelo que se l dos

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dois pargrafos do dispositivo: 1o O prmio, que no exceder 5% (cinco por cento), ser calculado sobre a herana lquida e deduzido somente da metade disponvel quando houver herdeiros necessrios, e de todo o acervo lquido nos demais casos, previso que est em consonncia com o pargrafo nico do art. 1.987 do Cdigo Civil. 2o Sendo o testamenteiro casado, sob o regime de comunho de bens, com herdeiro ou legatrio do testador, no ter direito ao prmio; ser-lhe- lcito, porm, preferir o prmio herana ou legado. O prmio no ser pago pela adjudicao de bens do esplio a no ser que o testamenteiro seja meeiro (art. 1.139). Importa destacar a respeito do tema que o caput do art. 1.987 do Cdigo Civil, regra mais recente, permite interpretao no sentido de que, salvo disposio testamentria em contrrio, o prmio s ser pago se o testamenteiro no for herdeiro e nem legatrio ou, de acordo com o art. 1.988 do mesmo Cdigo, caso o prefira herana ou ao legado.

5.2. Remoo do testamenteiro


De acordo com o art. 1.140, o testamenteiro ser removido e perder o prmio (v. n. 5.1, supra) se houver discordncia com despesas suas, consideradas ilegais ou em desacordo com o testamento ou, ainda, se no cumprir as disposies testamentrias. O prmio, nesse caso, reverter herana (art. 1.989 do Cdigo Civil). O art. 1.141 assegura a ele que se afaste do encargo, justificando o seu pedido. Aps a oitiva de todos os interessados e do Ministrio Pblico, o magistrado decidir. A deciso agravvel de instrumento.

CAPTULO 5
HERANA JACENTE
1. CONSIDERAES INICIAIS
A herana jacente prevista nos arts. 1.819 a 1.823 do Cdigo Civil. Trata-se da situao em que, pela ausncia de herdeiros, os bens do falecido so declarados vacantes, isto , sem destinatrio certo. Nos termos do art. 1.822 do Cdigo Civil, tais bens passaro ao patrimnio do Municpio ou do Distrito Federal consoante a sua localizao ou, se

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estiverem em territrios federais, ao patrimnio da Unio Federal (v. n. 8, infra). Os arts. 1.142 a 1.158 disciplinam o procedimento que, nos termos do prprio art. 1.819 do Cdigo Civil, deve ser observado para declarar vacantes os bens. Fundamentalmente, aqueles dispositivos legais descrevem, em primeiro lugar, a arrecadao dos bens do falecido e, depois, a necessidade de dar a mais ampla cincia possvel para eventuais herdeiros e credores do falecido de que determinada sucesso est aberta.

2. ARRECADAO
O art. 1.142 dispe que, nos casos em que a lei civil considere jacente a herana, ser requerida, perante o juzo do domiclio do falecido, a arrecadao de todos os seus bens. A iniciativa para tanto, diferentemente do que insinua a regra, no (e nem pode ser) do magistrado. O pedido deve ser formulado por algum interessado (que no seja, por definio, herdeiro do falecido), pelo Ministrio Pblico ou, at mesmo, pelos advogados pblicos a quem cabe o destino dos bens. Os casos em que a lei civil considere jacente a herana so, como j adiantado pelo n. 1, supra, os referidos pelo art. 1.819 do Cdigo Civil. Arrecadados, os bens ficaro sob a guarda, conservao e administrao de um curador, at que seja identificado um sucessor legalmente habilitado ou, caso no haja nenhum, at a declarao de vacncia (art. 1.143).

2.1. Diligncias de arrecadao


Os arts. 1.145 a 1.151 descrevem minudentemente as diligncias que o magistrado, o escrivo e o curador praticaro para arrecadar os bens do falecido, iniciando com o seu comparecimento sua residncia para arrolamento dos bens e descrio em auto circunstanciado (art. 1.145). Se o curador no tiver sido ainda nomeado, ser designado pelo magistrado um depositrio que, compromissado por mero termo nos autos, cuidar dos bens (art. 1.145, 1o). O 2o do art. 1.145 exige a prvia intimao do Ministrio Pblico e do representante da Fazenda Pblica para acompanhar o ato. Sua ausncia, contudo, no bice para sua realizao.

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Se a arrecadao no terminar no mesmo dia, o magistrado colocar selos nos bens ainda no identificados ou descritos, que sero retirados medida que o arrolamento for feito, mencionando-se o estado em que foram encontrados os bens (art. 1.146). O art. 1.147 reserva ao magistrado a funo de examinar reservadamente os papis, cartas e livros domsticos do falecido. Constatando que no apresentam interesse, mandar empacot-los e lacr-los para serem entregues aos eventuais sucessores do falecido. Caso no haja nenhuma habilitao, eles sero queimados quando os bens forem declarados vacantes. Na impossibilidade do pronto comparecimento justificado do magistrado ou a depender da localizao dos bens, a arrecadao e o arrolamento dos bens sero feitos pela autoridade policial (art. 1.148). Nesse caso, duas testemunhas assistiro s diligncias e, havendo necessidade de colocar selos (art. 1.147), s o magistrado poder remov-los (art. 1.148, pargrafo nico). Se os bens localizarem-se em outra comarca, o magistrado determinar a expedio de carta precatria para que sejam arrecadados (art. 1.149). O art. 1.150 preceitua que, ao longo da arrecadao, o magistrado colha dos moradores da casa e da vizinhana a qualificao do falecido, o paradeiro de seus eventuais sucessores e a existncia de outros bens. O ato ser documentado em um auto de inquirio e informao. Por fim, o art. 1.151 veda a arrecadao ou, caso j iniciada, impe a sua suspenso, na hiptese de cnjuge (ou companheiro), herdeiro ou testamenteiro notoriamente reconhecido comparecerem em juzo para pleitear os bens. O pedido deve ser submetido ao curador, a eventuais interessados, ao rgo do Ministrio Pblico e ao representante da Fazenda Pblica que, consoante o caso, podem se opor a ele. O magistrado, em seguida, decidir em deciso sujeita a agravo de instrumento, observando o disposto nos arts. 1.153 e 1.154 (v. n. 5).

3. CURADOR
O curador tem, alm das funes a ele reservadas pelo art. 1.143 (v. n. 2.1, supra), os seguintes misteres, impostos pelo art. 1.144: (a) representar a herana em juzo ou fora dele, com assistncia do rgo do Ministrio Pblico;

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(b) ter em boa guarda e conservao os bens arrecadados e promover a arrecadao de outros porventura existentes; (c) executar as medidas conservatrias dos direitos da herana; (d) apresentar mensalmente ao juiz um balancete da receita e da despesa; (e) prestar contas a final de sua gesto, sendo certo que, a prestao respectiva deve ser feita em apenso dos autos (art. 919; v. n. 6 do Captulo 4 da Parte I). O pargrafo nico do art. 1.144 dispe aplicar-se ao curador o disposto nos arts. 148 a 150. A remisso ao art. 148 despicienda considerando a previso do art. 1.143 e o inciso II do prprio art. 1.144. O art. 149 garante ao curador o recebimento de remunerao fixada pelo magistrado pela atividade por ele exercida, enquanto o pargrafo nico autoriza que, a pedido seu, o magistrado nomeie prepostos para auxiliar no exerccio de sua funo. O art. 150, por fim, prev a responsabilidade do curador pelos atos que, com culpa ou dolo, praticar, admitindo, para sua efetivao, a compensao de valores com o que receber pelo exerccio do cargo. Tambm compete ao curador, quando j tiver sido nomeado, praticar as diligncias de arrolamento (identificao) e descrio dos bens nos termos do art. 1.145 (v. n. 2.1, supra).

4. EDITAL
Arrecadados os bens, determina o art. 1.152, caput, secundado, no particular, pelo art. 1.820 do Cdigo Civil, que o magistrado mande seja publicado no Dirio Oficial e na imprensa da comarca, por trs vezes, com intervalo de trinta dias para cada uma, um edital. O edital tem como finalidade que eventuais sucessores do falecido apresentem-se perante o juzo em que se deu a arrecadao. Tero, para tanto, o prazo de seis meses contados da primeira publicao. Sem prejuzo do edital, havendo eventual sucessor ou testamenteiro em lugar certo, ser determinada sua citao pessoal. Se o falecido for estrangeiro, dar-se- cincia do fato autoridade consular. Essas exigncias, derivadas dos 1o e 2o do art. 1.152, respectivamente, tm como finalidade a de exaurir as tentativas de localizar eventuais herdeiros do

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falecido. Na medida em que eles existam e se apresentem no prazo destacado, no h espao para se falar em vacncia dos bens e, consequentemente, em herana jacente (v. n. 1, supra).

5. CONVERSO EM INVENTRIO
Comparecendo em juzo eventuais herdeiros, testamenteiro ou cnjuge (assim entendido tambm o companheiro), o magistrado, ouvindo os participantes do processo, decidir sobre sua qualidade. Reconhecendo-a, a arrecadao converter-se- em inventrio. Trata-se da regra prevista no art. 1.153, devidamente contextualizada no modelo constitucional do direito processual civil. O art. 1.154, por seu turno, assegura aos credores da herana que se habilitem como tais nos autos do inventrio ou que proponham a ao de cobrana. A regra, tambm prevista no art. 1.821 do Cdigo Civil, deve ser interpretada luz do que dispe o art. 1.017 (v. n. 8 do Captulo 9 da Parte I).

6. ALIENAO DE BENS
A depender da peculiaridade dos bens arrecadados, o art. 1.155 autoriza ao magistrado que os aliene. Em tal caso, a despeito do silncio da lei processual civil, o que ser declarado vago o valor respectivo. a seguinte a redao do dispositivo: Art. 1.155. O juiz poder autorizar a alienao: I de bens mveis, se forem de conservao difcil ou dispendiosa; II de semoventes, quando no empregados na explorao de alguma indstria; III de ttulos e papis de crdito, havendo fundado receio de depreciao; IV de aes de sociedade quando, reclamada a integralizao, no dispuser a herana de dinheiro para o pagamento; V de bens imveis: a) se ameaarem runa, no convindo a reparao;

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b) se estiverem hipotecados e vencer-se a dvida, no havendo dinheiro para o pagamento. O pargrafo nico do dispositivo veda a alienao se a Fazenda Pblica ou o habilitando adiantar a importncia para as despesas necessrias para sua conservao. O art. 1.156, por sua vez, estabelece que os bens com valor de afeio, como retratos, objetos de uso pessoal, livros e obras de arte, s sero alienados depois de declarada a vacncia da herana.

7. DECLARAO DE VACNCIA
O art. 1.157, que merece ser lido em conjunto com o art. 1.820 do Cdigo Civil, dispe que aps um ano da primeira publicao do edital a que se refere o art. 1.152 (v. n. 4, supra) sem que tenha havido habilitao de qualquer herdeiro (ou testamenteiro ou cnjuge ou companheiro), ser a herana, isto , os bens do falecido, declarada vacante. Tambm pode ocorrer que eventuais herdeiros renunciem herana, hiptese expressamente prevista pelo art. 1.823 do Cdigo Civil. Se houver algum pedido de habilitao, l-se no pargrafo nico do mesmo art. 1.157, a vacncia ser reconhecida pela mesma sentena que julgar improcedente aquele pedido. Se houver vrias habilitaes, o reconhecimento da vacncia depender da rejeio de todas elas. A regra merece ser interpretada ao lado da primeira parte do art. 1.822 do Cdigo Civil, segundo a qual a declarao de vacncia da herana no prejudicar os herdeiros que legalmente se habilitarem, excetuada a hiptese do pargrafo nico do dispositivo, sobre os parentes colaterais. O art. 1.158, ntida regra de direito material, assegura, no obstante o trnsito em julgado da sentena relativa vacncia, ao cnjuge, aos herdeiros e aos credores que pleiteiem eventuais direitos dos quais se afirmem titulares por ao direta, isto , buscando a tutela jurisdicional que entenderem pertinente de acordo com o procedimento (contencioso) comum.

8. O DESTINO DOS BENS


A parte final do art. 1.143 dispe que a herana jacente ser incorporada ao domnio da Unio, do Estado ou do Distrito Federal.

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A regra foi derrogada pelo art. 1.822 do Cdigo Civil. So os Municpios ou o Distrito Federal e no os Estados que sero os destinatrios dos bens que estejam localizados em seu territrio, passados cinco anos da abertura da sucesso, isto , do falecimento. essa a razo pela qual os respectivos advogados pblicos daqueles entes polticos devem ser intimados e ter cincia dos atos relativos ao procedimento aqui analisado para, querendo, se manifestar. inconteste o seu interesse jurdico na ampla participao no procedimento e, at mesmo, no seu incio. De resto, como, no Brasil atual, no obstante o disposto no 2o do art. 18 da Constituio Federal, no existem territrios federais (v. arts. 14 e 15 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias), no h como conceber que a Unio Federal receba algum desses bens.

CAPTULO 6
BENS DOS AUSENTES
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo VI do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil disciplina o procedimento especial de jurisdio voluntria a ser observado com relao aos bens dos ausentes. A ausncia regulamentada no Captulo III do Ttulo I (Das pessoas naturais) do Livro I (Das pessoas) da Parte Geral do Cdigo Civil, ocupando os arts. 22 a 25. Trata-se da hiptese de uma pessoa desaparecer de seu domiclio sem deixar notcia e sem ter procurador seu constitudo (art. 22 do Cdigo Civil) ou, se o tiver, quando ele no queira ou no possa exercer o mandato ou, ainda, quando seus poderes no forem suficientes (art. 23 do Cdigo Civil). O procedimento aqui examinado disciplina os atos a serem praticados para que seja reconhecida jurisdicionalmente aquela situao de fato (a ausncia), criando condies para a aplicao do respectivo regime jurdico (de direito material) sobre os bens deixados pelo ausente. que, nos termos do art. 26 do Cdigo Civil, o reconhecimento da ausncia autoriza o incio do que se chama de sucesso provisria, que

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se contrape sucesso definitiva, para a qual se voltam os arts. 37 a 39 do mesmo Cdigo.

2. O RECONHECIMENTO DA AUSNCIA
O art. 1.159 dispe que desaparecendo algum do seu domiclio sem deixar representante a quem caiba administrar-lhe os bens, ou deixando mandatrio que no queira ou no possa continuar a exercer o mandato, declarar-se- a sua ausncia. O art. 22 do Cdigo Civil, complementando a regra, reserva a legitimidade do pedido a qualquer interessado e ao Ministrio Pblico que, se no tomar a iniciativa de formular o pedido, atuar no processo para os fins do art. 83 do Cdigo de Processo Civil, em ateno ao disposto no art. 82, II, do mesmo Cdigo (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). O 1o do art. 1.163 do Cdigo de Processo Civil, embora limitado ao pedido de sucesso provisria, indica quem sejam os interessados para requerer o reconhecimento da ausncia: (a) o cnjuge no separado judicialmente (e, embora silente a lei, tambm o companheiro nessa situao); (b) os herdeiros presumidos, legtimos e os testamentrios; (c) os que tiverem sobre os bens do ausente direito subordinado condio de morte; e (d) os credores de obrigaes vencidas e no pagas. A mesma previso, com alguma diferena redacional, encontra-se no art. 27 do Cdigo Civil, que deixa mais claro o entendimento de que so esses os interessados que podem requerer ao juzo competente o reconhecimento da ausncia da pessoa. O pedido deve ser formulado, de acordo com o art. 97 do Cdigo de Processo Civil, perante o juzo do ltimo domiclio do ausente, que tambm competente para a arrecadao. O reconhecimento da ausncia pressupe o transcurso do prazo previsto no art. 26 do Cdigo Civil que, por ser regra mais recente, sobrepe-se ao prazo do art. 1.161 do Cdigo de Processo Civil e ao entendimento que poderia decorrer do art. 1.159 do mesmo Cdigo, de que o reconhecimento da ausncia dependeria, nica e exclusivamente, da formulao de pedido nesse sentido. O transcurso do prazo fundamental para que aquele que tido como ausente possa comparecer em juzo, hiptese em que o procedimento aqui examinado deve ser julgado extinto. A sentena que reconhecer a ausncia deve ser registrada no registro pblico, como prev o art. 9o, IV, do Cdigo Civil, e o art. 94 da Lei n. 6.015/1973 (Lei dos Registros Pblicos).

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3. ARRECADAO E EDITAIS
O magistrado, de acordo com o art. 1.160, determinar a arrecadao dos bens do ausente e nomear um curador (v. n. 4, infra), observando, para a arrecadao, as mesmas regras existentes para a herana jacente (v. n. 2.1 do Captulo 5). Em consonncia com o art. 1.161, arrecadados os bens, o magistrado determinar a publicao de editais de dois em dois meses pelo prazo de um ano com o objetivo de anunciar a arrecadao e chamar o ausente a entrar na posse de seus bens.

4. CURADOR
O magistrado nomear um curador, na forma prevista pelo art. 1.160 do Cdigo de Processo Civil e pelo art. 22 do Cdigo Civil. De acordo com o art. 24 do Cdigo Civil, o magistrado deve fixar seus poderes e obrigaes, levando em conta as circunstncias do caso, observando, no que for aplicvel, o regime dos tutores e curadores (v. Captulo 9). O cnjuge e, por identidade de motivos, o companheiro o legtimo curador, como estatui o art. 25 do Cdigo Civil, desde que no esteja separado judicialmente ou de fato por mais de dois anos antes do reconhecimento da ausncia. No havendo cnjuge nem companheiro, a curadoria dos bens do ausente cabe aos pais e, na sua falta, aos descendentes (primeiro os mais prximos, depois os mais distantes), desde que no haja nada que os impea de exercer o cargo (art. 25, 1o e 2o, do Cdigo Civil). Na falta dessas pessoas, o magistrado escolher o curador (art. 25, 3o, do Cdigo Civil). A curadoria termina, de acordo com o art. 1.162 do Cdigo de Processo Civil, nas seguintes hipteses: (a) comparecimento do ausente, do seu procurador ou de quem o represente. A hiptese afasta a possibilidade de reconhecimento da ausncia, no havendo razo para observar-se a arrecadao de seus bens; (b) certeza da morte do ausente. A certeza de morte do ausente afasta tambm a necessidade do reconhecimento da ausncia. Sequer a morte presumida autoriza a observncia do procedimento aqui analisado (arts. 6o e 7o do Cdigo Civil). Em se tratando de morte, a hiptese de inventariar os bens do falecido (Captulo 9 da Parte I) e no arrecad-los; (c) sucesso provisria. Com a sucesso provisria (v. n. 5, infra), a funo do curador cessa em funo da partilha dos bens aos herdeiros.

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5. SUCESSO PROVISRIA
O art. 1.163 do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual os interessados, passado um ano da publicao do primeiro edital sem que se saiba do ausente e no tendo comparecido seu procurador ou representante, poderiam requerer a abertura da sucesso provisria, foi revogado pelo art. 26 do Cdigo Civil (v. n. 2, supra). De acordo com esse dispositivo, que, por ser mais recente prevalece sobre aquele, o prazo de um ano flui a partir da arrecadao dos bens do ausente (e no da publicao dos editais a que se refere o art. 1.161 do Cdigo de Processo Civil). A regra do Cdigo Civil tambm estabelece que se o ausente deixou representante ou procurador, o prazo para o requerimento da sucesso provisria de trs anos aps a arrecadao dos bens. Os interessados na formulao do pedido de abertura da sucesso provisria so, de acordo com o 1o do art. 1.161 do Cdigo de Processo Civil e o art. 27 do Cdigo Civil, os mesmos para requerer o reconhecimento da ausncia (v. n. 2, supra). Caso nenhuma daquelas pessoas formule o pedido aps o prazo destacado, cabe ao Ministrio Pblico requerer a abertura da sucesso provisria (art. 1.161, 2o, do Cdigo de Processo Civil, e art. 28, 1o, do Cdigo Civil). Aquele que requerer a abertura da sucesso provisria pedir a citao pessoal dos herdeiros presentes e do curador e, por editais, dos ausentes para que se habilitem (art. 1.164, caput). O pargrafo nico do dispositivo estabelece que a habilitao dos herdeiros obedecer ao processo do art. 1.057 (v. n. 3 do Captulo 11 da Parte I). A sentena que determinar a abertura da sucesso provisria produzir efeitos cento e oitenta dias depois de publicada pela imprensa (art. 28 do Cdigo Civil). O art. 1.165 reserva, para tanto, o prazo de seis meses. A regra civil, contudo, por ser mais recente, deve prevalecer sobre aquela. A segunda parte de ambas idntica no sentido de autorizar que, to logo a sentena passe em julgado, seja aberto, se houver, testamento e que se realize o inventrio e partilha dos bens do ausente como se fosse ele falecido. O pargrafo nico do art. 1.165, que deve ser lido em conjunto com o 2o do art. 28 do Cdigo Civil, estabelece que se em trinta dias do trnsito em julgado da sentena que determinar a abertura da sucesso provisria no comparecer interessado ou herdeiro que requeira o inventrio, a herana ser considerada jacente (v. Captulo 5).

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Antes da partilha, o magistrado, se julgar conveniente, ordenar a converso dos bens mveis, sujeitos a deteriorao ou a extravio, em imveis ou em ttulos garantidos pela Unio (art. 29 do Cdigo Civil). O art. 31 do mesmo Cdigo veda a alienao dos bens do ausente ou a sua hipoteca a no ser por autorizao judicial predisposta a evitar a sua runa, ressalvando a hiptese de os bens serem desapropriados. Os herdeiros, imitidos na posse dos bens do ausente, prestaro cauo de os restituir na hiptese de o ausente regressar (art. 1.166). O art. 30, caput, do Cdigo Civil estabelece que as garantias sejam prestadas sobre os quinhes respectivos o dispositivo refere-se a penhor e a hipoteca , regra que, por ser mais recente, deve prevalecer sobre a constante do Cdigo de Processo Civil. O 1o do art. 30 do Cdigo Civil regula a hiptese de aquele que tiver direito posse provisria no possuir condies de prestar garantia. Nesse caso, os bens que lhe deviam caber ficaro sob a administrao do curador, ou de outro herdeiro designado pelo magistrado, que preste garantia, observando-se, quanto aos frutos e rendimentos, o disposto no art. 34 do mesmo Cdigo. O 2o do art. 30 excepciona a situao dos ascendentes, descendentes e do cnjuge. Provando essa qualidade, podero, independentemente de garantia, imitir-se na posse dos bens do ausente. Quando assumirem a posse dos bens, os sucessores provisrios passaro a representar ativa e passivamente o ausente, sucedendo-o nos processos em curso (arts. 41 e 43 do Cdigo de Processo Civil; v. n. 3.1 do Captulo 1 da Parte VII do vol. 2, tomo I), e tendo legitimidade para demandas futuras (art. 32 do Cdigo Civil), no se aplicando, em tais casos, a regra do 1o do art. 215 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Os frutos e os rendimentos percebidos durante a posse dos bens pertencero na sua ntegra ou na sua metade aos sucessores provisrios, levando em conta a sua qualidade (art. 33, caput, do Cdigo Civil). De acordo com o art. 1.167 do Cdigo de Processo Civil, comparecendo o ausente, cessa a sucesso provisria. A regra complementada pelo art. 36 do Cdigo Civil, segundo o qual suficiente que seja provada a existncia do ausente para aquele fim. Nas duas hipteses, contudo, cessaro de imediato as vantagens dos sucessores imitidos na posse dos bens, ficando obrigados a tomar as medidas assecuratrias precisas, at a entrega dos bens a seu dono. O pargrafo nico do art. 33 dispe que se a ausncia foi voluntria e injustificada, perder o ausente, em favor do sucessor, sua parte nos frutos e rendimentos dos bens.

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A sucesso converter-se- em definitiva, ainda de acordo com o art. 1.167, se houver certeza da morte do ausente (art. 35 do Cdigo Civil), dez anos depois de passada em julgado a sentena de abertura da sucesso provisria e quando o ausente tiver 80 anos de idade e transcorrerem cinco anos de suas ltimas notcias.

6. REGRESSO DO AUSENTE
Se o ausente ou algum de seus descendentes ou ascendentes regressar nos dez anos seguintes abertura da sucesso definitiva, cabe a eles pleitear ao juzo a entrega dos bens no estado em que se encontrarem ou aqueles que estiverem em seu lugar, ou, ainda, o preo relativo sua alienao (art. 1.168). O art. 1.169 dispe que os sucessores provisrios e definitivos, o Ministrio Pblico e o representante da Fazenda Pblica sejam citados para contestar o pedido. Sendo apresentada, observar-se- o procedimento ordinrio, permitindo que o magistrado decida a respeito do pedido, facultando s partes ampla produo probatria.

CAPTULO 7
COISAS VAGAS
1. CONSIDERAES INICIAIS
Segundo o art. 1.233, caput, do Cdigo Civil o primeiro da Seo II do Captulo I (Da propriedade em geral) do seu Ttulo III (Da propriedade), intitulada Da descoberta , quem quer que ache coisa alheia perdida h de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor. O pargrafo nico do dispositivo, em complementao, dispe que, no o conhecendo, o descobridor far por encontr-lo, e, se no o encontrar, entregar a coisa achada autoridade competente. o procedimento a ser observado para a entrega autoridade competente que o objeto da disciplina dos arts. 1.170 a 1.176 do Cdigo de Processo Civil. Bastante claro a respeito o caput do art. 1.170 do Cdigo de Processo Civil: Aquele que achar coisa alheia perdida, no lhe conhecendo o dono ou legtimo possuidor, a entregar autoridade judiciria ou

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policial, que a arrecadar, mandando lavrar o respectivo auto, dele constando a sua descrio e as declaraes do inventor. O art. 1.175 reserva o mesmo procedimento para os objetos deixados nos hotis, oficinas e outros estabelecimentos, desde que eles no sejam reclamados por seus donos no prazo de um ms. Cabe destacar, ainda, o art. 1.263 do Cdigo Civil, segundo o qual, tratando-se de coisa sem dono, aquele que ach-la torna-se desde logo seu proprietrio, desde que no haja qualquer vedao legal quanto sua ocupao. Nesse sentido, e para o que interessa para um Curso de direito processual civil, no h necessidade de se observar o procedimento aqui estudado.

2. COMPETNCIA
A autoridade competente a que se refere o pargrafo nico do art. 1.233 do Cdigo Civil pode ser tanto a jurisdicional como a policial, dualidade expressamente reconhecida pelo art. 1.170 do Cdigo de Processo Civil e reforada pelo seu pargrafo nico ao ditar que a coisa, com o auto, ser logo remetida ao juiz competente, quando a entrega tiver sido feita autoridade policial ou a outro juiz. O silncio do Cdigo de Processo Civil a respeito de qual seja o juzo competente deve conduzir o intrprete ao entendimento de que a hiptese reclama concorrncia de foros. Ser competente tanto o juzo do local onde a coisa for encontrada como o do domiclio do autor. O art. 1.176 do Cdigo de Processo Civil salienta que se houver suspeita de que a coisa tenha sido subtrada indevidamente, a autoridade policial converter a arrecadao em inqurito, caso em que competir ao juzo criminal competente entregar a coisa a quem provar que seu dono ou seu legtimo possuidor. A despeito do silncio da regra, no h qualquer bice para que o juzo cvel perante o qual tramita o processo dos arts. 1.179 a 1.175, diante da mesma suspeita, determine a abertura de inqurito policial, providncia que tambm pode ser tomada pelo Ministrio Pblico, que participar do processo (v. n. 4.1 do Captulo 1).

3. DEPSITO DA COISA E PUBLICAO DE EDITAIS


O descobridor, em consonncia com o art. 1.170, dever apresentar a coisa achada ao juzo competente, quando ela ser depositada.

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O art. 1.235 do Cdigo Civil impe a responsabilidade do descobridor pelos danos causados ao proprietrio ou possuidor legtimo se agir com dolo. Com o depsito da coisa, cessa a responsabilidade, conquanto o depositrio no seja o descobridor. Uma vez depositada, prossegue o art. 1.171, o magistrado determinar a publicao de edital por duas vezes no rgo oficial com intervalo de dez dias, com a finalidade de o dono ou legtimo possuidor comparecer em juzo, reclamando-a para si. O edital conter a descrio da coisa e as circunstncias em que foi encontrada (art. 1.171, 1o). Tratando-se de coisa de pequeno valor, o edital ser apenas afixado no trio do edifcio do forum (art. 1.171, 2o). Ambas as regras merecem ser lidas em conjunto com a nova disciplina que, para o assunto, traz o Cdigo Civil. Assim, os editais s sero expedidos se o valor da coisa for compatvel com o seu custo. Caso contrrio, a notcia da descoberta ser dada pela imprensa e por quaisquer outros meios de comunicao (art. 1.236 do Cdigo Civil). Em tempos de internet e de comunicao de massa, inclusive pelas pginas dos prprios Tribunais de Justia, a regra ganha ainda maior relevo, em detrimento da publicao do edital, ainda que de forma eletrnica.

4. COMPARECIMENTO DO DONO
Se o dono ou o legtimo possuidor comparecerem essa a finalidade das comunicaes indicadas pelo nmero anterior , e provando o seu direito sobre a coisa, sero ouvidos o Ministrio Pblico e o representante da Fazenda Pblica. No havendo qualquer impugnao, o magistrado determinar a entrega da coisa. O art. 1.234 do Cdigo Civil deve ser interpretado no sentido de que tambm nesse caso o descobridor receba uma recompensa pela sua iniciativa. O valor a ser arbitrado, de acordo com a mesma regra, no ser inferior a 5% do valor da coisa. Na fixao do montante da recompensa, ser levado em conta o esforo do descobridor para encontrar o dono, ou o legtimo possuidor, as possibilidades que teria este de encontrar a coisa e a situao econmica de ambos (art. 1.234, pargrafo nico).

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Independentemente da recompensa, o descobridor, de acordo com o caput do mesmo art. 1.234, tem direito de ser indenizado pelas despesas que houver feito com a conservao e transporte da coisa.

5. NO COMPARECIMENTO DO DONO
Se a coisa no for reclamada por ningum, ela ser avaliada e alienada em hasta pblica em leilo ou praa, consoante sua natureza (v. n. 4.1 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3) , e, deduzidas do preo as despesas e a recompensa do inventor, ou seja, daquele que a descobriu (v. n. 1, supra), o saldo pertencer ao Municpio ou ao Distrito Federal, conforme o caso. O art. 1.173, ao estabelecer a regra, diz que o saldo pertencer na forma da lei, Unio, ao Estado ou ao Distrito Federal. O dispositivo deve ser lido, no particular, luz do pargrafo nico do art. 39 do Cdigo Civil pelas mesmas razes expostas pelo n. 8 do Captulo 5 com relao herana jacente. O entendimento do pargrafo anterior tanto mais correto diante do art. 1.237 do Cdigo Civil. De acordo com ele, transcorridos sessenta dias da divulgao da notcia pela imprensa, ou do edital, no se apresentando quem comprove a propriedade sobre a coisa, ela ser vendida em hasta pblica e, deduzidas do preo as despesas, mais a recompensa do descobridor, pertencer o remanescente ao Municpio em cuja circunscrio se deparou o objeto perdido. O pargrafo nico do dispositivo ressalva que, sendo muito reduzido o valor da coisa, poder o Municpio (ou o Distrito Federal, consoante o caso) abandon-la em favor de quem a achou.

6. ABANDONO DA COISA
O art. 1.174 do Cdigo de Processo Civil faculta ao prprio dono abandonar a coisa, hiptese que tambm aceita pelo art. 1.234 do Cdigo Civil. Nesse caso, aquele que a descobriu o dispositivo do Cdigo de Processo Civil vale-se, aqui tambm, da palavra inventor para identific-lo, tal qual faziam o pargrafo nico do art. 603 e o art. 605 do Cdigo Civil anterior, de 1916 pode requerer que a coisa lhe seja adjudicada, isto , transferida para si a propriedade respectiva. O pedido deve ser formulado perante o juzo no mesmo processo que teve incio para os fins do art. 1.170 (v. n. 2, supra).

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CAPTULO 8
CURATELA DOS INTERDITOS
1. CONSIDERAES INICIAIS
A interdio deve ser entendida como o reconhecimento judicial da incapacidade civil de algum. Interdito , nesse sentido, aquele que sofre a interdio e, diante do reconhecimento do fato que a justifica, recebe um curador para represent-lo ou assisti-lo, consoante o caso, nos atos da sua vida civil. Curatela o encargo pblico cometido, por lei, a algum para reger e defender uma pessoa e administrar os bens de maiores capazes, que, por si ss, no esto em condies de faz-lo, em razo de enfermidade ou deficincia mental (Maria Helena Diniz, Cdigo Civil anotado, p. 1222). O procedimento de que tratam os arts. 1.177 a 1.186, que correspondem ao Captulo VIII do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil, tem como finalidade apurar os fatos que justificam a nomeao de curador, averiguando no s se necessria a interdio e se ela aproveitaria ao arguido da incapacidade, mas tambm a razo legal da curatela, ou seja, se o indivduo , ou no, incapaz de reger sua pessoa e seu patrimnio (Maria Helena Diniz, op. cit., p. 1223). Em conformidade com o art. 1.767 do Cdigo Civil, esto sujeitos a curatela: I aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua vontade; III os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos; IV os excepcionais sem completo desenvolvimento mental; V os prdigos. A regra complementada pelo art. 1.779, segundo o qual dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a mulher, e no tendo o poder familiar. Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro. E tambm pelo art. 1.778: A requerimento do enfermo ou portador de deficincia fsica, ou, na impossibilidade de faz-lo, de qualquer das pessoas a que se refere o art. 1.768, dar-se-lhe- curador para cuidar de todos ou alguns de seus negcios ou bens. O art. 1.185 do Cdigo de Processo Civil reserva o mesmo procedimento aqui estudado aos pedidos de interdio do prdigo (art. 1.767, V,

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do Cdigo Civil), a do surdo-mudo sem educao que o habilite a enunciar precisamente a sua vontade (art. 1.780 do Cdigo Civil) e a dos viciados pelo uso de substncias entorpecentes quando acometidos de perturbaes mentais. Essa hiptese, luz do art. 1.767, III, do Cdigo Civil, merece ser discernida. No h, diferentemente do que quer sugerir a regra processual civil, relao de causa e efeito entre uma situao e outra. De acordo com aquele dispositivo, esto sujeitos curatela os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos.

2. LEGITIMADOS ATIVOS
Os legitimados para requererem a interdio so indicados pelo art. 1.177 do Cdigo de Processo Civil, praticamente repetido pelo art. 1.768 do Cdigo Civil. So eles: o pai, a me ou o tutor (inciso I); o cnjuge e tambm o companheiro ou algum parente (inciso II) e o Ministrio Pblico (inciso III). No h qualquer ordem ou prioridade entre as pessoas referidas nos incisos I e II do art. 1.177. Assim, o pedido de interdio pode partir do pai, da me ou do tutor do interditando, como de seu cnjuge (ou companheiro) ou de algum parente seu, um filho ou filha, por exemplo, independentemente da concordncia ou da cincia dos demais legitimados. O art. 1.178 regulamenta o inciso III do art. 1.177, para restringir a legitimidade do Ministrio Pblico aos casos de anomalia psquica (inciso I); caso as pessoas referidas pelos incisos I e II do art. 1.177 no existam ou no tomem a iniciativa de formular o pedido (inciso II) ou, ainda, se aquelas pessoas forem menores ou incapazes (inciso III). Nas hipteses dos incisos II e III, irrecusvel o entendimento de que a legitimidade do Ministrio Pblico supletiva. O art. 1.769 repete a regra. Caso o pedido seja formulado pelo Ministrio Pblico, prev o art. 1.179, o magistrado nomear ao interditando curador especial (o dispositivo refere-se a ele como curador lide, nos moldes do art. 9o do Cdigo de Processo Civil). Essa funo deve ser desempenhada por Defensor Pblico (v. n. 5 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1).

3. PETIO INICIAL
A petio inicial em que se formula o pedido de interdio deve observar as exigncias do art. 1.180.

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De acordo com o dispositivo, o interessado deve provar a sua legitimidade (v. n. 2, supra), especificar os fatos que revelam a anomalia psquica e assinalar a incapacidade do interditando para reger a sua pessoa e administrar os seus bens. Em suma, trata-se de descrever a necessidade de a interdio concretizar-se.

4. CITAO E ATITUDES DO INTERDITANDO


O interditando ser citado para comparecer em audincia a ser designada. Na audincia, preceitua o art. 1.181 do Cdigo de Processo Civil, ele ser examinado pelo magistrado, que o interrogar minuciosamente acerca de sua vida, de seus negcios, de seus bens e do mais que lhe parecer necessrio para formar sua convico acerca de seu estado mental. As perguntas e as respostas sero reduzidas a termo nos autos, restando documentadas para todos os fins. Importa destacar que o exame referido pelo art. 1.181 a ser feito pelo magistrado no e nem deve ser entendido como um exame fsico ou psicolgico do interditando e no se confunde e nem dispensa a percia exigida pelo art. 1.183, a no ser que se d ampla interpretao ao art. 1.771 do Cdigo Civil (v. n. 5, infra). O que a lei autoriza que o prprio juiz faa pessoalmente o interrogatrio livre com o interditando para ouvi-lo e conhec-lo, verificando, assim, a pertinncia das alegaes constantes da petio inicial. O mximo de sensibilidade do magistrado na prtica desse ato , por isso mesmo, irrecusvel. O art. 1.182 concede ao interditando o prazo de cinco dias, contados da audincia de interrogatrio, para impugnar o pedido. O 1o do dispositivo diz que o interditando ser representado nos autos pelo Ministrio Pblico, a no ser que aquele rgo seja o requerente, caso em que a representao caber ao curador lide (v. n. 1, supra), mesma regra que consta do art. 1.770 do Cdigo Civil, que chega a se referir expressamente ao Ministrio Pblico como defensor do interditando quando no for ele o promovente do pedido. Os dispositivos merecem ser interpretados de acordo com as funes institucionais reservadas ao Ministrio Pblico pelo modelo constitucional. O rgo atuar na qualidade de fiscal da lei (v. n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1), sem prejuzo da atuao do Defensor Pblico a quem cabe no s a funo de curador especial, mas tambm, e se for o caso, a de defender o interditando na hiptese de ser pessoa desprovida de recursos (v. n. 5 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1).

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Tanto assim que o 2o do mesmo art. 1.182 prev expressamente a possibilidade de o interditando constituir advogado para se defender, enquanto o 3o admite que qualquer parente sucessvel, isto , que pode suceder o interditando, nomeie em seu favor advogado para represent-lo em juzo, arcando, o nomeante, com os honorrios respectivos.

5. PERCIA
Aps o transcurso do prazo para eventual impugnao do interditando, o magistrado nomear perito para examinar o interditando. Embora o art. 1.183 seja silente a respeito, irrecusvel que autor e ru, isto , quem requereu a interdio e o interditando, podero nomear assistentes tcnicos seus para acompanhar a percia, formulando quesitos, se entenderem pertinente. Observar-se-, no particular, o disposto no 1o do art. 421 (v. ns. 3 e 4 do Captulo 7 da Parte V do vol. 2, tomo I). Apresentado o laudo e ouvidos sobre a percia os assistentes tcnicos porventura indicados , o magistrado designar audincia de instruo e julgamento (art. 1.183, caput). Nela, produzir-se-o provas orais, sendo pertinente dar destaque oitiva do perito (arts. 435 e 452, I; v. n. 4 do Captulo 9 da Parte V do vol. 2, tomo I). O art. 1.771 do Cdigo Civil dispe que antes de pronunciar-se acerca da interdio, o juiz, assistido por especialistas, examinar pessoalmente o arguido de incapacidade. Trata-se de regra que parece querer combinar dois momentos que, no mbito do Cdigo de Processo Civil, so inequivocamente distintos, os arts. 1.181 (v. n. 4, supra) e o art. 1.183, examinado pelo pargrafo anterior. Nada h que impea que na audincia designada para interrogar o interditando, o magistrado determine o comparecimento de perito (facultando a indicao de assistentes tcnicos) para que j sejam colhidas todas as informaes desejveis e necessrias sobre se o caso reclama, ou no, a interdio. Trata-se de iniciativa que busca otimizar os atos processuais sem colocar em risco a ampla defesa e o contraditrio e que, luz do princpio da economia e eficincia processuais (v. n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1), deve ser acatada. Nesse caso, a audincia de instruo e julgamento a que se refere o art. 1.183 do Cdigo de Processo Civil ser destinada produo de outras provas, que no a de ndole tcnica.

6. SENTENA
No sendo necessria a produo de outras provas, ser proferida a sentena.

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Se o pedido for acolhido, o magistrado nomear, na prpria sentena, curador ao interdito (v. n. 2 do Captulo 9), regra que consta do art. 1.184 do Cdigo de Processo Civil. O art. 1.772 do Cdigo Civil dispe que a sentena, nos casos dos incisos III e IV do art. 1.767 do mesmo Cdigo (v. n. 1, supra), estabelecer os limites da curatela de acordo com o estado ou o desenvolvimento mental do interdito que podem, consoante o caso, limitar-se vedao de, sem curador, emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera administrao. A sentena, l-se do art. 1.184 do Cdigo de Processo Civil e do art. 1.773 do Cdigo Civil, produz efeitos imediatamente, independentemente da interposio do recurso de apelao. Trata-se de um caso em que a prpria lei, tanto a processual civil como a de direito material, encarrega-se de retirar o efeito suspensivo daquele recurso, excepcionando, destarte, a regra que consta do caput do art. 520 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 4.2 do Captulo 6 da Parte I do vol. 5). Aquele ato judicial, ainda o art. 1.184 que determina, dever ser inscrito no Registro de Pessoas Naturais, sem prejuzo de ser publicado pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias, constando do edital os nomes do interdito e do curador, a causa da interdio e os limites da curatela. Quer-se, com a iniciativa, dar a maior publicidade possvel daquele ato para que as pessoas que convivem com o interdito tenham efetiva cincia das suas restries quanto aos atos negociais em geral.

7. LEVANTAMENTO DA INTERDIO
A interdio cessa na medida em que a causa que lhe determinante deixar de existir. O art. 1.776 do Cdigo Civil volta-se hiptese dispondo que havendo meio de recuperar o interdito, o curador promover-lhe- o tratamento em estabelecimento apropriado. Nas hipteses de a interdio justificar-se por fora do previsto nos incisos I, III e IV do art. 1.767 do mesmo Cdigo (v. n. 1, supra), o interdito ser recolhido em estabelecimento adequado, quando no se adaptar ao convvio domstico. o que estatui o art. 1.777 do Cdigo Civil. Os 1o e 2o do art. 1.186 regulamentam o pedido a ser dirigido ao Estado-juiz com vistas ao levantamento da interdio, isto , para per-

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mitir ao magistrado que, reconhecendo no persistirem os motivos da interdio, restabelea a plenitude da capacidade civil do interditado. De acordo com o 1o, o pedido pode ser feito pelo prprio interditado e ser apensado aos autos do processo em que se pediu e se deferiu a interdio. O magistrado nomear perito para examinar o estado de sanidade do interditado e aps a apresentao do laudo designar audincia de instruo e julgamento. Apesar do silncio do dispositivo, os princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio impem a possibilidade de nomeao de assistentes tcnicos (v. n. 5, supra). O 2o do art. 1.186 regula a hiptese de o magistrado acolher o pedido. Nesse caso, o juiz reconhecer cessada a necessidade da interdio e mandar publicar a sentena, aps o trnsito em julgado, pela imprensa local e rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias, seguindo-se a averbao no Registro de Pessoas Naturais. Embora nada seja dito a respeito, irrecusvel que aquele que formulou o pedido de interdio, bem como eventuais outros interessados, podero atuar no processo, impugnando-o, sem prejuzo da atuao do Ministrio Pblico na qualidade de fiscal da lei.

CAPTULO 9
DISPOSIES COMUNS TUTELA E CURATELA
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo IX do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil traz o procedimento a ser observado para a nomeao e para a destituio ou dispensa de tutores ou curadores. So regras que merecem ser examinadas tendo em conta o disposto no Ttulo IV (Da tutela e da curatela) do Livro IV (Do direito de famlia) da Parte Especial do Cdigo Civil, que se estende do seu art. 1.728 ao art. 1.783. Tutor aquele que exerce a tutela dos filhos menores, isto , quem os representa ou os assiste na falta daqueles que exerceriam o chamado poder familiar. o que se extrai dos arts. 1.728 e 1.747, I, do Cdigo Civil e tambm do art. 36 da Lei n. 8.069/1990, o Estatuto da Criana e do Adolescente. A tutela, segundo doutrina Maria Helena Diniz, um

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conjunto de direitos e obrigaes conferidos pela lei a um terceiro, para que proteja a pessoa de um menor no emancipado que no se acha sob o poder familiar, administrando seus bens, representando-o e assistindo-o nos atos da vida civil (Cdigo Civil anotado, p. 1198). Curador aquele que exerce a curatela do incapaz, isto , sua representao ou assistncia na vida civil e tambm no plano processual, em hiptese diversa da menoridade (v. n. 1 do Captulo 8). Tanto quanto a identidade de procedimentos, importa destacar que, por fora do art. 1.774, as disposies materiais relativas tutela aplicam-se, com algumas poucas excees, curatela. Assim, nos comentrios que se seguem, tudo o que for dito com relao tutela aplica-se, material e processualmente, curatela, a no ser que o texto faa a ressalva cabvel.

2. NOMEAO DO TUTOR OU CURADOR


De acordo com o art. 1.187 do Cdigo de Processo Civil, o tutor ou curador ser intimado a prestar compromisso no prazo de cinco dias contados da nomeao feita na conformidade da lei civil (v. n. 1 do Captulo 8) ou da intimao da deciso que mandar cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver institudo. Os arts. 1.731 e 1.732 do Cdigo Civil dispem acerca de quem pode ser nomeado tutor falta de indicao feita pelos pais. O art. 1.735 do mesmo Cdigo diz quem no pode ser nomeado tutor. O art. 1.775 do Cdigo Civil estabelece quem pode ser curador. O art. 1.188 do Cdigo de Processo Civil exige que seja prestado o compromisso por termo em livro prprio rubricado pelo magistrado. A regra tambm exige que o tutor ou curador, antes de entrar em exerccio, requeira, em dez dias, a especializao em hipoteca legal de imveis necessrios para acautelar os bens que sero confiados sua administrao. Caso no o faa no prazo destacado, cabe ao Ministrio Pblico formular o pedido respectivo (art. 1.188, pargrafo nico). O art. 1.189 do mesmo Cdigo, em continuao, prev que, enquanto o pedido de especializao de hipoteca legal no for deferido, compete ao Ministrio Pblico reger a pessoa do incapaz e administrar-lhe os bens. O advento do Cdigo Civil, Lei n. 10.406/2002, autoriza o entendimento de que as regras, no que dizem respeito exigncia da hipoteca legal e de sua respectiva especializao (v. n. 1 do Captulo 11), foram revogadas. No s porque o art. 1.489 do atual Cdigo Civil no prev, diferentemente do que se lia do art. 827, IV, do Cdigo anterior, a hip-

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tese, mas tambm e sobretudo porque o pargrafo nico de seu art. 1.745 contenta-se com o condicionamento do exerccio da tutela prestao de cauo suficiente quando o patrimnio do menor for de valor considervel e, mesmo assim, dispensando-a se o tutor for de reconhecida idoneidade. Assim, de acordo com o caput daquele dispositivo, os bens do menor sero entregues ao tutor mediante termo especificado deles e seus valores, ainda que os pais o tenham dispensado. Assim, merece interpretao ampla o disposto no art. 1.190 do Cdigo de Processo Civil, segundo o qual se o tutor ou curador for de reconhecida idoneidade, poder o juiz admitir que entre em exerccio, prestando depois a garantia, ou dispensando-a desde logo, tanto quanto a hiptese prevista no art. 1.191 do mesmo Cdigo, no qual se l que a nomeao ficar sem efeito se o tutor ou curador no puder garantir a sua gesto, ressalvada a hiptese prevista no precitado art. 1.190. Mesmo que assim no fosse, o papel reservado para o Ministrio Pblico pelo art. 1.188 do Cdigo de Processo Civil no isento de crticas diante das funes reservadas pela Constituio Federal de 1988 quela instituio. O art. 1.192 do Cdigo de Processo Civil dispe que o tutor ou o curador pode recusar o encargo, reservando o prazo de cinco dias para que apresentem suas razes ao magistrado. Se o encargo ainda no tiver sido aceito, o prazo flui da intimao para prestar compromisso (art. 1.192, I). Caso o tutor ou curador j estiver em exerccio, o prazo comea do dia em que aparecer o motivo da escusa (art. 1.192, II). O pargrafo nico do art. 1.192 prev que a falta de manifestao no prazo deve ser entendida como renncia ao direito de aleg-la. Aqui tambm o advento do Cdigo Civil acabou por revogar a regra. De acordo com o art. 1.738, regra mais recente que deve prevalecer sobre a mais antiga, a escusa apresentar-se- nos dez dias subsequentes designao, sob pena de entender-se renunciado o direito de aleg-la; se o motivo escusatrio ocorrer depois de aceita a tutela, os dez dias contar-se-o do em que ele sobrevier. As razes e as circunstncias pelas quais se pode escusar de aceitar o encargo so as previstas nos arts. 1.736 e 1.737 do mesmo Cdigo. O magistrado decidir o pedido de escusa de plano, isto , sem necessidade de ouvir os demais interessados. Se recus-lo, o nomeado exercer a tutela ou a curatela at que seja dispensado por deciso transitada em julgado, isto , da qual no caiba mais recurso (art. 1.193 do Cdigo de Processo Civil). O art. 1.739 do Cdigo Civil, embora com

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redao um pouco diferente, estabelece, como novidade, que o nomeado responder desde logo pelas perdas e danos que o menor venha a sofrer. Assim, no obstante o recurso eventualmente interposto pelo nomeado contra a deciso que rejeita sua escusa, ele exercer o encargo. Caso seu recurso e, eventualmente, outros, que lhe sejam sucessivos no seja provido, ele responder pelas perdas e danos que sua atitude eventualmente cause ao menor ou ao interdito.

3. REMOO E DISPENSA DE TUTOR OU CURADOR


A remoo do tutor ou do curador pode ser requerida pelo Ministrio Pblico ou por qualquer interessado, observando, para tanto, as justificativas previstas na lei material (art. 1.194 do Cdigo de Processo Civil). Segundo o art. 1.766 do Cdigo Civil, ser destitudo o tutor, quando negligente, prevaricador ou incurso em incapacidade. O tutor ou curador ser citado para contestar o pedido no prazo de cinco dias (art. 1.195 do Cdigo de Processo Civil), aps o qual ser observado o disposto no art. 803 (art. 1.196 do Cdigo de Processo Civil), isto , haver o julgamento conforme o estado do processo (v. n. 6 do Captulo 3 da Parte II do vol. 4). O acolhimento do pedido significa o trmino da funo do tutor ou do curador (art. 1.764, III), cabendo a prestao de contas do perodo nos termos do art. 1.757, caput, do Cdigo Civil. A depender da gravidade das alegaes e das provas correlatas , o magistrado pode suspender o exerccio das funes do tutor ou curador, nomeando um substituto interino (art. 1.197 do Cdigo de Processo Civil), hiptese em que dever ser observado o disposto nos arts. 1.187 a 1.193 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2, supra). O dispositivo tanto mais pertinente porque segundo o art. 1.744, II, do Cdigo Civil, o magistrado subsidiariamente responsvel quando no remover o tutor to logo tenha se tornado suspeito. O art. 1.765, caput, do Cdigo Civil estabelece que o tutor obrigado a servir por dois anos. O advento do termo autoriza o tutor ou o curador a pedir a dispensa do encargo ao magistrado (art. 1.764, I, do Cdigo Civil). Se no o fizer nos dez dias seguintes ao dies ad quem, presume-se a sua reconduo, salvo se o magistrado o dispensar (art. 1.198 do Cdigo de Processo Civil). Similarmente, o pargrafo nico do art. 1.765 do Cdigo

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Civil autoriza que o tutor continue no exerccio da tutela alm do prazo de dois anos se o quiser e o juiz julgar conveniente ao menor.

CAPTULO 10
ORGANIZAO E FISCALIZAO DAS FUNDAES
1. CONSIDERAES INICIAIS
O Captulo X do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil ocupa-se com a organizao e fiscalizao das fundaes. Trata-se de procedimento que tem como objetivo viabilizar que o Ministrio Pblico tenha cincia da vontade manifestada por algum (em vida ou em funo de seu falecimento) em destinar determinados bens a uma dada finalidade social a fundao somente poder ter como finalidade fins religiosos, morais, culturais ou de assistncia (art. 62, pargrafo nico, do Cdigo Civil), constituindo, para tanto, uma fundao, e fiscalizar sempre sob a superviso do Estado-juiz seu funcionamento e as suas alteraes estatutrias ao longo de sua atuao. Tambm a extino da fundao observar o mesmo procedimento. A atuao do Ministrio Pblico para esse mister expressamente prevista pelo art. 66, caput, do Cdigo Civil, segundo o qual velar pelas fundaes o Ministrio Pblico do Estado onde situadas. A atribuio amolda-se, com perfeio, destinao constitucional do Ministrio Pblico, bem como no que dispe o art. 25, caput, da Lei n. 8.625/1993 (v. n. 3 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). O papel a ser desempenhado pelo Ministrio Pblico, no particular, tanto mais importante na exata medida em que a fundao no pode se desviar das finalidades a ela impostas por quem as cria (instituidor). Como bem leciona Maria Helena Diniz, a fundao um complexo de bens livres (...) colocado por uma pessoa fsica ou jurdica a servio de um fim lcito e especial com alcance social pretendido pelo seu instituidor, em ateno ao disposto em seu estatuto (Cdigo Civil anotado, p. 111). Nesse sentido, o procedimento aqui examinado umbilicalmente relacionado ao disposto no Captulo III do Ttulo II (Das pessoas jurdicas) do Livro I (Das pessoas) do Cdigo Civil dedicado s fundaes.

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2. CRIAO DA FUNDAO
O art. 1.199 do Cdigo de Processo Civil preceitua que o instituidor, ao criar a fundao, elaborar o seu estatuto ou designar quem o faa. A regra parelha que consta do art. 62 do Cdigo Civil, segundo a qual para criar uma fundao, o seu instituidor far, por escritura pblica ou testamento, dotao especial de bens livres, especificando o fim a que se destina, e declarando, se quiser, a maneira de administr-la. Ambas so complementadas pelo disposto no art. 65 do Cdigo Civil. Cabe queles a quem o instituidor impuser a aplicao do patrimnio, ao terem cincia do encargo, formularem logo, de acordo com as diretrizes por ele traadas, o estatuto da fundao projetada, submetendo-o, em seguida, aprovao do Ministrio Pblico (autoridade competente), servindo-se do procedimento ora examinado (com recurso ao juiz). Se o estatuto no for elaborado no prazo dado pelo instituidor ou quando no houver prazo para tanto, prossegue o pargrafo nico do art. 65 do Cdigo Civil, cabe ao Ministrio Pblico faz-lo, submetendo-o apreciao judicial. Trata-se da mesma regra que consta do art. 1.202 do Cdigo de Processo Civil, cujo inciso I tambm se refere hiptese de o instituidor no elaborar e nem nomear quem elabore o estatuto. A necessidade da interveno jurisdicional na criao da fundao aparece tambm de forma clara na hiptese prevista pelo art. 64 do Cdigo Civil. De acordo com aquela regra, se a fundao for constituda por negcio jurdico entre vivos, o instituidor obrigado a transferir-lhe a propriedade, ou outro direito real, sobre os bens dotados. Se no o fizer, os bens sero registrados em nome da fundao por mandado judicial. A iniciativa do pedido do Ministrio Pblico e de eventuais interessados na constituio da fundao. Assim, por exemplo, pessoas que seriam beneficiadas com sua instituio.

2.1. Pedido inicial e procedimento


De acordo com o art. 1.200 do Cdigo de Processo Civil, o interessado, tomando a iniciativa de elabor-lo, submeter o estatuto ao Ministrio Pblico, que verificar se foram observadas as bases da fundao e se os bens so suficientes ao fim a que ela se destina. O pedido, dirigido ao juzo competente que, falta de qualquer regra em sentido contrrio, dever ser o do local em que se pretende que seja a fundao criada (art. 100, IV, do Cdigo de Processo Civil), ser autuado, tendo vista dos autos o Ministrio Pblico que, no prazo de

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quinze dias, adotar uma de trs alternativas: poder aprovar o estatuto, entender que o estatuto deve sofrer alteraes, ou, por fim, pugnar pela no aprovao dos estatutos. No primeiro caso, o magistrado manifestar-se- com vistas ao encerramento do processo. Nos demais, em consonncia com o 1o do art. 1.201, pode o interessado, em petio motivada, requerer ao juiz o suprimento da aprovao, isto , a rejeio ou a superao dos bices apontados pelo Ministrio Pblico. O 2o do dispositivo permite expressamente que o magistrado aprove os estatutos modificando-os para adapt-los ao objetivo estabelecido pelo instituidor. O art. 63 do Cdigo Civil ocupa-se com a hiptese de os bens destinados constituio da fundao mostrarem-se insuficientes para aquele fim. No havendo disposio diferente do instituidor, os bens sero incorporados em outra fundao que se proponha a fim igual ou semelhante. A regra tem tudo para ser amplamente aplicada pelo Ministrio Pblico ao ensejo de sua interveno jurisdicional para os fins do precitado art. 1.200 do Cdigo de Processo Civil.

3. ALTERAO DO ESTATUTO
A alterao do estatuto de fundao j constituda que, na perspectiva do direito material, deve observar a limitao imposta pelo art. 67, II, do Cdigo Civil est tambm sujeita aprovao do Ministrio Pblico, nos termos do art. 1.203 do Cdigo de Processo Civil e do art. 67, III, do Cdigo Civil, e deve observar o procedimento aqui analisado. Caso haja discordncia entre os proponentes e o Ministrio Pblico, deve ser observado o disposto no art. 1.201 do mesmo Cdigo (v. n. 2, supra). O pargrafo nico do art. 1.203 complementa a hiptese do caput. Nos casos em que a reforma estatutria no houver sido deliberada por votao unnime (art. 67, I, do Cdigo Civil), os administradores, ao submeterem ao rgo do Ministrio Pblico o estatuto, pediro que se d cincia minoria vencida para impugn-la no prazo de dez dias. A regra repetida pelo art. 68 do Cdigo Civil.

4. EXTINO DA FUNDAO
O procedimento previsto pelo Captulo IX do Ttulo II do Livro IV do Cdigo de Processo Civil deve tambm ser observado para a extino da fundao.

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De acordo com o art. 1.204 do Cdigo de Processo Civil, qualquer interessado ou o Ministrio Pblico pleitear perante o juzo competente a extino da fundao quando: tornar-se ilcito o seu objeto, quando for impossvel a sua manuteno ou, ainda, quando vencer o prazo de sua existncia. O art. 69 do Cdigo Civil acrescenta quele rol uma quarta hiptese, a de inutilidade da finalidade qual se destina a fundao. A mesma regra tambm prescreve que, no caso de extino, o patrimnio da fundao ser incorporado, salvo disposio em contrrio no ato constitutivo, ou no estatuto, em outra fundao, designada pelo magistrado, que se proponha a finalidade igual ou semelhante.

CAPTULO 11
ESPECIALIZAO DA HIPOTECA LEGAL
1. CONSIDERAES INICIAIS
O ltimo dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria com o qual se ocupa o Cdigo de Processo Civil, a especializao da hipoteca legal, regulada no Captulo XI do Ttulo II do seu Livro IV, tem como finalidade viabilizar ao magistrado que especifique (identifique) e avalie quais e quantos bens sobre os quais recair a chamada hipoteca legal. A sentena ser registrada no registro de imveis competente por fora do que exige o art. 167, I, n. 2, da Lei n. 6.015/1973 e, genericamente, o art. 1.492 do Cdigo Civil. A hipoteca legal disciplinada pelos arts. 1.489 a 1.491 do Cdigo Civil e deve ser entendida como o direito real que a lei confere a certos credores, que, por se encontrarem em determinada situao e pelo fato de que seus bens so confiados administrao alheia, devem ter uma proteo especial (Maria Helena Diniz, Cdigo Civil anotado, p. 1013). Esclarecedora a esse respeito a leitura do art. 1.489 do Cdigo Civil: Art. 1.489. A lei confere hipoteca: I s pessoas de direito pblico interno (art. 41) sobre os imveis pertencentes aos encarregados da cobrana, guarda ou administrao dos respectivos fundos e rendas;

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II aos filhos, sobre os imveis do pai ou da me que passar a outras npcias, antes de fazer o inventrio do casal anterior; III ao ofendido, ou aos seus herdeiros, sobre os imveis do delinquente, para satisfao do dano causado pelo delito e pagamento das despesas judiciais; IV ao coerdeiro, para garantia do seu quinho ou torna da partilha, sobre o imvel adjudicado ao herdeiro reponente; V ao credor sobre o imvel arrematado, para garantia do pagamento do restante do preo da arrematao. A observncia do procedimento dispensada na hiptese prevista pelo art. 1.210 do Cdigo de Processo Civil, isto , quando o interessado, capaz de contratar, convencionar a hipoteca, por escritura pblica, com o responsvel. O disposto no inciso V do art. 1.489 do Cdigo Civil, por sua vez, mostra-se desnecessrio diante da previso do art. 690, 1o, do Cdigo de Processo Civil, na redao dada pela Lei n. 11.382/2006 (v. n. 4.6.5 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). Naquele caso, a instituio da hipoteca ser feita pelo prprio juzo da execuo sem necessidade de se atentar s regras aqui estudadas. O art. 1.491 do Cdigo Civil permite que a hipoteca legal seja substituda por cauo de ttulos da dvida pblica federal ou estadual, recebidos pelo valor de sua cotao mnima no ano corrente ou, ainda, por outra garantia, a critrio do juiz, a requerimento do devedor. A regra, que teria tudo para tornar menos usual a aplicao do procedimento jurisdicional aqui examinado, digna de destaque porque a substituio nele prevista dever ser requerida em juzo mediante o referido procedimento aqui estudado.

2. PEDIDO
Na petio inicial em que se pretende a especializao de hipoteca legal, observadas as hipteses previstas pelo art. 1.489 do Cdigo Civil, constar a estimativa da responsabilidade a ser coberta pela hipoteca. Ela dever ser instruda tambm com a prova do domnio dos bens, livres de nus, dados em garantia (art. 1.205 do Cdigo de Processo Civil). Tratando-se, a hipoteca legal, de direito real imobilirio, correto o entendimento de que a identificao do juzo competente dever considerar o disposto no art. 95 do Cdigo de Processo Civil. Assim, com-

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petente o foro de situao da coisa, cabendo ao autor (o interessado) optar pelo foro do domiclio do ru ou, havendo-o, pelo foro de eleio (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I).

3. ARBITRAMENTO E AVALIAO
O arbitramento do valor da responsabilidade e a avaliao dos bens sero feitos por perito nomeado pelo juiz (art. 1.206), atendendo, com relao ao quantum da responsabilidade, ao disposto no 1o do mesmo dispositivo: seu clculo ser feito de acordo com a importncia dos bens e dos saldos provveis dos rendimentos que devem ficar em poder dos tutores e curadores durante a administrao, no se computando, porm, o preo do imvel. O 2o do art. 1.206 dispensa o arbitramento do valor da responsabilidade nas hipotecas legais institudas em favor da mulher casada, para garantia do dote, caso em que o valor ser o da estimao, constante da escritura antenupcial e da Fazenda Pblica, nas caues prestadas pelos responsveis, caso em que ser o valor caucionado. O dispositivo s tem aplicao para situaes anteriores ao Cdigo Civil de 2002, que no previu, diferentemente do que se dava com o Cdigo Civil de 1916, o dote como regime de bens do casamento. Tanto assim que o art. 1.489 do Cdigo atual no prev, diferentemente do art. 827, I, do anterior, a hipoteca legal mulher casada, sobre os imveis do marido, para garantia do dote e dos outros bens particulares dela, sujeitos administrao marital. O 3o do art. 1.206 dispensa a avaliao quando estiverem mencionados na escritura os bens do marido, que devam garantir o dote, regra que tambm tem sabor apenas histrico, dada a abolio daquele regime de bens do casamento pelo Cdigo Civil de 2002.

4. OITIVA DOS INTERESSADOS E SENTENA


Em seguida, observar-se o que estatui o art. 1.207 do Cdigo de Processo Civil: Os interessados tero o prazo comum de cinco dias para se manifestar sobre o laudo apresentado pelo perito. O magistrado, em seguida, o homologar ou, atendendo a algum questionamento, o corrigir, mandando fazer, se for o caso, novo arbitramento ou nova avaliao.

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Na sentena que proferir, determinar a especializao da hipoteca nos bens designados, mandando que se inscreva a hipoteca no registro de imveis. O pargrafo nico do art. 1.207 exige que da sentena conste expressamente o valor da hipoteca e os bens do responsvel, com a especificao do nome, situao e caractersticos. Se forem insuficientes os bens oferecidos para a hipoteca legal em favor do menor, de interdito ou da mulher casada e no havendo reforo mediante cauo real ou fidejussria, ordenar o juiz a avaliao de outros bens. Existindo, observar-se- o disposto nos arts. 1.206 e 1.207. Caso contrrio, ser julgado rejeitado o pedido (art. 1.208). Nos demais casos, prev o art. 1.209, prevalece a hipoteca legal dos bens oferecidos, mesmo que sejam inferiores ao valor da responsabilidade, ficando ressalvado aos interessados completar a garantia por outros meios. O disposto nos arts. 1.208 e 1.209 do Cdigo de Processo Civil merece uma reflexo. O art. 1.490 do Cdigo Civil parece autorizar a interpretao no sentido de que a previso do art. 1.208 do Cdigo de Processo Civil merece ser interpretada amplamente. Assim, independentemente de quem seja o credor da hipoteca legal (ou quem o represente), tendo sempre presentes as hipteses previstas no art. 1.489 do Cdigo Civil, poder, provando a insuficincia dos imveis especializados, exigir do devedor que seja reforado com outros. Aceita essa interpretao, a previso do art. 1.209 do Cdigo de Processo Civil deve ser entendida, coerentemente, como revogada, ainda que implicitamente.

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PARTE III
JUIZADOS ESPECIAIS

CAPTULO 1
JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS
1. CONSIDERAES INICIAIS
O n. 3.4 do Captulo 1 da Parte I do vol. 1 fez referncia a ser comum a incluso dos Juizados Especiais dentre os chamados meios alternativos de soluo de conflitos. Recusou, contudo, que o instituto possa ser, propriamente, tratado como um daqueles mtodos. que, em ltima anlise, o que h de alternativo no mbito dos Juizados Especiais muito mais o seu procedimento e no a tcnica utilizada pelo Estado-juiz para resolver de forma impositiva e substitutiva da vontade um conflito de interesses que lhe entregue para soluo. O que se deve afirmar com relao aos Juizados Especiais que se trata de uma das formas em que se viabiliza, por variadas razes, inclusive (mas no exclusivamente) de cunho econmico, um maior acesso Justia. Trata-se, nesse sentido, de tcnica que se afina bastante bem ao que o n. 2.2 do Captulo 2 da Parte I do vol. 1 chamou, com base na proposta de Mauro Cappelletti, de primeira onda de acesso Justia. nesse contexto que deve ser interpretado e aplicado o art. 98, I, da Constituio Federal, que tem a seguinte redao: Art. 98. A Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e os Estados criaro: I juizados especiais, providos por juzes togados, ou togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarissimo, permitidos, nas hipteses previstas em lei, a transao e o julgamento de recursos por turmas de juzes de primeiro grau, enfatizando o 1o do dispositivo, que Lei federal dispor sobre a criao de juizados especiais no mbito da Justia Fede-

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ral. O art. 93 da Lei n. 9.099/1995, de seu turno, dispe que: Lei Estadual dispor sobre o Sistema de Juizados Especiais Cveis e Criminais, sua organizao, composio e competncia. No pode passar despercebido o disposto no art. 24, X, da mesma Constituio Federal. De acordo com ele, Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre: (...) X criao, funcionamento e processo do juizado de pequenas causas. Confrontando o disposto nas regras constitucionais transcritas, questo que no pode ser evitada a relativa existncia de alguma diferena entre juizados especiais cveis e juizados de pequenas causas. A melhor resposta a de Alexandre Freitas Cmara para quem a diferena existe: A meu juzo, os Juizados de Pequenas Causas devem ser rgos competentes para causas de pequeno valor econmico, como eram os Juizados regidos pela Lei n. 7.244/1984 (que eram competentes para causas cujo valor no ultrapassasse vinte salrios mnimos). De outro lado, os Juizados Especiais Cveis so competentes para causas cveis de menor complexidade. Parece-me evidente que a menor complexidade de uma causa no tem qualquer ligao com seu valor. (...). Tudo recomendava, pois, que tivessem sido mantidos os Juizados de Pequenas Causas regidos pela Lei n. 7.244/1984 (talvez com um aumento de sua competncia, dos vintes salrios-mnimos de ento para os quarenta atuais, ou mesmo para os sessenta salrios-mnimos usados como teto da competncia dos Juizados Especiais Cveis federais) e, ao lado deles, tivessem sido criados os Juizados Especiais Cveis, com competncia para causas cveis de qualquer valor que tivessem pequena complexidade jurdica. Assim, porm no preferiu o legislador. Optou-se pela revogao pura e simples da Lei n. 7.244/1984, criando-se um s rgo jurisdicional, chamado de Juizado Especial Cvel, com competncia para causas cveis de pequeno valor e de pequena complexidade. Isso faz com que os Juizados Especiais Cveis, na forma como so regidos pela Lei n. 9.099/1995 seja, a rigor, no s Juizados Especiais Cveis, mas tambm Juizados de Pequenas Causas (Juizados especiais cveis estaduais, federais e da fazenda pblica: uma abordagem crtica, p. 24-25). Na atualidade, h trs leis federais que tratam indistintamente do assunto, tanto no mbito cvel como no criminal. A primeira delas, que objeto do presente Captulo, a Lei n. 9.099, de 26 de setembro de 1995, que dispe sobre os Juizados Especiais Cveis e Criminais e d outras providncias. O seu art. 1o bastante claro quanto finalidade daquele diploma legislativo: Os Juizados Especiais Cveis

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e Criminais, rgos da Justia Ordinria, sero criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para conciliao, processo, julgamento e execuo, nas causas de sua competncia, reservando todo o seu Captulo II para a disciplina dos Juizados Especiais Cveis, enquanto o seu Captulo III dedica-se aos Juizados Especiais Criminais. A Lei n. 10.259/2001 que disciplina especificamente o precitado 1o do art. 98 da Constituio Federal. Ela regulamenta os juizados especiais federais. assunto tratado pelo Captulo 2. Mais recentemente, foi editada a Lei n. 12.153/2009, que disciplina os Juizados Especiais das Fazendas Pblicas, no mbito dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Seu estudo feito pelo Captulo 3.

1.1. O microssistema dos Juizados Especiais Cveis


No obstante a diviso proposta para exposio da matria anunciada pelo nmero anterior, correto e desejvel entender que os trs diplomas legislativos destacados merecem ser lidos e interpretados como formadores de um s sistema mormente quando se assume como correta a proposta deste Curso de se estudar e entender o direito processual civil a partir da Constituio Federal , um verdadeiro microssistema dos Juizados Especiais, que corresponde a uma forma menos rgida, menos formal e mais econmica de ser prestada tutela jurisdicional pelo Estado-juiz. Aceita a premissa do pargrafo anterior, inevitvel a compreenso quanto necessria aplicao complementar e subsidiria da disciplina de cada uma das leis destacadas uma em relao s outras. Nesse sentido, merece destaque o disposto no art. 27 da Lei n. 12.153/2009, que disciplina os juizados especiais da Fazenda Pblica, suficientemente claro a esse respeito: Aplica-se subsidiariamente o disposto nas Leis n. 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil, 9.099, de 26 de setembro de 1995, e 10.259, de 12 de julho de 2001. Mesmo que no se encontre na Lei n. 9.099/1995 regra similar e nem haveria como, por se tratar da primeira lei editada das trs destacadas , o silncio deve ser interpretado no contexto proposto acima. No h como pretender que aqueles trs diplomas legislativos no devam ser compreendidos como um todo coeso desde o modelo constitucional do direito processual civil. At porque a exposio do prprio procedimento feito pela Lei n. 9.099/1995 no repetido pela Lei n. 10.259/2001 e nem pela Lei n. 12.153/2009 e, no fosse pela necessria complementao

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dos diplomas legislativos, no haveria nem como identificar quais os atos processuais que, desde a petio inicial at a satisfao do direito tal qual reconhecido, deveriam ser praticados e em qual sequncia. essa a razo pela qual a exposio que ocupa cada um dos Captulos componentes da Parte III busca dar destaque ao que a Lei n. 9.099/1995, a Lei n. 10.259/2001 e a Lei n. 12.153/2009 inovam em relao outra e, mais do que isso, em que sentido elas se integram e se complementam em busca de uma maior efetividade da tutela jurisdicional a ser prestada no mbito dos Juizados Especiais.

1.2. Princpios
O art. 2o da Lei n. 9.099/1995 dispe que O processo orientar-se- pelos critrios da oralidade, simplicidade, informalidade, economia processual e celeridade, buscando, sempre que possvel, a conciliao ou a transao. Os critrios orientativos destacados devem ser compreendidos como verdadeiros princpios que, como tais, devem guiar o intrprete e o aplicador do direito ao longo do exame de toda aquele diploma legislativo e, mais amplamente, de todo o microssistema dos Juizados Especiais. A oralidade significa o prevalecimento da palavra oral sobre a escrita. Trata-se de princpio que, no mbito dos Juizados Especiais, muito mais evidente do que no do Cdigo de Processo Civil, a comear pela possibilidade de o autor formular oralmente a sua petio inicial, embora ela seja reduzida (e documentada) por escrito. medida que a informatizao do processo tem ganhado cada vez mais espao, a oralidade fica ainda mais evidente pela total (ou, quando menos, parcial) eliminao do papel. A simplicidade relaciona-se com a prpria razo de ser do Juizado, com o tipo de causas que so a eles reservadas, levando em conta, a propsito, a distino feita pelo n. 1, supra, quanto necessria excluso, da competncia dos Juizados Especiais (de todo o microssistema, importa frisar) das causas de maior complexidade. A informalidade a ausncia de formalismos e, menos que eles, de quaisquer formalidades, que no possam justificar a proteo de algum direito ou interesse mais relevante de qualquer das partes ou das garantias da regularidade e do desenvolvimento do processo. A economia processual deve ser compreendida no mesmo sentido destacado pelo n. 15 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1. A atuao juris-

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dicional no mbito do Juizado Especial deve buscar o mximo de resultados com o mnimo de esforos. Trata-se de princpio que acabou sendo constitucionalizado pela Emenda Constitucional n. 45/2004 e que deve ser lido no sentido de se buscar maior eficincia na prestao da tutela jurisdicional. A celeridade, por sua vez, deve tambm ser entendida no sentido mais amplo do princpio que, desde a Emenda Constitucional n. 45/2004, passou a integrar expressamente o modelo constitucional do direito processual civil, no art. 5o, LXXVIII, da Constituio Federal. Considerando que, por definio, as causas destinadas aos Juizados so mais simples que as demais, devem-se buscar condies de a tutela jurisdicional ser prestada o mais rapidamente possvel. Celeridade, contudo, no significa, diante do que sustenta o pargrafo anterior, mera velocidade na prtica dos mais diversos atos processuais. Tambm aqui a ideia nuclear a de eficincia processual. A parte final do art. 2o da Lei n. 9.099/1995 digna de nota. A atuao do Juizado deve ser voltada resoluo do conflito mesmo que por intermdio da conciliao ou da transao. Embora prximas, as duas figuras no se confundem, at porque elas residem em planos diversos, o material e o processual, respectivamente. o que expe Petrnio Calmon: Transao um acordo especial, celebrado mediante ntidas e concretas concesses de parte a parte. Um abandona em parte sua pretenso. Outro abandona parcialmente sua resistncia. Trata-se de renncia parcial ao direito material pretendido e da submisso parcial pretenso restante. A existncia de concesses recprocas a caracterstica essencial da transao (Fundamentos da mediao e da conciliao, p. 68). ... entende-se como conciliao a atividade desenvolvida para incentivar, facilitar e auxiliar a essas mesmas partes a se autocomporem, adotando, porm, metodologia que permite a apresentao de proposio por parte do conciliador, preferindo-se, ainda, utilizar este vocbulo exclusivamente quando esta atividade praticada diretamente pelo juiz ou por pessoa que faa parte da estrutura judiciria especificamente destinada a este fim (op. cit., p. 141). Entendendo que a conciliao tem por escopo obter um acordo entre as partes e que, normalmente, o acordo obtido do tipo transativo, o estudo dos dois institutos, conciliao e transao, tem sido, muitas vezes, elaborado em conjunto, com grande dificuldade de compreenso. Na realidade, para o direito processual, mais importante o estudo dos mecanismos operados para atingir a transao ou outra forma de autocomposio. No caso, a conciliao (op. cit., p. 143).

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Nesse sentido, alis, que ganha flego a compreenso usual da doutrina de que os Juizados Especiais so meios alternativos de resoluo de conflitos. to intensa a importncia da conciliao para os fins dos Juizados Especiais Cveis, que o art. 58 da mesma Lei permite que as normas de organizao judiciria local podero estender a conciliao prevista nos arts. 22 e 23 a causas no abrangidas por esta Lei.

1.3. Atos processuais


O art. 12 da Lei n. 9.099/1995 dispe que os atos processuais sero pblicos e podero realizar-se em horrio noturno, conforme dispuserem as normas de organizao judiciria. O art. 94 da Lei n. 9.099/1995 permite, a propsito, que os servios de cartrio podero ser prestados, e as audincias realizadas fora da sede da Comarca, em bairros ou cidades a ela pertencentes, ocupando instalaes de prdios pblicos, de acordo com audincias previamente anunciadas. O princpio da finalidade, segundo o qual a validade do ato depende menos de sua forma e mais do atingimento de sua finalidade (v. n. 5 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1) expressamente agasalhado pelo art. 13 da Lei n. 9.099/1995, que tem a seguinte redao: Os atos processuais sero vlidos sempre que preencherem as finalidades para as quais forem realizados, atendidos os critrios indicados no art. 2o desta Lei. O 1o do dispositivo tambm merece ser transcrito na ntegra: No se pronunciar qualquer nulidade sem que tenha havido prejuzo. O art. 2o da Lei n. 9.099/1995, para o qual o dispositivo em exame faz expressa remisso agasalha a hiptese dentre o que o n. 1.2, supra, chamou de princpio da informalidade. O 2o do art. 13, inovando em relao ao sistema do Cdigo de Processo Civil, admite que os atos processuais a serem praticados em outras comarcas podem s-lo por qualquer meio idneo de comunicao, dispensando, por isso mesmo, a obrigatoriedade das cartas precatrias a que se refere o art. 201 do Cdigo de Processo Civil. Com a informatizao do processo, a autorizao legislativa ganha ainda maior importncia. Trata-se de regra que bem se afina ao princpio da simplicidade (v. n. 1.2, supra). O 3o do art. 13, rente ao princpio da oralidade, determina que apenas os atos processuais considerados essenciais sejam registrados em notas manuscritas, datilografadas, taquigrafadas ou estenotipadas e, assim, mesmo que o sejam resumidamente. Os demais atos podero ser gravados em fita magntica ou equivalente, que ser inutilizada aps o

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trnsito em julgado da deciso. Tambm aqui a tecnologia mais recente de gravao, inclusive informatizada, tem tudo para dar ampla aplicao ao dispositivo. O 4o do art. 13, por fim, dispe que a conservao das peas do processo e dos demais documentos que o instruem sero conservadas de acordo com as normas locais, isto , estaduais, a serem editadas a esse respeito. As intimaes no mbito do Juizado Especial sero feitas com observncia das regras do art. 19 da Lei n. 9.099/1995. De acordo com o dispositivo, elas sero feitas da mesma forma que o art. 18 reserva para a citao (v. n. 5, infra) ou, ainda, por qualquer outro meio idneo de comunicao. O 1o do art. 19 prev que a intimao dos atos praticados em audincia ser feita nela prpria, ficando, desde logo, cientes as partes. O 2o, por sua vez, semelhantemente ao que foi introduzido mais recentemente no pargrafo nico do art. 238 do Cdigo de Processo Civil, estatui ser dever das partes comunicar ao juzo as mudanas de endereo ocorridas ao longo do processo, reputando-se vlidas as intimaes enviadas ao local anteriormente indicado, caso no haja comunicao. Apesar do silncio do dispositivo, foroso concluir que havendo advogados ou defensores pblicos a representar as partes, a eles que as intimaes devem ser dirigidas, aplicando-se, quanto forma de sua realizao, o disposto no Cdigo de Processo Civil (v. n. 4.4.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1).

1.4. Juiz, conciliadores e juzes leigos


O art. 5o da Lei n. 9.099/1995 dispe que o magistrado (juiz) dirigir o processo com liberdade para determinar as provas a serem produzidas, para apreci-las e para dar especial valor s regras de experincia comum ou tcnica. O art. 6o, em continuao, estabelece que o magistrado adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum. Nenhum dos dispositivos traz, propriamente, alguma novidade. Tratam de regras que bem interpretam o disposto nos arts. 126 a 127 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2.6 do Captulo 2 da Parte I do vol. 1). O art. 7o da Lei n. 9.099/1995, por sua vez, esclarece quem so os conciliadores e os juzes leigos. Eles so auxiliares da Justia, recrutados, os primeiros, preferentemente, entre os bacharis em Direito, e os segun-

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dos, entre advogados com mais de cinco anos de experincia, esclarecendo, o pargrafo nico, que os Juzes leigos ficaro impedidos de exercer a advocacia perante os Juizados Especiais, enquanto no desempenho de suas funes.

1.5. Conciliao e juzo arbitral


Com vistas obteno dos resultados desejados pela parte final do art. 2o da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 1.2, supra), a referida Lei dedica toda a Seo VIII, que se estende dos arts. 21 a 26, para tratar da conciliao e do juzo arbitral. De acordo com o art. 21, desde que seja aberta a sesso, o juiz seja o togado ou leigo (v. n. 1.4, supra) esclarecer as partes presentes sobre as vantagens da conciliao, mostrando-lhes os riscos e as consequncias do litgio, dando destaque ao disposto no 3o do art. 3o da Lei n. 9.099/1995, isto , sobre a renncia ao crdito excedente ao limite de quarenta salrios mnimos (no mbito do Juizado Especial Cvel). A conciliao poder ser conduzida por magistrado, por juiz leigo ou, ainda, por conciliador sob orientao do primeiro. Se a conciliao for obtida, ela ser reduzida a escrito e homologada pelo magistrado. A sentena respectiva constitui ttulo executivo (v. n. 10.1, infra). Se o ru no comparecer, o juiz togado proferir sentena (art. 23). Se as partes no chegarem a um consenso no que diz respeito conciliao, elas podem, havendo acordo entre elas, pelo juzo arbitral (art. 24), hiptese em que observaro as seguintes regras: (a) O juzo arbitral considerar-se- instaurado, independentemente de termo de compromisso, com a escolha do rbitro pelas partes. Se este no estiver presente, o magistrado convoc-lo- e designar, de imediato, a data para a audincia de instruo ( 1o). (b) O rbitro ser escolhido dentre os juzes leigos ( 2o). (c) O rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do magistrado, atentando ao disposto nos arts. 5o e 6o da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 1.4, supra), podendo decidir por equidade (art. 25). (d) Finda a instruo, ou nos cinco dias subsequentes, o rbitro apresentar o laudo ao Juiz togado para homologao por sentena irrecorrvel. A regra, contida no art. 26 da Lei n. 9.099/1995, justifica-se luz das regras que, antes do advento da Lei n. 9.307/1996, o Cdigo de Processo Civil exigia para a arbitragem. O(s) rbitro(s) produzia(m)

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um laudo que, para ter eficcia de ttulo executivo, precisava ser homologado pelo magistrado. Mesmo diante das profundas alteraes introduzidas pela Lei n. 9.307/1996, a exigncia destacada prevalece. que o rbitro juiz leigo e, como tal, despido de jurisdio. Por isso, a necessidade de sua deciso (laudo) ser homologada pelo magistrado, isto , pelo juiz estatal.

2. COMPETNCIA
Como expe o n. 4.1 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I, a competncia dos Juizados Especiais Cveis absoluta. No h razo, mormente quando a questo analisada, como deve ser, luz do modelo constitucional do direito processual civil, de entender que a criao do aparato jurisdicional aqui analisado, todo o custo nele envolvido, o treinamento de pessoal e de magistrados aptos a produzir bons resultados no contexto aqui discutido possam ficar ao alvedrio da parte entre litigar perante o Juizado Especial ou o no especial, isto , perante o comum. Se, como sustenta o n. 2.1 do Captulo 1 da Parte VI do vol. 2, tomo I, esse entendimento acaba por resultar um verdadeiro esvaziamento dos casos que o art. 275 do Cdigo de Processo Civil reserva para o procedimento sumrio, questo diversa. Ademais, no Projeto de novo Cdigo de Processo Civil, a extino do procedimento sumrio, tal qual conhecido pelo Cdigo atual, de 1973, mesmo depois das profundas modificaes nele introduzidas, no particular pela Lei 9.245/1995, o argumento perde toda sua razo de ser, ganhando em importncia o entendimento sustentado por este Curso. Ademais, assumindo como correto o entendimento de que h um verdadeiro microssistema dos Juizados Especiais, no h como passar ao largo do disposto no art. 3o, 3o, da Lei n. 10.259/2001 e do art. 2o, 4o, da Lei n. 12.1.53/2009 que expressamente se referem competncia dos Juizados Especiais Federais e das Fazendas Pblicas, respectivamente, como absolutas no mesmo sentido aqui propugnado. A esse respeito, v. o n. 2 dos Captulos 2 e 3. De acordo com o caput do art. 3o da Lei n. 9.099/1995, o Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; II as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; III a

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ao de despejo para uso prprio; IV as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo. Com relao aos limites de valor previsto nos incisos I e IV, qual seja, de quarenta vezes o salrio mnimo, importa destacar o disposto no 3o do art. 3o. De acordo com a regra, a opo pelo procedimento previsto nesta Lei importar em renncia ao crdito excedente ao limite estabelecido neste artigo, excetuada a hiptese de conciliao. Assim, tanto o pedido inicial (v. n. 4, infra) como sua respectiva execuo (v. n. 10.1, infra) no podero superar aquele valor. No correto o entendimento, contudo, de que em todo e qualquer caso, a competncia do Juizado Especial esteja limitada a causas que no excedam a quarenta salrios mnimos. Esse critrio relevante para as hipteses dos incisos I e IV do art. 3o da Lei n. 9.099/1995. Quando se tratar de causas que se amoldem s previses dos incisos II e III, o valor indiferente para a identificao da competncia. Expresso nesse sentido o entendimento da 3a Turma do Superior Tribunal de Justia na MC 15.465/SC, rel. Min. Nancy Andrighi, j.m.v. 28.4.2009, DJe 3.9.2009. Trata-se de uma importante consequncia que decorre da distino feita por Alexandre Freitas Cmara entre os juizados de pequenas causas e os juizados especiais cveis, que acabaram amalgamados na Lei n. 9.099/1995 (v. n. 1, supra). O 2o do art. 3o exclui da competncia do Juizado Especial as causas de natureza alimentar, falimentar, fiscal e de interesse da Fazenda Pblica, e tambm as relativas a acidentes de trabalho, a resduos e ao estado e capacidade das pessoas, ainda que de cunho patrimonial. O dispositivo merece ser lido em consonncia com as mutaes pelas quais o microssistema passou desde o advento da Lei n. 9.099/1995. que, por fora da Lei n. 10.259/2001 e da Lei n. 12.153/2009, as causas de interesse da Fazenda Pblica tambm so passveis de serem processadas no mbito dos Juizados Especiais, observando o que, a respeito, dispem aqueles diplomas legislativos, tema ao qual se volta o n. 2 do Captulo 2 e do Captulo 3. As verbas alimentares que so proscritas do Juizado Especial so as decorrentes do direito de famlia ou, mais amplamente, do direito das famlias. Verbas indenizatrias que assumam esse carter, como o caso, por exemplo, da hiptese dos arts. 950, caput, e 951 do Cdigo Civil, podem ser pleiteadas perante o Juizado Especial desde que sejam observadas as demais regras relativas a esse microssistema, no que interessa para o momento, a limitao do valor de quarenta vezes o salrio mnimo.

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2.1. Foro competente


O art. 4o da Lei n. 9.099/1995 trata da identificao do foro competente. De acordo com o inciso I do dispositivo, competente o Juizado do foro do domiclio do ru ou, a critrio do autor, do local onde aquele exera atividades profissionais ou econmicas ou mantenha estabelecimento, filial, agncia, sucursal ou escritrio. A concorrncia de foros prevista no dispositivo evidente, viabilizando, com isso, que, por escolha do autor, a identificao do foro competente se aproxime mais dos fatos subjacentes ao conflito. O inciso II do art. 4o, por sua vez, reconhece a competncia do Juizado do foro do lugar onde a obrigao deva ser satisfeita. A regra traz lembrana o disposto no art. 100, IV, d, do Cdigo de Processo Civil. Tambm competente, em consonncia com o art. 4o, III, da Lei n. 9.099/1995, o Juizado do foro do domiclio do autor ou do local do ato ou fato, nas aes para reparao de dano de qualquer natureza. A regra faz eco, por sua vez, do art. 100, V, a, do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). As previses dos incisos II e III merecem ser lidas em conjunto com o pargrafo nico do art. 4o. Nele se estabelece verdadeira concorrncia de foros ao admitir que em qualquer hiptese, poder a ao ser proposta no foro previsto no inciso I deste artigo.

3. PARTES
Originalmente, somente pessoas fsicas capazes com dezoito anos ou mais que podiam pleitear a prestao da tutela jurisdicional no mbito do Juizado Especial Cvel. Essa situao alterou-se com a Lei n. 12.126/2009, que ampliou sensivelmente o rol de possveis autores do Juizado Especial, ao dar nova redao ao 1 o do art. 8o da Lei n. 9.099/1995. Assim, para empregar a redao do dispositivo, Somente sero admitidas a propor ao perante o Juizado Especial: (a) as pessoas fsicas capazes, excludas as que receberem, na qualidade de cessionrias, bem ou direito de pessoas jurdicas. O 2o do art. 8o da Lei n. 9.099/1995 admite que o maior de dezoito anos pode ser autor independentemente de assistncia, inclusive para fins de conciliao. A regra perdeu o sentido com o advento do Cdigo Civil de 2002,

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que reduziu a maioridade civil dos vinte e um anos do Cdigo Civil de 1916 (art. 9o) para os dezoito anos (art. 5o). Assim, considerando a capacidade plena da pessoa que tiver dezoito anos, seu acesso ao Juizado Especial, independentemente da assistncia, decorre diretamente do prprio plano material; (b) as microempresas, assim consideradas as pessoas jurdicas a que se referia a Lei n. 9.841/1999, revogada pelo art. 89 da Lei Complementar n. 123/2006, que, dentre outras providncias, institui o Estado Nacional da microempresa e da empresa de pequeno porte; (c) as Organizaes da Sociedade Civil de Interesse Pblico, isto , as pessoas jurdicas a que se refere a Lei n. 9.790/1999; (d) as sociedades de crdito ao microempreendedor, observado o disposto no art. 1o da Lei n. 10.194/2001, com as modificaes trazidas pela Lei n. 11.524/2007. Para as pessoas jurdicas que forem rs no Juizado Especial cabe destacar a regra contida no 4o do art. 9o da Lei n. 9.099/1995. Nesse caso, o ru pode ser representado por preposto credenciado, munido de carta de preposio com poderes para transigir, sem haver necessidade de vnculo empregatcio. O art. 8o, caput, da Lei n. 9.099/1995, veda que possam litigar perante o Juizado Especial o incapaz, o preso, as pessoas jurdicas de direito pblico, as empresas pblicas da Unio, a massa falida e o insolvente civil. A restrio s pessoas jurdicas de direito pblico e s empresas pblicas da Unio est superada em parte diante do advento da Lei n. 10.259/2001 e da Lei n. 12.153/2009, que admite que aquelas pessoas sejam rs no Juizado Especial. As demais proibies, que vedam que os sujeitos e entes mencionados sejam autores e/ou rus no mbito do Juizado Especial, querem se justificar luz dos princpios informativos do Juizado Especial, com destaque ao da simplicidade (v. n. 1.2, supra). A escolha feita pelo legislador pode ser criticada veementemente porque a presena do curador especial nos casos do preso, da assistncia ou da representao no caso do incapaz ou do insolvente civil no tem aptido, em todo e em qualquer caso, de ser bice para a tramitao eficiente do processo. At porque a prpria Lei n. 9.099/1995 que, em seu art. 11, prev a necessidade de participao do Ministrio Pblico nos mesmos casos em que o Cdigo de Processo Civil a determina (v. n. 3.3, infra). A disposio relativa massa falida justificvel diante do que em geral chamado de juzo universal da falncia, previsto no art. 76 da Lei n.

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11.101/2005. De qualquer sorte, no h qualquer agresso ao modelo constitucional do direito processual civil, pelo que a regra deve ser observada. At porque ela se afina ao que consta do 1o do mesmo art. 8o.

3.1. Capacidade postulatria


O caput do art. 9o da Lei n. 9.099/1995 dispensa a obrigatoriedade da presena de advogado nas causas que tenham como valor at vinte salrios mnimos. Nas de valor superior, a representao das partes por advogado compulsria. Embora o dispositivo refira-se a advogado, importa entend-lo amplamente para nele compreender tambm os defensores pblicos, que atuaro em prol dos hipossuficientes (v. n. 5.1 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). O 1o do art. 9o da Lei n. 9.099/1995, em complementao, prev que se uma das partes estiver assistida por advogado nos casos em que a assistncia facultativa, a outra tem o direito de pleitear que lhe seja prestada assistncia judiciria (...) por rgo institudo junto ao Juizado Especial, na forma da lei local (art. 56 da Lei n. 9.099/1995). A referncia s pode ser feita Defensoria Pblica (v. n. 5 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1). A mesma regra deve ser observada quando o ru for pessoa jurdica ou empresa individual. O 2o do art. 9o impe ao magistrado que alerte as partes sobre a convenincia do patrocnio do advogado, quando a causa o recomendar. O 3o, por fim, autoriza que o mandato do advogado seja realizado verbalmente, ressalvando as hipteses em que o art. 38, caput, do Cdigo de Processo Civil, exige poderes expressos como, por exemplo, transigir, desistir e renunciar ao direito sobre o qual se funda a demanda. A despeito da recomendao constante do 2o do art. 9o, destacado acima, a dispensabilidade do advogado e a fortiori, do defensor pblico , mesmo que nas causas at vinte salrios mnimos, claramente agressiva ao modelo constitucional do direito processual civil. Nada justifica que as partes possam comparecer em juzo sem representao tcnica e adequada para buscar a tutela jurisdicional de direitos ou de interesses seus. E se a motivao da Lei n. 9.099/1995 foi a de evitar, com isso, dificuldade no acesso Justia para os hipossuficientes, importa lembrar, destacar e ampliar a Defensoria Pblica, incentivando-a ao amplo desenvolvimento de suas funes institucionais. O Supremo Tribunal Federal j teve oportunidade de examinar a questo e decidir pela constitucionalidade da regra nas ADI 1.539/DF, rel.

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Min. Maurcio Corra, j.un. 24.4.2003, DJ 5.12.2003, p. 17 (com relao ao art. 9o da Lei n. 9.099/1995) e ADI 3.168/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, j.m.v. 8.6.2006, DJ 3.8.2007, p. 29 (com relao ao art. 10 da Lei n. 10.259/2001). Pelas razes expostas pelo pargrafo anterior, no h como, com o devido respeito, concordar com aquele entendimento (v. n. 4 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1).

3.2. Interveno de terceiros


O art. 10 da Lei n. 9.099/1995 veda qualquer modalidade de interveno de terceiro no mbito dos Juizados Especiais Cveis. Faz expressa meno assistncia para neg-la. A justificativa para tanto repousa na ideia de celeridade a que se refere o art. 2o da mesma Lei (v. n. 1.2, supra). O mesmo dispositivo, contudo, admite a formao de litisconsrcio que, como expe o n. 1 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I, instituto relativo pluralidade de partes (mais de um autor e/ou mais de um ru) e, consequentemente, noo antittica de terceiro.

3.3. Ministrio Pblico


O art. 11 da Lei n. 9.099/1995 determina que o Ministrio Pblico intervenha nos casos previstos em lei. Ressalva-se, assim, mesmo no mbito dos Juizados Especiais, que aquela instituio atue na qualidade de fiscal da lei nas mesmas hipteses impostas pelo art. 82 do Cdigo de Processo Civil. A funo, como expe o n. 3.2 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1, plenamente compatvel com as funes institucionais reservadas ao Ministrio Pblico pela Constituio de 1988. O regime de interveno, a sua ausncia e as consequncias correlatas no apresentam nenhuma peculiaridade por se tratar de juizados especiais. Suficientes, por isso mesmo, as consideraes expostas pelo nmero indicado.

4. PETIO INICIAL
De acordo com o art. 14 da Lei n. 9.099/1995, a petio inicial pode ser escrita ou oral e ser apresentada Secretaria do Juizado Especial. Se se tratar de representao oral, l-se do 3o do dispositivo, a petio ser reduzida a escrito pela Secretaria do Juizado, podendo ser utilizado o sistema de fichas ou formulrios impressos. Com uma maior implementao da informatizao do processo, a regra ganha dimenses no

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imaginadas pela Lei n. 9.099/1995 poca de sua promulgao em prol de uma maior eficincia processual (v. n. 1.2, supra). Da petio devero constar, de forma simples e em linguagem acessvel, como se l do 1o do mesmo art. 14: (a) o nome, a qualificao e o endereo das partes; (b) os fatos e os fundamentos, de forma sucinta, isto , a causa de pedir e os fundamentos jurdicos do pedido narrados com brevidade; (c) o pedido (objeto) e seu respectivo valor. O 2o do art. 14 admite a apresentao de pedido genrico, isto , no lquido, quando no for possvel determinar, desde logo, a extenso da obrigao. Nesse caso, a identificao do quantum debeatur ficar postergada para a instruo do processo, considerando a regra do art. 38, pargrafo nico, que veda o proferimento de sentena ilquida no mbito do Juizado Especial. Trata-se da mesma diretriz que objeto de discusso pelo n. 6.2 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I, tendo como pano de fundo o pargrafo nico do art. 459 do Cdigo de Processo Civil. O art. 15 da Lei n. 9.099/1995 autoriza, por sua vez, que haja cumulao de pedidos, alternativos ou cumulados. A melhor interpretao para a regra entend-la amplamente, isto , admitindo que a cumulao seja prpria ou imprpria (v. n. 7.2 do Captulo 1 da Parte II do vol. 2, tomo I), respeitando, contudo, a parte final do dispositivo que exige, para a cumulao, a conexo dos pedidos e que a soma de seus valores (quando se tratar de cumulao prpria) no ultrapasse, quando for o caso, o limite de quarenta salrios mnimos (v. n. 2, supra).

4.1. Juzo de admissibilidade da petio inicial


A petio inicial ser registrada independentemente de distribuio e autuao pela Secretaria do Juizado. exceo do aspecto acima destacado, previsto no art. 16 da Lei n. 9.099/1995, que diz respeito documentao do ato processual, no h nenhuma peculiaridade relativa ao juzo de admissibilidade da petio inicial. A aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil deve, por isso mesmo, ser entendida amplamente. Assim, todas as hipteses tratadas pelos ns. 2, 3 e 4 do Captulo 2 da Parte II do vol. 2, tomo I, tm aplicao nessa sede, no que diz respeito ao juzo positivo, neutro ou negativo de admissibilidade, inclusive no que diz respeito aplicao do art. 285-A do Cdigo de Processo Civil.

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5. CITAO
Proferido juzo positivo de admissibilidade da petio inicial, a Secretaria do Juizado designar audincia de conciliao chamada de sesso , a ser realizada no prazo de quinze dias. o que se l do art. 16 da Lei n. 9.099/1995. O ru ser citado para nela comparecer. A citao deve observar o disposto no art. 18, que d clara preferncia sua realizao pelo correio, exigindo seus incisos I e II a observncia das seguintes regras: quando o ru for pessoa fsica, o aviso de recebimento deve ser assinado por ele prprio. Se se tratar de pessoa jurdica ou firma individual, o aviso ser entregue ao encarregado da recepo, que ser obrigatoriamente identificado. O inciso III do art. 18 admite que sendo necessrio, a citao ser feita por oficial de justia, independentemente de mandado ou carta precatria. A hiptese pressupe a frustrao da citao pelo correio. O 2o do art. 18 veda a citao por edital o que no afasta a viabilidade de ela ser realizada por hora certa. No sendo o caso de citao com observncia aos pressupostos fticos daquela modalidade, o melhor entendimento o do descabimento do processo no mbito do Juizado Especial. O 3o do mesmo dispositivo, similarmente ao que prev o art. 214, 1o, do Cdigo de Processo Civil, admite que o comparecimento espontneo do ru supra a falta ou a nulidade da citao. Trata-se de escorreita aplicao do princpio da informalidade (v. n. 1.2, supra). O 1o do art. 18 exige que a citao contenha cpia da petio inicial e que conste o dia e hora da audincia de conciliao, qual deve comparecer o ru. Tambm exige que conste a advertncia de que se o ru no comparecer, as alegaes feitas pelo autor sero consideradas verdadeiras, e ser proferido julgamento, de plano. A regra merece ser relativizada luz de cada caso concreto. No h como, sem agredir o modelo constitucional do direito processual civil, tolerar qualquer automatismo entre o no comparecimento do ru e a presuno de veracidade dos fatos alegados pelo autor. Aplicam-se, aqui, as mesmas consideraes que ocupam diversas outras passagens do Curso, em especial o n. 11 do Captulo 4 da Parte II do vol. 2, tomo I.

6. POSTURAS DO RU
O ru, como expe o n. 5, supra, citado para comparecer a uma sesso de conciliao, da qual tambm dever ter cincia (apesar do silncio da Lei n. 9.099/1995, o autor).

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Comparecendo ambas as partes quela sesso sero praticados os atos com vistas a concili-las. o que dispe o art. 17, caput, da Lei n. 9.099/1995 que dispensa, nessa hiptese, o registro prvio da petio inicial que tambm no distribuda (art. 16) e da citao. O pargrafo nico admite que o ru oferea pedido contraposto (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte VI do vol. 2, tomo I) e dispensa que a contestao seja apresentada formalmente. O melhor entendimento, at mesmo diante do art. 30 da Lei n. 9.099/1995, o que admite, similarmente ao que se d para a petio inicial, a formulao oral da contestao e do pedido contraposto, sendo reduzidos a escrito com amplo emprego das tecnologias porventura disponveis. O art. 20 prev que o no comparecimento do ru sesso de conciliao ou audincia de instruo e julgamento autorizar o magistrado a reputar verdadeiros os fatos alegados no pedido inicial salvo se o contrrio resultar da convico do Juiz. A ressalva correta e deve ser compreendida no mesmo contexto de todo o sistema processual civil (v. n. 3.2 do Captulo 2 da Parte III do vol. 2, tomo I). O art. 30 da Lei n. 9.099/1995 admite a apresentao oral ou escrita da contestao. A incidncia do dispositivo pressupe a frustrao de todas as tentativas feitas na audincia de conciliao para a composio das partes e tambm da instaurao do juzo arbitral. O mesmo dispositivo prev que aquela resposta veicule toda a matria de defesa, ressalvando, apenas, a alegao de suspeio ou impedimento do magistrado que se processar na forma da legislao em vigor, isto , com observncia do disposto nos arts. 304 a 314 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 3 da Parte II do vol. 2, tomo I). O art. 31 da Lei n. 9.099/1995 veda que o ru apresente reconveno. Ao faz-lo, contudo, admite que o ru formule pedido contraposto em seu favor, observando as matrias e o valor do art. 3o, isto , a competncia do Juizado Especial (v. n. 2, supra) e que o pedido seja ... fundado nos mesmos fatos que constituem objeto da controvrsia. O autor responder o pedido contraposto na prpria audincia ou requerer a designao de nova audincia para tanto, que ser fixada de pronto, ficando dela intimadas as partes. o que se l do pargrafo nico do dispositivo.

7. AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO


No havendo acordo entre as partes ou no sendo institudo o juzo arbitral nos moldes a que se refere o art. 24 (v. n. 1.5), a sesso

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de conciliao converte-se em audincia de instruo e julgamento, a no ser que, l-se do caput do art. 27, a atitude possa comprometer o exerccio da defesa. Nesse sentido, o pargrafo nico do mesmo dispositivo prev que a audincia seja designada para um dos quinze dias seguintes, ficando todos, inclusive eventuais testemunhas presentes, intimados da nova data. A previso no discrepa do disposto no pargrafo nico do art. 31 (v. n. 5, supra). A audincia de instruo e julgamento destinada colheita da prova oral e ao proferimento da sentena. Expresso nesse sentido o art. 28. Cabe ao magistrado, de acordo com o caput do art. 29, decidir de plano quaisquer incidentes que possam interferir no regular andamento da audincia. Todas as demais questes sero decididas na prpria sentena. Importa destacar que no cabe recurso das decises proferidas na audincia, nem mesmo o agravo retido a que se referem os arts. 522 e 523 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5), como expem os ns. 11 e 14, infra.

8. FASE INSTRUTRIA
O art. 32 da Lei n. 9.099/1995 repete, no essencial, o art. 332 do Cdigo de Processo Civil. Trata-se do que o n. 6 do Captulo 1 da Parte IV do vol. 2, tomo I, chama de princpio da atipicidade da prova. Assim, todos os meios de prova moralmente legtimos, ainda que no especificados em lei, so hbeis para provar a veracidade dos fatos alegados pelas partes. A regra est em perfeita harmonia com o modelo constitucional do direito processual civil (v. n. 13 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). Todas as provas, l-se no art. 33, sero produzidas na audincia de instruo e julgamento, mesmo quando no requeridas previamente. Cabe ao magistrado limitar ou excluir as que considerar excessivas, impertinentes ou protelatrias. Se uma das partes apresentar documentos, a outra deve manifestar-se sobre eles imediatamente, sem interrupo da audincia (art. 29, pargrafo nico). A colheita da prova pode ser conduzida pelo juiz leigo, no que expresso o art. 37, sempre sob a superviso do magistrado, isto , do juiz togado. O art. 34 da Lei n. 9.099/1995 ocupa-se com a produo da prova testemunhal. Cada parte pode indicar, no mximo, trs testemunhas. Elas comparecero audincia de instruo e julgamento levadas pela parte que as arrolou ou, se a parte o requerer, mediante prvia intimao. Para

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tanto, o requerimento respectivo dever ser apresentado Secretaria do Juizado Especial no mnimo cinco dias antes da audincia de instruo e julgamento (art. 34, 1o). O 2o do art. 34 da Lei n. 9.099/1995 admite a conduo coercitiva sob vara, como se costuma referir na prtica do foro da testemunha quando, a despeito de sua prvia (e tempestiva) intimao, no comparecer. O art. 35, caput, da Lei n. 9.099/1995 admite a produo de prova tcnica quando a prova do fato exigir, hiptese em que o magistrado inquirir tcnicos da confiana do magistrado, permitindo que as partes apresentem parecer tcnico. A previso similar permisso contida no art. 421, 2o, do Cdigo de Processo Civil (v. n. 5 do Captulo 7 da Parte IV do vol. 2, tomo I) e deve ser compreendida tendo presente o princpio da simplificao a que se refere o art. 2o da Lei n. 9.099/1995. A depender da complexidade da prova tcnica, o magistrado pode remeter as partes ao juzo comum, isto , ao procedimento ordinrio ou, consoante o caso, a despeito do que se l do art. 277, 5o, do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 4 da Parte VI do vol. 2, tomo I), ao sumrio. O pargrafo nico do art. 35 da Lei n. 9.099/1995 admite, ainda, que ao longo da audincia, o magistrado possa, de ofcio ou a requerimento das partes, realizar inspeo em pessoas ou coisas, ou determinar que o faa pessoa de sua confiana, que lhe relatar informalmente o verificado. O advrbio empregado pelo dispositivo deve ser entendido no sentido de que no h necessidade de elaborao de laudo sobre o exame feito mas, suficientemente, sua oitiva na audincia. A prova oral ser reduzida a escrito, consoante exige o art. 36, que merece ser interpretado levando em considerao o art. 13, 3o (v. n. 1.3, supra), quanto s vrias possibilidades de escorreita documentao dos atos praticados na audincia, inclusive com suportes tecnolgicos se disponveis.

9. FASE DECISRIA
Finda a instruo, o magistrado proferir sentena. Nela, far referncia, no essencial, ao que constar dos depoimentos prestados na audincia e aos demais elementos utilizados para formar a sua convico. o que se extrai dos arts. 36 e 38, caput, que dispensam que a sentena contenha relatrio. Ela se limitar, consequentemente, a conter a motivao imposio do modelo constitucional do direito processual

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civil (v. n. 12 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1) e dispositivo, ou seja, a identificao da tutela jurisdicional que se reconhece como devida no caso concreto. A sentena, impe o pargrafo nico do art. 38, ser sempre certa, mesmo quando o pedido for genrico (v. n. 10.1, infra). O dispositivo afasta a pertinncia de uma fase de liquidao no mbito do Juizado Especial. O art. 39 estabelece a ineficcia da sentena que impuser o pagamento de quantia superior a quarenta salrios mnimos. O melhor entendimento para a regra no sentido de que a ineficcia, isto , a impossibilidade de os efeitos da sentena serem sentidos no plano material, limita-se ao que sobejar daquele valor. Mesmo assim, o dispositivo s pode ter aplicao aos casos em que a demanda no verse sobre uma das hipteses dos incisos II e III do art. 3o da Lei n. 9.099/1995. Como demonstra o n. 2, supra, nesses casos, o valor indiferente para determinao da competncia dos Juizados Especiais Cveis. O art. 40 da Lei n. 9.099/1995, por fim, permite que o juiz leigo que tiver presidido a instruo profira a sentena. Se assim o fizer, submet-la- de imediato ao magistrado que ter trs alternativas. A primeira a de homolog-la, a segunda a de proferir outra em substituio ou, por fim, determinar a complementao da instruo para se pronunciar a respeito.

9.1. Extino do processo em julgamento de mrito


Cabe dar destaque ao disposto no art. 51 da Lei n. 9.099/1995. O dispositivo refere-se a diversas hipteses em que o magistrado determinar a extino do processo sem julgamento de mrito, ressalvando, expressamente, os casos previstos em lei, que so os constantes dos diversos incisos do art. 267 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3.1 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I). Cabe examinar, uma a uma, as hipteses do precitado art. 51. (a) quando o autor deixar de comparecer a qualquer das audincias do processo, isto , sesso de conciliao ou audincia de instruo e julgamento, a originariamente designada ou, se for o caso, uma nova cuja realizao acabe por se justificar ao longo do processo (v. n. 6, supra). A regra complementada pelo 2o do dispositivo. De acordo com ele, se o autor comprovar que a ausncia decorre de fora maior, a parte poder ser isentada, pelo juiz, do pagamento das custas. Se o ru deixar de comparecer, a hiptese de revelia, cabendo ao magistrado avaliar o caso

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concreto para presumir, ou no, verdadeiros os fatos alegados pelo autor (v. n. 6, supra); (b) quando for inadmissvel o procedimento institudo pela Lei n. 9.099/1995 ou seu prosseguimento aps a sesso de conciliao (v. n. 5, supra). A hiptese remonta a distino feita pelos ns. 1 e 2, supra, quanto a eventual complexidade da causa, a tornar invivel seu processamento no Juizado Especial sem comprometer, a um s tempo, seus prprios princpios informativos mas tambm os princpios constitucionais que asseguram s partes a ampla defesa e o contraditrio; (c) quando for reconhecida a incompetncia territorial. Embora drstica, a soluo constante do inciso III do art. 51 da Lei n. 9.099/1995 justifica-se diante dos princpios reitores do Juizado Especial. Se a hiptese for de incompetncia absoluta, a extino do processo em resoluo de mrito tambm se justifica; (d) quando ao longo do processo sobrevier qualquer uma das situaes previstas no art. 8o (v. n. 3, supra); (e) quando o autor falecer e a habilitao de seus herdeiros depender de sentena ou no se der no prazo de trinta dias. O dispositivo refere-se, embora implicitamente, ao procedimento dos arts. 1.055 a 1.062 do Cdigo de Processo Civil (v. Captulo 11 da Parte I). (f) quando, falecendo o ru, o autor no promover a citao dos sucessores no prazo de trinta dias da cincia do fato. A regra tambm merece ser compreendida como forma de evitar o procedimento de que tratam artigos acima referidos. O 1o do art. 51 da Lei n. 9.099/1995 dispensa a necessidade de prvia intimao pessoal das partes em qualquer uma das hipteses. A regra de discutvel constitucionalidade por violar o princpio do contraditrio, no sentido de participao, merecendo sua incidncia limitar-se aos casos em que as partes so representadas por advogado ou por defensor pblico. Se no tiverem quem os represente em juzo, a intimao providncia inarredvel porque ela representa, em ltima anlise, a resposta que o Estado-juiz d e tem que dar s partes, autor e ru, mesmo que no sentido de que o processo no pode prosseguir.

10. FASE EXECUTIVA


O Juizado Especial competente no s para reconhecer o direito aplicvel hiptese, proferindo a sentena cabvel e permitindo, obser-

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vadas as regras estudadas pelo n. 11, infra, seu reexame, mas tambm para a prtica de atos com a finalidade de satisfaz-lo ou, ainda, satisfazer o direito reconhecido como existente em ttulo executivo extrajudicial. o que decorre do art. 98, I, da Constituio Federal (v. n. 1, supra), e do 1o do art. 3o da Lei n. 9.099/1995, segundo o qual: compete ao Juizado Especial promover a execuo: I dos seus julgados; II dos ttulos executivos extrajudiciais, no valor de at quarenta vezes o salrio mnimo, observado o disposto no 1o do art. 8o desta Lei.

10.1. Cumprimento de sentena


O art. 52 da Lei n. 9.099/1995 disciplina o cumprimento de sentena ou o que o mesmo a execuo das sentenas proferidas no Juizado Especial. O dispositivo, que ressalva expressamente a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, estabelece em seus nove incisos diversas regras especficas a serem observadas, que so as seguintes: (a) as sentenas sero necessariamente lquidas eco da regra contida no art. 38, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/1995, que veda o proferimento de sentena ilquida, mesmo quando genrico o pedido (v. n. 4, supra) , e contero ndice de atualizao monetria, obrigao que se justificava na poca da promulgao da Lei n. 9.099/1995 em que a desvalorizao da moeda era sentida ms a ms. Na atualidade, a questo de importncia menor, havendo, contudo, mecanismos simples de atualizao do valor da dvida ao longo do tempo para evitar eventual locupletamento sem causa do ru; (b) os clculos de converso de ndices, de honorrios, de juros e de outras parcelas sero efetuados por servidor judicial. Como salientado pelo n. 9, supra, no h fase de liquidao no Juizado Especial. Isso, contudo, no significa que a elaborao dos clculos, mesmo que aritmticos, seja feita por contador judicial. A regra no inibe, at mesmo por aplicao do art. 475-B do Cdigo de Processo Civil, que o prprio autor elabore os clculos submetendo-os ao crivo judicial e da parte contrria; (c) a intimao da sentena ser feita, sempre que possvel, na prpria audincia em que for proferida. Na intimao, o vencido ser instado a cumprir a sentena to logo ocorra seu trnsito em julgado, e advertido dos efeitos do seu descumprimento. A regra autoriza o entendimento de que no h necessidade de uma nova intimao relativa ao

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trnsito em julgado, com a devoluo dos autos (em se tratando de processo fsico) Secretaria do Juizado na primeira instncia. A expectativa que, to logo a sentena transite em julgado, o vencido cumpra-a espontaneamente sem necessidade da adoo de quaisquer medidas executivas; (d) se a sentena transitada em julgado sobre essa exigncia, v. abaixo e o n. 11.1, infra no for cumprida espontaneamente pelo devedor, o credor pode requerer, mesmo que verbalmente, o incio da prtica dos atos executivos, dispensada expressamente a necessidade de nova citao. suficiente nesse caso e diferentemente do que se d com a letra anterior que o executado seja intimado (v. n. 1.3, supra) para cumprir a sentena. Dado o silncio da Lei n. 9.099/1995 a respeito das obrigaes de pagar quantia, no h como afastar, at mesmo em funo do que consta do caput de seu art. 52, a aplicao subsidiria do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, isto : o executado ter que ser intimado para pagar, em quinze dias, o valor devido sob pena de a dvida ser acrescida de multa de 10%. A intimao deve ser feita na pessoa do advogado ou do defensor pblico do executado ou, nos casos em que o caput do art. 9o dispensa a necessidade de representao por quem tem capacidade postulatria (v. n. 3.1, supra), pessoalmente; (e) quando se tratar de obrigao de entregar, de fazer, ou de no fazer, o magistrado fixar multa, arbitrada de acordo com as condies econmicas do devedor, para a hiptese de no haver cumprimento espontneo. A multa observar a mesma disciplina dos 4o a 6o do art. 461 do Cdigo de Processo Civil no que diz respeito ao seu valor e possibilidade de sua adequao e modificao diante das vicissitudes do caso concreto (v. n. 4.1 do Captulo 1 da Parte III do Captulo 1 da Parte III do vol. 3). O inciso V do art. 52 tambm autoriza a converso da obrigao em perdas e danos, a serem arbitrados de plano pelo magistrado, seguindo-se a execuo por quantia certa, com a incluso do valor da multa no paga, quando evidenciada a malcia do devedor na execuo do julgado; (f) na obrigao de fazer, o magistrado pode determinar o cumprimento por um terceiro, fixado o valor que o devedor deve depositar para as despesas, sob pena de multa diria. A regra similar ao que, com a Lei n. 11.382/2006, passou a fazer parte do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2.3 do Captulo 2 da Parte III do vol. 3); (g) se houver necessidade de alienao forada de bens do devedor o que pressupe a penhora a ser feita com observncia das regras

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codificadas (v. Captulo 4 da Parte II do vol. 3) , o magistrado poder autorizar o devedor, o credor ou terceira pessoa idnea a alienar o bem penhorado, at a data fixada para a praa ou leilo. Sendo o preo inferior ao da avaliao, as partes sero ouvidas. Se o pagamento no for vista, ser oferecida cauo idnea, nos casos de alienao de bem mvel, ou hipotecado o imvel. A regra acabou sendo absorvida pela nova sistemtica da alienao dos bens penhorados introduzida pela Lei n. 11.382/2006 no Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3); (h) quando se tratar de alienao de bens de pequeno valor, dispensa-se a publicao de editais das hastas pblicas em jornais. A mesma ressalva feita pela letra anterior tem pertinncia aqui; (i) o executado poder questionar os atos executivos oferecendo embargos, que sero processados nos autos da prpria execuo. O inciso IX do art. 52 da Lei n. 9.099/1995 restringe as alegaes passveis de serem formuladas ao seguinte, em regra bastante similar ao que se l do art. 475-L do Cdigo de Processo Civil (v. n. 2 do Captulo 1 da Parte V do vol. 3): falta ou nulidade da citao no processo, se ele correu revelia; manifesto excesso de execuo; erro de clculo; e causa impeditiva, modificativa ou extintiva da obrigao, superveniente sentena. A leitura dos incisos III e IV do art. 52 revela, a despeito do que consta do art. 43, que a Lei n. 9.099/1995 no prev hiptese de execuo provisria da sentena. Isso porque aquelas regras referem-se expressamente ao trnsito em julgado da sentena para incio da sua execuo. A antinomia entre as duas regras, nesse contexto, patente. Sua superao deve dar-se no sentido de se admitir a execuo provisria, mesmo ope legis, soluo que mais bem se afina aos princpios inspiradores do microssistema dos Juizados Especiais (v. n. 1.2, supra), mxime quando analisados luz do art. 5o, LXXVIII, da Constituio Federal. Quando menos, importante entender que cabe ao magistrado, a depender das peculiaridades de cada caso concreto, autorizar a execuo provisria execuo provisria ope judicis (v. n. 1.2 do Captulo 6 da Parte I do vol. 3) , tanto quanto e em sentido contrrio, nos precisos termos do referido art. 43, compete ao magistrado impedir a prtica de qualquer atividade executiva atribuindo ao recurso a ser interposto da sentena efeito suspensivo. Entendimento contrrio seria, para ir direto ao ponto, esvaziar por completo a prpria razo de ser do art. 43 da Lei n. 9.099/1995 que, no particular, superior regra do art. 520 do Cdigo de Processo Civil que nega a executividade imediata (a execuo provisria) da sentena. A devida compreenso da viabilidade de o magistrado prestar

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tutela jurisdicional preventiva e tutela jurisdicional antecipada no mbito dos Juizados Especiais Cveis, a despeito do silncio da Lei n. 9.099/1995, como demonstra o n. 14, infra, refora o entendimento aqui exposto. O caput do art. 57 da Lei n. 9.099/1995 prev que o acordo extrajudicial, de qualquer natureza ou valor, poder ser homologado, no juzo competente, independentemente de termo, valendo a sentena como ttulo executivo judicial. A regra acabou sendo generalizada pela Lei n. 11.232/2005 que a incluiu no inciso V do art. 475-N, do Cdigo de Processo Civil, e deu por encerrada dvida pertinente sobre se a hiptese de incidncia do referido art. 57 deveria se circunscrever aos Juizados Especiais Cveis ou no. O que hoje parece claro, luz do sistema processual civil como um todo e para o microssistema dos Juizados Especiais Cveis no particular, a viabilidade de acordo extrajudicial vir a ser homologado por aquele rgo jurisdicional desde que sejam respeitados os limites da competncia indicados pelo n. 2, supra transformando-se em ttulo executivo judicial, reclamando, para sua satisfao, a adoo das tcnicas acima examinadas.

10.2. Execuo de ttulo extrajudicial


A viabilidade da execuo de ttulo executivo extrajudicial no Juizado Especial prende-se a limite de valor de quarenta salrios mnimos. expresso no ponto o caput do art. 53 da Lei n. 9.099/1995. O dispositivo, ao tambm ressalvar a aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil, estabelece, em seus quatro pargrafos, regras especficas a serem observadas na execuo por quantia certa contra devedor solvente. As execues fundadas em ttulo extrajudicial relativas a obrigaes de fazer, no fazer e dar coisa, no tm nenhuma regra prpria. (a) Efetuada a penhora, o executado ser intimado a comparecer audincia de conciliao, onde poder oferecer os embargos a que se refere o inciso IX do art. 52 (v. letra i do n. 10.1, supra), por escrito ou verbalmente. A aplicao do 1o do art. 53 da Lei n. 9.099/1995 pressupe que o executado tenha sido citado para, em trs dias, pagar a dvida, nos moldes do art. 652, caput, do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3). Considerando a dinmica dos honorrios de advogado no Juizado Especial, no h razo para descartar a aplicao do disposto no art. 652-A daquele mesmo Cdigo, visando,

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com a iniciativa, incentivar o executado a pagar a dvida no prazo destacado (v. n. 2.1 do Captulo 2 da Parte II do vol. 3). (b) Na audincia, ser buscado o meio mais rpido e eficaz para a soluo do conflito, evitando, na medida do possvel, a alienao do bem penhorado. Cabe ao conciliador propor, entre outras medidas, o pagamento do dbito a prazo ou a prestao, a dao em pagamento, isto , a entrega de algum bem do executado como pagamento da dvida ou a imediata adjudicao do bem penhorado em prol do exequente. No h bice para que algum dos legitimados a que se refere o art. 685-C do Cdigo de Processo Civil requeira a adjudicao. Nesse caso, o valor da avaliao do bem penhorado dever ser depositado com vistas satisfao do crdito do exequente (v. n. 2 do Captulo 5 da Parte II do vol. 3). (c) No apresentados os embargos em audincia, ou julgados improcedentes, qualquer das partes poder requerer ao juiz a adoo de uma das alternativas indicadas na letra anterior buscando a soluo consensual do conflito. (d) No encontrado o devedor ou inexistindo bens penhorveis, o processo ser imediatamente extinto, devolvendo-se os documentos ao exequente. No h bice, nesse caso, para que ele d incio a um novo processo perante o juizado comum. O pargrafo nico do art. 57 da Lei n. 9.099/1995 dispe que valer como ttulo extrajudicial o acordo celebrado pelas partes, por instrumento escrito, referendado pelo rgo competente do Ministrio Pblico. A previso que, diante do que se l do inciso II do art. 585 do Cdigo de Processo Civil, no traz nenhuma novidade, importante para evidenciar que acordos realizados no mbito dos Juizados Especiais Criminais (art. 60, pargrafo nico, da Lei n. 9.099/1995, includo pela Lei n. 11.313/2006 e art. 62 da Lei n. 9.099/1995) podem ter seus efeitos civis, mormente a reparao dos danos, perseguidos no mbito dos Juizados Especiais Cveis. Para tanto, contudo, mister que sejam observados os limites de competncia analisados pelo n. 2, supra.

11. RECURSOS
A maior diferena, verdadeiramente substancial, entre o microssistema do Juizado Especial e o sistema do Cdigo de Processo Civil encontra-se nos recursos.

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que, no mbito do Juizado Especial, as decises interlocutrias so irrecorrveis, decorrncia irrecusvel da oralidade e da simplicidade a que se referem o art. 2o da Lei n. 9.099/1995 no sentido tradicional defendido por Chiovenda: Ora, eu adverti mais de uma vez (cf. Saggi, cit., vol. II, pg. 202) que a proibio de apelao imediata das interlocutrias compreensvel e til na medida em que constitua uma partcula do processo oral, quer dizer, um adminculo indispensvel para assegurar a concentrao. Fora da desarrazoado e prejudicial (Instituies de direito processual civil, vol. III, p. 236). Nos Ensaios de direito processual civil a que o Mestre se refere, Chiovenda escreve que a irrecorribilidade das interlocutrias tem como finalidade attuare loralit e la concentrazione. A concentrao dos atos processuais era, com efeito, na viso do imortal processualista italiano a principale caratteristica del processo orale (...) dire oralit quanto dire concentrazione (Saggi di diritto processuale civile, vol. 2, p. 31-32). No mbito aqui tratado, isto , no microssistema dos Juizados Especiais, correto falar-se, por isso mesmo, de um princpio da irrecorribilidade em separado das interlocutrias. No, contudo, no mbito do Cdigo de Processo Civil (v. n. 8 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1 e o n. 9 do Captulo 2 da Parte I do vol. 5). A adoo desse princpio significa ressalvada a hiptese de que trata o n. 14, infra que todas as questes decididas ao longo do processo, incidentalmente a ele, no comportam recurso. No que no haja decises. Elas existem e so proferidas pelo magistrado. que contra elas no cabe recurso imediato, que permita seu contraste, perante o rgo ad quem desde logo. da deciso final, isto , contra a sentena, que a parte sucumbente deve manifestar seu inconformismo. A depender das consequncias derivadas das decises anteriores, irrecorrveis, o provimento do recurso invalidar o processo desde ento. O princpio no agride o modelo constitucional do direito processual civil. Trata-se de opo poltica a ser feita (ou no) validamente pelo legislador. No mbito do Juizado Especial e a afirmao vlida, frise-se, para todo o microssistema ela foi feita. Seu sucesso, contudo, depende da adequada realizao dos princpios informadores daquele sistema, em especial o da oralidade (v. n. 1.2, supra), como escreve, com todas as letras e de maneira realmente visionria , Chiovenda no pequeno trecho acima transcrito. Caso contrrio, sobra espao para o uso (e o abuso) dos chamados sucedneos recursais, tema ao qual se volta o n. 11.5, infra.

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11.1. Recurso da sentena


A sentena (v. n. 9, supra), por sua vez, comporta recurso. O art. 41, ao prev-lo, contudo, no lhe d nome. Cham-lo de apelao, por aplicao subsidiria do art. 513 do Cdigo de Processo Civil ou deixar simplesmente de rotul-lo indiferente. O que importa que a previso suficiente para garantir o duplo grau de jurisdio derivado, posto que implicitamente, do modelo constitucional (v. n. 8 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). O caput do art. 41 exclui, de qualquer sorte, a recorribilidade da sentena homologatria de conciliao ou do laudo arbitral (v. n. 1.5, supra). Haveria, em tais casos, ofensa do modelo constitucional? A resposta dada por esse Curso negativa, considerando os princpios que, por fora do art. 2o da Lei n. 9.099/1995, devem ser observados na interpretao e na compreenso do Juizado Especial. Sua maior finalidade buscar o acordo, o consenso entre as partes. Aqui, mais do que no processo do Cdigo de Processo Civil, a misso do magistrado conciliar as partes fazendo com que elas prprias ponham fim ao conflito entre elas existentes. Assim, preferencialmente, no a sentena ou os atos executivos que com base nela sero praticados, que pacifica, mas a prpria manifestao de vontade das partes, a ser coordenada pelo magistrado, pelo juiz leigo ou pelos conciliadores (v. n. 1.4, supra). A pensar de outro modo, no teria sentido nenhum em haver juizados especiais, bastante o procedimento sumrio ou um outro procedimento ainda mais expedido no mbito do prprio Cdigo de Processo Civil. De acordo com o 1o do art. 41, o recurso da sentena ser julgado por uma turma composta por trs juzes togados, que estejam em exerccio no primeiro grau de jurisdio. A turma reunir-se- na sede do Juizado, prossegue o mesmo dispositivo legal. So as chamadas turmas ou colgios recursais, rgo que desempenha o papel da segunda instncia no mbito do Juizado Especial. O 2o do art. 41 impe que, no recurso, as partes sero obrigatoriamente representadas por advogado e, vale acrescentar, por defensor pblico, se for o caso. Nem poderia ser diferente, mesmo para quem aceita a opo decorrente do caput do art. 9o da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 3.1, supra). O inconformismo que justifica um recurso merece ser exposto e demonstrado tecnicamente tarefa de quem detm capacidade postulatria e no fazer as vezes de um mero pedido de reexame, como se o recurso fizesse as vezes de uma segunda chance para o vencido.

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O prazo para apresentao do recurso de dez dias, contados da cincia da sentena (art. 42, caput). Sua forma escrita e deve conter as razes de inconformismo e o pedido do recorrente (art. 42, caput). O art. 44 permite que as partes requeiram a transcrio da gravao autorizada pelo 3o do art. 13 (v. n. 1.3, supra), pagando as despesas respectivas, para viabilizar o reexame da prova perante a segunda instncia. O recurso est sujeito a preparo, a ser feito at quarenta e oito horas depois da sua apresentao, independentemente de intimao, sob pena de o recurso ser considerado deserto (art. 42, 1o). Nada impede que o preparo seja apresentado, como se d no mbito do Cdigo de Processo Civil, junto com a apresentao do recurso, iniciativa que vai ao encontro do princpio da celeridade previsto expressamente no art. 2o da Lei n. 9.099/1995. O que no pode ocorrer que transcorram as quarenta e oito horas quando, por causa da precluso temporal, o recurso ser considerado deserto. Apresentado o preparo, a Secretaria intimar o recorrido para oferecer resposta escrita no prazo de dez dias (art. 42, 2o). O recurso no tem efeito suspensivo. o que decorre da primeira parte do art. 43 quando nela se l que o recurso ter somente efeito devolutivo (v. n. 3 do Captulo 4 da Parte I do vol. 5). O magistrado poder, contudo, atribuir-lhe efeito suspensivo para evitar dano irreparvel para a parte, l-se da segunda parte do mesmo dispositivo. Concluso correta que se extrai do dispositivo que, no Juizado Especial, regra a execuo provisria da sentena, diferentemente do que se d no mbito do Cdigo de Processo Civil (art. 520; v. n. 3 do Captulo 4 da Parte I do vol. 5). Como o n. 10.1, supra, quer demonstrar, a letra dos incisos III e IV do art. 52 da Lei n. 9.099/1995, ao vincular a execuo ao trnsito em julgado da sentena o que afastaria, pois, a possibilidade de sua execuo provisria deve ceder espao quela regra, mais afinada aos princpios informadores do microssistema dos Juizados Especiais e, superiormente, do prprio modelo constitucional do direito processual civil. Mxime porque, de acordo com o prprio art. 43 destacado cabe ao magistrado da primeira instncia atribuir, caso a caso, efeito suspensivo ao recurso da sentena para impedir a consumao de dano irreparvel decorrente da executividade imediata daquela deciso em detrimento do recorrente. O art. 45 garante s partes por intermdio de seus advogados ou defensores pblicos que sejam intimadas da data da sesso de julgamento pela turma recursal.

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O art. 46 dispensa a turma recursal da lavratura de acrdo. bastante que o julgamento conste de ata prpria, com a indicao suficiente do processo, fundamentao sucinta e a parte dispositiva. Tambm aqui, a exemplo do que o art. 38, caput, da Lei n. 9.099/1995 reserva para a sentena, no h necessidade de relatrio. Se a sentena for confirmada por seus prprios fundamentos, a smula do julgamento far as vezes do acrdo.

11.2. Embargos de declarao


O art. 48, caput, da Lei n. 9.099/1995 prev o cabimento de embargos de declarao da sentena ou do acrdo quando neles houver obscuridade, contradio, omisso e tambm quando houver dvida. O pargrafo nico do dispositivo excepciona do mbito dos embargos declaratrios a correo de erros materiais, passveis de correo de ofcio, isto , independentemente da provao das partes e, consequentemente, no esto sujeitos ao prazo reservado para os declaratrios. Erros materiais, como expe o n. 8.2 do Captulo 1 da Parte V do vol. 2, tomo I, devem ser entendidos como aquelas situaes em que a ideia expressada na deciso objetivamente no corresponder vontade daquele que a exprimiu. Os embargos, que podem ser escritos ou orais, devem ser apresentados no prazo de cinco dias, contados da cincia da deciso (art. 49). Quando interpostos contra a sentena, l-se do art. 50, os declaratrios suspendem o prazo para apresentao do recurso a que se refere o art. 41 (v. n. 11.1, supra), distino que, desde a Lei n. 8.950/1994, foi abolida do Cdigo de Processo Civil, tanto quanto o cabimento dos embargos diante da dvida existente na deciso embargada (v. n. 2 do Captulo 8 da Parte I do vol. 5). Apesar da letra da lei e tendo em vista a razo de ser dos embargos declaratrios, inclusive no que diz respeito sua vinculao com o princpio constitucional da motivao, no h razo para excluir seu cabimento tambm das decises interlocutrias (v. n. 1 do Captulo 8 da Parte I do vol. 5).

11.3. Recurso extraordinrio


A despeito do silncio da Lei n. 9.099/1995, do acrdo a ser proferido pela turma recursal cabe recurso extraordinrio, desde que estejam presentes pelo menos uma das hipteses previstas pelo inciso III

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do art. 102 da Constituio Federal e desde que o caso apresente repercusso geral nos termos do art. 102, 3o, da mesma Constituio (v. n. 3 do Captulo 11 da Parte I do vol. 5). O referido permissivo constitucional no exige, para o cabimento do recurso extraordinrio, que a deciso contrastada tenha sido proferido por tribunal, sendo suficiente que ela tenha sido proferida, para o que interessa exposio, por ltima instncia. Trata-se de entendimento bem sedimentado, sendo provas suficientes as Smulas 640 e 727 do Supremo Tribunal Federal, cujos enunciados, respectivamente, so os seguintes: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro grau nas causas de alada, ou por Turma Recursal de Juizado Especial Cvel e Criminal e No pode o magistrado deixar de encaminhar ao Supremo Tribunal Federal o agravo de instrumento interposto da deciso que no admite recurso extraordinrio, ainda que referente a causa instaurada no mbito dos Juizados Especiais. No cabe, contudo, recurso especial, para o Superior Tribunal de Justia do acrdo proferido pela turma recursal. O art. 105, III, da Constituio Federal exige, para tanto, que a deciso recorrida tenha sido proferida em ltima instncia por tribunal o que a turma recursal prevista pelo 1o do art. 41 da Lei n. 9.099/1995 no . Nesse sentido a Smula 203 daquele Tribunal: No cabe recurso especial contra deciso proferida, nos limites de sua competncia, por rgo de segundo grau dos Juizados Especiais.

11.4. Recurso de divergncia


O art. 47 da Lei n. 9.099/1995, que criava o que era chamado de recurso de divergncia, foi vetado quando da promulgao da Lei sob o argumento de que ele agrediria os princpios do art. 2o (v. n. 1.2, supra), fomentando, ademais, o incremento no nmero dos recursos no mbito dos tribunais e no reduzindo, contrariando, com isso, a razo de ser do Juizado Especial. Era a seguinte a redao do dispositivo: A lei local poder instituir recurso de divergncia desse julgamento ao Tribunal de Alada, ou ao Tribunal de Justia, sem efeito suspensivo, cabvel quando houver divergncia com a jurisprudncia do prprio Tribunal ou de outra turma de Juzes, ou quando o valor do pedido julgado improcedente ou da condenao for superior a vinte salrios mnimos.

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No h por que discordar do acerto do veto aposto ao dispositivo poca da promulgao da Lei n. 9.099/1995. Expediente similar, contudo, acabou sendo institudo pelo art. 14 da Lei n. 10.259/2009 para o Juizado Especial Federal (v. n. 8.1 do Captulo 2) e pelo art. 18 da Lei n. 12.153/2009 para o Juizado Especial da Fazenda Pblica (v. n. 8.2 do Captulo 3). Diante da existncia daqueles dispositivos normativos, difcil recusar a aplicao daquele pedido para o Juizado Especial disciplinado pela Lei n. 9.099/1995. E se certo que a criao de competncia para o Superior Tribunal de Justia por lei iniciativa agressiva do modelo constitucional (v. n. 3 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1), o mesmo no pode ser dito para os Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, sobretudo pela peculiaridade de que no cabe aos Estados (e nem ao Distrito Federal) legislarem sobre direito processual. Mesmo para quem no concorde com o entendimento sustentado pelo pargrafo anterior, no h como perder de vista que o Superior Tribunal de Justia, por intermdio de sua Resoluo n. 12, de 14 de dezembro de 2009, acabou por instituir providncia com a mesma finalidade que o vetado art. 47 da Lei n. 9.099/1995, ao dispor ... sobre o processamento, no Superior Tribunal de Justia, das reclamaes destinadas a dirimir divergncia entre acrdo prolatado por turma recursal estadual e a jurisprudncia desta Corte. Considerando o entendimento defendido pelo n. 1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 5 a respeito da natureza jurdica da reclamao, no h razo para discordar da pertinncia da regulamentao feita pelo Superior Tribunal de Justia. Mxime porque ela toma como fundamento explcito a deciso tomada pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal nos RE-ED 571.572/BA, rel. Min. Ellen Gracie, j.m.v. 26.8.2009, DJe 27.1.2009, em cuja ementa se l, de pertinente, o seguinte: ... 2. Quanto ao pedido de aplicao da jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, observe-se que aquela egrgia Corte foi incumbida pela Carta Magna da misso de uniformizar a interpretao da legislao infraconstitucional, embora seja inadmissvel a interposio de recurso especial contra as decises proferidas pelas turmas recursais dos juizados especiais. 3. No mbito federal, a Lei 10.259/2001 criou a Turma de Uniformizao da Jurisprudncia, que pode ser acionada quando a deciso da Turma Recursal contrariar a jurisprudncia do STJ. possvel, ainda, a provocao dessa Corte Superior aps o julgamento da matria pela citada Turma de Uniformizao. 4. Inexistncia de rgo uniformizador no mbito dos juizados estaduais, circunstncia que inviabiliza a aplicao da jurisprudncia do STJ. Risco de manuteno de decises divergentes quanto

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interpretao da legislao federal, gerando insegurana jurdica e uma prestao jurisdicional incompleta, em decorrncia da inexistncia de outro meio eficaz para resolv-la. 5. Embargos declaratrios acolhidos apenas para declarar o cabimento, em carter excepcional, da reclamao prevista no art. 105, I, f, da Constituio Federal, para fazer prevalecer, at a criao da turma de uniformizao dos juizados especiais estaduais, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia na interpretao da legislao infraconstitucional. O art. 1o da precitada Resoluo dispe que as reclamaes destinadas a dirimir divergncia entre acrdo prolatado por turma recursal estadual e a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, suas smulas ou orientaes decorrentes do julgamento de recursos especiais processados na forma do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil sero oferecidas no prazo de quinze dias, contados da cincia, pela parte, da deciso impugnada, independentemente de preparo. A petio inicial ser dirigida ao Presidente do Superior Tribunal de Justia e distribuda a relator integrante da seo competente, que proceder ao juzo prvio de admissibilidade (art. 1o, 1o), que a decidir de plano se manifestamente inadmissvel, improcedente ou prejudicada, em conformidade ou dissonncia com deciso proferida em reclamao anterior de contedo equivalente (art. 1o, 2o). Se a reclamao for admitida, o relator poder, de ofcio ou a requerimento da parte, deferir medida liminar para suspender a tramitao dos processos nos quais tenha sido estabelecida a mesma controvrsia, oficiando aos presidentes dos Tribunais de Justia e aos Corregedores-Gerais de Justia de cada Estado e do Distrito Federal e Territrios, a fim de que comuniquem s turmas recursais a suspenso. Essa suspenso no pode afetar processos cujas decises j tenham transitado em julgado e que se encontrem em fase de execuo (STJ, 2a Seo, MC 16.568/ TO, rel. Min. Nancy Andrighi, j.un. 10.3.2010, DJe 6.5.2010 e STJ, 2 a Seo, Rcl 3.752/GO, rel. Min. Nancy Andrighi, j.un. 26.5.2010, DJe 25.8.2010). Para tanto, devem estar presentes a plausibilidade do direito invocado e o fundado receio de dano de difcil reparao (art. 2o, I). Oficiar ao Presidente do Tribunal de Justia e ao Corregedor-Geral de Justia do Estado ou do Distrito Federal e ao Presidente da turma recursal prolatora do acrdo reclamado, comunicando o processamento da reclamao e solicitando informaes (art. 2o, II). Ordenar a publicao de edital no Dirio da Justia, com destaque no noticirio do Superior Tribunal de Justia na internet, para dar cincia aos interessados sobre a instaurao da reclamao, a fim de que se manifestem, querendo, no

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prazo de trinta dias, decidir o que mais for necessrio instruo do procedimento (art. 2o, III). Findo aquele prazo, o relator poder, entendendo ser necessrio, ouvir o Ministrio Pblico (art. 3o). Aps, com ou sem manifestao do Ministrio Pblico ou de eventuais interessados (amicus curiae; v. Captulo 8 da Parte VII do vol. 2, tomo I), a reclamao ser includa na pauta da sesso, com preferncia sobre outros processos, ressalvadas as preferncias legais (art. 4o), garantindo o direito de ser produzida sustentao oral na sesso de julgamento (art. 4o, pargrafo nico). O acrdo do julgamento da reclamao conter smula sobre a questo controvertida, e dele ser enviada cpia aos presidentes dos Tribunais de Justia e aos Corregedores-Gerais de Justia de cada Estado e do Distrito Federal e Territrios, bem como ao presidente da turma recursal reclamada (art. 5o). O art. 6o da Resoluo dispe que as decises proferidas pelo relator so irrecorrveis, com o que, pelas mesmas razes expostas pelo n. 2.1 do Captulo 2 da Parte I do vol. 5, este Curso no pode discordar. No mbito dos tribunais, as decises devem ser necessariamente colegiadas. Eventual antecipao do ato colegiado ao relator deve ser entendida como mera delegao a ser confirmada, ou no, pelo prprio colegiado, juiz natural dos tribunais. O art. 7o, por fim, estabelece que, reconhecida a litigncia de m-f do reclamante (v. n. 4 do Captulo 2 da Parte IV do vol. 1), a ele ser imposto o pagamento, em favor da parte contrria, multa no superior a um por cento sobre o valor da causa principal.

11.5. Mandado de segurana contra ato judicial


Merece exame apartado, embora para neg-lo e afast-lo do microssistema dos Juizados Especiais, o mais comum dos sucedneos recursais, o mandado de segurana contra ato judicial (v. n. 1 do Captulo 4 da Parte III do vol. 5). No h por que negar que o mandado de segurana contra ato judicial acabou por ganhar papel de destaque no Juizado Especial, como verdadeira reao ao princpio da irrecorribilidade em separado das interlocutrias, que caracteriza como tal aquele microssistema. Quando menos, ao no funcionamento daquele princpio, tal qual idealizado (v. n. 11, supra).

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Aqui, contudo, justamente em funo daquele princpio, que no agride o modelo constitucional do direito processual civil, no h espao, diante do que prope o n. 2 do Captulo 4 da Parte III do vol. 5, para o sucedneo recursal enunciado. No h como a lei, legitimamente, negar a pertinncia do recurso, e o reexame das mais variadas decises ser realizado por outra tcnica. Isso mal usar o mandado de segurana, apequenando a sua fonte constitucional e o papel reservado para ele na histria e na evoluo do prprio direito processual civil brasileiro. O mandado de segurana contra ato judicial e o seu papel de sucedneo recursal devem ser reservados para as situaes de estrangulamento do sistema recursal, em que as garantias constitucionais do direito processual civil encontrem-se em xeque. Correto, nesse sentido, o entendimento que j teve oportunidade de prevalecer no Plenrio do Supremo Tribunal Federal quando do julgamento do RE 576.847/BA, rel. Min. Eros Grau, j.m.v. 20.5.2009, DJe 7.8.2009 e, mais recentemente, no mbito da 2a Turma daquele mesmo Tribunal, quando do julgamento do AI-AgR 684.141/ BA, rel. Min. Eros Grau, j.un. 23.6.2009, DJe 7.8.2009. O que no pode ocorrer embora seja o que, de fato, vem ocorrendo que o mandado de segurana contra ato judicial acabe funcionando como verdadeira contrapartida ao recurso no previsto (porque legitimamente no admitido) por aquele microssistema. A nica situao em que a pertinncia do mandado de segurana contra ato judicial do Juizado Especial inquestionvel a hiptese em que o mandado de segurana tem como finalidade controlar a competncia dos Juizados Especiais. Nesse caso, como no h qualquer outro mecanismo processual que possa ser empregado para atingimento daquela mesma finalidade, a pertinncia do emprego do mandado de segurana inquestionvel. Nesse sentido: STJ, 4a Turma, RMS 27.935/SP, rel. Min. Joo Otvio de Noronha, j.un. 8.6.2010, DJe 16.6.2010 e STJ, 2a Turma, RMS 26.665/DF, rel. Min. Herman Benjamin, j.un. 26.5.2009, DJe 21.8.2009. Sobre o assunto, no parece correto, luz do modelo constitucional, o entendimento de que competiria Turma Recursal a apreciao do mandado de segurana, que encontra eco na Smula 376 do Superior Tribunal de Justia, cujo enunciado o seguinte: Compete Turma Recursal processar e julgar o mandado de segurana contra ato de juizado especial. O mesmo entendimento encontrado tambm no mbito do Supremo Tribunal Federal, como faz prova o acrdo seguinte, repleto de citao de outros precedentes daquele mesmo Tribunal: STF,

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1a Turma, RE-AgR 577.443/PR, rel. Min. Crmen Lcia, j.un. 26.5.2009, DJe 26.6.2009. Quem tem competncia para apreciar mandados de segurana contra ato do juiz togado e em exerccio no primeiro grau de jurisdio so os Tribunais Regionais Federais (art. 108, I, c, da Constituio Federal) e, por identidade de motivos, os Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal. Regra no mesmo sentido encontra-se tambm nos arts. 89, 5o, d, e 101, 3o, d, ambos da Lei Complementar n. 35/1979, o chamado Estatuto da Magistratura. certo que o entendimento aqui sustentado permite que o reexame da deciso proferida por Juizado Especial acabe sendo feito por outro rgo jurisdicional que, por definio, pode estar distante da realidade e do temrio vivenciado pelo Juizado Especial. A repulsa a esse (indesejvel) sincretismo, contudo, deve servir de incentivo a afastar a pertinncia do uso generalizado do mandado de segurana como sucedneo recursal, fazendo as vezes do que, no mbito do Cdigo de Processo Civil, faz o agravo de instrumento. No parece ser mera coincidncia, alis, a circunstncia de a nica hiptese aceita por este Curso para o mandado de segurana contra ato judicial, destacada pelo pargrafo anterior, no gerar a mesma inquietao.

12. COISA JULGADA


A deciso proferida no mbito do Juizado Especial que apreciar o pedido formulado pelo autor, para conced-lo ou para neg-lo, no todo ou em parte, deciso de mrito. A deciso proferida, nas condies evidenciadas pelo pargrafo anterior, possui cognio exauriente. No mbito do Juizado Especial, no h corte de cognio. Nem no plano vertical e nem no plano horizontal (v. n. 9 do Captulo 1 da Parte III do vol. 1). Trata-se, pois, de deciso apta a transitar materialmente em julgado. No obstante, o art. 59 da Lei n. 9.099/1995 afasta expressamente o cabimento da ao rescisria da espcie. O dispositivo faz escorreita escolha legislativa e deve ser aplaudida. A ao rescisria, entendida como tcnica de desfazimento da coisa julgada material, no pertence ao modelo constitucional do direito processual civil. Sua admisso, isto analisado pelo n. 1 do Captulo 1 da Parte II do vol. 5, no o agride. Da mesma forma, sua excluso, tal qual determinada pelo art. 59 em comento, tambm no atrita com aquele

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modelo. Trata-se, por isso mesmo, de escorreita opo a ser feita, em cada caso, pelo legislador. Aqui, no mbito do Juizado Especial, o legislador optou por prestigiar a segurana jurdica em detrimento da possibilidade de reavivar um processo j findo. A concluso do pargrafo anterior no significa que no se possa, a depender do caso concreto, buscar o que a doutrina vem chamando de relativizao da coisa julgada (v. n. 7.1 do Captulo 2 da Parte V do vol. 2, tomo I). O meio para tanto, contudo, no ser e no pode ser a ao rescisria.

13. DESPESAS
O caput do art. 54 da Lei n. 9.099/1995, rente ao disposto no art. 2o da mesma Lei e, mais amplamente, em plena consonncia com o art. 5o, LXXIV, da Constituio Federal , garante o acesso primeira instncia do juizado especial independentemente do pagamento de custas, taxas ou despesas. O pargrafo nico do dispositivo, complementando-a, estabelece que O preparo do recurso, na forma do 1o do art. 42 desta Lei, compreender todas as despesas processuais, inclusive aquelas dispensadas em primeiro grau de jurisdio, ressalvada a hiptese de assistncia judiciria gratuita. Trata-se de regra salutar que, a um s tempo, convida a um maior respeito e acatamento s decises proferidas pela primeira instncia e que, sendo o caso de conduzir o caso fase recursal perante a Turma Recursal (v. n. 11.1, supra), que compensa os custos inerentes ao exerccio da funo jurisdicional, ressalvando os casos da assistncia judiciria, de estatura constitucional (v. n. 14 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). O art. 55 da Lei n. 9.099/1995, afinado ao artigo que lhe antecede, estatui que A sentena de primeiro grau no condenar o vencido em custas e honorrios de advogado, ressalvados os casos de litigncia de m-f. Em segundo grau, o recorrente, vencido, pagar as custas e honorrios de advogado, que sero fixados entre dez por cento e vinte por cento do valor de condenao ou, no havendo condenao, do valor corrigido da causa. O pargrafo nico do art. 55, harmonicamente, no prev custas na execuo, ressalvando os casos de reconhecida litigncia de m-f; quando improcedentes os embargos do devedor (v. ns. 10.1, letra i e 10.2, letra a, supra) ou quando tratar-se de execuo de sentena que

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tenha sido objeto de recurso improvido do devedor. Tambm aqui, o disposto na lei quer incentivar um maior acatamento s decises da primeira instncia e um atuar probo no plano do processo.

14. TUTELA PREVENTIVA E TUTELA ANTECIPADA


A Lei n. 9.099/1995 no trata da tutela preventiva (v. n. 8.1.1 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1) e nem da tutela antecipada (v. n. 8.2 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1). Isso, contudo, no significa dizer que, no mbito do Juizado Especial Cvel, aquelas modalidades de tutela jurisdicional estejam afastadas aprioristicamente. Muito pelo contrrio, a depender das peculiaridades de cada caso concreto, elas podem mostrar-se verdadeiramente indispensveis para viabilizar a efetiva prestao da tutela jurisdicional. Assim, a despeito do silncio da referida Lei, no h como afastar a pertinncia da prestao da tutela jurisdicional preventiva e/ou antecipada no mbito dos Juizados Especiais. No s porque sua construo deriva diretamente do modelo constitucional do direito processual civil, sendo indiferente, por isso mesmo, a previso (ou a negao) legal. Aquelas modalidades de tutela jurisdicional so, como demonstram os nmeros indicados e, mais demoradamente, o n. 2 do Captulo 1 da Parte I e n. 1 do Captulo 2 da Parte II do vol. 4, nsitas prestao da tutela jurisdicional. Mas tambm porque, a se pensar o direito processual civil em perspectiva infraconstitucional, o art. 4o da Lei n. 10.259/2001 (v. n. 9 do Captulo 2) expresso em admitir a hiptese. O mesmo ocorre com o art. 3o da Lei n. 12.153/2009 (v. n. 9 do Captulo 3). Destarte, sempre que se alegar e comprovar para o magistrado que se est diante de situao ftica que impe a prestao de tutela jurisdicional preventiva (apta a imunizar situao de ameaa, portanto) ou que justifique a antecipao da realizao concreta do direito, mesmo que antes de sua ulterior declarao (tutela antecipada), aquelas modalidades de tutela jurisdicional devem ser prestadas. O art. 5o da Lei n. 10.259/2001, por sua vez, expresso quando admite que da deciso respectiva, isto , da deciso que preste a tutela jurisdicional preventiva ou que antecipe a prestao da tutela jurisdicional caiba recurso. A ressalva louvvel e est plenamente afinada regra genrica do art. 522, caput, do Cdigo de Processo Civil. Dessas especficas interlocutrias e s delas (v. n. 11, supra) cabe o recurso de agravo de instrumento no mbito do Juizado Especial. falta de regras

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diversas, a disciplina daquele recurso, a ser julgado pela Turma Recursal competente, a do Cdigo de Processo Civil (v. n. 3 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5). O cabimento do agravo retido deve ser descartado da hiptese porque a sua adoo inviabilizaria o contraste imediato da deciso recorrida pelo rgo ad quem o que atrita prpria razo de ser das espcies de tutela jurisdicional aqui analisadas (v. n. 2 do Captulo 7 da Parte I do vol. 5). Tambm no h, na precitada Lei e nem na Lei n. 12.153/2009 , nada expresso sobre em que casos est o magistrado autorizado a prestar tutela jurisdicional preventiva e/ou antecipada. O silncio desses diplomas legislativos s pode significar que as hipteses so aquelas previstas no Cdigo de Processo Civil. A lembrana de seu art. 798 (o dever-poder geral de cautela; v. Captulo 2 da Parte II do vol. 4) e de seu art. 273 (o dever-poder geral de antecipao; v. n. 2 do Captulo 1 da Parte I do vol. 4) suficiente para colmatar a lacuna.

CAPTULO 2
JUIZADOS ESPECIAIS FEDERAIS
1. CONSIDERAES INICIAIS
A Lei n. 10.259, de 12 de julho de 2001, dispe sobre a instituio dos Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal. A disciplina dada quele diploma legislativo queles Juizados no exclui a aplicao subsidiria no que no conflitar com ela, da disciplina dos Juizados Especiais Cveis, isto , constante da Lei n. 9.099/1995 (art. 1o da Lei n. 10.259/2001). Trata-se de diploma legislativo que veio para disciplinar o disposto no 1o do art. 98 da Constituio Federal (v. n. 1 do Captulo 1). Ao presente estudo interessa o exame dos Juizados Especiais Cveis no mbito da Justia Federal, razo pela qual no h por que comentar o disposto no art. 2o da Lei n. 10.259/2001. A instalao dos Juizados Especiais Federais depende de deciso do Tribunal Regional Federal de cada uma das Regies (art. 18, caput, da Lei n. 10.259/2001), que prestar suporte administrativo necessrio ao seu funcionamento (art. 26 da Lei n. 10.259/2001). Nas localidades cujo

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movimento forense no justifique a instalao de Juizado Especial, possvel a instalao do que o pargrafo nico do art. 18 da Lei n. 10.259/2001 chama de Juizados Especiais Adjuntos, que funcionaro em vara federal preexistente. Nas demais, a comear pelas capitais dos Estados (arts. 19, caput, e 23, da Lei n. 10.259/2001), a instalao crescente dos Juizados Especiais Federais uma realidade, tenham, ou no, especializao em uma ou mais matrias como, por exemplo, a relativa resoluo de conflitos regidos pelo direito previdencirio, como, desde seu nascedouro, pretendeu o pargrafo nico do art. 19 da Lei n. 10.259/2001. Andou bem a Lei n. 10.259/2001 no particular, ao no permitir, em seu art. 25, que, com a criao do Juizados Especiais Federais, os processos anteriores fossem redistribudos a eles. Exemplo bastante ilustrativo da ampliao crescente dos Juizados Especiais Federais pode ser encontrado na Lei n. 12.011, de 4 de agosto de 2009, que dispe sobre a criao de 230 (duzentas e trinta) Varas Federais, destinadas, precipuamente, interiorizao da Justia Federal de primeiro grau e implantao dos Juizados Especiais Federais no Pas, e d outras providncias. De acordo com o 1o do art. 1o daquela Lei, a localizao das varas criadas pelo diploma legislativo deve ser estabelecida pelo Conselho da Justia Federal com base em critrios tcnicos objetivos que identifiquem a necessidade da presena da Justia Federal na localidade, levando-se em conta, principalmente, a demanda processual, inclusive aquela decorrente da competncia delegada, a densidade populacional, o ndice de crescimento demogrfico, o Produto Interno Bruto, a distncia de localidades onde haja vara federal e as reas de fronteiras consideradas estratgicas. Em consonncia com o 2o do mesmo art. 1o, As Varas de que trata este artigo, com os respectivos cargos de Juiz Federal, Juiz Federal Substituto, cargos efetivos e em comisso e funes comissionadas, constantes do Anexo, sero implantadas gradativamente pelos Tribunais Regionais Federais, observada a disponibilidade de recursos oramentrios, em consonncia com o disposto no 1o do art. 169 da Constituio Federal. O 3o do mesmo dispositivo imps que entre os anos de 2010 e 2014 fossem criadas 46 varas por ano. O juiz presidente de cada um dos Juizados designa os conciliadores funo gratuita mas com as prerrogativas reconhecidas pelo art. 437 do Cdigo de Processo Penal aos jurados por perodo de dois anos, admitida a sua reconduo (art. 18, caput, da Lei n. 10.259/2001).

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Outra regra importante no que diz respeito preocupao do Juizado Especial Federal em viabilizar um maior e mais efetivo acesso Justia encontra-se no pargrafo nico do art. 22 da Lei n. 10.259/2001. De acordo com o dispositivo, O Juiz Federal, quando o exigirem as circunstncias, poder determinar o funcionamento do Juizado Especial em carter itinerante, mediante autorizao prvia do Tribunal Regional Federal, com antecedncia de dez dias.

2. COMPETNCIA
De acordo com o art. 3o da Lei n. 10.259/2001, Compete ao Juizado Especial Federal Cvel processar, conciliar e julgar causas de competncia da Justia Federal at o valor de sessenta salrios mnimos, bem como executar as suas sentenas. O 2o do dispositivo, a propsito do limite de sessenta salrios mnimos, prev que quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de doze parcelas no poder exceder o valor referido no art. 3o, caput. Apesar do silncio da regra, tratando-se de parcelas vencidas ou de parcelas vencidas e vincendas, o limite dos sessenta salrios mnimos deve tambm ser observado. Sobre o assunto, correto entender que o valor de sessenta salrios mnimos s tem valia para definio da competncia do Juizado Especial Federal. Se a quantificao do direito reconhecido aplicvel espcie superar os sessenta salrios mnimos, sua execuo se dar no mbito do Juizado Especial Federal, no havendo espao para alegar a falta de competncia, mesmo que superveniente, daquele rgo. O que ocorrer, em tal hiptese, que a execuo do julgado conduzir o exequente ao sistema dos precatrios, a no ser que renuncie ao que sobejar daquele limite no incio da fase de execuo (v. 7.2, infra). O 1o do art. 3o da Lei n. 10.259/2001 exclui da competncia do Juizado Especial Cvel o processamento de determinadas causas. So elas: (a) as referidas no art. 109, II (causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas) e III (causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional), da Constituio Federal; os mandados de segurana; desapropriaes; diviso e demarcao; as aes populares; as execues fiscais; as aes de improbidade administrativa e todas as causas relacionadas ao chamado direito proces-

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sual coletivo. A 2a Turma do Superior Tribunal de Justia j decidiu, a respeito desse dispositivo, que as limitaes decorrentes do Decreto n. 750/1993, quanto Mata Atlntica, no devem ser compreendidas como desapropriao indireta e, consequentemente, a competncia para julgar a indenizao decorrente da incidncia daquelas regras do Juizado Especial Federal, desde que o valor dado causa no supere sessenta salrios mnimos. Trata-se do REsp 1.129.040/RS, rel. Min. Castro Meira, j.un. 16.3.2010, DJe 26.3.2010; (b) que tenham como objeto bens imveis da Unio, autarquias e fundaes pblicas federais; (c) que tenham como objeto a anulao ou cancelamento de ato administrativo federal, salvo o de natureza previdenciria e o de lanamento fiscal; (d) que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou de sanes disciplinares aplicadas a militares. O 3o do art. 1o da Lei n. 10.259/2001 estabelece que nos locais em que h vara do Juizado Especial instalada, sua competncia absoluta. Trata-se de regra que merece ser aplaudida. No h razo para permitir que o jurisdicionado possa escolher entre litigar perante o Juizado Especial ou o Juzo comum. A criao do aparato jurisdicional para receber, em um e em outro local, determinados litgios, sejam eles caracterizados pelo valor ou pela menor complexidade, no pode ser entendida de forma diversa. Trata-se de escorreita aplicao do princpio do acesso Justia (v. n. 3 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). O art. 20 da Lei n. 10.259/2001 complementa a regra ao prever que onde no houver vara federal, o processo tramitar perante o Juizado Especial Federal mais prximo do foro definido no art. 4o da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 2.1 do Captulo 1), vedando, contudo, a aplicao de suas regras no juzo estadual. Questo interessante que se pe em relao competncia no mbito do Juizado Especial Federal diz respeito ao rgo competente para dirimir eventual conflito (positivo ou negativo) de competncia entre juizado especial federal e a justia federal localizada na mesma Regio. supor, por exemplo, que uma mesma demanda tenha curso perante o juizado especial federal da cidade de So Paulo e perante a justia federal da primeira instncia daquela mesma circunscrio judiciria. A qual rgo jurisdicional compete decidir a quem compete o processamento da demanda?

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O Superior Tribunal de Justia chegou a editar, para disciplinar o assunto, a Smula 348 segundo a qual a competncia para tanto seria daquele Tribunal (Compete ao Superior Tribunal de Justia decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal, ainda que da mesma seo judiciria). O Pleno do Supremo Tribunal Federal, enfrentando a questo, decidiu diferentemente. Interpretando o disposto no art. 105, I, d, da Constituio Federal, decidiu no RE 590.409/RJ, rel. Min. Ricardo Lewandowski, j.un. 26.8.2009, DJe 29.10.2009, que acabou prevalecendo o entendimento de que a competncia do Superior Tribunal de Justia pressupe que o conflito de competncia envolva rgos jurisdicionais vinculados a tribunais diversos, isto , a regies diversas. luz daquele julgamento, a Corte Especial decidiu pelo cancelamento da precitada Smula 348, editando, em substituio, a de nmero 428, com o seguinte enunciado: Compete ao Tribunal Regional Federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciria. A competncia daquele Tribunal Superior para o julgamento de conflito de competncia depende da circunstncia de as varas federais envolvidas no conflito pertencerem a tribunais diversos, nos precisos termos do art. 105, I, d, da Constituio Federal. Diante do disposto no art. 1o da Lei n. 10.259/2001, quanto aplicao subsidiria da Lei n. 9.099/1995, correto o entendimento sustentado pelo n. 2 do Captulo 1 no sentido de que, sem prejuzo dos indicadores de competncia analisados acima, a competncia dos Juizados Especiais Federais depende tambm da menor complexidade da causa, dada a inegvel simplificao que caracteriza o seu procedimento e a impossibilidade de realizao de complexas provas no seu mbito.

3. PARTES
O art. 6o da Lei n. 10.259/2001, a exemplo da Lei n. 9.099/1995, restringe o acesso aos Juizados Especiais Federais a determinadas pessoas. De acordo com o inciso I do dispositivo, podem ser autores as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim definidas na Lei Complementar n. 123/2006, cujo art. 89 revogou expressamente a Lei n. 9.317/1996 e a Lei n. 9.841/1999. A ampliao no rol dos legitimados ativos determinada pela Lei n. 12.126/2009 no mbito do Juizado Especial Cvel merece ter aplicao tambm para os Juizados Especiais Federais. Assim, alm das pessoas previstas no art. 6o,

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I, da Lei n. 10.259/2001, so tambm legitimados ativos para o procedimento aqui estudado as pessoas jurdicas qualificadas como organizao da sociedade civil de interesse pblico e as sociedades de crdito ao microempreendedor. O inciso II do mesmo artigo dispe que podem ser rs a Unio, as autarquias, as fundaes e as empresas pblicas federais. As mesmas observaes que o n. 2.3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I, fez com relao ao inciso I do art. 109, da Constituio Federal aplicam-se, no particular, regra examinada. irrecusvel a necessidade de ser interpretada amplamente a regra para nela incluir tambm as agncias federais e as sociedades de economia mista federal, respeitando, no mais, as restries impostas pelo art. 3o da Lei n. 10.259/2001 (v. n. 2, supra). O art. 10 da Lei n. 10.259/2001 assegura s partes o direito de designar, por escrito, representantes para a causa, mesmo que no sejam advogados. O dispositivo teve sua constitucionalidade reconhecida pelo Plenrio do Supremo Tribunal Federal na ADI 3.168/DF, rel. Min. Joaquim Barbosa, j.m.v. 8.6.2006, DJ 3.8.2007, p. 29, ressalvando, apenas, a imprescindibilidade do advogado nas causas criminais. Com o devido respeito quele entendimento, o advogado (ou, a depender da situao econmica do autor, o defensor pblico) deve ser tido como indispensvel tambm no mbito cvel (v. n. 4 do Captulo 4 da Parte II do vol. 1), mesmo em causas de menor complexidade, independentemente da nomeao do representante autorizado pelo dispositivo em exame. A funo eventualmente desempenhada do representante voltada obteno da conciliao no infirma a necessria presena e participao do advogado, que transcende aquele instante do processo. O pargrafo nico do mesmo art. 10, por sua vez, autoriza expressamente que os representantes judiciais da Unio, autarquias, fundaes e empresas pblicas federais, bem como os representantes eventualmente indicados para os fins do caput do dispositivo, conciliem, transijam ou desistam, nos processos da competncia dos Juizados Especiais Federais. A regra absolutamente indispensvel porque, sem ela, a indisponibilidade que caracteriza os direitos e os interesses pblicos seria, por si s, bice intransponvel para a realizao de dois dos vetores de todo o sistema dos Juizados Especiais, a conciliao e a transao (v. n. 1.2 do Captulo 1).

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4. CONCILIADOR
Novidade trazida pelo art. 26 da Lei n. 12.153/2009, que disciplina os Juizados Especiais da Fazenda Pblica, a possibilidade de haver, no mbito dos Juizados Especiais Federais, a atuao de um conciliador que, sempre sob a superviso do magistrado, conduzir a audincia de conciliao. Para tanto, l-se do 1o do art. 16 da Lei n. 12.153/2009, ele poder ouvir as partes e eventuais testemunhas sobre os detalhes fticos do litgio. A previso importante por permitir ao conciliador constatar os reais limites da controvrsia e as possibilidades reais e adequadas de composio entre as partes. O conhecimento prvio do conflito tcnica indispensvel a ser utilizada em prol da obteno da autocomposio. Se a conciliao no for obtida, dispe o 2o do art. 16 da mesma Lei, o magistrado presidir a instruo do processo, dispensando a colheita de novos depoimentos se entender bastantes os que tiverem sido colhidos para os fins do 1o do art. 16 e desde que no haja impugnao das partes.

5. COMUNICAES PROCESSUAIS
O art. 7o, caput, da Lei n. 10.259/2001 prescreve que as citaes e as intimaes da Unio sero feitas na forma prevista nos arts. 35 a 38 da Lei Complementar n. 73/1993, que institui a Lei Orgnica da AdvocaciaGeral da Unio, atentando, pois, s pessoas indicadas naqueles dispositivos de lei consoante o grau de jurisdio. O pargrafo nico do mesmo art. 7o dispe que a citao das autarquias, fundaes e empresas pblicas ser feita na pessoa do representante mximo da entidade, no local onde proposta a causa, quando ali instalado seu escritrio ou representao. Caso contrrio, as comunicaes processuais sero dirigidas sede da entidade. As intimaes em geral sero dirigidas aos advogados, privados ou pblicos, que atuem no processo pessoalmente ou via postal (art. 8o, 1o, da Lei n. 10.259/2001), sem prejuzo de ela ser feita eletronicamente (art. 8o, 2o, da Lei n. 10.259/2001). O caput do art. 8o da Lei n. 10.259/2001 contm regra especfica para a intimao da sentena. Quando ela no for proferida em audincia em que as partes (ou seus representantes) estejam presentes, o dispositivo exige que sua comunicao se d por aviso de recebimento em mo

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prpria, isto , pelo correio, quando o carteiro dever exigir do destinatrio que assine o comprovante de entrega da correspondncia.

5.1. Prazos
O art. 9o da Lei n. 10.259/2001 excepciona expressamente as regras do Cdigo de Processo Civil que reconhecem Fazenda Pblica prazos diferenciados para a prtica de determinados atos processuais. Regras como a do art. 188 daquele Cdigo, com efeito, merecem crtica anlise no s luz do princpio da isonomia mas tambm do princpio da eficincia administrativa constante do art. 37, caput, da Constituio Federal (v. n. 10 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1). Independentemente do encaminhamento da questo naquela sede, contudo, a regra especfica, aqui examinada, merece ser elogiada. Impondo, apenas, que a citao para a audincia de conciliao seja feita com antecedncia mnima de trinta dias, ela peremptria ao dispor que No haver prazo diferenciado para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas jurdicas de direito pblico, inclusive a interposio de recursos.

6. FASE INSTRUTRIA
O art. 11, caput, da Lei n. 10.259/2001 impe s pessoas jurdicas de direito pblico federal que forneam ao Juizado Especial Federal toda a documentao que tenham em seu poder e que se mostre pertinente para o processo para o esclarecimento da causa, l-se do dispositivo e que o faam at o incio da audincia de conciliao, para a qual so citadas para comparecer com observncia da antecedncia de trinta dias do art. 9o (v. n. 5.1, supra). O art. 12 da Lei n. 10.259/2001, de seu turno, traz as regras aplicveis realizao de eventual exame tcnico cuja realizao se faa necessria, quer para fins de conciliao (art. 9o; v. n. 5.1, supra), quer para fins de julgamento do pedido. Pessoa habilitada a proceder ao exame ser nomeada pelo magistrado. O laudo respectivo dever ser apresentado at cinco dias antes da audincia, independentemente de intimao das partes. O caput do art. 12 no esclarece a qual audincia se refere. A melhor interpretao que a antecedncia seja observada consoante o caso. Assim, se a prova tcni-

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ca se justifica para fins de conciliao, o laudo deve ser entregue cinco dias antes da audincia de conciliao. Frustrada aquela tentativa, e havendo necessidade de instruo do processo, a antecedncia deve ser respeitada de eventual audincia de instruo cuja designao para outra data se faa necessria. O 1o do art. 12 dispe que os honorrios do tcnico sero pagos pelo prprio Juizado Especial Federal, antecipando o valor respectivo da verba oramentria do respectivo tribunal. Quando vencida na causa a entidade pblica r, o valor dos honorrios ser includo na ordem de pagamento a ser feita em favor do tribunal. O 2o do mesmo dispositivo regula a hiptese da realizao de exames tcnicos nas causas que versem sobre previdncia e assistncia social. Nesses casos, havendo designao de exame, as partes sero intimadas para apresentar quesitos e indicar assistentes em dez dias. Art. 24 da Lei n. 10.259/2001 dispe que o Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal e as Escolas de Magistratura dos Tribunais Regionais Federais criaro programas de informtica necessrios para subsidiar a instruo das causas submetidas aos Juizados.

7. FASE EXECUTIVA
A fase executiva dos Juizados Especiais Federais apresenta regras prprias consoante a modalidade obrigacional contida na deciso que acolher o pedido do autor, diferenciando-se bastante, portanto, do regime constante do Cdigo de Processo Civil (v. n. 1 do Captulo 8 da Parte II do vol. 3). A despeito de a sentena no estar sujeita ao reexame necessrio (art. 13 da Lei n. 10.259/2001; v. n. 8, infra), a fase executiva pressupe, pelo menos na letra da Lei n. 10.259/2001, o trnsito em julgado. o que se l expressamente dos capi dos arts. 16 e 17 e, especificamente para o pagamento de dinheiro, do art. 100, 1o, 3o e 5o, da Constituio Federal. A exigncia, contudo, no pode ser entendida como se a execuo provisria estivesse proscrita do Juizado Especial Federal. Diante dos pressupostos respectivos, no h como afastar a viabilidade de o magistrado antecipar os efeitos da tutela jurisdicional admitindo ope judicis, portanto, a prtica de atos tendentes satisfao do direito tal qual reco-

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nhecido e independentemente do esgotamento da fase recursal (v. n. 9, infra; n. 1.2 do Captulo 6 da Parte I do vol. 3).

7.1. Obrigao de fazer, no fazer ou entregar coisa


O cumprimento de acordo ou de sentena que imponha obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa certa, ser efetuado mediante ofcio do magistrado a ser dirigido autoridade citada para a causa, com cpia do respectivo ttulo executivo. o que se l do art. 16 da Lei n. 10.259/2009 que no esclarece, contudo, quais as tcnicas executivas sero ou podero ser empregadas pelo magistrado caso a autoridade no cumpra a ordem a ele dirigida. falta de quaisquer regras especficas, no h como negar a necessria aplicao subsidiria das tcnicas previstas nos arts. 461 e 461-A do Cdigo de Processo Civil. Bastante, para tanto, o quanto exposto pelos ns. 4 e 6 dos Captulos 1 das Partes III e IV do vol. 3.

7.2. Obrigao de pagar quantia certa


O cumprimento da deciso que imponha Fazenda Pblica federal o pagamento de dinheiro observar o disposto no art. 17 da Lei n. 10.259/2001 que se encontra em absoluta sintonia com o art. 100 da Constituio Federal, em especial o seu 3o, mesmo na redao que lhe deu a Emenda Constitucional n. 62/2009. Tanto assim que o 1o do referido dispositivo legal define como obrigaes de pequeno valor o mesmo valor estabelecido nesta Lei para a competncia do Juizado Especial Federal, isto , os sessenta salrios mnimos constantes do art. 3o, caput, da Lei n. 10.259/2001. O pagamento respectivo, a ser requisitado pelo juzo da primeira instncia, deve ser feito no prazo de sessenta dias, contados da entrega da requisio autoridade citada para a causa, na agncia mais prxima da Caixa Econmica Federal ou do Banco do Brasil. So as chamadas requisies de pequeno valor. Se a ordem do magistrado no for cumprida, cabe sequestro do valor suficiente para satisfao do crdito (art. 17, 2o, da Lei n. 10.259/2001). O 3o do art. 17 da Lei n. 10.259/2001 veda o fracionamento, repartio ou quebra do valor da execuo, para que o pagamento se faa, em parte, na forma estabelecida no 1o do artigo, e, em parte, mediante expedio do precatrio, e a expedio de precatrio complementar ou

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suplementar do valor pago. regra que est bem afinada ao disposto no 8o do art. 100 da Constituio Federal. O 4o do mesmo art. 17 prev, em consonncia com a regra anterior, que se o valor da execuo ultrapassar os sessenta salrios mnimos, o pagamento ser feito por meio do precatrio, sendo permitido ao exequente renunciar ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio como l previsto. A mesma permisso encontra-se no pargrafo nico do art. 87 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. No mais, so aplicveis as consideraes feitas pelo n. 9 do Captulo 8 da Parte II do vol. 3.

8. RECURSOS
O art. 5o da Lei n. 10.259/2001 prev que, no mbito do Juizado Especial Federal, ser admitido recurso contra a sentena e contra a deciso que proferir alguma medida preventiva ou antecipatria nos moldes do art. 4o do mesmo diploma legislativo (v. n. 9, infra). Trata-se de regra que mostra a verdadeira face do princpio da irrecorribilidade das interlocutrias e que no agride o modelo constitucional do direito processual civil (v. n. 11 do Captulo 1). Os recursos apresentados das decises da primeira instncia sero julgados pelas chamadas Turmas Recursais. Elas sero, consoante o art. 21 da Lei n. 10.259/2001 criadas por deciso do Tribunal Regional Federal, que definir sua composio e rea de competncia, podendo abranger mais de uma seo judiciria. As Turmas Recursais so compostas por juzes federais atuantes na primeira instncia, obedecidos os critrios de antiguidade e merecimento (art. 21, 2o, da Lei n. 10.259/2001) sendo vedada sua reconduo, a no ser que no haja outro magistrado na sede da Turma Recursal ou na Regio (art. 21, 1o, da Lei n. 10.259/2001). correto o entendimento de que, a despeito do texto da Lei n. 10.259/2001, cabem embargos de declarao de todas as decises proferidas com o objetivo de viabilizar uma completa e inteligvel prestao da tutela jurisdicional. Rege a espcie o art. 48, caput, da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 11.2 do Captulo 1). O art. 13 da Lei n. 10.259/2001 afasta o reexame necessrio nas causas de que trata esta Lei. O contraste da sentena perante a Turma Recursal, destarte, depender, em qualquer caso, de iniciativa da parte sucumbente.

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8.1. Especialmente o pedido de uniformizao de jurisprudncia


O art. 14 da Lei n. 10.259/2001, por sua vez, prev o cabimento do que chamado de pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas Recursais na interpretao da lei. O pedido, quando fundado em divergncia entre Turmas da mesma Regio, prossegue o 1o do dispositivo, ser julgado em reunio conjunta das Turmas em conflito, sob a presidncia do Juiz Coordenador (art. 22 da Lei n. 10.259/2001). Se a divergncia se der entre decises de turmas de diferentes regies ou da proferida em contrariedade a smula ou jurisprudncia dominante do Superior Tribunal de Justia, o pedido de uniformizao ser julgado por Turma de Uniformizao, integrada por juzes de Turmas Recursais, sob a presidncia do Coordenador da Justia Federal (art. 14, 2o, da Lei n. 10.259/2001). Trata-se da Turma Nacional de Uniformizao de Jurisprudncia dos Juizados Especiais Federais, cujo Regimento Interno objeto das Resolues n. 390/2004 e 560/2007 editadas pelo Conselho da Justia Federal. O 3o do art. 14 da Lei n. 10.259/2001 permite que a reunio de juzes domiciliados em cidades diversas seja feita por via eletrnica. O 4o, em continuao, prev que quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, com o objetivo de ver dirimida a divergncia. A disciplina relativa ao processamento desse pedido perante aquele Tribunal, que ocupa todos os demais pargrafos do mesmo art. 14 da Lei n. 10.259/2001, bastante similar ao que, para os chamados recursos especiais repetitivos, reserva o art. 543-C do Cdigo de Processo Civil (v. n. 4.4 do Captulo 11 da Parte I do vol. 5), inclusive no que diz respeito necessidade de sua regulamentao complementar por ato administrativo daquele tribunal (art. 14, 10, da Lei n. 10.259/2001). A falta de previso constitucional para que o Superior Tribunal de Justia exera tal competncia s pode conduzir ao entendimento quanto inconstitucionalidade do incidente aqui relatado. Como quer que seja, havendo plausibilidade do direito invocado e fundado receio de dano de difcil reparao, poder o relator, no mbito

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do Superior Tribunal de Justia, conceder, de ofcio ou a requerimento do interessado, medida liminar determinando a suspenso dos processos nos quais a controvrsia esteja estabelecida (art. 14, 5 o, da Lei n. 10.259/2001). Pedidos de uniformizao idnticos, recebidos subsequentemente em quaisquer Turmas Recursais, ficaro retidos nos autos, aguardando-se pronunciamento do Superior Tribunal de Justia (art. 14, 6o, da Lei n. 10.259/2001), sem prejuzo de, nos termos do 7o do mesmo dispositivo, o relator pedir informaes ao Presidente da Turma Recursal ou Coordenador da Turma de Uniformizao e ouvir o Ministrio Pblico, no prazo de cinco dias. A mesma regra admite que eventuais interessados, ainda que no sejam partes no processo, manifestem-se, no prazo de trinta dias. Trata-se de hiptese em que expressamente se admite a interveno do amicus curiae (v. n. 3 do Captulo 8 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Decorridos os prazos constantes do 7o, o Ministro relator incluir o pedido em pauta na Seo, com preferncia sobre todos os demais feitos, ressalvados os processos com rus presos, os habeas corpus e os mandados de segurana (art. 14, 8o, da Lei n. 10.259/2001). A deciso proferida pelo Superior Tribunal de Justia deve ser observada pelos rgos inferiores, como impe o 9o do art. 14 da Lei n. 10.259/2001.

8.2. Recurso extraordinrio


A disciplina do recurso extraordinrio encontra-se no art. 15 da Lei n. 10.259/2001 que reserva para ele sem prejuzo, evidentemente, do que decorre, em primeiro plano, do art. 102, III, da Constituio Federal (v. n. 3 do Captulo 11 da Parte I do vol. 5) a observncia do mesmo procedimento reservado pelos 4o a 9o do art. 14 da Lei n. 10.259/2001, sem prejuzo do que, a seu respeito, consta do Regimento Interno dos Tribunais Superiores (v. art. 14, 10, da Lei n. 10.259/2001 e art. 321, 5o, do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal). Com o advento dos arts. 543-A e 543-B do Cdigo de Processo Civil, l introduzidos pela Lei n. 11.418/2006, o processamento dos recursos extraordinrios acabou sendo uniformizado, suficientes, por isso mesmo, as consideraes feitas pelo n. 3.5.2 do Captulo 11 da Parte I do vol. 5.

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9. TUTELA PREVENTIVA E ANTECIPADA


O art. 4o da Lei n. 10.259/2001, diferentemente do que se verifica na Lei n. 9.099/1995 para os Juizados Especiais Cveis, prev expressamente a possibilidade de o juiz, ... de ofcio ou a requerimento das partes, deferir medidas cautelares no curso do processo, para evitar dano de difcil reparao, resguardando, o art. 5o seguinte, a possibilidade de contraste dessa deciso que, como expem os ns. 11.5 e 14 do Captulo 1, s pode ser obtido por agravo de instrumento, descartado, para todos os fins, a pertinncia do mandado de segurana contra ato judicial como sucedneo recursal. As medidas cautelares referidas pelo dispositivo merecem ser entendidas amplamente. Elas no devem limitar-se a assegurar o resultado til do processo mas tambm, a depender das exigncias e das peculiaridades do caso concreto, satisfazer o direito mais evidente mesmo que antecipadamente. Assim, no s o dever-poder geral de cautela mas tambm o dever-poder geral de antecipao, com suas respectivas regras de regncia, os arts. 798 e 273 do Cdigo de Processo Civil, respectivamente, devem ter larga aplicao no Juizado Especial Federal.

CAPTULO 3
JUIZADOS ESPECIAIS DA FAZENDA PBLICA
1. CONSIDERAES INICIAIS
A Lei n. 12.153, de 22 de dezembro de 2009, dispe sobre os Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito dos Estados, do Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios. Trata-se de diploma legislativo que acaba por colmatar lacuna existente no ordenamento jurdico nacional que, at seu advento, desconhecia, no mbito da Justia Estadual, aqueles Juizados com competncia para julgar os conflitos envolvendo as pessoas de direito pblico dos Estados, dos Municpios e o Distrito Federal. O diploma legislativo aqui exposto, a bem da verdade, traz para o mbito da Justia Estadual, o que a Lei n. 10.259/2001 levou, a seu tempo, para a Justia Estadual.

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O art. 1o da referida Lei n. 12.153/2009 bastante claro a respeito: Os Juizados Especiais da Fazenda Pblica, rgos da justia comum e integrantes do Sistema dos Juizados Especiais, sero criados pela Unio, no Distrito Federal e nos Territrios, e pelos Estados, para conciliao, processo, julgamento e execuo, nas causas de sua competncia. Pargrafo nico. O sistema dos Juizados Especiais dos Estados e do Distrito Federal formado pelos Juizados Especiais Cveis, Juizados Especiais Criminais e Juizados Especiais da Fazenda Pblica. A referncia constante do dispositivo legal de que, no Distrito Federal (e nos Territrios), os Juizados sero criados pela Unio Federal justifica-se diante do que expe o n. 6 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1: a Justia do Distrito Federal (e dos Territrios) organizada pela prpria Unio Federal, embora sua competncia seja a mesma que, desde o modelo constitucional do direito processual civil reservada para a Justia Estadual. A par da boa inteno legislativa, trata-se de diploma legislativo que merece exame crtico em, pelo menos, trs pontos. Primeiro porque a Lei, que federal, esquece-se, como de hbito, que vigora, no Brasil, um sistema federativo. Sem prejuzo do que expe o n. 2 da Introduo, no deixa de chamar a ateno que uma lei federal seja determinante na regulao, na organizao e na estruturao das Justias dos Estados. Passadas mais de duas dcadas da promulgao da Constituio de 1988, a conscincia jurdica nacional ainda no deu a ateno devida ao seu art. 24, XI, contrastando-o, como deve ser, com o seu art. 22, I, deixando claro que, em matria de procedimento, a competncia da Unio concorrente, sendo limitada sua competncia exclusiva para tratar de processo. No que diz respeito aos Juizados Especiais, isto to mais evidente, como se l do seu art. 98, caput, e respectivo 1o, e embora aceitando a distino entre Juizados Especiais e Juizados de pequenas causas (v. n. 1 do Captulo 1), do art. 24, X, tambm da Constituio Federal. Ora, normas gerais para os Juizados relacionados soluo dos litgios com pessoas de direito pblico (as federais) j estavam traadas pela Lei n. 10.259/2001. As peculiaridades de cada Estado podiam (e deviam) ser preenchidas por eles prprios, por suas prprias leis e no por lei federal. At porque, vale a nfase, a organizao judiciria deve ser estadual e a iniciativa de sua elaborao, de acordo com o 1o do art. 125 da Constituio Federal, dos Tribunais de Justia dos Estados. A nica exceo a esse entendimento, sempre de acordo com a Constituio Federal, verifica-se, justamente, com relao ao Distrito Federal. Nesse

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sentido e s nele que o disposto no art. 1o da Lei n. 12.153/2009, j destacado, merece ser aplaudido. Segundo porque a Lei n. 12.153/2009 insiste, repetindo, no particular, o sistema da Lei n. 10.259/2001, que o pagamento devido pelas Fazendas Pblicas pressupe o trnsito em julgado da deciso respectiva. certo, dispensa-se o precatrio, tanto quanto o fez o art. 17 daquele diploma legal, seguindo os passos dados pela Emenda Constitucional n. 30/2000, que deu nova redao ao art. 100 da Constituio Federal; mas, isso que merece ser destacado aqui, o trnsito em julgado pressuposto para a execuo. O problema que surge e que no resolvido pela Lei, contudo, est nos casos em que, por suas peculiaridades, o particular no tiver condies de aguardo pelo trnsito em julgado. Os crticos crtica diro que o processo (isto , o procedimento) clere, expedito, e que, portanto, o trnsito em julgado no tarda. Aos crticos da crtica, vale observar a realidade do foro. Os juizados no conseguem, na prtica, alcanar o desiderato de celeridade desejado. Eles, tanto quanto a Justia comum, esto com as pautas tomadas por meses a fio; s vezes, anos. Eles, para ir direto ao ponto, no tm condies de dar conta da demanda a eles reservada. Assim, o fator tempo, mesmo a durao fisiolgica do processo, to destacada pelos processualistas civis italianos e brasileiros, fator de risco para a realizao do direito material mesmo naquele ambiente. Terceiro e por ltimo, a lei parece ser mais programtica do que propriamente de aplicao imediata. ler os seus arts. 22 e 23 para constatar que os Juizados podem ser instalados em at dois anos da vigncia da Lei (art. 28 da Lei n. 12.153/2009), sendo legtimo aos Tribunais de Justia, outrossim, limitar, por at cinco anos, a competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica atendendo necessidade da organizao dos servios judicirios e administrativos. Pode ser dito que as regras so positivas porque, quando menos, estabelecem um marco para o incio do funcionamento dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica. Essa viso correta, no h por que duvidar disso, mas o fato que, enquanto os Tribunais de Justia se preparam para a efetiva instalao daqueles Juizados, h justificativa objetivamente constatvel para que nenhuma outra melhoria seja realizada nos servios judicirios, tornando sempre cada vez mais custosa e lenta a prestao jurisdicional contra o Estado. E j que o prprio Estado que investir na instalao dos Juizados, mesmo que aproveitando total ou parcialmente a estrutura das varas da fazenda pblica preexistentes a eles,

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como permite o art. 23 da Lei n. 12.153/2009, pertinente a indagao sobre qual o interesse estatal no cumprimento dos prazos destacados. Afinal, seria muito mais coerente que o Estado simplesmente cumprisse a ordem jurdica positiva sem provocar a necessidade de o cidado ingressar no mbito do Judicirio para a resoluo de uma srie de conflitos que, com um pouco mais de eficincia administrativa, seriam resolvidos de plano. A experincia dos Juizados Federais com o INSS, um dos maiores litigantes do pas, alis, parece ilustrar bastante bem essa realidade, de que os Juizados Especiais acabam atuando como se fosse um apndice daquela autarquia. Outro exemplo, tendo presente a realidade paulista to importante quanto esquecido. A referncia feita aos arts. 65 a 71 da Lei n. 10.177/1998, que disciplina o processo administrativo no Estado de So Paulo. Trata-se de regra inovadora e salutar que cria, no mbito administrativo extrajudicial, portanto , mecanismo apto para resolver problemas entre o cidado e o Estado consistentes na reparao de danos. Lamentavelmente, contudo, no consta que aquela previso legislativa tenha sido experimentada na prtica, o que acaba por dar a (falsa) impresso de somente com a Lei n. 12.153/2009 que o particular ganhou um acesso mais simplificado de obter a tutela de seus direitos.

1.1. Instalao
A Lei n. 12.153/2009 entrou em vigor seis meses depois de sua publicao (art. 28) sendo que o prazo dado pelo art. 22 do mesmo diploma legislativo para a efetiva instalao dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica de dois anos da sua entrada em vigor, podendo haver o aproveitamento total ou parcial das estruturas das varas das fazendas pblicas j existentes. De outra parte, l-se do art. 23, os Tribunais de Justia podero limitar, por at cinco anos, a partir da entrada em vigor da Lei, a competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, atendendo necessidade da organizao dos servios judicirios e administrativos. O caput do art. 14 da Lei n. 12.153/2009 dispe que os Juizados Especiais da Fazenda Pblica sero instalados pelos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal. O pargrafo nico do mesmo dispositivo admite a instalao de Juizados Especiais Adjuntos, cabendo ao tribunal designar a Vara onde funcionar. Os Tribunais de Justia, complementa o art. 25 da mesma Lei n. 12.153/2009, prestaro o suporte administrativo necessrio ao funcionamento dos Juizados Especiais.

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Cabe Unio federal a criao e instalao dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito do Distrito Federal (art. 1o da Lei n. 12.153/2009). dela, com efeito, a competncia para organizar a justia do Distrito Federal e dos Territrios (art. 22, XVII, da Constituio Federal), descabendo, por isso mesmo, com relao queles Juizados, a crtica relativa constitucionalidade da Lei n. 12.153/2009 feita pelo n. 1, supra. Os conciliadores e os juzes leigos que atuaro nos Juizados Especiais da Fazenda Pblica sero designados com observncia da disciplina estadual ou distrital, respectivamente. Sua incumbncia a mesma dada pelos arts. 22, 37 e 40 da Lei n. 9.099/1995 (v. n. 1.4 do Captulo 1). o que se extrai do art. 15, caput, da Lei n. 12.153/2009. O 1o do mesmo artigo dispe que os conciliadores e os juzes leigos so auxiliares da Justia. Aqueles devem ser recrutados, preferentemente, entre os bacharis em Direito; estes, entre advogados com mais de dois anos de experincia profissional. O 2o, por fim, torna impedido o juiz leigo de exercer a advocacia perante todos os Juizados Especiais da Fazenda Pblica instalados em territrio nacional, enquanto no desempenho de suas funes.

2. COMPETNCIA
A competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica compreende as causas de at sessenta salrios mnimos (art. 2o, caput, da Lei n. 12.153/2009). A regra complementada pela do 2o do mesmo dispositivo segundo o qual: Quando a pretenso versar sobre obrigaes vincendas, para fins de competncia do Juizado Especial, a soma de 12 (doze) parcelas vincendas e de eventuais parcelas vencidas no poder exceder o valor referido no caput deste artigo. Foi vetado, quando da promulgao da Lei, o 3o do mesmo art. 2o que dispunha que nas hipteses de litisconsrcio, os valores constantes do caput e do 2o sero considerados por autor. As razes do veto foram as de que o dispositivo acabava por incluir no mbito dos Juizados Especiais aes de maior complexidade e, por isso, incompatveis com os princpios regentes daquele microssistema (v. n. 1.2 do Captulo 1). No h como concordar com o entendimento, contudo. A uma, porque o valor, em si mesmo considerado, ainda que computado individualmente por autor (isto , por litisconsorte) no significa, necessria e invariavelmente, maior complexidade da causa (v. n. 1 do Captulo 1). A duas,

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porque eventuais desvantagens em termos de eficincia processual derivada do litisconsrcio so suficientemente bem resolvidas pela aplicao subsidiria do pargrafo nico do art. 46 do Cdigo de Processo Civil (art. 27 da Lei n. 12.153/2009; v. n. 2.2 do Captulo 2 da Parte VII do vol. 2, tomo I). A despeito do veto, contudo, mais correta concluso de permitir a formao do litisconsrcio ativo, mesmo quando as somas pretendidas pelos autores individualmente consideradas ultrapasse os sessenta salrios mnimos. As razes so as mesmas das objees colocadas em destaque. So executados da competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica: os mandados de segurana, as aes de desapropriao, de diviso e demarcao de terras, as aes populares, as aes de improbidade administrativa, as execues fiscais e as chamadas aes coletivas (art. 2o, 1o, I, da Lei n. 12.153/2009). Tambm esto excludas de sua competncia as causas sobre bens imveis dos Estados, Distrito Federal, Territrios e Municpios, autarquias e fundaes pblicas a eles vinculadas e, por fim, as causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares (art. 2o, 1o, II, da Lei n. 12.153/2009). As causas que tenham como objeto a impugnao da pena de demisso imposta a servidores pblicos civis ou sanes disciplinares aplicadas a militares tambm no so alcanadas pela competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica (art. 2o, 1o, III, da Lei n. 12.153/2009). O 4o do art. 2o da Lei n. 12.153/2009 estabelece ser absoluta a competncia do Juizado Especial da Fazenda Pblica no foro onde estiver instalado. Isso significa dizer que o autor, uma vez observados os critrios determinantes da competncia, no tem qualquer opo entre litigar perante o Juizado Especial ou as varas que tenham competncia para julgar demandas relacionadas s pessoas de direito pblico estaduais, municipais ou distritais. Trata-se da mesma regra que vem explcita para os Juizados Especiais Federais (art. 3o, 3o, da Lei n. 10.259/2001; v. n. 2 do Captulo 2) e que, a despeito do silncio da Lei n. 9.099/1995, deve ser observada tambm para os Juizados Especiais Cveis (v. n. 2 do Captulo 1). O art. 24 da Lei n. 12.153/2009, regra de direito transitrio, veda que as demandas ajuizadas at a data de instalao dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica sejam para eles enviadas, aplicando-se a elas a regra da perpetuatio jurisdictionis do art. 87 do Cdigo de Processo Civil (v. n. 5 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I). A regra tambm alcana as

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eventuais limitaes de competncia impostas pelos Tribunais de Justia de cada Estado ou do Distrito Federal nos termos do art. 23 da Lei n. 12.153/2009. Diante do disposto no art. 27 da Lei n. 12.153/2009 correto o entendimento sustentado pelo n. 2 do Captulo 1 no sentido de que, sem prejuzo dos indicadores de competncia analisados acima, a competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica depende tambm da menor complexidade da causa, dada a inegvel simplificao que caracteriza o seu procedimento e a impossibilidade de realizao de complexas provas no seu mbito.

3. PARTES
Podem demandar, como autores, no mbito dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica: as pessoas fsicas e as microempresas e empresas de pequeno porte, assim definidas na Lei Complementar n. 123/2006 (art. 5o, I, da Lei n. 12.153/2009). Como rus, os Estados, o Distrito Federal, os Territrios e os Municpios, bem como autarquias, fundaes e empresas pblicas a eles vinculadas (art. 5o, II, da Lei n. 12.153/2009). O silncio do inciso II do art. 5o da Lei n. 12.153/2009 quanto s sociedades de economia mista, s agncias e s demais pessoas de direito pblico que, como tais, tenham personalidade prpria, a despeito de sua natureza jurdica, nem sempre de to fcil identificao, deve ser entendido indiferente pelas mesmas razes que conduzem o n. 2.3 do Captulo 2 da Parte I do vol. 2, tomo I, a taxar de insuficiente o rol do art. 109, I, da Constituio Federal. Ademais e sem prejuzo das consideraes feitas pelo n. 1, supra inegvel que a disciplina da competncia no mbito da Justia Estadual no questo passvel de ser tratada por lei federal. O art. 8o da Lei n. 12.153/2009 permite que os representantes judiciais dos rus presentes audincia ou, tendo presente o procedimento dos Juizados Especiais, s audincias conciliem, transijam ou desistam nos processos da competncia dos Juizados Especiais, nos termos e nas hipteses previstas na lei do respectivo ente da Federao. A regra parece compatibilizar adequadamente regras gerais de processo (que, consoante dispe o art. 22, I, da Constituio Federal so de competncia federal) e as vicissitudes de cada Administrao Pblica. A possibilidade e as condies segundo as quais cada administrao pode praticar,

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em juzo, atos dispositivos de direito no podem ser impostas por outro ente federal sem agresso ao princpio federativo. Esse entendimento fica ainda mais patente quando contrastada essa regra com a constante do art. 10 da Lei n. 10.259/2001 (v. n. 4 do Captulo 2). certo, contudo, que sem a edio de regras locais nos termos e para os fins do referido art. 8o da Lei n. 12.153/2009, muito da funo que se espera dos Juizados Especiais no se realizar, comprometendo, at mesmo, um de seus princpios reitores (v. n. 1.2 do Captulo 1).

4. CONCILIADOR
O art. 16, caput, da Lei n. 12.153/2009 permite que conciliador conduza a audincia de conciliao sob a superviso do magistrado. Buscando a autocomposio (um dos princpios regentes do microssistema dos Juizados Especiais; v. n. 1.2 do Captulo 1), pode o conciliador ouvir as partes e eventuais testemunhas sobre os contornos fticos da controvrsia. Se, prossegue o 2o do mesmo dispositivo, a conciliao no for obtida, caber ao magistrado presidir a instruo do processo, podendo dispensar novos depoimentos, se entender suficientes para o julgamento da causa os esclarecimentos j constantes dos autos, desde que no haja questionamento das partes.

5. COMUNICAES PROCESSUAIS
As citaes e as intimaes devem ser feitas de acordo com o Cdigo de Processo Civil (art. 6o da Lei n. 12.153/2009). So admitidas, portanto, as comunicaes processuais eletrnicas, atendidas as exigncias feitas pelos pargrafos do art. 154 daquele Cdigo, o que remete ao disposto na Lei n. 11.419/2006 (v. n. 4.7 do Captulo 3 da Parte III do vol. 1).

5.1. Prazos
O art. 7o, distanciando-se da sistemtica codificada e aproximando-se da louvvel iniciativa trazida pela Lei n. 10.259/2001 para os Juizados Especiais Federais, veda a diferenciao de prazos para a prtica de qualquer ato processual pelas pessoas de direito pblico. A nfase dada sua redao deixa clara a inaplicabilidade do disposto no art. 188 do Cdigo

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de Processo Civil que, como expe o n. 10 do Captulo 1 da Parte II do vol. 1, merece reflexo crtica no s luz do princpio da isonomia mas tambm (se no principalmente) do da eficincia administrativa. O mesmo art. 7o dispe que a audincia de conciliao a audincia para a qual a pessoa jurdica de direito administrativo citada para comparecer em primeiro lugar deve ser realizada com observncia da antecedncia mnima de trinta dias.

6. FASE INSTRUTRIA
O art. 9o da Lei n. 12.153/2009 impe s pessoas jurdicas de direito pblico que podem ser rs nos Juizados Especiais da Fazenda Pblica que forneam quele rgo jurisdicional toda a documentao que tenham em seu poder e que se mostre pertinente para o processo para o esclarecimento da causa, l-se do dispositivo e que o faam at o incio da audincia de conciliao, para a qual so citadas para comparecer com observncia da antecedncia de trinta dias do art. 7o (v. n. 5.1, supra). O art. 10 da mesma Lei permite que o magistrado nomeie pessoa habilitada a realizar o exame tcnico necessrio conciliao (v. n. 4, supra) ou ao julgamento do pedido. O dispositivo reserva o prazo de cinco dias antes da audincia seja a de conciliao ou, se for o caso, a de instruo para que o laudo seja entregue.

7. FASE EXECUTIVA
Seguindo os passos da Lei n. 10.259/2001, a fase executiva, isto , as tcnicas disponveis para a satisfao do direito reconhecido em prol do autor como carente de tutela jurisdicional, varia consoante as diversas modalidades obrigacionais. o caso, pois, de estud-las separadamente. Sobre a obrigatoridade do trnsito em julgado para que tenham incio os atos de satisfao do direito a execuo , so suficientes as consideraes feitas pelo n. 9, infra. A letra da Lei no pode querer sobrepor-se ao modelo constitucional do direito processual civil.

7.1. Obrigaes de fazer, no fazer ou entregar coisa


Segundo o art. 12, o cumprimento do acordo ou da sentena que imponham obrigao de fazer, no fazer ou entrega de coisa certa, ser

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efetuado mediante ofcio do juiz autoridade citada para a causa, com cpia da sentena ou do acordo. Se o ofcio, isto , a comunicao formal do magistrado sobre o dever de cumprir o acordo ou o julgado (seja para fazer, no fazer ou entregar algo), no for suficiente para a satisfao do direito tal qual reconhecido, sero empregadas as tcnicas executivas dos arts. 461 e 461A, ambos do Cdigo de Processo Civil, consoante o caso. o que decorre da explcita aplicao subsidiria daquele Cdigo hiptese (art. 27 da Lei n. 12.53/2009). Aquelas tcnicas so as examinadas pelos primeiros Captulos das Partes III e IV do vol. 3.

7.2. Obrigaes de pagar quantia


O longo art. 13 da Lei n. 12.153/2009 contm a disciplina das obrigaes de pagar quantia. O inciso I do dispositivo reserva, para o pagamento respectivo, o prazo mximo de 60 (sessenta dias), contado da entrega da requisio do juiz autoridade citada para a causa, independentemente de precatrio, na hiptese do 3o do art. 100 da Constituio Federal, isto , nos casos considerados de pequeno valor. O 2o do mesmo art. 13 da Lei n. 12.153/2009, repetindo o que se l no art. 100, 3o e 4o, da Constituio Federal, dispe que as obrigaes definidas como de pequeno valor a serem pagas independentemente de precatrio tero como limite o que for estabelecido na lei do respectivo ente da Federao (v. n. 9 do Captulo 8 da Parte I do vol. 3). O 3o do mesmo dispositivo legal tambm desnecessrio diante dos arts. 87, I e II, e 97, 12, I e II, do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias. Segundo ele, at que se d a publicao das leis de que trata o 2o, os valores sero: I 40 (quarenta) salrios mnimos, quanto aos Estados e ao Distrito Federal; II 30 (trinta) salrios mnimos, quanto aos Municpios. Bem entendidos, os dispositivos destacados acima contm regra bastante diferente daquela que se extrai da Lei n. 10.259/2001. A competncia dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica no se vincula necessariamente execuo independentemente de precatrio. Pode acontecer de ser aquele rgo jurisdicional o competente para a causa porque, alm da matria, o valor envolvido na controvrsia no supera os sessenta salrios mnimos (v. n. 2, supra) mas que, diante das regras locais (ou no seu silncio, os limites estabelecidos pela Constituio Federal e repetidos pelo 3o do art. 13 da Lei n. 12.153/2009), a execuo se d por precatrio e no por requisio de pequeno valor.

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Se a obrigao for de maior quantia, isto , superar os valores indicados pelos 2o e 3o do art. 13 da Lei n. 12.153/2009, o pagamento ser feito mediante precatrio. a regra do inciso II do mesmo art. 13. A previso ajuda a resolver importante questo consistente na manuteno da competncia do Juizado quando o valor do crdito reconhecido pelo magistrado e no o valor da causa, considerado de forma esttica superar aquele que, de acordo com o art. 2o, caput, da Lei n. 12.153/2009, justifica a competncia (v. n. 2, supra). O 1o do art. 13 da Lei n. 12.153/2009 dispe que, desatendida a requisio judicial, caber ao magistrado, imediatamente, determinar o sequestro do numerrio suficiente ao cumprimento da deciso, dispensada a audincia da Fazenda Pblica. A regra no discrimina se o no pagamento derivou da no observncia da hiptese do inciso I (menor quantia) ou do inciso II (maior quantia). O melhor entendimento que ela se aplica a ambos os casos indistintamente, o que se encontra em consonncia com o disposto no art. 100, 6o, da Constituio Federal, com a redao determinada pela Emenda Constitucional n. 62/2009 (v. n. 11 do Captulo 8 da Parte I do vol. 3). O 4o do art. 13 da Lei n. 12.153/2009 veda o fracionamento, a repartio ou a quebra do valor da execuo, para viabilizar que o pagamento se faa, em parte, na forma estabelecida no inciso I do caput e, em parte, mediante expedio de precatrio, bem como a expedio de precatrio complementar ou suplementar do valor pago. Trata-se de repetio do que expresso desde o art. 100, 8o, da Constituio Federal, na redao dada pela Emenda Constitucional n. 62/2009. A regra complementada pelo 5o: Se o valor da execuo ultrapassar o estabelecido para pagamento independentemente do precatrio, o pagamento far-se-, sempre, por meio do precatrio, sendo facultada parte exequente a renncia ao crdito do valor excedente, para que possa optar pelo pagamento do saldo sem o precatrio, o que repete a regra do pargrafo nico do art. 87 do Ato das Disposies da Constituio Federal. O levantamento do dinheiro depositado em favor do autor ou, consoante o caso, dos autores pode ser feito pelo prprio autor, pessoalmente, em qualquer agncia do banco depositrio, independentemente de alvar (art. 13, 6o, da Lei n. 12.153/2009). O 7o do mesmo dispositivo complementa a regra, disciplinando a hiptese de o saque ser feito por intermdio de procurador. Nesse caso, o saque s poder ser feito na agncia destinatria do depsito, mediante procurao especfica, com firma reconhecida, da qual constem o valor originalmente depositado e sua procedncia.

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8. RECURSOS
De acordo com o art. 4o da Lei n. 12.153/2009, da sentena a ser proferida pelos Juizados Especiais da Fazenda Pblica cabe recurso. Tambm aqui, a exemplo do que se l da Lei n. 9.099/1995 e da Lei n. 10.259/2001, a lei no d nome ao recurso. No h razo para deixar de entender que esse recurso, mesmo sem nome, faz as vezes de uma apelao. recurso de fundamentao livre e que viabiliza, perante as Turmas Recursais, rgo ad quem dos Juizados Especiais, ampla reviso do quanto decidido na primeira instncia, tanto do ponto de vista dos fatos como tambm no que diz respeito interpretao e aplicao do direito. Dado o silncio da Lei n. 12.153/2009, o prazo para sua interposio o de dez dias, aplicando-se subsidiariamente espcie o disposto nos arts. 41 a 46 da Lei n. 9.099/1995 (art. 27 da Lei n. 12.153/2009; v. n. 11.1 do Captulo 1). O art. 11 da Lei n. 12.153/2009, afastando-se do sistema codificado, exclui o reexame necessrio da sentena. O recurso previsto no art. 4o, desta feita, necessariamente voluntrio (como o qualquer recurso) e, sem que ele seja interposto no prazo legal, a sentena transita em julgado formal ou materialmente consoante tenha ou no enfrentado o mrito. As decises interlocutrias no so recorrveis. A nica ressalva expressa pelo art. 4o da Lei n. 12.153/2009 e que se justifica a relativa deciso proferida com base no art. 3o da mesma Lei, isto , contra a deciso que veicula tutela preventiva ou antecipada. Trata-se, a olhos vistos, do acolhimento consciente pelo sistema dos Juizados do princpio da irrecorribilidade em separado das interlocutrias, que se harmoniza plenamente com os princpios da oralidade e da concentrao dos atos processuais. No h espao, como demonstra o n. 11 do Captulo 1, para questionar a compatibilidade do princpio com o modelo constitucional do direito processual civil. Diante da aplicao subsidiria da Lei n. 9.099/1995 e do Cdigo de Processo Civil (art. 27 da Lei n. 12.153/2009), inafastvel a pertinncia dos embargos de declarao das decises proferidas no mbito dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, independentemente de se tratarem de sentenas, acrdos (as decises colegiadas proferidas no mbito das Turmas Recursais) ou interlocutrias. Para tanto, so suficientes as consideraes feitas pelo n. 11.2 do Captulo 1, considerando que a disciplina l existente para os Juizados Especiais Cveis, pela sua especialidade, deve preferir do Cdigo de Processo Civil, na sua incidncia no mbito dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica.

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8.1. Turmas recursais


Em consonncia com o art. 17 da Lei n. 12.153/2009, as Turmas Recursais dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica so compostas por juzes em exerccio no primeiro grau de jurisdio, isto , na primeira instncia, na forma da legislao dos Estados e do Distrito Federal, com mandato de dois anos, e integradas, preferencialmente, por juzes do Sistema dos Juizados Especiais. O 1o do mesmo artigo estabelece que a designao dos magistrados das Turmas Recursais obedecer aos critrios de antiguidade e merecimento. O 2o, por sua vez, veda a reconduo do magistrado para compor as Turmas Recursais, salvo quando no houver outro magistrado na sede da Turma Recursal.

8.2. Especialmente o pedido de uniformizao de jurisprudncia


O art. 18 da Lei n. 12.153/2009, a exemplo do art. 14 da Lei n. 10.259/2001, disciplina o pedido de uniformizao de interpretao de lei cabvel quando houver divergncia entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de direito material. Quando o pedido for fundamentado em divergncia entre turmas do mesmo Estado (ou do Distrito Federal), ele ser julgado em reunio conjunta das turmas em conflito, sob a presidncia de Desembargador indicado pelo Tribunal de Justia (art. 18, 1o, da Lei n. 12.153/2009). Se os magistrados forem domiciliados em cidades diversas, a reunio poder ser feita por meio eletrnico (art. 18, 2o, da Lei n. 12.153/2009). Se a divergncia na interpretao da lei (material) for proveniente de turmas de diferentes Estados ou, ainda, quando a deciso proferida estiver em confronto com smula do Superior Tribunal de Justia, ser este o tribunal competente para julgar o pedido (art. 18, 3o, da Lei n. 12.153/2009), cabendo ao relator sorteado, nos termos do 2o do art. 19 da mesma Lei, proferir medida liminar para determinar a suspenso dos processos em que se verificar a controvrsia, sempre que houver plausibilidade de direito e fundado receio de dano de difcil reparao. A previso inconstitucional porque falta ao Superior Tribunal de Justia competncia para julgar um tal pedido. Nos termos do art. 105 da Constituio Federal, uma tal competncia s poderia ser reconhecida

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por Emenda Constituio; no, como se d no caso, por lei (v. n. 3 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1). O art. 19 da Lei n. 12.153/2009 tambm traz previso que agride o art. 105 da Constituio Federal, sendo pertinentes, a propsito, as mesmas consideraes feitas pelo n. 8.1 do Captulo 2 sobre os 4o a 10 art. 14 da Lei n. 10.259/2001. A manifestao do Superior Tribunal de Justia para dirimir eventual controvrsia da deciso proferida pelas Turmas de Uniformizao do 1o do art. 18 da Lei n. 12.153/2009 e smula sua tambm carece de previso constitucional. No obstante e apenas para descrever a disciplina constante na Lei n. 12.153/2009 , importa destacar que, segundo o 1o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009, eventuais pedidos de uniformizao fundados em questes idnticas e recebidos subsequentemente em quaisquer das Turmas Recursais ficaro retidos nos autos, aguardando pronunciamento do Superior Tribunal de Justia. O 2o do mesmo dispositivo diz competir ao relator, de ofcio ou a pedido, conceder medida liminar para suspender os processos nos quais a controvrsia esteja estabelecida, sempre que estiverem presentes a plausibilidade do direito invocado e fundado receio de dano de difcil reparao. O 3o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009 autoriza que o relator pea informaes ao Presidente da Turma Recursal ou ao Presidente da Turma de Uniformizao sem prejuzo da oitiva, quando necessria, da oitiva do Ministrio Pblico. O prazo, para tais manifestaes, de cinco dias. O 4o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009, que admitia a interveno de amici curiae (interessados, ainda que no sejam partes no processo) no prazo de trinta dias, foi vetado quando da promulgao daquele diploma legislativo. A razo invocada foi a de que uma tal interveno seria ... incompatvel com os princpios essenciais aos Juizados Especiais, como a celeridade e a simplicidade. Considerando a razo de ser da interveno do terceiro rotulado de amicus curiae, sua admisso independe de lei expressa autorizativa. Ela decorre, em casos onde os efeitos das decises tm, como no caso em exame, aptido de afetar terceiros pela fixao de um precedente, imediatamente do modelo constitucional do direito processual civil (v. n. 1 do Captulo 8 da Parte VII do vol. 2, tomo I). Ademais, considerando a aplicao subsidiria da Lei n. 10.259/2001 por fora do art. 27 da Lei n. 12.153/2009, correto o entendimento superado, evidentemente, o bice quanto ausncia de competncia do Superior Tribunal de Justia para julgar o pedido aqui examinado de que tem aplicao inegvel o 7o do art. 14 daquela

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Lei, que tambm admite a interveno de amici curiae na hiptese. Por esses motivos, o veto lanado ao 4o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009 incuo. Findos os prazos destinados colheita das manifestaes previstas nos 3o e 4o, o que se l do 5o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009, o relator incluir o pedido em pauta. O pedido ter preferncia para julgamento sobre todos os demais processos, ressalvados os que tenham rus presos, habeas corpus e mandados de segurana. Com a publicao do acrdo, os pedidos que haviam sido retidos nos termos do 1o do art. 19 da Lei n. 12.153/2009 sero apreciados pelas prprias Turmas Recursais, que podero retratar-se da deciso anteriormente proferida ou declararem-nos prejudicados, se versarem tese no aceita pelo Superior Tribunal de Justia (art. 19, 6o, da Lei n. 12.153/2009). Cabem aqui as mesmas crticas feitas pelo n. 8.1 do Captulo 2 sobre dispositivo similar localizado na Lei n. 12.153/2009 que, por sua vez, faz eco disciplina da repercusso geral do recurso extraordinrio e dos chamados recursos especiais mltiplos. O art. 20 da Lei n. 12.153/2009 estabelece competir aos Tribunais de Justia e ao Superior Tribunal de Justia, no mbito de suas competncias, expedir normas regulamentando os procedimentos a serem adotados para o processamento e o julgamento do pedido de uniformizao. O dispositivo de juridicidade questionvel diante do papel que a Constituio de 1988 reserva para os Regimentos Internos dos Tribunais (v. n. 1.2 do Captulo 3 da Parte II do vol. 1).

8.3. Recurso extraordinrio


O recurso extraordinrio no mbito dos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, o que dispe o art. 21 da Lei n. 12.153/2009, ser processado e julgado segundo o estabelecido no art. 19, alm da observncia das normas do Regimento. As hipteses em que aquele recurso cabe so e nem poderia ser diferente os previstos no art. 102 da Constituio Federal. O 5o do art. 321 do Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal disciplina-o, embora sem fazer referncia expressa aos Juizados Especiais da Fazenda Pblica, o que vai ao encontro do disposto no art. 20 da Lei n. 12.153/2009. falta de previso constitucional especfica, no cabe recurso especial no mbito do microssistema dos Juizados Especiais. O silncio da Lei n. 12.153/2009, no particular, afina-se ao modelo constitucional do

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direito processual civil, diversamente do que o n. 8.2, supra, sustenta com relao ao pedido de uniformizao de jurisprudncia a ser julgado pelo Superior Tribunal de Justia que, querendo fazer as vezes do incabvel recurso especial, viola a competncia daquele Tribunal tal qual estabelecida pela Constituio Federal.

9. TUTELA PREVENTIVA E TUTELA ANTECIPADA


De acordo com o art. 3o, O juiz poder, de ofcio ou a requerimento das partes, deferir quaisquer providncias cautelares e antecipatrias no curso do processo, para evitar dano de difcil ou de incerta reparao. Esta deciso, ressalvada a sentena, recorrvel (art. 4o). No sistema dos Juizados Especiais estaduais, com efeito, no vigora o mesmo princpio que rege o direito processual civil em geral, o da recorribilidade em separado das interlocutrias. Cabem aqui as mesmas consideraes do n. 9 do Captulo 2 quanto aos fundamentos e ao regime jurdico do deferimento dessas medidas. Tambm importa dar destaque circunstncia de que o trnsito em julgado que, em consonncia com os arts. 12 e 13 da Lei n. 12.153/2009, pressuposto para a satisfao do direito agride o modelo constitucional do direito processual civil e, como tal, deve ser afastado pelo magistrado, consoante as vicissitudes de cada caso concreto. O art. 3o da Lei n. 12.153/2009, nesse sentido, regra que permite ao magistrado flexibilizar o rigor decorrente dos precitados arts. 12 e 13 do mesmo diploma legislativo.

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APNDICE 1
PEQUENO GLOSSRIO DE DIREITO PROCESSUAL CIVIL
Os termos abaixo listados e sua significao pretendem fornecer ao leitor compreenso mais imediata de algumas palavras e expresses utilizadas com maior frequncia ao longo do volume. A iniciativa complementa o glossrio que consta dos demais volumes do Curso e no pretende substituir as explicaes apresentadas e desenvolvidas durante o trabalho. Ao direito subjetivo pblico de romper a inrcia da jurisdio e atuar em prol da obteno da tutela jurisdicional. Ao de anulao e substituio de ttulos ao portador procedimento especial de jurisdio contenciosa pelo qual aquele que perdeu ttulo ao portador pretende a sua anulao e a sua substituio por um novo. Tambm se aplica para os casos em que o possuidor do ttulo pretende a substituio do ttulo destrudo parcialmente. Sua disciplina est nos arts. 907 a 913 do CPC. Ao de conhecimento expresso idiomtica, largamente utilizada pela doutrina, pela jurisprudncia e de largo emprego na prtica do foro, que quer significar a ao em que se busca preponderantemente o desenvolvimento da atividade intelectual do magistrado com vistas ao reconhecimento do direito aplicvel ao caso concreto. Ao de consignao em pagamento procedimento especial de jurisdio contenciosa que pretende a prestao de tutela jurisdicional consistente no reconhecimento judicial da extino da obrigao pelo devedor em face de seu(s) credor(es), mediante o pagamento em consignao (art. 334 do Cdigo Civil). Sua disciplina est nos arts. 890 a 900 do CPC. Ao de depsito procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade exigir a coisa depositada. A sua disciplina est nos arts. 901 a 906 do CPC. Ao de diviso e da demarcao de terras particulares procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade estabelecer os limites entre reas contguas e permitir a diviso de coisa comum. Sua disciplina est nos arts. 946 a 981 do CPC.

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Ao de nunciao de obra nova procedimento especial de jurisdio contenciosa que pretende proibir o incio ou a paralisao de obras prejudiciais ao direito de vizinhana, ao uso comum de coisa titularizada por condomnio ou s posturas edilcias municipais. Sua disciplina est nos arts. 934 a 940 do CPC. Ao de prestao de contas procedimento especial de jurisdio contenciosa pelo qual aquele que se afirma titular do direito de exigir contas de algum ou aquele que tem a obrigao de prest-las a outrem vale-se para aquela finalidade. Sua disciplina est nos arts. 914 a 919 do CPC. Ao de usucapio procedimento especial de jurisdio contenciosa que viabiliza ao magistrado reconhecer que o autor faz jus aquisio da propriedade de bem imvel pelo preenchimento das exigncias feitas pela lei material, com especial destaque passagem de um determinado lapso temporal. A disciplina do usucapio de terras particulares est nos arts. 941 a 945 do CPC. Ao dplice aquela em que o acolhimento ou a rejeio do pedido do autor tem o condo, por si s, de dar, na perspectiva do direito material, a mesma tutela jurisdicional para o ru como se ele prprio tivesse provocado o exerccio da funo jurisdicional. Ao monitria procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade a cobrana de dvida ou entrega de coisa mvel com base em prova escrita desprovida de eficcia de ttulo executivo. Sua disciplina est nos arts. 1.102-A a 1.102-C do CPC. Aes possessrias procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade a proteo da posse. Na expresso esto compreendidas as aes de manuteno e reintegrao de posse, bem como o interdito proibitrio. Sua disciplina est nos arts. 920 a 933 do CPC. Alienaes judiciais procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade alienar bens com observncia do contraditrio. Sua disciplina est nos arts. 1.113 a 1.119 do CPC. Arbitragem meio alternativo paraestatal de resoluo de conflitos em que a deciso de um ou mais rbitros escolhidos pela parte faz as vezes de uma deciso judicial (art. 475-N, IV, do CPC). Sua disciplina est na Lei n. 9.307/1996. Arrolamento otimizao procedimental do inventrio para bens de menor valor.

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Audincia de justificao audincia realizada para a colheita de prova oral pelo magistrado com vistas a convenc-lo ao deferimento de medida liminar. Bens dos ausentes procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade o reconhecimento da ausncia de uma dada pessoa, a arrecadao e a destinao devida a seu patrimnio. Sua disciplina est nos arts. 1.159 a 1.169 do CPC. Codicilo escrito particular, revogvel, datado e assinado, feito por pessoa capaz de testar com o objetivo de fazer disposies especiais sobre o seu enterro, sobre esmolas de pouca monta a certas e determinadas pessoas, ou, indeterminadamente, aos pobres de certo lugar, assim como legar mveis, roupas ou joias, de pouco valor, de seu uso pessoal e, ainda, nomear ou substituir testamenteiros. V. arts. 1.881 e 1.883 do CC. Cognio exauriente cognio jurisdicional no limitada no plano vertical, apta a transitar em julgado. Cognio jurisdicional intensidade (plano vertical) e quantidade (plano horizontal) das matrias e das questes a serem consideradas pelo magistrado para formao de sua convico em um dado processo. Cognio sumria cognio jurisdicional limitadora da intensidade das matrias e questes a serem apreciadas pelo magistrado. Coisa julgada formal imutabilidade endoprocessual resultante da no interposio ou do julgamento de todos os recursos cabveis. Coisa julgada material imutabilidade que certas decises jurisdicionais, as que apreciam o mrito, assumem em nome da segurana jurdica. A coisa julgada material tem consequncias para fora do processo, so extraprocessuais. Coisas vagas procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade apurar o dono ou legtimo possuidor de coisas achadas. Sua disciplina est nos arts. 1.170 a 1.176 do CPC. Curador aquele que exerce a curatela do incapaz, isto , sua representao ou assistncia na vida civil e tambm no plano processual, em hiptese diversa da menoridade. Curador lide v. curador especial. Curador especial curador que, nomeado pelo magistrado, tem a funo de atuar em juzo (no plano processual) em prol de determinadas pessoas.

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Curatela encargo pblico imposto pela lei a algum para representar ou assistir maiores capazes que no tm condies de faz-lo e administrar seu patrimnio. Curatela dos interditos procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade o reconhecimento de causas que justificam a interdio e a nomeao do curador ao interditado. Sua disciplina est nos arts. 1.177 a 1.186 do CPC. Dever-poder geral de antecipao significativo da possibilidade de o magistrado, diante dos pressupostos do art. 273 do CPC, autorizar o incio dos atos executivos com vistas a satisfazer o direito de uma das partes. Dever-poder geral de cautela significativo da possibilidade de o magistrado, diante dos pressupostos do art. 798 do CPC, adotar medidas adequadas salvaguarda do direito de uma das partes ao longo do processo. Direito processual pblico subdiviso didtica do direito processual civil que d nfase ao estudo das normas processuais civis respeitantes presena de pessoa jurdica de direito pblico ou quem lhe faa as vezes perante o Estado-juiz. Disposies comuns tutela e curatela procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade a nomeao, a remoo e a substituio de tutor ou curador. Sua disciplina est nos arts. 1.187 a 1.198 do CPC. Efeito suspensivo Efeito recursal que impede, caso no estivessem em produo, ou suspende, na hiptese contrria, a eficcia da deciso recorrida. Embargo extrajudicial possibilidade de o prejudicado por obra nova requerer extrajudicialmente e acompanhado de duas testemunhas o no prosseguimento de obra. A medida prevista no art. 935 do CPC e depende de ratificao judicial. Embargo liminar antecipao da tutela na ao de nunciao de obra nova prevista no art. 937 do CPC. Embargos de terceiro procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade a tutela jurisdicional de um terceiro (embargante) diante da constrio ou ameaa de constrio de bem seu em processo em que contendem outras partes por determinao judicial. Sua disciplina est nos arts. 1.046 a 1.054 do CPC.

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Embargos de terceiro senhor e possuidor v. embargos de terceiro. Especializao da hipoteca legal procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade a especificao e a avaliao de bens a serem dados em garantia em favor de determinadas pessoas por imposio legal. Sua disciplina est nos arts. 1.205 a 1.210 do CPC. Habilitao procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade viabilizar a sucesso no plano do processo. Sua disciplina est nos arts. 1.055 a 1.062 do CPC. Herana jacente procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade a arrecadao dos bens do falecido que no deixa herdeiros e coloc-los sob a guarda de um curador. Sem que quaisquer herdeiros atendam aos editais publicados para sua convocao, os bens passam ao patrimnio dos Estados ou do Distrito Federal consoante a sua localizao. Sua disciplina est nos arts. 1.142 a 1.158 do CPC. Interdio regime jurdico que tem como objetivo a proteo do incapaz para evitar danos a si e a seu patrimnio. Interdito aquele que, por reconhecimento judicial, sofre interdio. Interessado diz-se das partes (ativa e passiva) dos procedimentos especiais de jurisdio voluntria. Inventariante representante do esplio em juzo e fora dele. Inventariante dativo inventariante nomeado pelo magistrado. Inventrio procedimento especial de jurisdio contenciosa destinado a identificar os bens deixados pelo falecido, quantificar seu valor, pagar seus credores e partilh-los entre os herdeiros. Sua disciplina est nos arts. 982 a 1.045 do CPC. Julgamento conforme o estado do processo tcnica que permite ao magistrado proferir sentena, qualquer que seja o seu contedo, independentemente da realizao da fase instrutria. Legitimidade ativa aquele que pode assumir o polo ativo do processo, isto , ser autor. Legitimidade passiva aquele que pode assumir o polo passivo do processo, isto , ser ru. Liminar v. medida liminar. Medida liminar deciso interlocutria que antecipa os efeitos da tutela jurisdicional, tais quais pretendidos pelo autor, total ou parcialmente, no incio do processo.

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Mrito enfrentamento, pelo magistrado, da leso ou da ameaa a direito cuja afirmao, pelo autor, justifica o exerccio da funo jurisdicional; sinnimo de conflito de interesses, lide, objeto litigioso. Nunciado o ru da ao de nunciao de obra nova. Nunciante o autor da ao de nunciao de obra nova. Organizao e fiscalizao das fundaes procedimento especial de jurisdio voluntria cuja finalidade permitir ao Ministrio Pblico fiscalizar a formao e a atuao das fundaes. Sua disciplina est nos arts. 1.199 a 1.204 do CPC. Partilha diviso dos bens do esplio entre os herdeiros e legatrios. Pedido contraposto pedido de prestao de tutela jurisdicional formulado pelo ru em face do autor no mesmo processo em que demandado. Tradicionalmente, entende-se que o ru no exerce uma nova ao em face do autor. V. reconveno. Petio inicial formalizao do pedido de prestao de tutela jurisdicional formulado pelo autor quando rompe a inrcia da jurisdio. Procedimento organizao dos atos processuais de acordo com as normas jurdicas. Procedimento comum procedimento padro estabelecido pelo Cdigo de Processo Civil (art. 271). Embora padro, aceita a subdiviso em ordinrio e sumrio (art. 272). Procedimento especial procedimento que refoge s regras do procedimento comum. Processo mtodo de atuao do Estado com vistas exteriorizao de sua vontade. Processo de conhecimento expresso idiomtica, largamente utilizada pela doutrina, pela jurisprudncia e de largo emprego na prtica do foro, que quer significar o processo em que prepondera a atividade intelectual do magistrado, isto , a prtica de atividade judicial voltada ao reconhecimento do direito aplicvel ao caso concreto. Reconveno pedido de prestao de tutela jurisdicional formulado pelo ru em face do autor no mesmo processo em que demandado. Tradicionalmente, entende-se que o ru exerce uma nova ao em face do autor. V. pedido contraposto. Representao processual hiptese de algum atuar no processo em nome alheio para buscar tutela jurisdicional em prol de direito alheio.

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Representatividade adequada expresso empregada no plano do direito processual coletivo que busca verificar a adequada legitimidade para agir de determinadas entidades. Restaurao de autos procedimento especial de jurisdio contenciosa destinado a refazer os autos do processo quando extraviados ou destrudos. Sua disciplina est nos arts. 1.063 a 1.069 do CPC. Separao consensual procedimento especial de jurisdio voluntria que tem como finalidade a extino da sociedade conjugal por mtuo consenso dos cnjuges. Sua disciplina est nos arts. 1.120 a 1.124-A do CPC. Substituio processual hiptese de algum atuar no processo em nome prprio para buscar tutela jurisdicional em prol de direito alheio. Terceiro qualquer um que no seja autor ou ru mas que tem interesse jurdico para intervir em processo alheio. Testamenteiro responsvel pelo cumprimento (execuo) do testamento. Testamento disposio, parcial ou total, dos bens feita por uma pessoa capaz para depois de sua morte. Trata-se de ato personalssimo e revogvel. V. arts. 1.857 e 1.858 do CC. Testamentos e codicilos procedimento especial de jurisdio voluntria destinado abertura e/ou confirmao de testamentos e codicilos. Sua disciplina est nos arts. 1.125 a 1.141 do CPC. Tutela regime jurdico outorgado a um terceiro para proteger a pessoa de um menor no emancipado e que no est sob o poder familiar, administrando seus bens, representando-o e/ou assistindo-o nos atos jurdicos em geral. Tutor aquele que exerce a tutela dos filhos menores, representando-os ou assistindo-os na falta daqueles que exerceriam o chamado poder familiar. Venda a crdito com reserva de domnio procedimento especial de jurisdio contenciosa que tem como finalidade fazer valer clusula especial aposta a contratos de compra e venda (arts. 521 a 528 do Cdigo Civil) que autoriza o vendedor a cobrar as parcelas vencidas e vincendas e/ou pedir a restituio da coisa vendida. Sua disciplina est nos arts. 1.070 e 1.071 do CPC.

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APNDICE 2
ANTEPROJETO DE CDIGO DE PROCEDIMENTOS EM MATRIA PROCESSUAL CIVIL DO ESTADO DE SO PAULO
So Paulo, 21 de outubro de 2009 Exmo. Sr. Dr. Deputado Estadual Fernando Capez Tendo sido honrado por Vossa Excelncia com o distintivo encargo de coordenar Grupo de Estudos1 voltado anlise do Anteprojeto de Cdigo de Procedimentos em matria processual elaborado pela Seccional Paulista da Ordem dos Advogados do Brasil, venho presena de Vossa Excelncia para apresentar o resultado do trabalho produzido nos ltimos quatro meses consubstanciado no Anteprojeto que segue com a presente. Diferentemente do que pareceu ser vivel em um primeiro momento, ao longo dos estudos e das discusses que tomaram corpo no Grupo, a proposta inicial, de uma simples reanlise do trabalho, extremamente cuidadoso, preparado pela OAB/SP, evoluiu para a apresentao de outro Anteprojeto de Cdigo de procedimentos em matria processual, elaborado a partir da iniciativa daquela entidade. A nova proposta deveu-se, importante frisar, muito mais pelos desafios que o tema imps a todos os integrantes do Grupo do que por qualquer outra razo. Muito menos por discordar de diversos pontos propostos pela OAB/SP, que acabaram sendo retirados do trabalho ora apresentado. O que se deu que a compreenso do que seja procedimento em matria processual e, consequentemente, qual a competncia que cabe aos Estados-membros nos termos e para os fins do art. 24, XI, da Constituio Federal, incentivou o Grupo a abordar o tema diferentemente, buscando propor a criao de condies timas de desenvolvimento da estrutura burocrtica processual, apostando na necessria cooperao de todos os sujeitos que nele atuam, advogados pblicos e priva-

O Grupo contou com a importante e decisiva colaborao dos seguintes membros a quem ficam, de pblico, consignados os devidos e sinceros agradecimentos: Carlos Alberto Carmona, Carlos Eduardo Stefen Elias, Cesar Cipriano de Fazio, Felice Balzano, Fernando da Fonseca Gajardoni, Ferno Borba Franco, Henrique Nelson Calandra, Luis Antonio Giampaulo Sarro, Luiz Eduardo Ribeiro Mouro, Luiz Fernando Rodrigues Pinto Junior, Rogrio Palermo, Sergio Shimura e William Santos Ferreira.

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dos, defensores pblicos, membros do Ministrio Pblico e da magistratura, sem olvidar, evidentemente, dos serventurios e auxiliares da justia. Foi esta uma das premissas que nortearam todo o trabalho do Grupo. Assim, sem pretender discutir o alcance que a palavra procedimento pode assumir para os fins daquela disciplina at porque inexistiu consenso no Grupo a este respeito, variando bastante sua compreenso, como, alis, reconhece pertinentemente a Exposio de Motivos da OAB/ SP , a opo foi pela proposio de uma srie de regras operacionais e de flexibilizao dos procedimentos tais quais estabelecidos pelo Cdigo de Processo Civil para que a finalidade maior da prestao jurisdicional, a efetivao concreta dos direitos materiais tais quais reconhecidos pelo Estado-juiz, possa ser alcanada de uma forma mais adequada s peculiaridades do foro paulista. No particular, o protagonismo dos nossos magistrados, advogados e membros do Ministrio Pblico ao longo da vigncia do Cdigo de Processo Civil do nosso direito processual civil vivo, portanto mostrou-se, historicamente, razo bastante para incentivar tantas regras que passaram a ocupar no s aquele Cdigo mas, tambm, a jurisprudncia dos Tribunais brasileiros. dar destaque, apenas para ilustrar a assertiva, redao do art. 333 do Cdigo de Processo Civil, tal qual dada pela Lei n. 8.952/1994, no obstante a sua relativizao com a reforma empreendida pela Lei n. 10.444/20022. Comparado ao Anteprojeto da OAB/SP, lacuna perceptvel no que ora submetido apreciao de Vossa Excelncia reside na regulamentao do que vem sendo chamado de processo eletrnico (v., em especial, os arts. 32 a 45 da proposta da OAB/SP, que o rotulou de sistema de documentos, distribuio e de protocolos processuais por meio digital). A subtrao daquela disciplina deveu-se ao consenso obtido, a final, no Grupo, de que as previses da Lei n. 11.419/2006, que, dentre outras providncias, dispe sobre a informatizao do processo judicial, so suficientes para cobrir toda e qualquer situao prevista por aquela iniciativa. Ademais, eventuais peculiaridades do Estado de So Paulo nessa rea no se mostraram presentes, razo pela qual decidiu-se deixar o assunto para ulteriores debates, que envolvam, necessariamente, o Tribunal de Justia. A proposta do Grupo, por fim, foi a de apresentar uma releitura do trabalho apresentado na OAB/SP, louvando-o, inclusive quanto sua
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Para essa discusso, consultar, por todos, dois momentos da obra de Cndido Rangel Dinamarco: A reforma do Cdigo de Processo Civil, 5. ed., So Paulo: Malheiros, 2001, p. 125-127, e A reforma da reforma, 3. ed., So Paulo: Malheiros, 2002, p. 108-110.

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iniciativa. Uma releitura que quer apresentar um pouco de aplicao prtica da doutrina que vem sendo produzida sobre o tema. Uma releitura que pode perfeitamente dialogar com a proposta da OAB/SP, se for este o entendimento de Vossa Excelncia, mas que precisava ser destacada daquele primoroso, fundamental e pioneiro trabalho, assumindo corpo e identidade prprios, com seus defeitos e suas eventuais virtudes. So estas, em breves linhas, as explicaes e as justificativas que, ao encerrar os trabalhos do Grupo nomeado por Vossa Excelncia, parecem relevantes de serem apresentadas, renovando os protestos da mais alta estima e considerao. Cassio Scarpinella Bueno ANTEPROJETO DE LEI COMPLEMENTAR CDIGO ESTADUAL DE PROCEDIMENTOS EM MATRIA PROCESSUAL DO ESTADO DE SO PAULO Dispe sobre procedimentos em matria processual no mbito do Poder Judicirio no Estado de So Paulo e d outras providncias correlatas. O GOVERNADOR DO ESTADO DE SO PAULO, com arrimo no disposto no inciso XI do artigo 24 da Constituio Federal e no uso de suas atribuies constitucionais e legais, faz saber que a Assembleia Legislativa aprovou e ele sanciona e promulga a seguinte Lei Complementar: Captulo I DOS PRINCPIOS GERAIS Artigo 1o Diante das particularidades locais e da realidade Judiciria Paulista, os procedimentos em matria processual, no mbito do Estado de So Paulo, passam a vigorar em conformidade com as normas desta Lei Complementar. Artigo 2o So princpios dos procedimentos em matria processual: I a celeridade na prestao jurisdicional; II a economia e a eficincia processuais; III a instrumentalidade das formas; IV a conciliao;

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V a cooperao entre as partes, advogados privados e pblicos, defensores pblicos, membros da Advocacia privada e pblica, da Defensoria Pblica, do Ministrio Pblico, da Magistratura, funcionrios do Poder Judicirio e demais participantes do processo. 1o Quando a tramitao do processo no se adequar s especificidades objetivas e subjetivas da causa, deve o juiz, preservado o devido processo constitucional, determinar a prtica de atos que melhor se ajustem ao fim do processo, procedendo s necessrias adaptaes procedimentais. 2o A cooperao dos sujeitos referidos no inciso V dar-se- sem prejuzo dos deveres processuais de probidade e boa-f e ser concretizada pela efetiva participao na realizao e no cumprimento dos atos e termos processuais. Artigo 3o Para a efetiva concretizao dos princpios do artigo anterior ser obrigatria a participao dos servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica, em cursos de capacitao e reciclagem profissionais, a cada perodo de 3 (trs) anos, com o objetivo, dentre outros, de atualizar os conhecimentos e melhorar o atendimento ao pblico. Pargrafo nico. Compete ao Poder Judicirio, ao Ministrio Pblico e Defensoria Pblica a regulamentao dos cursos previstos no caput. Artigo 4o A bem da celeridade, economia e eficincia processuais, dar-se- preferncia aos meios eletrnicos para a transmisso, recebimento, devoluo e arquivamento de informaes, atos e outros dados judiciais. Artigo 5o A conciliao e a mediao buscaro a soluo total ou parcial do conflito em qualquer fase do processo e grau de jurisdio. Captulo II DOS PROCEDIMENTOS EM MATRIA PROCESSUAL Artigo 6o Para fins desta Lei Complementar, compem a disciplina do procedimento em matria processual questes relacionadas forma, tempo, lugar e prazos dos atos processuais. Artigo 7o Para servio, ato ou termo no disciplinado por esta Lei, observar-se-o o que a respeito deles disponham as normas gerais de procedimento previstas no Cdigo de Processo Civil, bem como as Normas de Servio da Corregedoria Geral do Tribunal de Justia.

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Captulo III DA PRTICA DOS ATOS PROCESSUAIS EM GERAL Seo I Das peties Artigo 8o As peties iniciais sero distribudas e autuadas pelo Ofcio respectivo no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, mesmo prazo em que devem ser autuadas as peties em geral. Pargrafo nico. As peties urgentes e de tutelas emergenciais em geral sero distribudas incontinenti e remetidas Secretaria da Vara competente, que far a imediata concluso dos autos, para deliberao do juiz. Artigo 9o As peties iniciais sero protocoladas com numerao, na parte superior direita, a partir do nmero 2, observado que cada documento juntado dever corresponder a um nmero separadamente. Pargrafo nico. Ao recepcionar o documento a Secretaria certificar nos autos a correo da numerao efetuada pela parte, realizando as necessrias retificaes. Artigo 10. Todas as peties, ofcios, documentos e papis em geral, endereados aos rgos do Poder Judicirio no Estado de So Paulo, contero dois furos na lateral esquerda e sero confeccionados em tamanho capaz de facilitar a rpida juntada aos autos. Pargrafo nico. O Tribunal de Justia definir os padres definidos no caput. Artigo 11. Nos casos de urgncia, o procedimento previsto em lei pode ser, motivamente, adaptado s necessidades concretas tanto para o reconhecimento do direito aplicvel espcie quanto para a sua efetivao. 1o Os pedidos de concesso de tutela de urgncia, aps o proferimento da sentena, podero ser formulados diretamente ao tribunal competente mediante petio instrumentalizada, assegurado prvia ou posteriormente, conforme o caso, o contraditrio. 2o Os autos da petio referida no pargrafo anterior sero apensados aos do processo principal, com sua chegada ao Tribunal. Seo II Das ordens, requisies e ofcios Artigo 12. As ordens, requisies e ofcios expedidos pelo juiz sero, preferencialmente, encaminhados por meios eletrnicos aos destinatrios.

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1o No sendo possvel o encaminhamento do documento na forma prevista no caput, o interessado poder confeccionar referido documento e apresent-lo em juzo, por petio escrita, para conferncia e encaminhamento. 2o O Tribunal de Justia dever alocar em seus stios modelos aptos a serem utilizados pelas partes para os fins do pargrafo anterior. Seo III Dos mandados Artigo 13. Os mandados sero cumpridos por meio eletrnico, observando-se o disposto na legislao especfica, e, quando no for possvel, o sero pela via postal ou por oficial de justia. 1o O juiz sempre fixar prazo para o cumprimento, observado o mximo de 30 (trinta) dias. 2o O no cumprimento da determinao no prazo fixado pelo juiz, sem razovel justificativa, constituir falta disciplinar que ser lanada no pronturio do servidor, com suas consequncias, garantindo-se a este, previamente, ampla defesa em processo administrativo. 3o O juiz poder determinar a prtica de atos e diligncias diretamente nas Comarcas contguas, de fcil acesso e pertencentes a uma mesma regio metropolitana, conforme orientao do Tribunal de Justia. Artigo 14. Nos termos das normas da Corregedoria Geral de Justia, podero os juzos adotar modelos de decises-mandados para a prtica e cumprimento dos atos processuais. Pargrafo nico. Para os fins do caput, consideram-se decises-mandados aquelas em que o prprio suporte material da deciso serve de mandado para seu cumprimento. Seo IV Dos editais Artigo 15. Os editais de citao, intimao, praa, leilo e outras comunicaes processuais podero ser elaborados pelo interessado, que enviar as respectivas minutas ao Ofcio respectivo por meio eletrnico ou pela entrega de arquivo digital, cabendo ao escrivo-diretor a reviso antes da apresentao ao juiz competente. 1o O Tribunal de Justia dever alocar em seus stios modelos aptos a serem utilizados pelas partes para os fins do caput.

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2o Observados os requisitos de autenticidade e padronizao, as certides cartoriais tambm podero ser apresentadas pelos interessados nos termos do caput. 3o Os Editais em jornais ou no Dirio Oficial podero ser substitudos por publicao em local especificamente criado para tal fim no stio do Tribunal de Justia. Seo V Das hastas pblicas Artigo 16. As hastas pblicas sero, preferencialmente, realizadas de forma eletrnica. 1o Na impossibilidade de cumprimento do caput, as hastas pblicas sero realizadas no trio do frum pelo oficial de justia de planto ou designado pelo juiz. 2o Mediante requerimento da parte interessada e autorizao do juiz, podero ser realizadas em local diverso, pblico ou privado, por empresas e profissionais especializados previamente cadastrados nas Secretarias das Varas e constantes de cadastro pblico geral que ser mantido pelo Tribunal de Justia. Seo VI Dos depsitos de valores e dos mandados de levantamento Artigo 17. Excetuando-se os depsitos destinados a despesas de conduo de oficial de justia, devero incidir juros e correo monetria sobre os depsitos judiciais realizados em nome dos interessados e disposio do juzo na instituio financeira indicada pelo juiz ou Tribunal. 1o As contas podero receber depsitos em continuao, quando houver identidade de destinao das importncias recolhidas. 2o As moedas estrangeiras, pedras e metais preciosos sero depositados na mesma instituio financeira, isentas de custas e emolumentos. 3o Os depsitos podero ser realizados em outros estabelecimentos de crdito, com a utilizao da transao denominada Transferncia Eletrnica Disponvel (TED). 4o Os depsitos de verbas devidas aos oficiais de justia, aps decorridos 3 (trs) meses da data de suas realizaes, sero acrescidos de

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juros e correo e, decorrido o lapso temporal de 10 (dez) anos, no sendo utilizados e nem reclamados pela parte interessada, sero transferidos para uma conta disposio do Tribunal de Justia, sob a rubrica de receita extraordinria. Artigo 18. Qualquer levantamento em conta judicial ser feito mediante utilizao de Mandado de Levantamento Judicial (MLJ), que poder ser expedido por meio eletrnico, e cuja mensagem ser enviada diretamente agncia da instituio financeira depositria, contendo o valor a ser levantado, com os acrscimos devidos, a identificao da parte ou do procurador com poderes para promover o levantamento. 1o Os Mandados de Levantamento Judicial expedidos para levantamentos em contas judiciais devero conter a assinatura fsica ou eletrnica do escrivo-diretor e do juiz. 2o Os juzes e escrives-diretores em exerccio tero seus padres de firmas e/ou assinaturas digitais certificadas, para identificao nas agncias ou postos dos estabelecimentos bancrios localizados nos respectivos fruns, ou onde se efetivarem os depsitos. 3o A pedido do interessado, o levantamento poder se efetivar por meio de Transferncia Eletrnica Disponvel (TED) para conta de sua prpria titularidade ou de seu advogado. Seo VII Das expedies das certides Artigo 19. As certides sero expedidas pelos Ofcios Judiciais no prazo de 3 (trs) dias teis, mediante requerimento do interessado e pagamento das taxas e emolumentos fixados pelo Tribunal de Justia. Pargrafo nico. O prazo previsto no caput poder ser modificado motivadamente pelo juiz, para mais ou para menos, a depender das circunstncias concretas do caso. Seo VIII Das cargas de autos Artigo 20. A carga de autos de processo para vista fora do Ofcio no poder ser negada aos procuradores das partes, salvo nos casos de prazo comum, quando se observar o disposto na Lei federal n. 11.969/2009. 1o Quando no estiver em curso prazo comum, a carga poder ser feita por at 5 (cinco) dias, independentemente de autorizao do juiz.

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2o Para prazos maiores que o referido no pargrafo anterior ou no sendo parte no processo, o interessado dever obter autorizao do juiz ou Tribunal de Justia. Seo IX Das cartas precatrias, rogatrias e de ordem Artigo 21. As Cartas Precatrias, Rogatrias e de Ordem so dispensadas de autuao, servindo os encartes remetidos pelo juzo deprecante como face das mesmas. Nos encartes devero ser inseridos: o Ofcio deprecado, a etiqueta adesiva remetida pelo Ofcio do Distribuidor, o nome das partes, a natureza do feito e, no alto direita, o nmero do processo. 1o Os juzes, quando possvel, servir-se-o das cartas como mandado. 2o Constatado que o ato pode ser cumprido em endereo de jurisdio diversa da informada na carta precatria ou que o endereo originrio pertence a outra jurisdio, o Juzo deprecado determinar ao escrivo-diretor do Ofcio o encaminhamento ao juzo competente, comunicando o Juzo deprecante. 3o Os procuradores das partes interessadas podero, mediante autorizao do juiz, retirar as cartas para as providncias cabveis junto ao Juzo deprecado, devolvendo-as, depois de cumpridas, ao Juzo deprecante. Seo X Dos atos ordinatrios Artigo 22. O Cartrio do Ofcio Judicial praticar, independentemente de determinao do juiz, os atos ordinatrios relativos oitiva das partes e dos terceiros ao longo do processo, assim entendidos, dentre outros, abertura de vistas para rplica, para manifestar-se em excees, impugnao ao valor da causa, interveno de assistente, juntada de documentos e contrarrazes de apelao. 1o Poder o juzo, por portaria, indicar quais atos ordinatrios podem ser praticados, observando-se o caput. 2o Igual competncia cabe Corregedoria Geral de Justia. 3o Em qualquer caso, o questionamento do ato ordinatrio pelo interessado no interferir na contagem dos prazos at que o juiz profira a deciso respectiva.

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Seo XI Da comunicao dos atos Artigo 23. As intimaes das partes pela imprensa oficial devero conter informaes mnimas suficientes a permitir a compreenso do contedo das decises e dos despachos independentemente de exame dos prprios autos. 1o As intimaes pela imprensa das sentenas e acrdos contero, alm do nmero do processo, Vara ou Cmara julgadora, o nome do juiz ou do desembargador relator, a ntegra da parte dispositiva e o tpico final. 2o As intimaes das decises interlocutrias, alm das identificaes acima mencionadas, contero um resumo mnimo que permita ao interessado compreender o contedo independentemente de exame dos autos. 3o Da publicao das decises proferidas pela Justia comum e pelos Juizados Especiais constar o valor do preparo do recurso respectivo, bem como do porte de remessa e retorno. 4o A publicao a que se refere o pargrafo anterior indicar os meios de recolhimento dos valores devidos, indicando as guias e os cdigos a serem empregados para tal fim. 5o A insuficincia no valor do preparo implicar desero, se o recorrente, intimado, no vier a complement-lo no prazo de 5 (cinco) dias. Artigo 24. No caso de processos em que figurem como rs pessoas jurdicas de direito pblico, instituies financeiras e prestadoras de servio pblico, as notificaes iniciais e as citaes dos processos em curso em todas as unidades judicirias do Estado realizar-se-o preferencialmente por meio eletrnico. 1o Sem prejuzo das publicaes realizadas no Dirio Oficial, as intimaes pessoais tambm podero ser realizadas na pessoa dos procuradores previamente cadastrados. 2o O Tribunal de Justia disciplinar a forma de cadastramento, recepo e confirmao da citao e intimao efetuadas conforme o caput e o pargrafo anterior. 3o Demais interessados podero requerer perante o Tribunal de Justia cadastramento para os fins preconizados no caput. Artigo 25. As intimaes de terceiros, pessoas fsicas ou jurdicas de direito privado, para prestao de informaes e prtica de atos

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processuais, inclusive de testemunhas, podero ser realizadas extrajudicialmente, via Cartrio extrajudicial, observando-se a necessidade de juntada aos autos do comprovante de recepo pessoal do ato ou da declarao de realizao do ato com resistncia ou impossibilidade de assinatura, com descrio da situao e da pessoa comunicada, para incidncia de sanes de ordem material ou processual, as quais devero constar expressamente da intimao, conforme modelo a ser fornecido pela Corregedoria Geral de Justia do Estado de So Paulo s serventias. Artigo 26. Em circunstncias excepcionais, poder o magistrado autorizar que sejam efetuadas intimaes por via telefnica, lavrando-se certido da ocorrncia nos autos, com indicativo do horrio em que efetuada a ligao, durao, nome dos interlocutores e demais dados que possam identificar a real ocorrncia da comunicao e o alcance da finalidade do ato. Captulo IV DOS PRAZOS Artigo 27. Em carter excepcional, luz de circunstncias peculiares da parte ou do direito material controvertido, poder o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte interessada, em deciso fundamentada, dilatar os prazos processuais estabelecidos no Cdigo de Processo Civil. 1o A dilatao do prazo, quando requerida pela parte, deve ser justificada e requerida antes do trmino do prazo estabelecido no Cdigo de Processo Civil. 2o Em caso de dilatao, o prazo fixado e o seu termo inicial devero constar expressamente da deciso judicial e da intimao, sob pena de prevalecimento do prazo geral e das regras relativas ao incio da sua contagem nos termos do Cdigo de Processo Civil. Artigo 28. Nenhum processo ficar paralisado em cartrio, por mais de 60 (sessenta) dias, aguardando providncias das partes, de seus procuradores ou do Ministrio Pblico, ressalvados os casos de suspenso ou de prazo maior que tenha sido fixado pelo juiz ou convencionado pelas partes. Pargrafo nico. Decorrido o prazo, o escrivo-diretor assim certificar, fazendo a imediata concluso dos autos.

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Captulo V DAS PROVAS Artigo 29. O juiz, durante as providncias preliminares, determinar, quando o caso no comportar julgamento antecipado da lide, que as partes indiquem os pontos controvertidos e as respectivas provas que pretendem produzir, justificando-as. Pargrafo nico. Caso a parte sustente que determinado fato esteja provado e o juiz entenda relevante maior dilao probatria, caber a este indicar o que dever ser objeto de instruo probatria, apontando a quem cabe o respectivo nus da prova. Artigo 30. Observada a convenincia da instruo e a inexistncia de prejuzo para a parte, poder o juiz, em deciso fundamentada, alterar a ordem de produo de provas estabelecida no Cdigo de Processo Civil, dando prvia cincia aos interessados. Artigo 31. O advogado da parte que presta depoimento pessoal poder formular perguntas, aps as da parte contrria, exclusivamente voltadas complementao ou esclarecimento de pontos do depoimento prestado. Artigo 32. Quando as testemunhas forem consideradas impedidas ou suspeitas e somente elas conheam dos fatos, devero prestar depoimento aps assinarem o compromisso de dizer a verdade. Artigo 33. O juiz, ao nomear perito, especificar a respectiva especialidade e, quando existente, o nmero de registro no rgo competente, sob pena de ineficcia da nomeao. 1o A mesma exigncia deve ser observada pelas partes ao indicarem seus assistentes tcnicos. 2o Os cartrios judiciais devero manter currculo atualizado anualmente dos peritos nomeados. 3o As partes devero anexar sumrio do currculo profissional quando da indicao dos assistentes. Artigo 34. Os peritos devero ser escolhidos entre os profissionais habilitados pelo Tribunal de Justia, sendo vedada, salvo deciso fundamentada, a nomeao de outros profissionais. 1o Os profissionais habilitados devero apresentar anualmente ao Tribunal de Justia certido expedida pelo respectivo Conselho Regional ou rgo equivalente, comprovando que se encontra plenamente habilitado para exerccio da profisso e que no sofreu nenhuma punio

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administrativa, sob pena de excluso do quadro de peritos do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. 2o O Tribunal de Justia elaborar, no prazo de 12 (doze) meses a contar da data da publicao desta Lei, lista de peritos, classificados por especializao e regio de atuao, utilizando critrios de currculo, ttulos e experincia profissional. 3o A relao de peritos habilitados dever ser publicada anualmente no Dirio Oficial do Estado e disponibilizada ao pblico em geral no stio do Tribunal de Justia. Captulo VI DO PROTOCOLO INTEGRADO Artigo 35. O Protocolo Integrado permite que quaisquer peties ou recursos destinados a processos em trmite no Estado sejam protocolizados, na forma fsica, em qualquer foro ou Tribunal no Estado de So Paulo, valendo a data da protocolizao para a contagem dos prazos legais. 1o As peties devem conter a indicao da unidade judiciria, nmero do processo e podero estar acompanhadas de documentos. 2o Quando apresentadas no Protocolo Integrado, as peties que apresentem ou substituam testemunhas, requeiram o depoimento pessoal das partes, requeiram a prestao de esclarecimentos de perito e/ou assistentes tcnicos ou que sejam dirigidas a processos em que h ru preso tero prioridade de envio Comarca de origem. 3o A utilizao do Protocolo Integrado no depende do recolhimento de quaisquer custas ou emolumentos adicionais. Captulo VII DO PROCESSO ELETRNICO Artigo 36. No processo eletrnico dever-se- assegurar o acesso preferencial, por tcnicas disponveis, dos partcipes do processo e de seus procuradores, bem como dos auxiliares, sem prejuzo da acessibilidade ao contedo integral dos autos por quaisquer pessoas, salvo nos casos previstos no inciso IX do art. 93 da Constituio Federal. Artigo 37. Compete ao Tribunal de Justia, observada a legislao aplicvel, disponibilizar e regulamentar os meios para efetiva implantao do processo eletrnico, no prazo de 120 (cento e vinte) dias, contados da vigncia da presente Lei.

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Captulo VIII DOS JUZES LEIGOS E DOS CONCILIADORES NOS JUIZADOS ESPECIAIS Artigo 38. Ao juiz-diretor do Juizado Informal de Conciliao (JIC) ou do Juizado Especial caber a escolha de juzes leigos e conciliadores. 1o Podero atuar como juzes leigos e como conciliadores, voluntrios e no remunerados, magistrados, membros do Ministrio Pblico, procuradores do Estado e dos Municpios, defensores pblicos, todos aposentados, advogados, psiclogos, assistentes sociais e outros profissionais selecionados, todos com experincia, reputao ilibada e vocao para a conciliao. 2o A indicao dos advogados para os fins do pargrafo anterior ser feita pela Subseo local da Ordem dos Advogados do Brasil (OAB), que elaborar relao anual especfica a ser disponibilizada ao Juzo competente. 3o Quando solicitada, ser fornecida certido do efetivo exerccio, com meno data do seu incio e trmino. 4o Os juzes leigos e conciliadores assinaro o termo de compromisso em livro prprio, antes de assumir as funes. Artigo 39. Fica autorizada a criao e instalao, nas unidades judicirias da Capital e do Interior do Estado, do Setor de Conciliao e Mediao, para as questes cveis que versarem sobre direitos patrimoniais disponveis, questes de famlia e da infncia e juventude. Pargrafo nico. O Tribunal de Justia disciplinar a forma de funcionamento dos referidos setores. Captulo IX DA PAUTA DAS AUDINCIAS Artigo 40. As audincias de conciliao e de instruo e julgamento sero designadas, preferencialmente, para o perodo vespertino. Artigo 41. Em caso de atraso superior a 30 (trinta) minutos do horrio designado para a audincia, podero quaisquer das partes e/ou seus procuradores, aps simples comunicao verbal ao oficial de justia de planto ou ao escrevente de sala que se aguardar mais 30 (trinta) minutos, retirar-se, independentemente de autorizao do juiz, que neste caso se presumir, dando-se a audincia por prejudicada, conside-

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rando-a redesignada para o primeiro dia e horrio desimpedido da pauta, consoante indicao do cartrio ou ofcio competente. Pargrafo nico. A pedido da parte ou seus procuradores, o oficial de justia de planto ou o diretor ou oficial-maior da Secretaria respectiva emitir imediatamente certido dando conta da ocorrncia do atraso superior a 30 (trinta) minutos, fato que tambm dever ser certificado nos autos. Artigo 42. Quando a parte for pessoa jurdica, ela poder ser representada por preposto credenciado, mediante carta de preposio, que dever ser apresentada em audincia, ou em at 48 (quarenta e oito) horas aps a sua realizao, em caso de pedido de dilao de prazo, devidamente justificado. Captulo X DO ATENDIMENTO PBLICO Artigo 43. obrigatrio que, no atendimento pblico de balco nas Secretarias das Varas e demais reparties do Judicirio, exista preferncia aos idosos, s gestantes e aos portadores de necessidades especiais. Artigo 44. No atendimento pblico de balco o princpio da urbanidade ser sempre respeitado, devendo as partes e seus procuradores ser atendidos levando-se em conta a ordem de chegada, dentro de prazo razovel, que nunca dever exceder a 30 (trinta) minutos. Pargrafo nico. A ordem de chegada observar a inscrio em livro ou meio eletrnico prprio. Captulo XI DAS CONSULTAS ELETRNICAS Artigo 45. Assegura-se a qualquer interessado a consulta visual dos processos eletrnicos, que no estiverem protegidos de segredo de justia, em terminais especficos dentro dos fruns e do Tribunal de Justia, com possibilidade de verificao das folhas dos autos, como se estivessem materializados. 1o A consulta compreender informao dos ltimos andamentos lanados em relao ao processo, e respectivas datas, acrescida da meno na tela de que se trata de processo eletrnico. 2o Poder a parte ou seu procurador obter cpia no controlada do processo eletrnico, mediante pagamento da taxa respectiva, cpia

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esta que ser impressa com a indicao da palavra cpia em todas as folhas cuja impresso for solicitada. 3o O Juiz Corregedor permanente, desde que previamente autorizado pela Corregedoria, havendo concordncia das partes, poder autorizar a digitalizao de processos j materializados. Captulo XII DA CONSERVAO DOS PROCESSOS FSICOS E ELETRNICOS Artigo 46. Os autos dos processos fsicos em andamento sero mantidos nas secretarias das varas, organizados de forma a permitir localizao imediata dos autos para vista das partes ou seus procuradores. Pargrafo nico. Quando conclusos os autos no gabinete ou na sala do juiz, a vista s partes ou aos seus procuradores depender de prvia autorizao do juiz. Artigo 47. Os arquivos eletrnicos de processos no resguardados pelo segredo de justia sero disponibilizados na internet por meio de extratos e contedo integral, permitindo consultas por quem quer que seja, de forma livre, sem necessidade de senhas ou pagamento de custas ou tarifas. Artigo 48. Os processos findos ou suspensos por prazo superior a 1 (um) ano sero remetidos a um arquivo central, onde permanecero, independentemente de desarquivamentos intercorrentes, por 20 (vinte) anos, podero ser digitalizados e os autos, aps comunicao por edital com, no mnimo, 120 (cento e vinte) dias de prazo, sua incinerao. Pargrafo nico. O desarquivamento ser determinado de ofcio pelo juiz ou mediante requerimento dos advogados das partes, por petio ao responsvel pelo arquivo, a qual poder ser protocolizada diretamente ou por meio de fax ou mensagem eletrnica, sendo os autos devolvidos Secretaria da Vara de origem. Captulo XIII DAS DISPOSIES GERAIS E FINAIS Artigo 49. A presente Lei Complementar, no que couber e for necessrio, ser regulamentada por Resolues do Tribunal de Justia em 180 (cento e oitenta) dias. Artigo 50. As despesas decorrentes da aplicao desta Lei Complementar correro conta das dotaes prprias consignadas no oramen-

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to vigente, ficando o Poder Executivo autorizado a abrir, para o corrente exerccio, se necessrio, crditos suplementares. Artigo 51. Esta Lei Complementar entra em vigor 180 (cento e oitenta) dias aps a data de sua publicao. Artigo 52. Revogam-se as disposies legais e administrativas em contrrio.

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APNDICE 3
ANTEPROJETO DE NOVO CDIGO DE PROCESSO CIVIL (PARCIAL) (PLS 166/2010)
Livro I PARTE GERAL (...) Ttulo VIII DOS ATOS PROCESSUAIS (...) Captulo IV DAS COMUNICAES DOS ATOS (...) Seo V Do procedimento edital Art. 238. Adotar-se- o procedimento edital: I na ao de usucapio; II nas aes de recuperao ou substituio de ttulo ao portador; III em qualquer ao em que seja necessria, por determinao legal, a provocao, para participao no processo, de interessados incertos ou desconhecidos. Pargrafo nico. Na ao de usucapio, os confinantes sero citados pessoalmente. (...) Livro II DO PROCESSO DE CONHECIMENTO (...)

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Ttulo III DOS PROCEDIMENTOS ESPECIAIS Captulo I DA AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Art. 505. Nos casos previstos em lei, poder o devedor ou terceiro requerer, com efeito de pagamento, a consignao da quantia ou da coisa devida. 1o Tratando-se de obrigao em dinheiro, poder o devedor ou terceiro optar pelo depsito da quantia devida em estabelecimento bancrio, oficial onde houver, situado no lugar do pagamento, em conta com correo monetria, cientificando-se o credor por carta com aviso de recebimento, assinado o prazo de dez dias para a manifestao de recusa. 2o Decorrido o prazo do 1o, contado do retorno do aviso de recebimento, sem a manifestao de recusa, considerar-se- o devedor liberado da obrigao, ficando disposio do credor a quantia depositada. 3o Ocorrendo a recusa, manifestada por escrito ao estabelecimento bancrio, o devedor ou terceiro poder propor, dentro de um ms, a ao de consignao, instruindo a inicial com a prova do depsito e da recusa. 4o No proposta a ao no prazo do 3o, ficar sem efeito o depsito, podendo levant-lo o depositante. Art. 506. Requerer-se- a consignao no lugar do pagamento, cessando para o devedor, data do depsito, os juros e os riscos, salvo se for julgada improcedente. Art. 507. Tratando-se de prestaes sucessivas, consignada uma delas, pode o devedor continuar a consignar, no mesmo processo e sem mais formalidades, as que se forem vencendo, desde que os depsitos sejam efetuados at cinco dias contados da data do vencimento. Art. 508. Na petio inicial, o autor requerer: I o depsito da quantia ou da coisa devida, a ser efetivado no prazo de cinco dias contados do deferimento, ressalvada a hiptese do art. 505, 3o; II a citao do ru para levantar o depsito ou oferecer contestao. Art. 509. Se o objeto da prestao for coisa indeterminada e a escolha couber ao credor, ser este citado para exercer o direito dentro de

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cinco dias, se outro prazo no constar de lei ou do contrato, ou para aceitar que o devedor o faa, devendo o juiz, ao despachar a petio inicial, fixar lugar, dia e hora em que se far a entrega, sob pena de depsito. Art. 510. Se o ru alegar, na contestao, a insuficincia do depsito, dever indicar o montante que entender devido, sob pena de no ser admitida a alegao. Art. 511. Alegada a insuficincia do depsito, lcito ao autor complet-lo, em dez dias, salvo se corresponder a prestao cujo inadimplemento acarrete a resciso do contrato. 1o No caso do caput, poder o ru levantar, desde logo, a quantia ou a coisa depositada, com a consequente liberao parcial do autor, prosseguindo o processo quanto parcela controvertida. 2o A sentena que concluir pela insuficincia do depsito determinar, sempre que possvel, o montante devido e valer como ttulo executivo, facultado ao credor promover-lhe o cumprimento nos mesmos autos, aps liquidao, se necessria. Art. 512. No oferecida a contestao e ocorrendo os efeitos da revelia, o juiz julgar procedente o pedido, declarar extinta a obrigao e condenar o ru nas custas e nos honorrios advocatcios. Pargrafo nico. Proceder-se- do mesmo modo se o credor receber e der quitao. Art. 513. Se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o pagamento, o autor requerer o depsito e a citao dos possveis legitimados para provarem o seu direito. Art. 514. No caso do art. 513, no comparecendo pretendente algum, converter-se- o depsito em arrecadao de coisas vagas; comparecendo apenas um, o juiz decidir de plano; comparecendo mais de um, o juiz declarar efetuado o depsito e extinta a obrigao, continuando o processo a correr unicamente entre os presuntivos credores, observado o procedimento comum. Art. 515. Aplica-se o procedimento estabelecido neste Captulo, no que couber, ao resgate do aforamento. Captulo II DA AO DE PRESTAO DE CONTAS Art. 516. parte legtima para promover a ao de prestao de contas quem tiver o direito de exigi-las.

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Art. 517. O autor requerer a citao do ru para, no prazo de quinze dias, apresentar as contas ou contestar a ao. 1o Prestadas as contas, o autor ter cinco dias para se manifestar sobre elas, prosseguindo-se na forma do Captulo IX do Ttulo I deste Livro. 2o Se o ru no contestar a ao, observar-se- o disposto no art. 353. 3o A sentena que julgar procedente a ao condenar o ru a prestar as contas no prazo de quarenta e oito horas, sob pena de no lhe ser lcito impugnar as que o autor apresentar. 4o Se o ru apresentar as contas dentro do prazo estabelecido no o 3 , seguir-se- o procedimento do 1o deste artigo; em caso contrrio, apresent-las- o autor dentro de dez dias, sendo as contas julgadas segundo o prudente arbtrio do juiz, que poder determinar, se necessrio, a realizao do exame pericial contbil. Art. 518. As contas, assim do autor como do ru, sero apresentadas em forma mercantil, especificando-se as receitas e a aplicao das despesas, bem como o respectivo saldo, e sero instrudas com os documentos justificativos. Art. 519. A sentena apurar o saldo e constituir ttulo executivo judicial. Art. 520. As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro qualquer administrador sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, sequestrar os bens sob sua guarda e glosar o prmio ou a gratificao a que teria direito. Captulo III DA AO DE DIVISO E DA DEMARCAO DE TERRAS PARTICULARES Seo I Disposies gerais Art. 521. Cabe: I ao proprietrio ao de demarcao, para obrigar o seu confinante a estremar os respectivos prdios, fixando-se novos limites entre eles ou aviventando-se os j apagados;

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II ao condmino a ao de diviso, para obrigar os demais consortes a estremar os quinhes. Art. 522. lcita a cumulao dessas aes, caso em que dever processar-se primeiramente a demarcao total ou parcial da coisa comum, citando-se os confinantes e os condminos. Art. 523. A demarcao e a diviso podero ser realizadas por escritura pblica, desde que maiores, capazes e concordes todos os interessados, observando-se, no que couber, os dispositivos deste Captulo. Art. 524. Fixados os marcos da linha de demarcao, os confinantes considerar-se-o terceiros quanto ao processo divisrio; fica-lhes, porm, ressalvado o direito de vindicar os terrenos de que se julguem despojados por invaso das linhas limtrofes constitutivas do permetro ou de reclamar indenizao correspondente ao seu valor. Art. 525. No caso do art. 524, sero citados para a ao todos os condminos, se ainda no transitou em julgado a sentena homologatria da diviso, e todos os quinhoeiros dos terrenos vindicados, se proposta posteriormente. Pargrafo nico. Nesse ltimo caso, a sentena que julga procedente a ao, condenando a restituir os terrenos ou a pagar a indenizao, valer como ttulo executivo em favor dos quinhoeiros para haverem dos outros condminos que forem parte na diviso ou de seus sucessores por ttulo universal, na proporo que lhes tocar, a composio pecuniria do desfalque sofrido. Art. 526. Tratando-se de imvel georreferenciado, com averbao no Registro de Imveis, pode o juiz dispensar a realizao de prova pericial. Seo II Da demarcao Art. 527. Na petio inicial, instruda com os ttulos da propriedade, designar-se- o imvel pela situao e pela denominao, descrever-se-o os limites por constituir, aviventar ou renovar e nomear-se-o todos os confinantes da linha demarcanda. Art. 528. Qualquer condmino parte legtima para promover a demarcao do imvel comum, citando-se os demais como litisconsortes. Art. 529. Os rus sero citados observando-se o disposto no art. 204. Frustrada a citao das pessoas domiciliadas na comarca onde corre a demarcatria, estas sero citadas na forma dos arts. 206 e 213, e por

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edital, com prazo de vinte dias a dois meses, todas as demais pessoas residentes no Brasil ou no estrangeiro. Art. 530. Feitas as citaes, tero os rus o prazo comum de vinte dias para contestar. Art. 531. Havendo contestao, observar-se- o procedimento comum; no havendo, o juiz julgar antecipadamente a lide. Art. 532. Em qualquer dos casos do artigo anterior, antes de proferir a sentena definitiva, o juiz nomear um ou mais peritos para levantar o traado da linha demarcanda. Art. 533. Concludos os estudos, os peritos apresentaro minucioso laudo sobre o traado da linha demarcanda, considerando os ttulos, os marcos, os rumos, a fama da vizinhana, as informaes de antigos moradores do lugar e outros elementos que coligirem. Art. 534. A sentena que julgar procedente a ao determinar o traado da linha demarcanda. Pargrafo nico. A sentena proferida na ao demarcatria determinar a restituio da rea invadida, se houver, declarando o domnio ou a posse do prejudicado, ou uma e outra. Art. 535. Transitada em julgado a sentena, o perito efetuar a demarcao e colocar os marcos necessrios. Todas as operaes sero consignadas em planta e memorial descritivo com as referncias convenientes para a identificao, em qualquer tempo, dos pontos assinalados. Art. 536. As plantas sero acompanhadas das cadernetas de operaes de campo e do memorial descritivo, que conter: I o ponto de partida, os rumos seguidos e a aviventao dos antigos com os respectivos clculos; II os acidentes encontrados, as cercas, os valos, os marcos antigos, os crregos, os rios, as lagoas e outros; III a indicao minuciosa dos novos marcos cravados, dos antigos aproveitados, das culturas existentes e da sua produo anual; IV a composio geolgica dos terrenos, bem como a qualidade e a extenso dos campos, das matas e das capoeiras; V as vias de comunicao; VI as distncias a pontos de referncia, tais como rodovias federais e estaduais, ferrovias, portos, aglomeraes urbanas e polos comerciais; VII a indicao de tudo o mais que for til para o levantamento da linha ou para a identificao da linha j levantada.

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Art. 537. obrigatria a colocao de marcos assim na estao inicial, dita marco primordial, como nos vrtices dos ngulos, salvo se algum desses ltimos pontos for assinalado por acidentes naturais de difcil remoo ou destruio. Art. 538. Juntado aos autos o relatrio dos peritos, o juiz determinar que as partes se manifestem sobre ele no prazo comum de vinte dias. Em seguida, executadas as correes e as retificaes que o juiz determinar, lavrar-se- o auto de demarcao em que os limites demarcandos sero minuciosamente descritos de acordo com o memorial e a planta. Art. 539. Assinado o auto pelo juiz e pelos peritos, ser proferida a sentena homologatria da demarcao. Seo III Da diviso Art. 540. A petio inicial ser instruda com os ttulos de domnio do promovente e conter: I a indicao da origem da comunho e a denominao, a situao, os limites e as caractersticas do imvel; II o nome, o estado civil, a profisso e a residncia de todos os condminos, especificando-se os estabelecidos no imvel com benfeitorias e culturas; III as benfeitorias comuns. Art. 541. Feitas as citaes como preceitua o art. 529, prosseguir-se- na forma dos arts. 530 e 531. Art. 542. O juiz nomear um ou mais peritos para promover a medio do imvel e as operaes de diviso. Pargrafo nico. O perito dever indicar as vias de comunicao existentes, as construes e as benfeitorias, com a indicao dos seus valores e dos respectivos proprietrios e ocupantes, as guas principais que banham o imvel e quaisquer outras informaes que possam concorrer para facilitar a partilha. Art. 543. Todos os condminos sero intimados a apresentar, dentro de dez dias, os seus ttulos, se ainda no o tiverem feito, e a formular os seus pedidos sobre a constituio dos quinhes. Art. 544. O juiz ouvir as partes no prazo comum de vinte dias. Pargrafo nico. No havendo impugnao, o juiz determinar a diviso geodsica do imvel; se houver, proferir, no prazo de dez dias,

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deciso sobre os pedidos e os ttulos que devam ser atendidos na formao dos quinhes. Art. 545. Se qualquer linha do permetro atingir benfeitorias permanentes dos confinantes feitas h mais de um ano, sero elas respeitadas, bem como os terrenos onde estiverem, os quais no se computaro na rea dividenda. Art. 546. Os confinantes do imvel dividendo podem demandar a restituio dos terrenos que lhes tenham sido usurpados. 1o Sero citados para a ao todos os condminos, se ainda no transitou em julgado a sentena homologatria da diviso, e todos os quinhoeiros dos terrenos vindicados, se proposta posteriormente. 2o Nesse ltimo caso tero os quinhoeiros o direito, pela mesma sentena que os obrigar restituio, a haver dos outros condminos do processo divisrio ou de seus sucessores a ttulo universal a composio pecuniria proporcional ao desfalque sofrido. Art. 547. Os peritos proporo, em laudo fundamentado, a forma da diviso, devendo consultar, quanto possvel, a comodidade das partes, respeitar, para adjudicao a cada condmino, a preferncia dos terrenos contguos s suas residncias e benfeitorias e evitar o retalhamento dos quinhes em glebas separadas. Art. 548. Ouvidas as partes, no prazo comum de dez dias, sobre o clculo e o plano da diviso, o juiz deliberar a partilha. Em cumprimento dessa deciso, o perito proceder demarcao dos quinhes, observando, alm do disposto nos arts. 537 e 538, as seguintes regras: I as benfeitorias comuns que no comportarem diviso cmoda sero adjudicadas a um dos condminos mediante compensao; II instituir-se-o as servides que forem indispensveis em favor de uns quinhes sobre os outros, incluindo o respectivo valor no oramento para que, no se tratando de servides naturais, seja compensado o condmino aquinhoado com o prdio serviente; III as benfeitorias particulares dos condminos que excederem rea a que tm direito sero adjudicadas ao quinhoeiro vizinho mediante reposio; IV se outra coisa no acordarem as partes, as compensaes e as reposies sero feitas em dinheiro. Art. 549. Terminados os trabalhos e desenhados na planta os quinhes e as servides aparentes, o perito organizar o memorial descriti-

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vo. Em seguida, cumprido o disposto no art. 538, o escrivo lavrar o auto de diviso, seguido de uma folha de pagamento para cada condmino. Assinado o auto pelo juiz e pelo perito, ser proferida sentena homologatria da diviso. 1o O auto conter: I a confinao e a extenso superficial do imvel; II a classificao das terras com o clculo das reas de cada consorte e a respectiva avaliao ou a avaliao do imvel na sua integridade, quando a homogeneidade das terras no determinar diversidade de valores; III o valor e a quantidade geomtrica que couber a cada condmino, declarando-se as redues e as compensaes resultantes da diversidade de valores das glebas componentes de cada quinho. 2o Cada folha de pagamento conter: I a descrio das linhas divisrias do quinho, mencionadas as confinantes; II a relao das benfeitorias e das culturas do prprio quinhoeiro e das que lhe foram adjudicadas por serem comuns ou mediante compensao; III a declarao das servides institudas, especificados os lugares, a extenso e o modo de exerccio. Art. 550. Aplica-se s divises o disposto nos arts. 529 a 531. Captulo IV DO INVENTRIO E DA PARTILHA Seo I Disposies gerais Art. 551. Havendo testamento ou interessado incapaz, proceder-se- ao inventrio judicial; se todos forem capazes e concordes, podero fazer-se o inventrio e a partilha por escritura pblica, a qual constituir ttulo hbil para o registro imobilirio. 1o O tabelio somente lavrar a escritura pblica se todas as partes interessadas estiverem assistidas por advogado comum ou advogados de cada uma delas ou por defensor pblico, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial.

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2o A escritura e os demais atos notariais sero gratuitos queles que se declararem pobres sob as penas da lei. Art. 552. O processo de inventrio e de partilha deve ser aberto dentro de dois meses a contar da abertura da sucesso, ultimando-se nos doze meses subsequentes, podendo o juiz prorrogar esses prazos, de ofcio ou a requerimento de parte. Art. 553. O juiz decidir todas as questes de direito desde que os fatos relevantes estejam provados por documento, s remetendo para os meios ordinrios as questes que dependerem de outras provas. Art. 554. At que o inventariante preste o compromisso, continuar o esplio na posse do administrador provisrio. Art. 555. O administrador provisrio representa ativa e passivamente o esplio, obrigado a trazer ao acervo os frutos que desde a abertura da sucesso percebeu, tem direito ao reembolso das despesas necessrias e teis que fez e responde pelo dano a que, por dolo ou culpa, der causa. Seo II Da legitimidade para requerer o inventrio Art. 556. O requerimento de inventrio e partilha incumbe a quem estiver na posse e na administrao do esplio, no prazo estabelecido no art. 552. Pargrafo nico. O requerimento ser instrudo com a certido de bito do autor da herana. Art. 557. Tm, contudo, legitimidade concorrente: I o testamenteiro; II o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; III o credor do herdeiro, do legatrio ou do autor da herana; IV o Ministrio Pblico, havendo herdeiros incapazes; V a Fazenda Pblica, quando tiver interesse. Seo III Do inventariante e das primeiras declaraes Art. 558. O juiz nomear inventariante: I o herdeiro, o cnjuge casado sob o regime da comunho total ou parcial ou o companheiro que se achar na posse e na administrao

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do esplio, desde que estivesse convivendo com o autor da herana ao tempo de sua morte; II qualquer herdeiro, quando nenhum deles estiver na posse e na administrao do esplio; III o herdeiro menor, por seu representante legal; IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados; V o cessionrio do herdeiro ou do legatrio; VI o cnjuge suprstite, qualquer que seja o regime do casamento; VII o inventariante judicial, se houver; VIII a pessoa estranha idnea, quando no houver inventariante judicial. Pargrafo nico. O inventariante, intimado da nomeao, prestar, dentro de cinco dias, o compromisso de bem e fielmente desempenhar o cargo. Art. 559. Incumbe ao inventariante: I representar o esplio ativa e passivamente, em juzo ou fora dele, observando-se, quanto ao dativo, o disposto no art. 60, 1o; II administrar o esplio, velando-lhe os bens com a mesma diligncia como se seus fossem; III prestar as primeiras e as ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador com poderes especiais; IV exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; V juntar aos autos certido do testamento, se houver; VI trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo; VII prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz lhe determinar; VIII requerer a declarao de insolvncia. Art. 560. Incumbe ainda ao inventariante, ouvidos os interessados e com autorizao do juiz: I alienar bens de qualquer espcie; II transigir em juzo ou fora dele; III pagar dvidas do esplio;

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IV fazer as despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio. Art. 561. Dentro de vinte dias contados da data em que prestou o compromisso, o inventariante far as primeiras declaraes, das quais se lavrar termo circunstanciado. No termo, assinado pelo juiz, pelo escrivo e pelo inventariante, sero exarados: I o nome, o estado, a idade e o domiclio do autor da herana, o dia e o lugar em que faleceu e bem ainda se deixou testamento; II o nome, o estado, a idade e a residncia dos herdeiros e, havendo cnjuge suprstite, o regime de bens do casamento; III a qualidade dos herdeiros e o grau de seu parentesco com o inventariado; IV a relao completa e individualizada de todos os bens do esplio, inclusive aqueles que devem ser conferidos colao e dos alheios que nele forem encontrados, descrevendo-se: a) os imveis, com as suas especificaes, nomeadamente local em que se encontram, extenso da rea, limites, confrontaes, benfeitorias, origem dos ttulos, nmeros das matrculas e nus que os gravam; b) os mveis, com os sinais caractersticos; c) os semoventes, seu nmero, espcies, marcas e sinais distintivos; d) o dinheiro, as joias, os objetos de ouro e prata e as pedras preciosas, declarando-se-lhes especificadamente a qualidade, o peso e a importncia; e) os ttulos da dvida pblica, bem como as aes, as quotas e os ttulos de sociedade, mencionando-se-lhes o nmero, o valor e a data; f) as dvidas ativas e passivas, indicando-se-lhes as datas, os ttulos, a origem da obrigao, bem como os nomes dos credores e dos devedores; g) direitos e aes; h) o valor corrente de cada um dos bens do esplio. 1o O juiz determinar que se proceda: I ao balano do estabelecimento, se o autor da herana era empresrio individual; II apurao de haveres, se o autor da herana era scio de sociedade que no annima. 2o As declaraes podem ser prestadas mediante petio, firmada por procurador com poderes especiais, qual o termo se reportar.

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Art. 562. S se pode arguir de sonegao ao inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar. Art. 563. O inventariante ser removido: I se no prestar, no prazo legal, as primeiras e as ltimas declaraes; II se no der ao inventrio andamento regular, suscitar dvidas infundadas ou praticar atos meramente protelatrios; III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofrerem dano bens do esplio; IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos; V se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio. Art. 564. Requerida a remoo com fundamento em qualquer dos incisos do art. 563, ser intimado o inventariante para, no prazo de cinco dias, defender-se e produzir provas. Pargrafo nico. O incidente da remoo correr em apenso aos autos do inventrio. Art. 565. Decorrido o prazo com a defesa do inventariante ou sem ela, o juiz decidir. Se remover o inventariante, nomear outro, observada a ordem estabelecida no art. 558. Art. 566. O inventariante removido entregar imediatamente ao substituto os bens do esplio; deixando de faz-lo, ser compelido mediante mandado de busca e apreenso ou de imisso na posse, conforme se tratar de bem mvel ou imvel, sem prejuzo da multa a ser fixada pelo juiz em montante no superior a trs por cento do valor dos bens inventariados. Seo IV Das citaes e das impugnaes Art. 567. Feitas as primeiras declaraes, o juiz mandar citar, para os termos do inventrio e da partilha, o cnjuge, o companheiro, os herdeiros, os legatrios, a Fazenda Pblica, o Ministrio Pblico, se houver herdeiro incapaz ou ausente, e o testamenteiro, se o finado deixou testamento.

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1o Sero citados, conforme o disposto no art. 204, o cnjuge ou o companheiro, o herdeiro e o legatrio. Frustrada a citao das pessoas domiciliadas na comarca onde corre o inventrio, estas sero citadas na forma dos arts. 206 e 213, e por edital, com prazo de vinte dias a dois meses, todas as demais residentes no Brasil como no estrangeiro. 2o Das primeiras declaraes extrair-se-o tantas cpias quantas forem as partes. 3o A citao ser acompanhada de cpia das primeiras declaraes. 4o Incumbe ao escrivo remeter cpias Fazenda Pblica, ao Ministrio Pblico, ao testamenteiro, se houver, e ao advogado, se a parte j estiver representada nos autos. Art. 568. Concludas as citaes, abrir-se- vista s partes, em cartrio e pelo prazo comum de dez dias, para se manifestarem sobre as primeiras declaraes. Cabe parte: I arguir erros, omisses e sonegaes de bens; II reclamar contra a nomeao do inventariante; III contestar a qualidade de quem foi includo no ttulo de herdeiro. 1o Julgando procedente a impugnao referida no inciso I, o juiz mandar retificar as primeiras declaraes. 2o Se acolher o pedido de que trata o inciso II, o juiz nomear outro inventariante, observada a preferncia legal. 3o Verificando que a disputa sobre a qualidade de herdeiro a que alude o inciso III demanda produo de provas que no a documental, o juiz remeter a parte para os meios ordinrios e sobrestar, at o julgamento da ao, a entrega do quinho que na partilha couber ao herdeiro admitido. Art. 569. Aquele que se julgar preterido poder demandar a sua admisso no inventrio, requerendo-o antes da partilha. 1o Ouvidas as partes no prazo de dez dias, o juiz decidir. 2o Se para soluo da questo for necessria a produo de provas que no a documental, remeter o requerente para os meios ordinrios, mandando reservar, em poder do inventariante, o quinho do herdeiro excludo at que se decida o litgio. Art. 570. A Fazenda Pblica, no prazo de vinte dias, aps a vista de que trata o art. 568, informar ao juzo, de acordo com os dados que constam de seu cadastro imobilirio, o valor dos bens de raiz descritos nas primeiras declaraes.

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Seo V Da avaliao e do clculo do imposto Art. 571. Findo o prazo do art. 568, sem impugnao ou decidida a que houver sido oposta, o juiz nomear, se for o caso, um perito para avaliar os bens do esplio, se no houver na comarca avaliador judicial. Pargrafo nico. No caso previsto no art. 561, 1o, o juiz nomear um contador para levantar o balano ou apurar os haveres. Art. 572. Ao avaliar os bens do esplio, o perito observar, no que for aplicvel, o disposto nos arts. 795 e 796. Art. 573. No se expedir carta precatria para a avaliao de bens situados fora da comarca onde corre o inventrio, se eles forem de pequeno valor ou perfeitamente conhecidos do perito nomeado. Art. 574. Sendo capazes todas as partes, no se proceder avaliao, se a Fazenda Pblica, intimada pessoalmente, concordar expressamente com o valor atribudo, nas primeiras declaraes, aos bens do esplio. Art. 575. Se os herdeiros concordarem com o valor dos bens declarados pela Fazenda Pblica, a avaliao cingir-se- aos demais. Art. 576. Entregue o laudo de avaliao, o juiz mandar que as partes se manifestem sobre ele no prazo de dez dias, que correr em cartrio. 1o Versando a impugnao sobre o valor dado pelo perito, o juiz a decidir de plano, vista do que constar dos autos. 2o Julgando procedente a impugnao, o juiz determinar que o perito retifique a avaliao, observando os fundamentos da deciso. Art. 577. Aceito o laudo ou resolvidas as impugnaes suscitadas a seu respeito, lavrar-se- em seguida o termo de ltimas declaraes, no qual o inventariante poder emendar, aditar ou completar as primeiras. Art. 578. Ouvidas as partes sobre as ltimas declaraes no prazo comum de dez dias, proceder-se- ao clculo do tributo. Art. 579. Feito o clculo, sobre ele sero ouvidas todas as partes no prazo comum de cinco dias, que correr em cartrio e, em seguida, a Fazenda Pblica. 1o Se houver impugnao julgada procedente, o juiz ordenar nova remessa dos autos ao contador, determinando as alteraes que devam ser feitas no clculo. 2o Cumprido o despacho, o juiz julgar o clculo do tributo.

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Seo VI Das colaes Art. 580. No prazo estabelecido no art. 568, o herdeiro obrigado colao conferir por termo nos autos ou por petio qual o termo se reportar os bens que recebeu ou, se j no os possuir, trar-lhes- o valor. Pargrafo nico. Os bens que devem ser conferidos na partilha, assim como as acesses e as benfeitorias que o donatrio fez, calcular-se-o pelo valor que tiverem ao tempo da abertura da sucesso. Art. 581. O herdeiro que renunciou herana ou o que dela foi excludo no se exime, pelo fato da renncia ou da excluso, de conferir, para o efeito de repor a parte inoficiosa, as liberalidades que houve do doador. 1o lcito ao donatrio escolher, dos bens doados, tantos quantos bastem para perfazer a legtima e a metade disponvel, entrando na partilha o excedente para ser dividido entre os demais herdeiros. 2o Se a parte inoficiosa da doao recair sobre bem imvel que no comporte diviso cmoda, o juiz determinar que sobre ela se proceda entre os herdeiros licitao; o donatrio poder concorrer na licitao e, em igualdade de condies, preferir aos herdeiros. Art. 582. Se o herdeiro negar o recebimento dos bens ou a obrigao de os conferir, o juiz, ouvidas as partes no prazo comum de cinco dias, decidir vista das alegaes e das provas produzidas. 1o Declarada improcedente a oposio, se o herdeiro, no prazo improrrogvel de cinco dias, no proceder conferncia, o juiz mandar sequestrar-lhe, para serem inventariados e partilhados, os bens sujeitos colao ou imputar ao seu quinho hereditrio o valor deles, se j os no possuir. 2o Se a matria exigir dilao probatria diversa da documental, o juiz remeter as partes para os meios ordinrios, no podendo o herdeiro receber o seu quinho hereditrio, enquanto pender a demanda, sem prestar cauo correspondente ao valor dos bens sobre que versar a conferncia. Seo VII Do pagamento das dvidas Art. 583. Antes da partilha, podero os credores do esplio requerer ao juzo do inventrio o pagamento das dvidas vencidas e exigveis.

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1o A petio, acompanhada de prova literal da dvida, ser distribuda por dependncia e autuada em apenso aos autos do processo de inventrio. 2o Concordando as partes com o pedido, o juiz, ao declarar habilitado o credor, mandar que se faa a separao de dinheiro ou, em sua falta, de bens suficientes para o seu pagamento. 3o Separados os bens, tantos quantos forem necessrios para o pagamento dos credores habilitados, o juiz mandar alien-los, observando-se as disposies deste Cdigo relativas expropriao. 4o Se o credor requerer que, em vez de dinheiro, lhe sejam adjudicados, para o seu pagamento, os bens j reservados, o juiz deferir-lhe- o pedido, concordando todas as partes. 5o Os donatrios sero chamados a pronunciar-se sobre a aprovao das dvidas, sempre que haja possibilidade de resultar delas a reduo das liberalidades. Art. 584. No havendo concordncia de todas as partes sobre o pedido de pagamento feito pelo credor, ser ele remetido para os meios ordinrios. Pargrafo nico. O juiz mandar, porm, reservar em poder do inventariante bens suficientes para pagar o credor quando a dvida constar de documento que comprove suficientemente a obrigao e a impugnao no se fundar em quitao. Art. 585. O credor de dvida lquida e certa, ainda no vencida, pode requerer habilitao no inventrio. Concordando as partes com o pedido, o juiz, ao julgar habilitado o crdito, mandar que se faa separao de bens para o futuro pagamento. Art. 586. O legatrio parte legtima para se manifestar sobre as dvidas do esplio: I quando toda a herana for dividida em legados; II quando o reconhecimento das dvidas importar reduo dos legados. Art. 587. Sem prejuzo do disposto no art. 784, lcito aos herdeiros, ao separarem bens para o pagamento de dvidas, autorizar que o inventariante os nomeie penhora no processo em que o esplio for executado.

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Seo VIII Da partilha Art. 588. Cumprido o disposto no art. 583, 3o, o juiz facultar s partes que, no prazo comum de dez dias, formulem o pedido de quinho; em seguida proferir, no prazo de dez dias, o despacho de deliberao da partilha, resolvendo os pedidos das partes e designando os bens que devam constituir quinho de cada herdeiro e legatrio. Art. 589. Na partilha, sero observadas as seguintes regras: I a maior igualdade possvel, seja quanto ao valor, seja quanto natureza e qualidade dos bens; II a preveno de litgios futuros; III a maior comodidade dos coerdeiros, do cnjuge ou do companheiro, se for o caso. Art. 590. Os bens insuscetveis de diviso cmoda que no couberem na parte do cnjuge ou companheiro suprstite ou no quinho de um s herdeiro sero licitados entre os interessados ou vendidos judicialmente, partilhando-se o valor apurado, a no ser que haja acordo para serem adjudicados a todos. Art. 591. Se um dos interessados for nascituro, o quinho que lhe caber ser reservado em poder do inventariante at o seu nascimento. Art. 592. O partidor organizar o esboo da partilha de acordo com a deciso, observando nos pagamentos a seguinte ordem: I dvidas atendidas; II meao do cnjuge; III meao disponvel; IV quinhes hereditrios, a comear pelo coerdeiro mais velho. Art. 593. Feito o esboo, as partes se manifestaro sobre ele no prazo comum de cinco dias. Resolvidas as reclamaes, a partilha ser lanada nos autos. Art. 594. A partilha constar: I de um auto de oramento, que mencionar: a) os nomes do autor da herana, do inventariante, do cnjuge ou companheiro suprstite, dos herdeiros, dos legatrios e dos credores admitidos; b) o ativo, o passivo e o lquido partvel, com as necessrias especificaes;

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c) o valor de cada quinho; II de uma folha de pagamento para cada parte, declarando a quota a pagar-lhe, a razo do pagamento, a relao dos bens que lhe compem o quinho, as caractersticas que os individualizam e os nus que os gravam. Pargrafo nico. O auto e cada uma das folhas sero assinados pelo juiz e pelo escrivo. Art. 595. Pago o imposto de transmisso a ttulo de morte e juntada aos autos certido ou informao negativa de dvida para com a Fazenda Pblica, o juiz julgar por sentena a partilha. Pargrafo nico. A existncia de dvida para com a Fazenda Pblica no impedir o julgamento da partilha, desde que o seu pagamento esteja devidamente garantido. Art. 596. Transitada em julgado a sentena mencionada no art. 595, receber o herdeiro os bens que lhe tocarem e um formal de partilha, do qual constaro as seguintes peas: I termo de inventariante e ttulo de herdeiros; II avaliao dos bens que constituram o quinho do herdeiro; III pagamento do quinho hereditrio; IV quitao dos impostos; V sentena. Pargrafo nico. O formal de partilha poder ser substitudo por certido do pagamento do quinho hereditrio, quando este no exceder a cinco vezes o salrio mnimo vigente na sede do juzo; caso em que se transcrever nela a sentena de partilha transitada em julgado. Art. 597. A partilha, mesmo depois de transitada em julgado a sentena, pode ser emendada nos mesmos autos do inventrio, convindo todas as partes, quando tenha havido erro de fato na descrio dos bens; o juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, poder, a qualquer tempo, corrigir-lhe as inexatides materiais. Art. 598. A partilha amigvel, lavrada em instrumento pblico, reduzida a termo nos autos do inventrio ou constante de escrito particular homologado pelo juiz, pode ser anulada, por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. Pargrafo nico. O direito de propor ao anulatria de partilha amigvel prescreve em um ano, contado esse prazo:

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I no caso de coao, do dia em que ela cessou; II no de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato; III quanto ao incapaz, do dia em que cessar a incapacidade. Art. 599. rescindvel a partilha julgada por sentena: I nos casos mencionados no art. 598; II se feita com preterio de formalidades legais; III se preteriu herdeiro ou incluiu quem no o seja. Seo IX Do arrolamento Art. 600. A partilha amigvel, celebrada entre partes capazes, nos termos da lei, ser homologada de plano pelo juiz, com observncia dos arts. 601 a 604. 1o O disposto neste artigo aplica-se, tambm, ao pedido de adjudicao, quando houver herdeiro nico. 2o Transitada em julgado a sentena de homologao de partilha ou adjudicao, ser lavrado o respectivo formal, bem como expedidos os alvars referentes aos bens e rendas por ele abrangidos, intimando-se o fisco para lanamento administrativo do imposto de transmisso e de outros tributos porventura incidentes, conforme dispuser a legislao tributria, no ficando as autoridades fazendrias adstritas aos valores dos bens do esplio atribudos pelos herdeiros. Art. 601. Na petio de inventrio, que se processar na forma de arrolamento sumrio, independentemente da lavratura de termos de qualquer espcie, os herdeiros: I requerero ao juiz a nomeao do inventariante que designarem; II declararo os ttulos dos herdeiros e os bens do esplio, observado o disposto no art. 561; III atribuiro o valor dos bens do esplio, para fins de partilha. Art. 602. Ressalvada a hiptese prevista no pargrafo nico do art. 604, no se proceder avaliao dos bens do esplio para qualquer finalidade. Art. 603. No arrolamento, no sero conhecidas ou apreciadas questes relativas ao lanamento, ao pagamento ou quitao de taxas judicirias e de tributos incidentes sobre a transmisso da propriedade dos bens do esplio.

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1o A taxa judiciria, se devida, ser calculada com base no valor atribudo pelos herdeiros, cabendo ao Fisco, se apurar em processo administrativo valor diverso do estimado, exigir a eventual diferena pelos meios adequados ao lanamento de crditos tributrios em geral. 2o O imposto de transmisso ser objeto de lanamento administrativo, conforme dispuser a legislao tributria, no ficando as autoridades fazendrias adstritas aos valores dos bens do esplio atribudos pelos herdeiros. Art. 604. A existncia de credores do esplio no impedir a homologao da partilha ou da adjudicao, se forem reservados bens suficientes para o pagamento da dvida. Pargrafo nico. A reserva de bens ser realizada pelo valor estimado pelas partes, salvo se o credor, regularmente notificado, impugnar a estimativa, caso em que se promover a avaliao dos bens a serem reservados. Art. 605. Quando o valor dos bens do esplio for igual ou inferior a mil salrios mnimos, o inventrio se processar na forma de arrolamento, cabendo ao inventariante nomeado, independentemente da assinatura de termo de compromisso, apresentar, com suas declaraes, a atribuio do valor dos bens do esplio e o plano da partilha. 1o Se qualquer das partes ou o Ministrio Pblico impugnar a estimativa, o juiz nomear um avaliador, que oferecer laudo em dez dias. 2o Apresentado o laudo, o juiz, em audincia que designar, deliberar sobre a partilha, decidindo de plano todas as reclamaes e mandando pagar as dvidas no impugnadas. 3o Lavrar-se- de tudo um s termo, assinado pelo juiz e pelas partes presentes. 4o Aplicam-se a essa espcie de arrolamento, no que couberem, as disposies do art. 603, relativamente ao lanamento, ao pagamento e quitao da taxa judiciria e do imposto sobre a transmisso da propriedade dos bens do esplio. 5o Provada a quitao dos tributos relativos aos bens do esplio e s suas rendas, o juiz julgar a partilha. Art. 606. Processar-se- tambm na forma do art. 605 o inventrio, ainda que haja interessado incapaz, desde que concordem todas as partes e o Ministrio Pblico. Art. 607. Independer de inventrio ou arrolamento o pagamento dos valores previstos na Lei n. 6.858, de 24 de novembro de 1980.

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Art. 608. Aplicam-se subsidiariamente a esta Seo as disposies das Sees VII e VIII. Seo X Das disposies comuns a todas as sees deste Captulo Art. 609. Cessa a eficcia das medidas cautelares previstas nas vrias sees deste Captulo: I se a ao no for proposta em um ms contado da data em que da deciso foi intimado o impugnante, o herdeiro excludo ou o credor no admitido; II se o juiz declarar extinto o processo de inventrio com ou sem resoluo de mrito. Art. 610. Ficam sujeitos sobrepartilha os bens: I sonegados; II da herana que se descobrirem depois da partilha; III litigiosos, assim como os de liquidao difcil ou morosa; IV situados em lugar remoto da sede do juzo onde se processa o inventrio. Pargrafo nico. Os bens mencionados nos incisos III e IV sero reservados sobrepartilha sob a guarda e a administrao do mesmo ou de diverso inventariante, a consentimento da maioria dos herdeiros. Art. 611. Observar-se- na sobrepartilha dos bens o processo de inventrio e partilha. Pargrafo nico. A sobrepartilha correr nos autos do inventrio do autor da herana. Art. 612. O juiz dar curador especial: I ao ausente, se o no tiver; II ao incapaz, se concorrer na partilha com o seu representante, desde que exista coliso de interesses. Art. 613. lcita a cumulao de inventrios para a partilha de heranas de pessoas diversas quando haja: I identidade de pessoas por quem devam ser repartidos os bens; II heranas deixadas pelos dois cnjuges ou companheiros; III dependncia de uma das partilhas em relao outra.

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Pargrafo nico. No caso previsto no inciso III, se a dependncia for parcial, por haver outros bens, o juiz pode ordenar a tramitao separada, se melhor convier ao interesse das partes ou celeridade processual. Art. 614. Nos casos previstos no art. 613, inciso II, prevalecero as primeiras declaraes, assim como o laudo de avaliao, salvo se se alterou o valor dos bens. Captulo V DOS EMBARGOS DE TERCEIRO Art. 615. Quem, no sendo parte no processo, sofrer turbao ou esbulho na posse de seus bens ou direitos por ato de constrio judicial poder requerer lhe sejam manutenidos ou restitudos por meio de embargos. 1o Os embargos podem ser de terceiro senhor e possuidor ou apenas possuidor. 2o Equipara-se a terceiro a parte que, posto figure no processo, defende bens que, pelo ttulo de sua aquisio ou pela qualidade em que os possuir, no podem ser atingidos pela apreenso judicial. 3o Considera-se tambm terceiro o cnjuge quando defende a posse de bens prprios, reservados ou de sua meao. Art. 616. Os embargos podem ser opostos a qualquer tempo no processo de conhecimento enquanto no transitada em julgado a sentena, e, no processo de execuo, at cinco dias depois da arrematao, adjudicao ou remio, mas sempre antes da assinatura da respectiva carta. Art. 617. Os embargos sero distribudos por dependncia e correro em autos distintos perante o mesmo juzo que ordenou a apreenso. Art. 618. Na petio inicial, o embargante far a prova sumria de sua posse e a qualidade de terceiro, oferecendo documentos e rol de testemunhas. 1o facultada a prova da posse em audincia preliminar designada pelo juiz. 2o O possuidor direto pode alegar, com a sua posse, domnio alheio. 3o A citao ser pessoal, se o embargado no tiver procurador constitudo nos autos da ao principal.

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Art. 619. A deciso que reconhecer suficientemente provada a posse determinar a suspenso das medidas constritivas sobre os bens litigiosos, objeto dos embargos, bem como a manuteno ou a restituio provisria da posse, se o embargante a houver requerido. Pargrafo nico. O juiz poder condicionar a ordem de manuteno ou restituio provisria de posse prestao de cauo pelo requerente. Art. 620. Os embargos podero ser contestados no prazo de quinze dias, findo o qual se seguir o procedimento comum. Art. 621. Contra os embargos do credor com garantia real, somente poder o embargado alegar que: I o devedor comum insolvente; II o ttulo nulo ou no obriga a terceiro; III outra a coisa dada em garantia. Captulo VI DA HABILITAO Art. 622. A habilitao tem lugar quando, por falecimento de qualquer das partes, os interessados houverem de suceder-lhe no processo. Art. 623. A habilitao pode ser requerida: I pela parte, em relao aos sucessores do falecido; II pelos sucessores do falecido, em relao parte. Art. 624. Proceder-se- habilitao nos autos da causa principal e na instncia em que ela se encontrar, cuja suspenso ser determinada. Art. 625. Recebida a petio, o juiz ordenar a citao dos requeridos para se pronunciarem no prazo de cinco dias. Pargrafo nico. A citao ser pessoal, se a parte no tiver procurador constitudo nos autos. Art. 626. Se o pedido de habilitao for impugnado e houver necessidade de dilao probatria diversa da documental, o juiz determinar que o pedido seja autuado em apenso e dispor sobre a instruo. Caso contrrio, decidir imediatamente. Art. 627. Transitada em julgado a sentena de habilitao, a causa principal retomar o seu curso, juntando-se aos autos respectivos cpia da sentena de habilitao.

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Captulo VII DA RESTAURAO DE AUTOS Art. 628. Verificado o desaparecimento dos autos, pode o juiz, de ofcio, qualquer das partes ou o Ministrio Pblico, se for o caso, promover-lhes a restaurao. Pargrafo nico. Havendo autos suplementares, nestes prosseguir o processo. Art. 629. Na petio inicial declarar a parte o estado da causa ao tempo do desaparecimento dos autos, oferecendo: I certides dos atos constantes do protocolo de audincias do cartrio por onde haja corrido o processo; II cpia das peas que tenha em seu poder; III qualquer outro documento que facilite a restaurao. Art. 630. A parte contrria ser citada para contestar o pedido no prazo de cinco dias, cabendo-lhe exibir as cpias, as contrafs e mais as reprodues dos atos e dos documentos que estiverem em seu poder. 1o Se a parte concordar com a restaurao, lavrar-se- o respectivo auto que, assinado pelas partes e homologado pelo juiz, suprir o processo desaparecido. 2o Se a parte no contestar ou se a concordncia for parcial, observar-se- o procedimento comum. Art. 631. Se a perda dos autos tiver ocorrido depois da produo das provas em audincia, o juiz, se necessrio, mandar repeti-las. 1o Sero reinquiridas as mesmas testemunhas; no sendo possvel, podero ser substitudas de ofcio ou a requerimento da parte. 2o No havendo certido ou cpia do laudo, far-se- nova percia, sempre que for possvel pelo mesmo perito. 3o No havendo certido de documentos, estes sero reconstitudos mediante cpias e, na falta, pelos meios ordinrios de prova. 4o Os serventurios e os auxiliares da justia no podem eximir-se de depor como testemunhas a respeito de atos que tenham praticado ou assistido. 5o Se o juiz houver proferido sentena da qual ele prprio ou o escrivo possua cpia, esta ser juntada aos autos e ter a mesma autoridade da original.

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Art. 632. Julgada a restaurao, seguir o processo os seus termos. Pargrafo nico. Aparecendo os autos originais, nestes se prosseguir sendo-lhes apensados os autos da restaurao. Art. 633. Se o desaparecimento dos autos tiver ocorrido no tribunal, o processo de restaurao ser distribudo, sempre que possvel, ao relator do processo. 1o A restaurao far-se- no juzo de origem quanto aos atos que se tenham realizado neste. 2o Remetidos os autos ao tribunal, a se completar a restaurao e se proceder ao julgamento. Art. 634. Quem houver dado causa ao desaparecimento dos autos responder pelas custas da restaurao e pelos honorrios de advogado, sem prejuzo da responsabilidade civil ou penal em que incorrer. Captulo VIII DA HOMOLOGAO DO PENHOR LEGAL Art. 635. Tomado o penhor legal nos casos previstos em lei, requerer o credor, ato contnuo, a homologao. Na petio inicial, instruda com o contrato de locao ou a conta pormenorizada das despesas, a tabela dos preos e a relao dos objetos retidos, pedir a citao do devedor para pagar ou contestar na audincia preliminar que for designada. Art. 636. A defesa s pode consistir em: I nulidade do processo; II extino da obrigao; III no estar a dvida compreendida entre as previstas em lei ou no estarem os bens sujeitos a penhor legal; IV alegao de haver sido ofertada cauo idnea, rejeitada pelo credor. Art. 637. A partir da audincia preliminar, seguir-se- o procedimento comum. Art. 638. Homologado o penhor, consolidar-se- a propriedade do autor sobre o objeto; negada a homologao, o objeto ser entregue ao ru, ressalvado ao autor o direito de cobrar a conta pela via ordinria, salvo se acolhida a alegao de extino da obrigao. Pargrafo nico. Da sentena caber apelao; na pendncia do recurso, poder o juiz ou o relator ordenar que a coisa permanea depositada ou em poder do autor.

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Captulo IX DAS AES POSSESSRIAS Seo I Disposies gerais Art. 639. A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela cujos requisitos estejam provados. Art. 640. lcito ao autor cumular ao pedido possessrio o de: I condenao em perdas e danos; II cominao de pena para caso de nova turbao ou esbulho; III desfazimento de construo ou plantao feita em detrimento de sua posse. Art. 641. lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Art. 642. Na pendncia de ao possessria vedado, assim ao autor como ao ru, propor ao de reconhecimento do domnio. Art. 643. Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da Seo II deste Captulo quando proposta dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser comum, no perdendo, contudo, o carter possessrio. Art. 644. Se o ru provar, em qualquer tempo, que o autor provisoriamente mantido ou reintegrado na posse carece de idoneidade financeira para, no caso de decair da ao, responder por perdas e danos, o juiz assinar-lhe- o prazo de cinco dias para requerer cauo sob pena de ser depositada a coisa litigiosa. Seo II Da manuteno e da reintegrao de posse Art. 645. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao e reintegrado no de esbulho. Art. 646. Incumbe ao autor provar: I a sua posse; II a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III a data da turbao ou do esbulho;

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IV a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. Art. 647. Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico. Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. Art. 648. Julgada procedente a justificao, o juiz far logo expedir mandado de manuteno ou de reintegrao. Art. 649. Concedido ou no o mandado liminar de manuteno ou de reintegrao, o autor promover, nos cinco dias subsequentes, a citao do ru para contestar a ao. Pargrafo nico. Quando for ordenada a justificao prvia, o prazo para contestar ser contado da intimao da deciso que deferir ou no a medida liminar. Art. 650. Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento comum. Seo III Do interdito proibitrio Art. 651. O possuidor direto ou indireto que tenha justo receio de ser molestado na posse poder requerer ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. Art. 652. Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto na Seo II deste Captulo. Captulo X DOS PROCEDIMENTOS NO CONTENCIOSOS Seo I Disposies gerais Art. 653. Quando este Cdigo no estabelecer procedimento especial, regem os procedimentos no contenciosos as disposies constantes desta Seo.

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Art. 654. O procedimento ter incio por provocao do interessado ou do Ministrio Pblico, cabendo-lhes formular o pedido devidamente instrudo com os documentos necessrios e com a indicao da providncia judicial. Art. 655. Sero citados todos os interessados, bem como intimado o Ministrio Pblico, para que se manifestem, querendo, no prazo de dez dias. Art. 656. A Fazenda Pblica ser sempre ouvida nos casos em que tiver interesse. Art. 657. O juiz decidir o pedido no prazo de dez dias. Pargrafo nico. O juiz no obrigado a observar critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que considerar mais conveniente ou oportuna. Art. 658. Da sentena caber apelao. Art. 659. Processar-se- na forma estabelecida nesta Seo o pedido de: I emancipao; II sub-rogao; III alienao, arrendamento ou onerao de bens, de menores, de rfos e de interditos; IV alienao, locao e administrao da coisa comum; V alienao de quinho em coisa comum; VI extino de usufruto e de fideicomisso. Pargrafo nico. As normas desta Seo aplicam-se, no que couber, aos procedimentos regulados nas sees seguintes. Seo II Das notificaes e interpelaes Art. 660. Quem tiver interesse em manifestar formalmente sua vontade a outrem sobre assunto juridicamente relevante, poder notificar pessoas participantes da mesma relao jurdica para dar-lhes cincia de seu propsito. Se a pretenso for a de dar conhecimento geral ao pblico, mediante edital, o juiz s a deferir se a tiver por fundada e necessria ao resguardo de direito. Art. 661. Tambm poder o interessado interpelar, no caso do art. 660, para que o requerido faa ou deixe de fazer aquilo que o requerente entenda do seu direito.

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Art. 662. O requerido ser previamente ouvido antes do deferimento da notificao ou do respectivo edital: I se houver suspeita de que o requerente, por meio da notificao ou do edital, pretende alcanar fim ilcito; II se tiver sido requerida a averbao da notificao em registro pblico. Art. 663. Deferida e realizada a notificao ou interpelao, os autos sero entregues ao requerente. Seo III Das alienaes judiciais Art. 664. Nos casos expressos em lei, no havendo acordo entre os interessados sobre o modo como deve se realizar a alienao do bem, o juiz, de ofcio ou a requerimento dos interessados ou do depositrio, mandar alien-los em leilo, observando-se o disposto na Seo I deste Captulo e, no que couber, o disposto nos arts. 802 e seguintes. Seo IV Da separao e do divrcio consensuais e da alterao do regime de bens do matrimnio Art. 665. A separao ou o divrcio consensuais, observados os requisitos legais, podero ser requeridos em petio assinada por ambos os cnjuges, da qual constaro: I as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns; II as disposies relativas penso alimentcia entre os cnjuges; III o acordo relativo guarda dos filhos menores e ao regime de visitas; e IV o valor da contribuio para criar e educar os filhos. Pargrafo nico. Se os cnjuges no acordarem sobre a partilha dos bens, far-se- esta, depois de homologada a separao consensual, na forma estabelecida nos arts. 588 a 599. Art. 666. Recebida a petio inicial, o juiz ouvir os cnjuges sobre os motivos da separao consensual, esclarecendo-lhes as consequncias da manifestao de vontade. 1o Convencendo-se o juiz de que ambos, livremente e sem hesitaes, desejam a separao consensual, mandar reduzir a termo as declaraes e, depois de ouvir o Ministrio Pblico no prazo de cinco

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dias, o homologar; em caso contrrio, marcar-lhes- dia e hora, com quinze dias a um ms de intervalo, para que voltem a fim de ratificar o pedido de separao consensual. 2o Se qualquer dos cnjuges no comparecer audincia designada ou no ratificar o pedido, o juiz mandar autuar a petio e os documentos e arquivar o processo. Art. 667. A separao e o divrcio consensuais, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, sero realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies de que trata o art. 665. 1o A escritura no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. 2o O tabelio somente lavrar a escritura se os interessados estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de cada um deles ou por defensor pblico, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. 3o A escritura e os demais atos notariais sero gratuitos para aqueles que se declararem pobres sob as penas da lei. Art. 668. A alterao do regime de bens do casamento, observados os requisitos legais, poder ser requerida, motivadamente, em petio assinada por ambos os cnjuges, na qual sero expostas as razes que justificam a alterao, ressalvados os direitos de terceiros. Seo V Dos testamentos e codicilos Art. 669. Recebendo testamento cerrado, o juiz, se nele no achar vcio externo que o torne suspeito de nulidade ou falsidade, o abrir e mandar que o escrivo o leia em presena de quem o entregou. 1o Do termo de abertura constaro o nome do apresentante e como houve ele o testamento, a data e o lugar do falecimento do testador, como comprovados pelo apresentante e qualquer circunstncia digna de nota. 2o Depois de ouvido o Ministrio Pblico, no havendo dvidas a serem esclarecidas, o juiz mandar registrar, arquivar e cumprir o testamento. 3o Feito o registro, ser intimado o testamenteiro para assinar o termo da testamentria. Se no houver testamenteiro nomeado, estiver ausente ou no aceitar o encargo, o juiz nomear testamenteiro dativo, observando-se a preferncia legal.

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4o O testamenteiro dever cumprir as disposies testamentrias e prestar contas em juzo do que recebeu e despendeu, observando-se o disposto na lei. Art. 670. Qualquer interessado, exibindo o traslado ou a certido de testamento pblico, poder requerer ao juiz que ordene o seu cumprimento, observando-se, no que couber, o disposto nos pargrafos do art. 669. Art. 671. A publicao do testamento particular poder ser requerida, depois da morte do testador, pelo herdeiro, pelo legatrio ou pelo testamenteiro, bem como pelo terceiro detentor do testamento, se impossibilitado de entreg-lo a algum dos outros legitimados para requer-la. 1o Sero intimados os herdeiros que no tiverem requerido a publicao do testamento. 2o Verificando a presena dos requisitos da lei, ouvido o Ministrio Pblico, o juiz confirmar o testamento. 3o Aplica-se o disposto neste artigo ao codicilo e aos testamentos martimo, aeronutico, militar e nuncupativo. 4o Observar-se-, no cumprimento do testamento, o disposto nos pargrafos do art. 669. Seo VI Da herana jacente Art. 672. Nos casos em que a lei considere jacente a herana, o juiz em cuja comarca tiver domiclio o falecido proceder imediatamente arrecadao de todos os seus bens. Art. 673. A herana jacente ficar sob a guarda, a conservao e a administrao de um curador at a respectiva entrega ao sucessor legalmente habilitado ou at a declarao de vacncia. 1o Incumbe ao curador: I representar a herana em juzo ou fora dele, com assistncia do Ministrio Pblico; II ter em boa guarda e conservao os bens arrecadados e promover a arrecadao de outros porventura existentes; III executar as medidas conservatrias dos direitos da herana; IV apresentar mensalmente ao juiz um balancete da receita e da despesa; V prestar contas ao final de sua gesto. 2o Aplica-se ao curador o disposto nos arts. 128 a 130.

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Art. 674. O juiz ordenar que o oficial de justia, acompanhado do escrivo e do curador, arrole os bens e descreva-os em auto circunstanciado. 1o No podendo comparecer ao local, o juiz requisitar autoridade policial que proceda arrecadao e ao arrolamento dos bens, com duas testemunhas, que assistiro s diligncias. 2o No estando ainda nomeado o curador, o juiz designar um depositrio e lhe entregar os bens, mediante simples termo nos autos, depois de compromissado. 3o Durante a arrecadao o juiz ou a autoridade policial inquirir os moradores da casa e da vizinhana sobre a qualificao do falecido, o paradeiro de seus sucessores e a existncia de outros bens, lavrando-se de tudo um auto de inquirio e informao. 4o O juiz examinar reservadamente os papis, as cartas missivas e os livros domsticos; verificando que no apresentam interesse, mandar empacot-los e lacr-los para serem assim entregues aos sucessores do falecido ou queimados quando os bens forem declarados vacantes. 5o Se constar ao juiz a existncia de bens em outra comarca, mandar expedir carta precatria a fim de serem arrecadados. 6o No se far a arrecadao ou suspender-se- esta quando, iniciada, apresentarem-se para reclamar os bens o cnjuge ou companheiro, o herdeiro ou o testamenteiro notoriamente reconhecido e no houver oposio motivada do curador, de qualquer interessado, do Ministrio Pblico ou do representante da Fazenda Pblica. Art. 675. Ultimada a arrecadao, o juiz mandar expedir edital, que ser publicado no stio do tribunal a que estiver vinculado o juzo, onde permanecer por trs meses, ou, no havendo, no rgo oficial e na imprensa da comarca, por trs vezes com intervalos de um ms, para que venham a habilitar-se os sucessores do finado no prazo de seis meses contados da primeira publicao. 1o Verificada a existncia de sucessor ou testamenteiro em lugar certo, far-se- a sua citao, sem prejuzo do edital. 2o Quando o finado for estrangeiro, ser tambm comunicado o fato autoridade consular. 3o Julgada a habilitao do herdeiro, reconhecida a qualidade do testamenteiro ou provada a identidade do cnjuge ou companheiro, a arrecadao converter-se- em inventrio. 4o Os credores da herana podero habilitar-se como nos inventrios ou propor a ao de cobrana.

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Art. 676. O juiz poder autorizar a alienao: I de bens mveis, se forem de conservao difcil ou dispendiosa; II de semoventes, quando no empregados na explorao de alguma indstria; III de ttulos e papis de crdito, havendo fundado receio de depreciao; IV de aes de sociedade quando, reclamada a integralizao, no dispuser a herana de dinheiro para o pagamento; V de bens imveis: a) se ameaarem runa, no convindo a reparao; b) se estiverem hipotecados e vencer-se a dvida, no havendo dinheiro para o pagamento. 1o No se proceder, entretanto, venda se a Fazenda Pblica ou o habilitando adiantar a importncia para as despesas. 2o Os bens com valor de afeio, como retratos, objetos de uso pessoal, livros e obras de arte, s sero alienados depois de declarada a vacncia da herana. Art. 677. Passado um ano da primeira publicao do edital e no havendo herdeiro habilitado nem habilitao pendente, ser a herana declarada vacante. 1o Pendendo habilitao, a vacncia ser declarada pela mesma sentena que a julgar improcedente. Sendo diversas as habilitaes, aguardar-se- o julgamento da ltima. 2o Transitada em julgado a sentena que declarou a vacncia, o cnjuge, o companheiro, os herdeiros e os credores s podero reclamar o seu direito por ao direta. Seo VII Dos bens dos ausentes Art. 678. Declarada a ausncia nos casos previstos em lei, o juiz mandar arrecadar os bens do ausente e nomear-lhe- curador na forma estabelecida na Seo VI, observando-se o disposto na lei. Art. 679. Feita a arrecadao, o juiz mandar publicar editais no stio do tribunal a que estiver vinculado, onde permanecer por um ano; no havendo, a publicao se far durante um ano, reproduzida de dois em dois meses, anunciando a arrecadao e chamando o ausente a entrar na posse de seus bens.

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1o Findo o prazo previsto no edital, podero os interessados requerer a abertura da sucesso provisria, observando-se o disposto na lei. 2o O interessado, ao requerer a abertura da sucesso provisria, pedir a citao pessoal dos herdeiros presentes e do curador e, por editais, a dos ausentes para requererem habilitao, na forma dos arts. 624 a 627. 3o Presentes os requisitos legais, poder ser requerida a converso da sucesso provisria em definitiva. 4o Regressando o ausente ou algum dos seus descendentes ou ascendentes para requerer ao juiz a entrega de bens, sero citados para contestar o pedido os sucessores provisrios ou definitivos, o Ministrio Pblico e o representante da Fazenda Pblica, seguindo-se o procedimento comum. Seo VIII Das coisas vagas Art. 680. Recebendo do descobridor coisa alheia perdida, o juiz mandar lavrar o respectivo auto, dele constando a descrio do bem e as declaraes do descobridor. 1o Recebida a coisa por autoridade policial, este a remeter em seguida ao juzo competente. 2o Depositada a coisa, o juiz mandar publicar edital no stio do tribunal a que estiver vinculado ou, no havendo, no rgo oficial, para que o dono ou o legtimo possuidor a reclame. Tratando-se de coisa de pequeno valor e no sendo possvel a publicao no stio do tribunal, o edital ser apenas afixado no trio do edifcio do frum. 3o Observar-se-, quanto ao mais, o disposto na lei. Seo IX Da interdio e da curatela dos interditos Art. 681. Na petio em que se requerer a interdio, o requerente provar a sua legitimidade, especificar os fatos que revelam a anomalia psquica, juntando laudo mdico para fazer prova de suas alegaes ou informando a impossibilidade de faz-lo, e assinalar a incapacidade do interditando para reger a sua pessoa e administrar os seus bens. Art. 682. O interditando ser citado para, em dia designado, comparecer perante o juiz, que o examinar, assistido por especialista, interrogando-o minuciosamente acerca de sua vida, seus negcios, seus bens

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e do que mais lhe parecer necessrio para ajuizar do seu estado mental, reduzidas a auto as perguntas e as respostas. Pargrafo nico. No podendo o interditado deslocar-se, o juiz o ouvir e examinar no local onde estiver. Art. 683. Dentro do prazo de cinco dias contados da audincia de interrogatrio, o interditando poder impugnar o pedido. 1o O Ministrio Pblico oficiar como fiscal da lei. 2o O interditando poder constituir advogado para defender-se, sem prejuzo da defesa obrigatria pelo curador especial. 3o Caso o interditando no constitua advogado para defend-lo, o seu cnjuge, companheiro ou qualquer parente sucessvel poder intervir como assistente. Art. 684. Decorrido o prazo a que se refere o art. 683, o juiz nomear perito para proceder ao exame do interditando. Apresentado o laudo, produzidas as demais provas e ouvidos os interessados, o juiz decidir. 1o Decretando a interdio, o juiz nomear curador ao interdito. 2o A sentena de interdio ser inscrita no Registro de Pessoas Naturais e publicada no stio do tribunal a que estiver vinculado o juzo, onde permanecer por um ms, ou pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias, constando do edital os nomes do interdito e do curador, a causa da interdio e os limites da curatela. Art. 685. Levantar-se- a interdio cessando a causa que a determinou. 1o O pedido de levantamento poder ser feito pelo interditado ou pelo Ministrio Pblico e ser apensado aos autos da interdio. O juiz nomear perito para proceder ao exame de sanidade no interditado e, aps a apresentao do laudo, designar audincia de instruo e julgamento. 2o Acolhido o pedido, o juiz decretar o levantamento da interdio e mandar publicar a sentena, aps o trnsito em julgado na forma do art. 684, 2o, ou, no havendo, pela imprensa local e pelo rgo oficial por trs vezes, com intervalo de dez dias, seguindo-se a averbao no Registro de Pessoas Naturais. Seo X Das disposies comuns tutela e curatela Art. 686. O tutor ou o curador ser intimado a prestar compromisso no prazo de cinco dias contados da:

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I nomeao feita na conformidade da lei; II intimao do despacho que mandar cumprir o testamento ou o instrumento pblico que o houver institudo. Pargrafo nico. O tutor ou o curador prestar o compromisso por termo em livro prprio rubricado pelo juiz. Art. 687. O tutor ou o curador poder eximir-se do encargo apresentando escusa ao juiz no prazo de cinco dias. Contar-se- o prazo: I antes de aceitar o encargo, da intimao para prestar compromisso; II depois de entrar em exerccio, do dia em que sobrevier o motivo da escusa. 1o No sendo requerida a escusa no prazo estabelecido neste artigo, considerar-se- renunciado o direito de aleg-la. 2o O juiz decidir de plano o pedido de escusa. Se no a admitir, exercer o nomeado a tutela ou a curatela enquanto no for dispensado por sentena transitada em julgado. Art. 688. Incumbe ao Ministrio Pblico ou a quem tenha legtimo interesse requerer, nos casos previstos na lei, a remoo do tutor ou do curador. Pargrafo nico. O tutor ou o curador ser citado para contestar a arguio no prazo de cinco dias. Findo o prazo, observar-se- o procedimento comum. Art. 689. Em caso de extrema gravidade, o juiz poder suspender o tutor ou o curador do exerccio de suas funes, nomeando-lhe interinamente substituto. Art. 690. Cessando as funes do tutor ou do curador pelo decurso do prazo em que era obrigado a servir, ser-lhe- lcito requerer a exonerao do encargo; no o fazendo dentro dos dez dias seguintes expirao do termo, entender-se- reconduzido, salvo se o juiz o dispensar. Seo XI Da organizao e da fiscalizao das fundaes Art. 691. O juiz decidir sobre a aprovao do estatuto das fundaes e de suas alteraes sempre que o requeira o interessado, quando negada previamente pelo Ministrio Pblico ou por este sejam exigidas modificaes com as quais aquele no concorde.

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Pargrafo nico. Antes de suprir a aprovao, o juiz poder mandar fazer no estatuto modificaes a fim de adapt-lo ao objetivo do instituidor. Art. 692. O Ministrio Pblico submeter aprovao judicial os estatutos por ele elaborados, nos casos em que essa atribuio lhe caiba na forma da lei. Art. 693. Qualquer interessado ou o Ministrio Pblico promover em juzo a extino da fundao quando: I se tornar ilcito o seu objeto; II for impossvel a sua manuteno; III vencer o prazo de sua existncia. Seo XII Da posse em nome do nascituro Art. 694. A mulher que, para garantia dos direitos do filho nascituro, quiser provar seu estado de gravidez requerer ao juiz, juntando a certido de bito da pessoa de quem afirma ser o nascituro sucessor, que mande examin-la por um mdico de sua nomeao. Pargrafo nico. Intervir em todos os atos do procedimento o Ministrio Pblico. Art. 695. Ser citada a sucesso ou os herdeiros do falecido para que se manifestem, no prazo de cinco dias, quanto aceitao ou negativa do que declarado pela requerente. 1o Ocorrendo aceitao, o juiz deferir o pedido independentemente de exame; caso contrrio, nomear mdico e assinar-lhe- prazo para apresentao do laudo. 2o Em nenhum caso a falta do exame prejudicar os direitos do nascituro. Art. 696. Apresentado o laudo que reconhea a gravidez, o juiz, por sentena, declarar a requerente investida na posse dos direitos que assistam ao nascituro; sendo o laudo negativo, indeferir o pedido. Pargrafo nico. Deferido o pedido, se requerente no couber o exerccio do poder familiar, o juiz nomear curador ao nascituro.

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BIBLIOGRAFIA CONSULTADA E CITADA


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