DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

6- DA EXTINO DA PUNIBILIDADE.
Agora vamos iniciar o trabalho direcionado s causas extintivas da punibilidade. De regra, elas esto arroladas no artigo 107 do CP. Entretanto, o legislador, em alguns momentos, prev causas extintivas da punibilidade na parte especial do CP. o que ocorre com o peculato culposo, onde a reparao do dano ou a restituio da coisa, voluntria e antes da sentena penal irrecorrvel leva extino da punibilidade (artigo 312, pargrafo 3, do CP). Mas, antes de tratarmos das causas extintivas da punibilidade necessrio que conceituemos punibilidade. Linhas atrs, quando falamos do direito de punir, afirmamos que o direito de punir a pretenso que tem o Estado de, ao infrator da norma penal, aplicar pena ou medida de segurana. A punibilidade decorre da prtica de um ilcito penal. No elemento constitutivo do conceito analtico de crime. No entanto, sua conseqncia jurdica. Ento, punibilidade a conseqncia jurdica que decorre da prtica de um ilcito, oportunidade em que o agente fica sujeito ao direito de punir do Estado. Em determinadas situaes, a punibilidade deixa de existir. Assim, apesar de praticada a infrao penal, o Estado abre mo de seu direito de punir, ocasio em que o agente no mais estar sujeito a ele. D-se, ento, a extino da punibilidade. o que ocorre quando estivermos diante de causas extintivas da punibilidade. Portanto, ocorrendo qualquer evento que a lei considere causa extintiva da punibilidade, o agente no mais estar sujeito ao direito de punir do Estado. Ateno: Aqui importante ressaltar que o agente praticou um crime. As causas extintivas da punibilidade pressupem, portanto, que punibilidade existira. 6.1 DAS CAUSAS EXTINTIVA DA PUNIBILIDADE.

www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

Cuidaremos, de agora em diante, das causas extintivas da punibilidade arroladas no artigo 107 do CP, cuja literalidade segue abaixo. O rol no exaustivo, mas to s exemplificativo, pois, no exaure todas as possibilidades de extino da punibilidade.

Extino da punibilidade Art. 107 - Extingue-se a punibilidade: I - pela morte do agente; II - pela anistia, graa ou indulto; III - pela retroatividade de lei que no mais considera o fato como criminoso; IV - pela prescrio, decadncia ou perempo; V - pela renncia do direito de queixa ou pelo perdo aceito, nos crimes de ao privada; VI - pela retratao do agente, nos casos em que a lei a admite; IX - pelo perdo judicial, nos casos previstos em lei. Cuidaremos, ento, de cada uma das hipteses de extino da punibilidade. A prescrio, entretanto, tendo em conta a dificuldade do tema, ser tratada em item isolado. 6.1.1 A MORTE DO AGENTE. A morte do agente causa da extino da punibilidade. Tal conseqncia decorre do princpio da intranscendncia, isto , do princpio segundo o qual a resposta jurdico-penal (pena ou medida de segurana) no ultrapassar a pessoa do acusado. Com a morte, no h como aplicar ao infrator a resposta jurdico-penal. Assim, extingue-se a punibilidade. No entanto, sobre a morte, h que se falar de sua prova (demonstrao) e de sua conseqncia quando a pena aplicada foi somente multa.

www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Prova da morte: De acordo com o Cdigo de Processo Penal1, a extino da punibilidade somente ser reconhecida se o bito for demonstrado por meio de certido. Caso inexista certido de bito no ser declarada a extino da punibilidade. Questo interessante. Caso julgada extinta a punibilidade pela morte atestada por certido de bito falsa, a ao penal poder ser retomada ao se descobrir a falsidade, apesar de j transitada em julgado a deciso? Resposta: A doutrina ptria em sua maioria entende que no possvel a retomada da ao penal, uma vez que, transitada em julgado a deciso, no admitida a reforma em prejuzo do ru (reviso pro societa). Assim, para a doutrina majoritria, se extinta a punibilidade por morte atestada por certido falsa, o Estado, detentor do direito de punir, sofrer a conseqncia que a perda do direito de punir. J a jurisprudncia se mostra recalcitrante. H decises que permitem a retomada da ao penal. Outras tambm h que no admitem a reforma in pejus, ou seja, que seja retomada a ao penal em prejuzo do ru. O STF2, todavia, decidiu reiteradamente que possvel a retomada da ao penal, j que morte no houve. Pena de multa e morte do acusado: De acordo com o disposto no artigo 51 do CP, transitada em julgado a sentena condenatria, a multa
1

Artigo 62. No caso de morte do acusado, o juiz somente vista da certido de bito, e depois de ouvido o Ministrio Pblico, declarar extinta a punibilidade.
2

Deciso do STF 2 turma. A primeira (Questo sobre a extino da punibilidade por morte com certido falsa), em face do entendimento de ser possvel a revogao da deciso extintiva de punibilidade, vista de certido de bito falsa, por inexistncia de coisa julgada em sentido estrito, pois, caso contrrio, o paciente estaria se beneficiando de conduta ilcita. Nesse ponto, asseverou-se que a extino da punibilidade pela morte do agente ocorre independente da declarao, sendo meramente declaratria a deciso que a reconhece, a qual no subsiste se o seu pressuposto falso. Precedentes citados: HC 55091/SP (DJU de 29.9.78); HC 60095/RJ (DJU de 17.12.82); HC 58794/RJ (DJU de 5.6.81).HC 84525/MG, rel. Min. Carlos Velloso, 16.11.2004. (HC-84525) www.pontodosconcursos.com.br 3

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhe as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio. O problema no est no fato de se inscrever ou no na dvida ativa, o que significa que poder a multa ser cobrada por meio de processo de execuo fiscal, como qualquer outra dvida junto ao poder pblico. O problema na realidade cobr-la dos sucessores (herdeiros) do acusado que j falecera. Como a multa eminentemente penal, aplicando-se o princpio da intranscendncia, no possvel cobr-la de seus sucessores. Assim, a morte leva extino punibilidade at mesmo quando aplicada pena de multa, apesar da atual redao do artigo 51 do CP3. 6.1.2 A ANISTIA, A GRAA OU O INDULTO. So causas extintivas da punibilidade a anistia, a graa e o indulto. Conceituaremos cada uma das causas. Anistia a declarao do Estado de que no mais se interessa em punir determinados fatos. O Estado, na realidade, abre mo do direito de punir. De regra, atinge crimes polticos. Mas, pode ser aplicada a fatos que constituem crimes comuns. No nos esqueamos que a anistia atinge fatos e no pessoas. A anistia ser concedida por meio de lei. Trata-se de atribuio do Congresso Nacional, conforme preceitua o artigo 48, VIII, da CF4. Assim, por meio de lei, o Estado abre mo de punir determinados fatos, concedendo a anistia.
3

Art. 51 - Transitada em julgado a sentena condenatria, a multa ser considerada dvida de valor, aplicando-se-lhe as normas da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica, inclusive no que concerne s causas interruptivas e suspensivas da prescrio.
4

Art. 48. Cabe ao Congresso Nacional, com a sano do Presidente da Repblica, no exigida esta para o especificado nos arts. 49, 51 e 52, dispor sobre todas as matrias de competncia da Unio, especialmente sobre: VIII - concesso de anistia; www.pontodosconcursos.com.br 4

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Portanto, havendo lei concessiva, caber ao juiz declarar a extino da punibilidade diante da anistia. Indulto e a graa (ou indulto individual) a clemncia que concedida pelo Presidente da Repblica, por meio de DECRETO (ato administrativo), a uma pessoa ou um grupo de pessoas. Assim, o indulto ou a graa no leva, como a anistia, e considerao fatos. Leva em conta a pessoa ou grupo de pessoas. O que distingue o indulto da graa que esta, tambm conhecida como indulto individual, dirigida a uma pessoa determinada. J o indulto, tambm conhecido como indulto coletivo, dirigido a vrias pessoas que preencham os requisitos estabelecidos no decreto presidencial. Ambos, todavia, so de competncia do Presidente da Repblica, que os conceder por meio de DECRETO5. A anistia, por sua vez, de competncia do Congresso Nacional, que a conceder por meio de lei. No podemos esquecer que o DECRETO presidencial no produz efeito por si s. Para que ocorra, em havendo o decreto concessivo do indulto ou da graa, caber ao juiz analisar se o decreto deve ser aplicado ao caso concreto. Como, normalmente, leva em conta requisitos pessoais dos condenados, caber ao juiz analisar se realmente o decreto aplicvel a tais pretendentes. Considerando que o decreto concessivo deve ser aplicado ao caso concreto, o juiz declarar a extino da punibilidade. Ateno: sobre o tema, observe a alternativa D da questo que segue abaixo. Note que a referida alternativa est errada, j que o indulto por decreto presidencial.

Art. 84. Compete privativamente ao Presidente da Repblica: XII - conceder indulto e comutar penas, com audincia, se necessrio, dos rgos institudos em lei; www.pontodosconcursos.com.br 5

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Observe a questo que segue, principalmente em sua alternativa D. Tal alternativa esta incorreta, uma vez que afirma o indulto ser concedido por Lei. BACEN ANALISTA 2005 (FCC). 27- No que concerne s causas de extino da punibilidade, correto afirmar que : a- a renncia ao direito de queixa s pode ocorrer antes de iniciada a ao penal privada. b- a chamada prescrio retroativa, constitui modalidade de prescrio da pretenso executria. c- cabe perdo do ofendido na ao penal pblica condicionada. d- o indulto deve ser concedido por lei. e- a perempo constitui a perda do direito de representar ou de oferecer queixa, em razo do decurso do prazo para seu exerccio. Gabarito oficial: A. Devemos, agora, trazer colao o disposto no artigo 5, inciso XLIII, da Constituio Federal.

XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem;

De acordo com o artigo 5, inciso XLIII, da CF, lei infraconstitucional considerar insuscetveis de graa ou anistia os crimes nele mencionados. Tal dispositivo constitucional permite que o legislador ordinrio no admita como causas extintivas da punibilidade, em referidos crimes, a graa ou a anistia. Note que o dispositivo no probe a concesso da anistia e da graa, ele somente permite que lei ordinria o faa. Da porque houve na edio da Lei 8072/90 (Lei de Crimes Hediondos) a proibio de tais causas extintivas.

www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI No referido dispositivo constitucional h a omisso do indulto. No entanto, a omisso no leva concluso de que se pode proibir a anistia e a graa, mas no se pode proibir o indulto. Na realidade, houve um equvoco em sua redao. Quando se fala em graa, na realidade, falou-se em indulto, que pode ser individual (graa) ou coletivo. Tanto assim que o legislador ordinrio, quando da edio da Lei dos Crimes hediondos, proibiu a concesso da anistia, graa ou indulto a seus autores, mandantes e partcipes.

Quadro sintico:

Fatos e no pessoas. Anistia Por meio de LEI. Competncia do Congresso Nacional.

Individual (Graa) Indulto Coletivo (indulto) Pessoas no fatos. DECRETO do Presidente da Repblica.

6.1.3 A RETROATIVIDADE DE LEI QUE NO MAIS CONSIDERA O FATO CRIMINOSO. Aqui, devemos abrir um parntese para tratarmos, de forma singela, do princpio da legalidade. No mbito penal, o princpio da legalidade de enorme valia, pois limita o exerccio do direito de punir do Estado.

www.pontodosconcursos.com.br

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Notaremos, a seguir que a causa extintiva da punibilidade da qual nos ocupamos agora nada mais que uma hiptese de aplicao retroativa da lei benigna.

Do princpio da legalidade. Tal princpio est inserto tanto na Constituio Federal, como tambm no Cdigo Penal. Na Constituio Federal est previsto em seu artigo 5, inciso XXXIX, e no Cdigo Penal, no artigo 16. Segundo o princpio da legalidade, a definio de crime s por meio de LEI ANTERIOR AO FATO. O que deve ser respeitado tambm ao se estabelecer (cominar) a pena aplicvel a tal fato criminoso. Assim, o principio da legalidade se dirige definio do crime como tambm respectiva pena. Observamos, ento, que o princpio da legalidade traz em si a necessidade de lei (reserva legal) e anterioridade ao fato (anterioridade). Aqui, diz-se que o principio da legalidade integrado por dois princpios menores, mas no menos importantes: RESERVA LEGAL e ANTERIORIDADE. A expresso LEI deve, no entanto, ser interpretada da forma mais estrita possvel. Aqui, lei aquela de competncia do Congresso Nacional, excepcionalmente, com origem no legislativo Estadual e editada com respeito ao processo legislativo respectivo.

Cdigo Penal. Art. 1 - No h crime sem lei anterior que o defina. No h pena sem prvia cominao legal. Constituio Federal (artigo 5). XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; www.pontodosconcursos.com.br 8

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Portanto, lei em sentido estrito ou genuno. Quando se reserva lei matria de Direito Penal, diz-se que estamos diante do princpio da RESERVA LEGAL. A lei penal, contudo, deve anteceder ao fato, pois o fato s pode ser considerado crime se h lei ANTERIOR que o defina como tal. Se no h lei anterior, no h como saber criminosa a conduta. Aqui, o principio da ANTERIORIDADE. Princpio da legalidade = reserva legal + anterioridade Alguns autores consideram reserva legal como legalidade. Assim, para eles h o princpio da legalidade (lei) e o da anterioridade. Ambos previstos tanto na constituio federal como no Cdigo Penal. RETROATIVIDADE BENIGNA. A lei penal no tem efeito retroativo. Tal impossibilidade decorre do princpio da anterioridade. Se, para termos um crime e a respectiva pena necessrio que a lei anteceda ao fato, conclumos, ento, que lei posterior ao fato no ser a ele aplicado, uma vez que haveria afronta ao princpio da anterioridade. No entanto, a Constituio Federal vem flexibilizar essa regra em benefcio do agente. De acordo com a Carta Poltica, a lei penal ter efeito retroativo - aplicando-se a fatos que lhe so anteriores (pretritos), quando eventualmente beneficiar o ru. o que estatui o artigo 5, inciso XL, da CF: a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. O benefcio da lei nova pode ser grandioso, ou seja, poder ela no considerar mais criminoso fato que sob o imprio da lei anterior o era. Neste caso, h a conhecida abolitio criminis, ou abolio do crime. o que ocorreu logo que entrou em vigncia a lei 11.106/05. Os crimes de Seduo (artigo 217 do CP), www.pontodosconcursos.com.br 9

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Rapto violento ou mediante fraude (artigo 219 do CP), Rapto consensual (artigo 220 do CP) adultrio (artigo 240 do CP), dentre outros, passaram a no ser mais considerados como crimes. Portanto, trata-se de uma lei nova benfica ao agente. Em outras oportunidades, o benefcio pode no grandioso, mas, mesmo assim, a lei nova deve ser retroativamente. Ocorre, por exemplo, quando a prev ao crime pena mais branda que aquela anteriormente. ser to aplicada lei nova prevista

Aqui, no h a abolitio criminis. Mas a lei nova benfica e, com isso, deve ser aplicada retroativamente. No nosso estudo, como causa extintiva da punibilidade, trataremos daquele benefcio grandioso, isto , da abolitio criminis.

Depois de observados os aspectos interessantes do princpio da legalidade, agora devemos nos ocupar da causa de extino da punibilidade que nos interessa. De acordo com o artigo 107, inciso III, a retroatividade da lei que no considera o fato mais delituoso causa extintiva da punibilidade. Portanto, o legislador arrolou como causa extintiva da punibilidade a retroatividade da abolitio criminis que est prevista no artigo 2 do CP, cuja literalidade segue.

Abolitio criminis Art. 2 - Ningum pode ser punido por fato que lei posterior deixa de considerar crime, cessando em virtude dela a execuo e os efeitos penais da sentena condenatria. A aplicao retroativa de lei nova que deixa de considerar crime fato anteriormente previsto como ilcito causa extintiva da punibilidade. Assim, a abolitio criminis causa extintiva da punibilidade. www.pontodosconcursos.com.br 10

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

6.1.4 A DECADENCIA. A decadncia est prevista como causa extintiva da punibilidade no artigo 107, inciso IV, 2 figura, do CP. Dela, decadncia, j nos ocupamos quando tratamos da ao penal pblica condicionada e da ao penal privada (itens 5.2.2.4 e 5.2.3.2). Para no sermos prolixos, abaixo somente nos remetermos ao conceito e aos dispositivos que da decadncia trata o legislador. Para um estudo eficiente, necessrio que dispensemos ateno aos itens mencionados acima, onde, nas aes penais, se trata da decadncia. Conceito: a perda do direito de representar, na ao penal pblica condicionada, e de queixa, na ao penal privada, tendo em conta o decurso do prazo previsto em lei. Tal prazo decadencial. Com a decadncia o Estado no tem possibilidade de exercer seu direito de punir. Assim, extinta a punibilidade. Dispositivos legais: Decadncia do direito de queixa ou de representao Art. 103 - Salvo disposio expressa em contrrio, o ofendido decai do direito de queixa ou de representao se no o exerce dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que veio a saber quem o autor do crime, ou, no caso do 3 do art. 100 deste Cdigo, do dia em que se esgota o prazo para oferecimento da denncia. Art. 38 CPP. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de 6 (seis) meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. www.pontodosconcursos.com.br 11

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Pargrafo nico. Verificar-se- a decadncia do direito de queixa ou representao, dentro do mesmo prazo, nos casos dos arts. 24, pargrafo nico, e 31.

Ressalva se deve fazer decadncia do direito de queixa na ao penal privada subsidiria da pblica. Caso o particular (ofendido) perca o direito de oferecer a queixa pelo decurso do prazo decadencial, no h que se falar em extino da punibilidade, pois o Ministrio Pblico, em que pese em um primeiro momento inerte, poder ainda propor a respectiva ao penal pblica. Portanto, o direito de punir persiste (vide item 5.3.4).

6.1.5 A PEREMPO. Aqui, uma causa extintiva da punibilidade que s possvel nos crimes de ao penal privada. As hipteses de perempo esto arroladas no artigo 60 do CPP. Em tais hipteses, o querelante (o ofendido do crime que autor da ao penal privada) abandona a ao penal. Como a ao penal privada, portanto, disponvel, o abandono gera a perempo que causa extintiva da punibilidade. Observe abaixo, as hipteses que a lei processual considera como fatos que caracterizam a perempo. Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 (trinta) dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber fazlo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor. www.pontodosconcursos.com.br 12

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

Comentaremos, de forma singela, cada perempo previstas na lei processual penal.

uma

das

hipteses

de

Aqui, no podemos nos esquecer que a ao penal privada. No se aplica o disposto no artigo 60 do CPP ao penal pblica e nem mesmo ao penal privada subsidiria da pblica. Considera-se perempta a ao penal privada, quando: 1- iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 (trinta) dias seguidos. Iniciada a ao penal, caber ao autor (aquele que a promoveu), que na ao penal privada tem o nome de querelante, provocar o andamento do processo, promovendo os atos processuais necessrios ao prosseguimento do feito. Caso no tome as medidas necessrias ao andamento do processo por 30 dias seguidos, opera-se a perempo. caso de manifesta desdia, desleixo, abandono do processo por parte de seu autor. (Exemplo: Quando o querelante intimado a constituir novo advogado, j que seu patrono anterior renunciara ao mandato. Se no o faz no prazo de 30 dias consecutivos, ocorrer a prempo). 2- falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; Na ao penal privada tpica, excluda a personalssima, ocorrendo o falecimento ou sobrevindo incapacidade do querelante (autor da ao penal privada), o direito ao penal (direito de prosseguir na ao) se transmite a seus sucessores, isto , ao cnjuge, aos ascendentes, aos descendentes e ao irmo (CADI). Todavia, tais pessoas devero se habilitar no processo no prazo de 60 dias, a contar do falecimento ou da ocorrncia da incapacidade, sob pena de no o fazendo operar-se a perempo. Caso comparea mais de uma das pessoas, dar-se- preferncia ao cnjuge e, em seguida, aos parentes mais prximos, obedecendo a ordem enumerada. Ao penal privada personalssima: Quando falamos da ao penal personalssima (item 5.2.3.1), observamos que nela no se admite a sucesso, isto , o direito de promov-la ou de nela prosseguir no se www.pontodosconcursos.com.br 13

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI transmite. Assim, sobrevindo falecimento do autor (ofendido=querelante), no ocorrer a perempo, pois no se admite a sucesso. Ocorrer a extino da punibilidade tendo em conta o desaparecimento do titular do direito de ao. Questo interessante surge quando se fala da incapacidade. Sobrevindo incapacidade, no pode se dar a extino da punibilidade. Necessrio que se d oportunidade para que o representante legal prossiga no feito, j que a sucesso no possvel e nem mesmo ocorreu o desaparecimento do autor, o qual, quando da propositura da ao, manifestou o desejo ao processo. O certo, no entanto, que no se aplica o disposto no artigo 60, inciso II, do CPP ao penal privada personalssima. 3- querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais. Aqui, nos termos dois eventos que nos interessam. No primeiro, o autor deixa de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato processual do qual deva necessariamente estar presente. Ocorre, por exemplo, quando o juiz necessita ouvir o querelante e ele, intimado, deixa de comparecer sem motivo justificado. Opera-se, no caso, a perempo. O segundo dos eventos, ocorre quando o querelante (autor), depois de ouvidas todas as pessoas (acusado, testemunhas de acusao e de defesa), realizadas todas as provas necessrias, deixa de, em ato processual denominado ALEGAES FINAIS (momento de apresentar sua tese), de pleitear a condenao do acusado (querelado), ou em sentido oposto, pleiteia a sua absolvio. Ocorrer, aqui, a perempo. 4- sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor. A ltima das hipteses de perempo trata de ao penal privada movida por pessoa jurdica. No se assuste, pois a pessoa jurdica pode ser autora (querelante) em processo penal. Observe quando ela, pessoa jurdica, tem sua honra maculada por algum. Poder propor ao penal privada por crime contra a honra (injuria e difamao), caso no constitua ilcito mais grave, contra o ofensor. Pensemos que o tenha feito e, durante o processo, foi extinta. Com a sua extino (trmino da pessoa jurdica), o processo seguir desde que tenha ela deixado sucessor. Caso no o tenha feito, ocorrer a perempo.

www.pontodosconcursos.com.br

14

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

6.1.6 A RENNCIA DO DIREITO DE QUEIXA. No artigo 107, inciso V, primeira parte, h a previso legal da renncia ao direito de queixa como uma causa extintiva da punibilidade. Quando falamos da ao penal privada, dissemos que a renncia ao direito de ao seria objeto de estudo quando vissemos a tratar da extino da punibilidade. Pois bem, aqui estamos. No entanto, devemos, antes de tudo, trazer colao o dispositivo legal que prev a renncia. Para tanto, abaixo segue a literalidade do artigo 104 do CP. Renncia expressa ou tcita do direito de queixa Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou tacitamente. Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime. A renncia ao direito de queixa ato unilateral por meio do qual o ofendido ou seu representante legal abre mo do direito de queixa, ou melhor, abdica do direito de processar o autor da infrao penal. Diz-se unilateral, uma vez que no depende de aceitao por parte do beneficirio, isto , do autor da infrao penal. Como o ato pelo qual se abdica de um direito, s possvel pratic-lo quando ainda disposio tal direito. Portanto, a renncia s possvel quando ofendido ou seu representante legal ainda tm sua disposio o direito de queixa. Com isso, necessrio que no tenha ocorrido decadncia. A renncia oferecida em favor de um dos autores da infrao a todos aproveita independentemente de aceitao. Assim, a renncia tem efeito extensivo a todos os infratores.

www.pontodosconcursos.com.br

15

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI O direito de renunciar preclui, ou seja, no pode mais ser exercido, quando j no se tem o direito de queixa disposio. No estar disponvel do direito de queixa em duas oportunidades: 1quando da decadncia e 2-quando j recebida a queixa pelo Poder Judicirio. No primeiro caso, perdeu-se o direito. Portanto, no h como renunciar quilo que no se tem. No segundo, por sua vez, o direito j foi exercido com sucesso, isto , j foi oferecida a queixa-crime, a qual, inclusive, foi recebida, admitida, recepcionada pelo Poder Judicirio. Assim, s se pode renunciar se no houve decadncia e, nesse caso, at o recebimento da queixa pelo Poder Judicirio. Aps o seu recebimento no se fala mais em renncia ao direito de queixa, mas sim em perdo. Este, todavia, no unilateral, pois depende de ser aceito7. Por ser a renncia um ato jurdico, depende de agente capaz, ou seja, s pode ser praticado por quem tem capacidade civil. Se o ofendido (vtima) incapaz, a renncia ao direito de queixa s pode ser concedida por seu representante legal. Caso, capaz, s por ele. A renncia pode ser expressa ou tcita. Ser expressa quando o ofendido ou seu representante legal, de forma expressa, por escrito ou oralmente, abdica do direito de queixa. Tcita, de acordo com o que dispe o pargrafo nico do artigo 104 do CP, ser quando h a prtica de ato incompatvel com a vontade de exercer o direito de queixa.
7

BACEN ANALISTA 2005 FCC. 27- No que concerne s causas de extino da punibilidade, correto afirmar que: a- a renncia ao direito de queixa s pode ocorrer antes de iniciada a ao penal privada. b- a chamada prescrio retroativa, constitui modalidade de prescrio da pretenso executria. c- cabe perdo do ofendido na ao penal pblica condicionada. d- o indulto deve ser concedido por lei. e- a perempo constitui a perda do direito de representar ou de oferecer queixa, em razo do decurso do prazo para seu exerccio. Gabarito oficial: A. www.pontodosconcursos.com.br 16

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

Observe quando o ofendido convida o autor da infrao para ser seu padrinho de casamento ou coisa do gnero. Est ele praticando ato absolutamente incompatvel com a vontade de process-lo. A renncia tcita ser demonstrada por todos os meios de prova admitidos em direito. Por ser unilateral, no depende de ser aceito. Produzir efeito imediatamente. Assim, no poder haver o exerccio do direito de queixa se houve a renncia expressa ou tcita. Caso o ofendido, aps ter renunciado ao direito de queixa, venha a promover a ao penal privada, caber ao autor da infrao (querelado) provar nos autos que houve a renncia. Demonstrada a renncia, caber ao juiz declarar extinta a punibilidade. Ateno: O legislador fez questo de ressaltar que o fato de o ofendido receber a indenizao em razo do dano causado pelo crime no implica renncia ao direito de queixa. Assim, recebida a indenizao, no se pode concluir que, pelo recebimento, houve a prtica de ato de renncia ao direito de queixa (vide pargrafo nico, ltima parte, do artigo 104 do CP). 6.1.7 O PERDO ACEITO. O perdo, desde que aceito, est previsto no artigo 107, inciso V, do CP como causa extintiva a punibilidade. S possvel nos crimes de ao penal privada, desde que no seja subsidiria da pblica. O perdo est previsto nos artigos 105 e 106 do Cdigo Penal. H tambm previso no Cdigo de Processo Penal. No entanto, nos interessam os dispositivos penais, os quais seguem abaixo. Perdo do ofendido Art. 105 - O perdo do ofendido, nos crimes em que somente se procede mediante queixa, obsta ao prosseguimento da ao. Art. 106 - O perdo, no processo ou fora dele, expresso ou tcito: I - se concedido a qualquer dos querelados, a todos aproveita; www.pontodosconcursos.com.br 17

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI II - se concedido por um dos ofendidos, no prejudica o direito dos outros; III - se o querelado o recusa, no produz efeito. 1 - Perdo tcito o que resulta da prtica de ato incompatvel com a vontade de prosseguir na ao. 2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena condenatria. O PERDO ato por meio do qual o ofendido ou seu representante legal abre mo da ao penal privada j proposta. Pressupe que a queixa crime j tenha sido recebida pelo Poder Judicirio e que ainda no tenha sentena penal condenatria transitada em julgado. Temos ento dois extremos que devem ser respeitados. S h possibilidade de perdo quando j recebida a queixa-crime pelo Poder Judicirio. Antes, haver renncia e no perdo. O perdo no poder ser oferecido quando j transitada em julgado a sentena penal condenatria, uma vez que no h mais ao penal (artigo 106, pargrafo 2, do CP). No havendo, no h como abrir mo de seu prosseguimento. Como o ato jurdico pelo qual se abdica de prosseguir no processo, s possvel pratic-lo (ou oferecido) por quem tem capacidade civil. Assim, se incapaz o ofendido, o perdo poder ser oferecido por seu representante legal. Caso capaz, s por ele ofendido poder ser oferecido. DA ACEITAO DO PERDO. Agora, devemos estabelecer a distino entre o perdo oferecido e o perdo capaz de levar extino da punibilidade. A oferta do perdo para gerar a extino da punibilidade depende de ser aceito pelos querelados (autores da infrao penal que esto sendo processados). Da necessidade de aceitao para produzir efeito, decorre sua bilateralidade. Portanto, o perdo, diferentemente da renncia, bilateral.

www.pontodosconcursos.com.br

18

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Caso no aceito, no produzir efeito. Portanto, a aceitao do perdo ato jurdico que s poder ser efetivado por quem capaz. Caso incapaz o querelado, o seu representante legal poder aceitar o perdo. A oferta do perdo (observe: A OFERTA) se estende a todos os querelados (artigo 106, inciso I, do CP). Todavia, s produzir efeito em relao quele que o tenha aceitado (artigo 106, inciso III, do CP). Quando a ao penal privada movida por vrios ofendidos (vrios querelantes), a oferta do perdo por um no prejudicar o direito dos demais. Estes podero prosseguir com a ao penal, mesmo que aceito o perdo oferecido por aquele (artigo 106, inciso II, do CP). O perdo pode ser expresso ou tcito. Ser expresso quando o ofendido ou seu representante legal, de forma expressa, por escrito ou oralmente, abdica do direito de prosseguir a ao penal. Tcito, de acordo com o que dispe o pargrafo nico do artigo 106, pargrafo 1, do CP, ser quando h a prtica de ato incompatvel com a vontade de prosseguir a ao penal. Observe quando o ofendido convida o autor da infrao (querelado) para ser seu padrinho de casamento ou coisa do gnero. Est ele praticando ato absolutamente incompatvel com a vontade de prosseguir processando-o. Aqui, o perdo foi tcito. Ainda, apesar de j oferecido, no produz efeito, j que, ao que parece, no foi aceito. Caso venha a ser aceito, gerar a extino da punibilidade. A aceitao do perdo tambm pode ser expressa ou tcita. Ser expressa quando o querelado (autor da infrao que est sendo processado) ou seu representante legal, de forma expressa, oralmente ou por escrito, o aceita. Ser tcita quando o querelado ou seu representante legal pratica ato incompatvel com a no aceitao. No exemplo anterior, a aceitao do convite representa a inteno de recepcionar o perdo que foi oferecido. O perdo e a aceitao tcitos podero ser demonstrados por qualquer meio de prova admitido em direito. Basta que fique de forma inequvoca representada a vontade de perdoar e de aceitar o perdo. Ateno: quando o perdo expresso e feito dentro do prprio processo, o querelado ser intimado para se manifestar em 03 dias. www.pontodosconcursos.com.br 19

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Caso se mantenha inerte, a inrcia indica aceitao. Portanto, para recus-lo deve se manifestar. o que ocorre quando o advogado do querelante oferece, por meio de petio, o perdo em nome de seu representado. O juiz ento determinar que o querelado se manifeste. A inrcia representa aceitao. Renncia: antes de recebida a queixa-crime. Perdo: depois de recebida a queixa-crime. Renncia: Unilateral. Perdo: Bilateral. Ambos se estendem a todos os autores da infrao. Mas o perdo s produz efeito em relao quele que aceitou-o. 6.1.8 A RETRATAO, NOS CASOS EM QUE A LEI ADMITE. A retratao est prevista no artigo 107, inciso VI, do CP, como causa extintiva da punibilidade. O legislador, entretanto, condiciona a retratao sua admissibilidade em lei. Portanto, no basta retratao. Necessrio que ela seja expressamente admitida em lei. Primeiramente, todavia, devemos conceitu-la. Posteriormente, vamos tratar das hipteses em que a lei a admite. A retratao ato por meio do qual se repara um erro, reconhecendoo. O retratante, em verdade, desdiz aquilo que havia dito, reparando o seu erro. Retira o dito. No necessita ser a retratao aceita pela parte contrria. O que realmente interessa que a verdade venha luz. Portanto, aqui a aceitao da retratao irrelevante. Ela unilateral. A lei admite a retratao em poucos crimes. Hoje, h a figura da retratao nos crimes contra a honra, exceto na injria. Observe a literalidade do disposto no artigo 143 do CP.

Retratao Art. 143 - O querelado que, antes da sentena, se retrata cabalmente da calnia ou da difamao, fica isento de pena.

www.pontodosconcursos.com.br

20

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI A retratao tambm admitida nos crimes de falso testemunho ou falsa percia. o que decorre do disposto no artigo 342, pargrafo 2, do CP8, cuja literalidade segue.

Falso testemunho ou falsa percia Art. 342. Fazer afirmao falsa, ou negar ou calar a verdade como testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete em processo judicial, ou administrativo, inqurito policial, ou em juzo arbitral: Pena - recluso, de um a trs anos, e multa. 2o O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena no processo em que ocorreu o ilcito, o agente se retrata ou declara a verdade.

Nos crimes de calnia, difamao e, at mesmo, na injria, previstos na Lei de Imprensa admitida a retratao (Lei 5250/67 artigo 26). Assim, havendo a retratao, nos casos admitidos em lei deve ser declarada a extino da punibilidade. Observe que a lei que admite a retratao sempre estabelece limite temporal para que ela seja praticada com eficincia. Caso no se respeite as condies estabelecidas, no h extino da punibilidade.

40. No que concerne ao crime de falso testemunho ou falsa percia, indique a alternativa incorreta. (A) O fato deixa de ser punvel se, antes da sentena do processo pelo crime de falso, o agente se retrata ou declara a verdade. (B) As penas aumentam de um sexto a um tero se o crime praticado mediante suborno. (C) Caracteriza-se o delito mesmo que a afirmao falsa tenha sido feita em processo administrativo. (D) Constitui causa especial de aumento o fato de o crime ser cometido com o fim de obter prova destinada a produzir efeito em processo civil em que for parte entidade da administrao pblica direta ou indireta. Gabarito oficial: A www.pontodosconcursos.com.br 21

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI Nos crimes de calnia e difamao, por exemplo, o legislador exige que a retratao seja efetivada at a sentena. Se lhe posterior, no produz o efeito maior que a EXTINO DA PUNIBILIDADE. 6.1.9 O PERDO JUDICIAL, NOS CASOS ADMITIDOS EM LEI. Por poltica criminal, o legislador em determinadas hipteses permite que o magistrado no aplique a pena, apesar de o fato constituir crime. Portanto, diante de um fato tpico, antijurdico e culpvel, o legislador permite que a pena no seja aplicada. Para tanto, de forma casustica, exige o preenchimento de requisitos objetivos e subjetivos. Quando a lei admitir o perdo judicial e o agente se amolda perfeitamente a seus requisitos, dever o juiz conceder o perdo judicial e declarar a extino da punibilidade. O perdo judicial, para Guilherme de Souza Nucci9: a clemncia do Estado para determinadas situaes expressamente previstas em lei. O artigo 120 do CP estabelece que a sentena que concede o perdo judicial no ser considerada para efeitos de reincidncia. Aqui, surge um problema a solucionar. Questo interessante: Qual a natureza jurdica da sentena que concessiva do perdo judicial? A doutrina no uniforme e a jurisprudncia, por sua vez, se mantm distante. Para alguns se trata de sentena meramente declaratria da extino da punibilidade. Para outros, com os quais comungo do entendimento, trata-se de sentena penal condenatria, pois no se perdoa um inocente. Tal sentena, como vimos no gerar a reincidncia. Mas no deixa de ser condenatria, pois para perdoar, necessrio, primeiro, que se reconhea a existncia de um crime e a culpabilidade do agente. Admite-se o perdo judicial em vrios crimes. Mas, para ilustrar, ser concedido o perdo judicial nos crimes de homicdio culposo (artigo 121, pargrafo 5, do CP)10 e de leso corporal culposa (artigo 129, pargrafo 8, do CP).
9

10

In Manual de direito Penal 2 edio editora RT. www.pontodosconcursos.com.br 22

DIREITO PENAL CURSO COMPLEMENTAR P/ ICMS-SP CURSOS ON-LINE PROFESSOR JULIO MARQUETI

Em ambos os dispositivos, os crimes so culposos. E, se o agente sofreu em demasia com o prprio fato, poder o juiz conceder o perdo judicial. o que ocorre, por exemplo, quando o pai, por imprudncia, causa acidente de trnsito, do qual decorre a morte de seu filho. Responder por homicdio culposo. Mas o juiz poder deixar de aplicar a pena, concedendo o perdo judicial e reconhecendo a extino da punibilidade. Observao: No existem mais como causas extintivas da punibilidade os eventos que se acham arrolados nos incisos VII e VIII do artigo 107 do CP. Portanto, nos crimes contra os costumes (rapto consensual, rapto violento, estupro, atentado violento ao pudor etc...) o casamento da vtima com o agente (VII) e o casamento da vtima com terceiro (VIII) no so mais causas extintivas da punibilidade. Com o advento da Lei 11.106/05, tais hipteses de extino da punibilidade foram subtradas do rol. Como havamos dito anteriormente, sobre a PRESCRIO trataremos em tpico isolado. Assim, das causas extintivas da punibilidade arroladas no artigo 107 do CP, resta a prescrio da qual nos ocuparemos no prximo item.

Homicdio culposo 3 Se o homicdio culposo: Pena - deteno, de um a trs anos. 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as conseqncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. www.pontodosconcursos.com.br 23