Ponencia del Magistrado LUIS EDUARDO FRANCESCHI GUTIRREZ.

En el proceso de divorcio instaurado por la ciudadana MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA, representada judicialmente por los abogados Gregorio Maximiliano Andrade Zambrano, Yrsika Nair Crdoba Rojas y Csar Augusto Montoya, contra el ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD, representado en juicio por los abogados Sara Gmez Acosta, Marlon Enrique Gardie Faras y Karin Brandt Mirabal ; el Tribunal Segundo de Juicio del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional, mediante sentencia del 21 de febrero de 2011, declar sin lugar tanto la demanda como la reconvencin, manteniendo los efectos de las decisiones adoptadas referentes a las Instituciones (sic) familiares ejercicio de la patria potestad, responsabilidad de crianza, obligacin de manutencin y rgimen de convivencia familiar, respecto de la hija comn de los prenombrados ciudadanos, y derog (sic) las medidas preventivas decretadas con base en el artculo 191 del Cdigo Civil. Apelada dicha decisin por la demandante reconvenida, el Tribunal Superior Segundo del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional, en fallo del 14 de abril de 2011, declar parcialmente con lugar el recurso de apelacin ejercido, con lugar la demanda y sin lugar la reconvencin; en consecuencia, modific la decisin apelada en cuanto a la declaratoria sin lugar de la demanda y a las medidas preventivas decretadas con base en el artculo 191 del Cdigo Civil, ordenando la vigencia de las mismas y mantuvo lo decidido por el juez a quo respecto de las instituciones familiares. Contra la decisin de alzada, el demandado reconviniente anunci recurso de casacin el 26 de abril de 2011, el cual fue admitido por el juez ad quem, y formalizado de forma tempestiva. No hubo impugnacin. Recibido el expediente en esta Sala de Casacin Social, el 26 de mayo de 2011 se dio cuenta y se design ponente al Magistrado Luis Eduardo Franceschi Gutirrez, quien con tal carcter suscribe el presente fallo. Mediante auto del 2 de febrero de 2012, fue fijada la audiencia pblica y contradictoria prevista en el artculo 489-F de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, para el 27 de marzo de ese mismo ao, a las 11:45 a.m. Celebrada la audiencia en la fecha indicada, y emitida la decisin en forma oral e inmediata conforme a lo establecido en el artculo 489-G de la Ley antes referida, pasa en esta oportunidad la Sala a reproducirla en los siguientes trminos: DEL RECURSO DE CASACIN De conformidad con lo previsto en el artculo 313, ordinal 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, se denuncia la infraccin de los artculos 12, 15 y 243, ordinal 3 del mencionado Cdigo, aplicables por remisin del artculo 451 [Rectius: 452] de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, por estar viciada de nulidad la sentencia recurrida, por no contener una sntesis clara, precisa y lacnica de los trminos en que qued planteada la controversia. En este sentido, afirma el recurrente que hay una palmaria indeterminacin de la controversia, al desconocerse los trminos en que fueron planteadas la demanda, la contestacin y la reconvencin, por existir un absoluto silencio al respecto. Con relacin a lo anterior, aade el formalizante que el captulo del fallo denominado planteamiento de la litis, contiene varias aseveraciones que supuestamente se refieren en el libelo de demanda, pero esta poca resea no tiene nada que ver con esto. Segn aduce, existe un caso anlogo al presente, relativo a la indeterminacin de la controversia por falta de sntesis, decidido por esta Sala de Casacin Social en sentencia N 1.903 del 16 de diciembre de 2009, que invoco bajo los principios de expectativa plausible y confianza legtima. Para decidir, esta Sala observa:

Denuncia el formalizante que la sentencia impugnada adolece del vicio de falta de sntesis clara, precisa y lacnica de los trminos en que qued planteada la controversia. En efecto, conteste con el artculo 243, ordinal 3 del Cdigo de Procedimiento Civil aplicable supletoriamente en el proceso de proteccin de nios, nias y adolescentes, de conformidad con el artculo 452 de la Ley especial en la materia, el juez debe sintetizar en forma clara, precisa y lacnica los trminos en que qued planteado el asunto jurdico a resolver, con lo cual se pretende que conozca el problema sometido a su consideracin. Con relacin a dicho requisito de la sentencia, ciertamente en decisin N 1.903 del 16 de diciembre de 2009 (caso: Juan Rafael Arturo Leal Mota y otra contra Elisio Antonio Carrillo ), referida por el recurrente, esta Sala sostuvo que, en ese caso concreto, el juez en forma alguna, efecta la debida sntesis de los trminos en que qued planteada la controversia. Ms an, ni siquiera indica sobre qu se sustenta la pretensin, ni cules son los alegatos esgrimidos por la parte demandada, con lo cual incurre en una inobservancia al contenido del artculo referido [la disposicin mencionada ut supra], as como el mandato inserto en el artculo 12 eiusdem. Ahora, si bien el juzgador debe sealar, en el cuerpo de la decisin, la forma en que qued planteada la controversia, de acuerdo a las defensas y excepciones ejercidas por las partes, ante la inobservancia de tal exigencia, en la parte narrativa, es necesario examinar la utilidad de anular el fallo, tal como lo ha sostenido la Sala de Casacin Civil de este alto Tribunal: () tanto el vicio denunciado, como la consecuente nulidad, debe atenderse, teniendo siempre presente y, por norte, la utilidad de la casacin en estos casos, ya que como bien indic en un reciente fallo la Sala Constitucional de este Alto Tribunal, se debe verificar que la nulidad de la sentencia cumpla una finalidad til, aplicando el principio contenido en el artculo 206 del Cdigo de Procedimiento Civil, que ordena que en ningn caso se declarar la nulidad si el acto procesal alcanz el fin al cual est destinado. (Vid. Sentencia de fecha 30 de mayo de 2008, caso Inversiones Hernndez Borges). Bajo esta perspectiva, es preciso advertir, que la mencionada necesidad de verificar la finalidad til de la reposicin, en aquellas denuncias donde se plantea, el incumplimiento al requisito intrnseco de la sentencia previsto en el ordinal 3 del artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, cobra gran significacin, ya que puede ocurrir, que no obstante a la falta de una sntesis de la controversia inicial, la motivacin del fallo y su dispositivo, permitan a las partes que integran la relacin subjetiva procesal y, a la comunidad en general, conocer cmo qued establecida la controversia, cmo entendi el jurisdicente de alzada el asunto sometido a su cognicin y, finalmente, cmo fue adjudicado el derecho discutido, supuesto en el cual, la declaratoria de nulidad del fallo, no cumplira ninguna finalidad til. La anterior conclusin, encuentra sustento, en la exposicin de motivos del vigente Cdigo de Procedimiento Civil, cuando se expuso, con respecto a la introduccin de la exigencia de una sntesis de los trminos en los cuales ha quedado planteada la controversia, lo siguienteLa expresa mencin de de que no se deben transcribir en el fallo los actos del proceso que constan de autos, libera a los jueces de aquella prctica y del temor de no ser suficientemente fieles en el cumplimiento de este requisito de forma de la sentencia, y les obliga a formular una sntesis clara, precisa y lacnica de los trminos en los cuales ha quedado planteada la controversia, que se considera suficiente para dictar el fallo, el cual debe hacer nfasis ms bien, en la motivacin de hecho y de derecho que son las premisas necesarias del dispositivo del fallo. (Leopoldo Mrquez Aez, El Nuevo Cdigo de Procedimiento Civil, Fondo de Publicaciones UCAB-Fundacin Polar, Caracas 1988, pgina 164). (Negritas y subrayado de la Sala). Es obvio, pues, luego de la lectura efectuada de la transcripcin parcial de la exposicin de motivos del Cdigo de Procedimiento Civil que se ha hecho precedentemente, que el requisito intrnseco previsto en el ordinal 3 del artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, est destinado fundamentalmente, a privilegiar y fortalecer el desarrollo de la motivacin de la sentencia, pues es en ella donde se expresa el resultado del examen que el juzgador ha efectuado del asunto sometido a su consideracin. Por tanto, no puede concebirse la declaratoria de nulidad de un fallo, por haberse infringido el citado ordinal 3 del artculo 243 del Cdigo de 2

Procedimiento Civil, si la motivacin del fallo permite a las partes conocer las razones que ha tenido el juez para adjudicar los intereses comprometidos. En este orden de ideas, cabe sealar, que el procesalista italiano Salvatore Satta sostiene que sera interesante observar por qu vas secretas, en la reglamentacin de un proceso, la forma legtima y necesaria, degenera en formalismo. Chiovenda, en pginas admirables, ha analizado este fenmeno bajo el aspecto del vaciarse, si as se puede decir, de las formas, que continan sobreviviendo cuando la razn histrica que las ha determinado ha desaparecido, y quiz se podra observar, ms profundamente, que toda forma apenas creada tiende a perder su razn, a vivir por s misma de pura vida formal . (Negritas de la Sala). Esta es, precisamente, la finalidad del requisito intrnseco de la sntesis de los trminos en los cuales ha quedado planteada la controversia, que ha perdido el sentido original por el cual fue creado, para convertirse en una forma que se exige, sin tomar en cuenta su papel como facilitador de la motivacin del fallo. En otras palabras, si se ignora la razn por la cual se cre el requisito intrnseco del ordinal 3 del artculo 243 del Cdigo de Procedimiento Civil, pierde su concepcin legtima y se convierte en un formalismo vaco de propsito, que impide que se concrete el mandato del artculo 257 de la Constitucin, que ordena, no sacrificar la bsqueda de la justicia, antes las formas (sentencia N 108 del 9 de marzo de 2009, caso: Banco Caron C.A, Banco Universal contra Mohammad Reza Bagherzadeh Khorsandi y otros). Conteste con el criterio citado, que acoge esta Sala de Casacin Social, no ser procedente la denuncia de falta de sntesis de la controversia, si lo narrado por el juzgador en cualquiera de las partes del fallo, en virtud del principio de unicidad del mismo permite a las partes conocer las razones que le llevaron a decidir el asunto en un sentido u otro. En el caso sub iudice, el sentenciador de la recurrida incluy un captulo intitulado sntesis del recurso, en el cual seal que conoca de la apelacin interpuesta por la ciudadana Mara Cristina Santos Boavida en la presente demanda de Divorcio contencioso, fundamentado (sic) en los ordinales 2 y 3, del artculo 185 del Cdigo Civil , contra la decisin de alzada que declar sin lugar la demanda; asimismo, rese las distintas actuaciones realizadas en segunda instancia. En captulo posterior, denominado planteamiento de la litis, el juez indic que establecera los trminos en que sta qued determinada, citando textualmente un fragmento, segn seal, del escrito libelar sin que corresponda a dicho escrito, sino al de fundamentacin de la apelacin, y luego cit un prrafo del escrito de fundamentacin a la apelacin (sic) cuando debi referir el escrito de contestacin a la apelacin del ciudadano Francisco Anthony Correa Rampersad. Como se observa, el juez ad quem transcribi parte de los planteamientos hechos por las partes en la segunda instancia, y precis que conocera del recurso de apelacin interpuesto en la demanda de divorcio basada en las causales previstas en el artculo 185, ordinales 2 y 3 del Cdigo Civil, sin mencionar la reconvencin, ni las causales en que sta fue fundamentada. No obstante, visto que el demandado reconviniente no apel del fallo de primera instancia, que declar sin lugar la reconvencin, y considerando adems el principio de prohibicin de la reformatio in peius segn el cual, cuando ambas partes tienen legitimacin para ejercer el recurso de apelacin y slo una de ellas apela, el juez de alzada debe limitarse a conocer del gravamen sufrido por la parte apelante , ciertamente el juzgador de la recurrida no poda extender su revisin a la referida reconvencin, pues nicamente se le dio el impulso procesal para conocer de la declaratoria sin lugar de la demanda. En todo caso, al apreciar el material probatorio aportado por cada parte, el juez precis la condicin de cada una de ellas, como demandante reconvenida y demandado reconviniente; asimismo, en el numeral quinto del dispositivo, declar sin lugar la reconvencin. As las cosas, considerando que corresponda al juzgador de alzada revisar la declaratoria sin lugar de la demanda, sin extenderse a la desestimacin de la reconvencin por cuanto el demandado reconviniente se conform con el perjuicio que le produjo el fallo de primera instancia; y considerando adicionalmente que del fallo hoy recurrido se desprende el fundamento de la demanda explayndose el juez, en la parte motiva de la sentencia, sobre la causal de divorcio constituida por el abandono voluntario, concluye esta Sala que la falta de sntesis clara, precisa y lacnica de los trminos en que qued planteada la controversia, en nada incide en el dispositivo del fallo, por cuanto la lectura del mismo permite reconocer la materia debatida, dentro de los lmites determinados por la parte apelante. 3

En consecuencia, esta Sala desestima la denuncia bajo examen, y as se establece. - II De conformidad con lo previsto en el artculo 313, ordinal 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, se denuncia la infraccin de los artculos 12, 15 y 243, ordinal 5 del mencionado Cdigo, aplicables por remisin del artculo 451 [Rectius: 452] de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, por haber incurrido el sentenciador de alzada en el vicio de incongruencia negativa. Seala el recurrente que hubo una omisin de pronunciamiento, en torno a los trminos en que qued planteada la demanda, pues se desconocen los hechos y los fundamentos de derecho referidos en el escrito libelar, adoleciendo por tanto del vicio de incongruencia negativa. Al respecto, invoc el impugnante sentencia N 1.492 dictada por esta Sala de Casacin Social el 9 de diciembre de 2010, mediante la cual resolvi un caso anlogo al presente. Para decidir, se observa: Denuncia el recurrente el vicio de incongruencia negativa, por haber incurrido el sentenciador de alzada en omisin de pronunciamiento, respecto de los trminos en que qued planteada la demanda. En efecto, la sentencia debe ser congruente, lo cual quiere decir que debe guardar relacin con los pedimentos del libelo y trminos en que el demandado dio contestacin, lo cual se explica por el principio dispositivo, que implica el deber del juez de atenerse a lo alegado y probado en autos. Por ello, el juez debe resolver slo lo pedido y sobre todo lo pedido; de lo contrario, incurrir en el vicio de incongruencia. En este sentido, el artculo 243, ordinal 5 del Cdigo de Procedimiento Civil aplicable supletoriamente en el proceso de proteccin de nios, nias y adolescentes, de conformidad con el artculo 452 de la Ley especial en la materia establece que toda sentencia debe contener decisin expresa, positiva y precisa con arreglo a la pretensin deducida y a las excepciones o defensas opuestas, sin que en ningn caso pueda absolverse de la instancia. En este orden de ideas, el vicio de incongruencia se configura cuando existe disconformidad formal entre el problema judicial planteado por las partes del proceso, de un lado y lo decidido por el tribunal, del otro; en particular, el juez no cumple con el principio de exhaustividad e incurre en incongruencia negativa, cuando no se pronuncia sobre aquellos elementos fcticos que conforman el problema judicial debatido, conteste con la pretensin deducida y las excepciones o defensas opuestas. Determinado lo anterior, en el caso bajo estudio se demand el divorcio con base en las causales previstas en el artculo 185, ordinales 2 y 3 del Cdigo Civil, y hubo reconvencin, fundamentada en las mismas causales de disolucin del matrimonio. El juzgador a quo declar sin lugar tanto la demanda como la reconvencin, y nicamente apel la parte demandante reconvenida, razn por la cual el conocimiento del juez de alzada se restringi a la declaratoria sin lugar de la demanda. Al respecto, el sentenciador examin una de las causales alegadas en el escrito libelar, particularmente la referida al abandono voluntario, y declar con lugar la demanda, dejando inclume la declaratoria sin lugar de la reconvencin, aspecto que no abord en virtud de la prohibicin de la reformatio in peius. Por lo tanto, se evidencia la conformidad formal entre el problema judicial debatido y la decisin del juez de alzada, lo que hace forzoso concluir que ste no incurri en el delatado vicio de incongruencia negativa. Por ltimo, cabe sealar que si bien el formalizante mencion un supuesto caso anlogo, resuelto por esta Sala en sentencia N 1.492 del 9 de diciembre de 2010 (caso: Elio Antonio Espinoza Prieto contra Alexandra Coromoto Montero Nez ), en la cual se constat que el juez haba incurrido en el vicio de incongruencia porque consider que las pruebas (declaraciones de testigos) no eran suficientes para demostrar las causales de abandono voluntario y excesos, sevicia e injuria grave que hagan imposible la vida en comn, declarando sin lugar la demanda, sin considerar los alegatos de la contestacin de la demanda y del acto oral de pruebas que evidencian el grado de tensin en la pareja que impide la vida en comn , en el caso bajo estudio no se constat que el sentenciador haya incurrido en tal vicio. Conteste con lo anterior, se desecha la denuncia planteada, y as se establece.

- III De conformidad con lo previsto en el artculo 313, ordinal 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, se denuncia la infraccin de los artculos 12, 15 y 243, ordinal 5 del mencionado Cdigo, 4

aplicables por remisin del artculo 451 [Rectius: 452] de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, por haber incurrido el sentenciador de alzada en el vicio de incongruencia negativa. Seala el recurrente que hubo una omisin de pronunciamiento, en torno a los trminos en que qued planteada la contestacin de la demanda y la reconvencin, pues se desconocen los hechos y los fundamentos de derecho all referidos, razn por la cual el fallo impugnado adolece del vicio de incongruencia negativa. Al respecto, invoc el impugnante sentencia N 1.492 dictada por esta Sala de Casacin Social el 9 de diciembre de 2010, mediante la cual resolvi un caso anlogo al presente. Para decidir, se observa: Denuncia el formalizante el vicio de incongruencia negativa, por haber incurrido el sentenciador de alzada en omisin de pronunciamiento, respecto de los trminos en que qued planteada la contestacin de la demanda y la reconvencin. Ahora bien, visto que la presente denuncia fue formulada prcticamente en los mismos trminos que la anterior, para desestimarla ser suficiente dar por reproducido lo expuesto al resolver aqulla, al haberse evidenciado la conformidad formal entre el problema judicial debatido y la decisin del juzgador ad quem, al considerar procedente una de las causales de disolucin del matrimonio alegadas en el escrito libelar, y dejar inclume la declaratoria sin lugar de la reconvencin. En consecuencia, esta Sala desestima la delacin formulada, y as se establece. - IV De conformidad con lo previsto en el artculo 313, ordinal 1 del Cdigo de Procedimiento Civil, se denuncia la infraccin de los artculos 12, 15 y 243, ordinal 5 del mencionado Cdigo, aplicables por remisin del artculo 451 [Rectius: 452] de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, por haber incurrido el sentenciador de alzada en el vicio de incongruencia positiva. Seala el recurrente que el fallo impugnado contiene ms de lo pedido por las partes, al incorporar un alegato no esgrimido por ellas, relativo a la supuesta existencia de una nueva causal de disolucin del divorcio [Rectius: del matrimonio], no alegada, cual es la del divorcio remedio o solucin. De este modo, el juzgador incorpor un nuevo elemento al debate, con lo cual desfigur el thema decidendum. Asimismo, destaca el formalizante que esta Sala de Casacin Social sentenci un caso anlogo al presente, en decisin N 610 del 30 de abril de 2009, en el cual procedi a casar de oficio el fallo recurrido por incorporar el alegato del divorcio solucin. Para decidir, esta Sala observa: Denuncia el recurrente el vicio de incongruencia positiva, por cuanto el sentenciador de la recurrida fundament su decisin en un alegato no esgrimido por las partes, referido al divorcio remedio o solucin. Efectivamente, esta Sala ha procedido a casar de oficio distintos fallos, por haber incurrido el juez de alzada en el vicio de incongruencia positiva, por haber declarado el divorcio con base en la tesis del divorcio solucin, y a pesar de no estar demostrada alguna de las causales de disolucin del matrimonio legalmente previstas; as se evidencia de las sentencias N os 1.174 del 17 de julio de 2008, 107 del 10 de febrero de 2009, y 610 del 30 de abril de 2009 (casos: Antonio Ramn Possamai Bajares contra Gisela Wills Isava de Possamai , Csar Allan Nava Ortega contra Carol Soraya Snchez Vivas, y Guido Eduardo Urdaneta contra Aura Josefina Aguirre Cepeda , respectivamente). Ahora bien, en el caso concreto se observa que, tanto la demanda de divorcio interpuesta por la ciudadana Mara Cristina Santos Boavida contra su cnyuge, ciudadano Francisco Anthony Correa Rampersad, como la reconvencin presentada por este ltimo contra aqulla, fueron fundamentadas en las mismas causales de divorcio, a saber, las contempladas en el artculo 185, ordinales 2 y 3 del Cdigo Civil, relativas al abandono voluntario y a los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en comn. El sentenciador de la causa declar sin lugar tanto la demanda como la reconvencin, por cuanto consider que ninguna de las dos partes haba demostrado las causales de divorcio invocadas; sin embargo, si bien dej sin efecto las medidas preventivas decretadas con base en el artculo 191 del Cdigo Civil, mantuvo las referentes a las instituciones familiares esto es, ejercicio de la patria potestad, responsabilidad de crianza, obligacin de manutencin y rgimen de convivencia familiar, dictadas respecto de la hija comn de los cnyuges, al haber evidenciado la 5

existencia de una separacin entre los padres (sin contar este juzgador con elemento para calificar si esta separacin es justificada o no). Por su parte, al conocer del recurso de apelacin ejercido por la demandante reconvenida, el juzgador ad quem declar, en cuanto al fondo de lo debatido, con lugar la demanda y sin lugar la reconvencin, modificando as la declaratoria sin lugar de la demanda. En este sentido, en el numeral tercero del dispositivo del fallo, el juez declar: En aplicacin a la Jurisprudencia (sic) reiterada de nuestra mximo Tribunal relativa al Divorcio Remedio o Divorcio Solucin se declara CON LUGAR la demanda de divorcio (), con base al (sic) ordinal 2 del artculo 185 del Cdigo Civil. Como se observa, el sentenciador de la recurrida mencion la jurisprudencia relativa a la concepcin del divorcio como un remedio o solucin, pero no por considerar que se trataba de una nueva causal de divorcio como fue sostenido por el formalizante, tal como se evidencia al declarar con lugar la demanda de divorcio con fundamento en la causal prevista en el artculo 185, ordinal 2 del Cdigo Civil, esto es, el abandono voluntario. En efecto, en la parte motiva del fallo, el juez de alzada seal: () el abandono debe ser intencional, voluntario y consciente como lo deben ser todos los hechos y actos que sirven de base al divorcio. En este sentido, en el caso en revisin, del anlisis probatorio, y del contenido de las actas que conforman el presente asunto, se desprende que la relacin entre los ciudadanos FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD Y MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA , tomndose en cuenta los testimonios evacuados en juicio y an cuando no fueron valorados con mrito probatorio por el juez a quo, no es menos cierto que las referidas testimoniales coinciden en que existe entre los cnyuges una separacin fctica, lo que se traduce en una falta en el cumplimiento del deber de convivencia que impone el matrimonio, al punto que la pareja se ha distanciado y separado de residencia sin que hasta el momento exista cohabitacin, aunado a ello, ambos cnyuges han protagonizando permanentemente pugnas, y discusiones, en forma pblica en presencia de los empleados, familiares y amigos, tornndose la relacin de pareja verdaderamente hostil, situacin que no les permite comprenderse y mucho menos cohabitar y compartir la vida en comn; todo este escenario que afronta la pareja ha quedado evidenciada en todo el acervo probatorio como tambin en el Informe elaborado por el Equipo Multidisciplinario de este Circuito Judicial (folios 59 al 70) del cuaderno de Rgimen de Convivencia Familiar signado bajo el Nro. AH51-X-2010-000144. Refiere tambin el Equipo Multidisciplinario que escenificaron discusiones fuertes delante de la hija en comn, aunado a una desconfianza progresiva en cuanto a fidelidad por parte de la madre de la adolescente, as como su honestidad en el manejo del negocio; tambin seal el ciudadano FRANCISCO [Anthony Correa Rampersad], que para la fecha en que fue realizado el informe del Equipo Multidisciplinario, es decir para el 27 de Enero de 2011, se encontraba fuera del hogar por medidas precautelares dictadas basadas supuestamente en mentiras de la pareja. (Omissis) La informacin transcrita up-supra (sic) contenida en el Informe, sumada a los motivos que originaron que la parte demandada cambiara las cerraduras del local comercial donde ambos laboraban lo cual constituye un abandono al deber de socorro por ser esta la empresa que otorgaba el sustento si bien del hogar cubra tambin las necesidades personales de la ciudadana MARA CRISTINA [Santos Boavida], esto fue tambin expresado por el testigo ciudadano DIGENES RAFAEL MONCERRATE, promovido por el ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD, lo cual hace que la ciudadana MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA, cambie la cerradura del domicilio conyugal que se encuentra ubicado precisamente en el mismo edificio en donde se encuentra el local comercial, obstruyndose ambos el acceso por una parte, al local comercial y por la otra el acceso al domicilio conyugal, todo lo cual hace concluir a esta Juzgadora que en el caso que analizamos, hubo conductas de abandono por parte del demandado, lo cual provoc que su cnyuge, tambin asumiera una actitud hostil cuya consecuencia tambin es el abandono; asimismo, queda al relieve las razones alegadas por la parte demandada en su escrito de contestacin y reconvencin, fueron producto de una actitud previa del ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD, en consecuencia este Tribunal Superior 6

considera que el cnyuge demandado incurri en la causal 2 del artculo 185 del Cdigo Civil, y que la ciudadana MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA, tambin abandon a su cnyuge, pero no por los motivos explanados en el escrito de contestacin y reconvencin sino por su accionar, es decir, fue el ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD , quien dio los motivos que a fin de cuentas produjeron el abandono mutuo, la ruptura afectiva y el incumplimiento de todos los deberes que implica el matrimonio, es decir, trayendo honda fractura de la relacin matrimonial. Y as se establece (Subrayado aadido). (Omissis) As las cosas, frente a la grave situacin emocional que vive esta familia, ha quedado plenamente demostrado que la situacin de la pareja es inconciliable pues no existe comunicacin asertiva, ni compromiso posible al que ambos se adhieran, lo que hace concluir a este Tribunal Superior, que de continuar el matrimonio, seran mayores los daos a esta familia, y debemos precisar adems, que frente a los derechos de los progenitores, se encuentran los derechos de la adolescente de autos, quien est afectada emocionalmente, situacin que perjudica su desarrollo integral, y por ende, amenaza sus derechos humanos. Y as se decide. (Omissis) Es importante destacar, que ha sido reiterada la doctrina de nuestro mximo Tribunal en cuanto al hecho que no es suficiente la voluntad de los cnyuges, o de uno de ellos para lograr la disolucin del vnculo matrimonial; en el presente caso considera esta Juzgadora, de acuerdo al anlisis efectuado al acervo probatorio conformado por el Informe del Equipo Multidisciplinario, las pruebas testimoniales, en consecuencia, de acuerdo a todo el anlisis efectuado al conjunto de pruebas que rielan en el presente asunto, se puede concluir que fue probada suficientemente la causal de abandono voluntario alegada por la parte actora reconvenida respecto al demandado, podemos afirmar adems que ciertamente la actora reconvenida tambin asumi una conducta de abandono hacia su cnyuge producto de las acciones desplegadas por el ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD, situacin que a los ojos de esta Juzgadora evidencian la existencia de elementos suficientes que sustentan la ruptura del vnculo matrimonial que une a los ciudadanos FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD y MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA; por tal motivo debe disolverse dicho vnculo matrimonial conforme a lo dispuesto por la Jurisprudencia reiterada de nuestro mximo Tribunal relativa al Divorcio Remedio o Divorcio Solucin, con base al ordinal 2 del artculo 185 del Cdigo Civil; Por otra parte, se declara Sin Lugar la reconvencin interpuesta por el ciudadano FRANCISCO ANTHONY CORREA RAMPERSAD contra la ciudadana MARA CRISTINA SANTOS BOAVIDA y as se decide. De la transcripcin anterior, se evidencia como se indic ut supra que el sentenciador de la recurrida, lejos de declarar la disolucin del vnculo matrimonial con base en una causal no alegada por las partes tal como aleg el recurrente al fundamentar la denuncia del vicio de incongruencia positiva, consider que se haba verificado la causal contemplada en el artculo 185, ordinal 2 del Cdigo Civil, razn por la cual declar con lugar la demanda; al respecto, es necesario aclarar que si bien el juez hizo alusin a la concepcin del divorcio como un remedio o solucin, conteste con la jurisprudencia emanada de esta Sala de Casacin Social, ello no implic que se saliera del thema decidendum planteado por las partes, ni que sustentara el divorcio en una inexistente causal de divorcio. Por lo tanto, visto que el juzgador de la recurrida no incurri en el vicio de incongruencia positiva, esta Sala desecha la delacin bajo estudio, y as se establece. DECISIN Por las razones antes expuestas, este Tribunal Supremo de Justicia, en Sala de Casacin Social, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley, declara SIN LUGAR el recurso de casacin ejercido por el demandado reconviniente contra la decisin de fecha 14 de abril de 2011, emanada del Tribunal Superior Segundo del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional. 7

Se condena en costas a la parte recurrente en casacin , de conformidad con lo establecido en los artculos 489-H, ltimo parte de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes y 274 del Cdigo de Procedimiento Civil, este ltimo aplicable supletoriamente conteste con el artculo 452 de la Ley especial. Publquese, regstrese y remtase el expediente al tribunal de la causa, esto es, al Tribunal Segundo de Juicio del Circuito Judicial de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes de la Circunscripcin Judicial del rea Metropolitana de Caracas y Nacional de Adopcin Internacional. Particpese de la presente remisin al Tribunal Superior de origen, todo ello conteste con el artculo 489-I de la Ley Orgnica para la Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes. Dada, firmada y sellada en la Sala de Despacho de la Sala de Casacin Social del Tribunal Supremo de Justicia, en Caracas, a los veinte (20) das del mes de abril de dos mil doce . Aos: 202 de la Independencia y 153 de la Federacin.