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Tratados internacionais de proteo dos direitos humanos: jurisprudncia do stf


A proposta deste artigo enfocar a hierarquia dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos luz da Constituio Brasileira de 1988, com destaque jurisprudncia produzida pelo Supremo Tribunal Federal. Neste sentido, primeiramente sero apresentadas as especificidades desses tratados, bem como de sua fonte o chamado Direito Internacional dos Direitos Humanos. Em um segundo momento, o destaque ser dado posio do Brasil, em face dos instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos. Em sequncia, ser desenvolvida a avaliao do modo pelo qual a Constituio Brasileira de 1988 tece a incorporao desses tratados, com nfase na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre a matria. 1. Tratados Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos: Gnese e Principiologia Os tratados internacionais de direitos humanos tm como fonte um campo do Direito extremamente recente, denominado Direito Internacional dos Direitos Humanos, que o Direito do ps -guerra, nascido como resposta s atrocidades e aos horrores cometidos pelo nazismo. (2) Em face do regime de terror, no qual imperava a lgica da destruio e no qual as pessoas eram consideradas descartveis, ou seja, em face do flagelo da Segunda Guerra Mundial, emerge a necessidade de reconstruo do valor dos direitos humanos, como paradigma e referencial tico a orientar a ordem internacional. O Direito Internacional dos Direitos Humanos surge, assim, em meados do sculo XX, em decorrncia da Segunda Guerra Mundial e seu desenvolvimento pode ser atribudo s monstruosas violaes de direitos humanos da era Hitler e crena de que parte dessas violaes poderia ser prevenida, se um efetivo sistema de proteo internacional de direitos humanos existisse. (3) Ao tratar do Direito Internacional dos Direitos Humanos, afirma Richard B. Bilder: O movimento do direito internacional dos direitos humanos baseado na concepo de que toda nao tem a obrigao de respeitar os direitos humanos de seus cidados e de que todas as naes e a comunidade internacional tm o direito e a responsabilidade de protestar, se um Estado no cumprir suas obrigaes. O Direito Internacional dos Direitos Humanos consiste em um sistema de normas internacionais, procedimentos e instituies desenvolvidas para implementar esta concepo e promover o respeito dos direitos humanos em todos os pases, no mbito mundial. (...) Embora a idia de que os seres humanos tm direitos e liberdades fundamentais que lhe so inerentes tenha h muito tempo surgido no pensamento humano, a concepo de que os direitos humanos so objeto prprio de uma regulao internacional, por sua vez, bastante recente. (...) Muitos dos direitos que hoje constam do Direito Internacional dos Direitos Humanos surgiram apenas em 1945, quando, com as implicaes do holocausto e de outras violaes de direitos humanos cometidas pelo nazismo, as naes do mundo decidiram que a promoo de direitos humanos e liberdades fundamentais deve ser um dos principais propsitos da Organizaes das Naes Unidas. (4) Neste cenrio, fortalece-se a idia de que a proteo dos direitos humanos no deve se reduzir ao domnio reservado do Estado, isto , no deve se restringir competncia nacional exclusiva ou jurisdio domstica exclusiva, porque revela tema de legtimo interesse internacional. Por sua vez, esta concepo inovadora aponta para duas importantes conseqncias: 1) a reviso da noo tradicional de soberania absoluta do Estado, que passa a sofrer um processo de relativizao, na medida em que so admitidas intervenes no plano nacional, em prol da proteo dos

direitos humanos; isto , permitem-se formas de monitoramento e responsabilizao internacional, quando os direitos humanos forem violados; (5) 2) a cristalizao da idia de que o indivduo deve ter direitos protegidos na esfera internacional, na condio de sujeito de Direito. Prenuncia-se, deste modo, o fim da era em que a forma pela qual o Estado tratava seus nacionais era concebida como um problema de jurisdio domstica, decorrncia de sua soberania. Inspirada por estas concepes, surge, a partir do ps-guerra, em 1945, a Organizao das Naes Unidas. Em 1948 adotada a Declarao Universal dos Direitos Humanos, pela aprovao unnime de 48 Estados, com 8 abstenes. (6) A Declarao consolida a afirmao de uma tica universal, (7) ao consagrar um consenso sobre valores de cunho universal, a serem seguidos pelos Estados. A Declarao de 1948 introduz a concepo contempornea de direitos humanos, marcada pela universalidade e indivisibilidade desses direitos. Universalidade porque clama pela extenso universal dos direitos humanos, sob a crena de que a condio de pessoa o requisito nico para a titularidade de direitos, considerando o ser humano como um ser essencialmente moral, dotado de unicidade existencial e dignidade, esta como valor intrnseco condio humana. Indivisibilidade porque a garantia dos direitos civis e polticos condio para a observncia dos direitos sociais, econmicos e culturais e vice-versa. Quando um deles violado, os demais tambm o so. Os direitos humanos compem, assim, uma unidade indivisvel, interdependente e inter-relacionada, capaz de conjugar o catlogo de direitos civis e polticos com o catlogo de direitos sociais, econmicos e culturais. A partir da aprovao da Declarao Universal de 1948 e da concepo contempornea de direitos humanos por ela introduzida, comea a se desenvolver o Direito Internacional dos Direitos Humanos, mediante a adoo de inmeros tratados internacionais voltados proteo de direitos fundamentais. Os instrumentos internacionais de proteo refletem, sobretudo, a conscincia tica contempornea compartilhada pelos Estados, na medida em que invocam o consenso internacional acerca de temas centrais aos direitos humanos. Neste sentido, cabe destacar que, at 2007, o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos contava com 161 Estados-parte, o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais contava com 157 Estados-partes; a Conveno contra a Tortura contava com 145 Estados-partes; a Conveno sobre a Eliminao da Discriminao Racial contava com 173 Estados-partes; a Conveno sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher contava com 185 Estados-partes e a Conveno sobre os Direitos da Criana apresentava a mais ampla adeso, com 193 Estados-partes (8). Ao lado do sistema normativo global, surge o sistema normativo regional de proteo, que busca internacionalizar os direitos humanos no plano regional, particularmente na Europa, Amrica e frica. Consolida-se, assim, a convivncia do sistema global com instrumentos do sistema regional, por sua vez integrado pelos sistemas interamericano, europeu e africano de proteo aos direitos humanos. Os sistemas global e regional no so dicotmicos, mas complementares. Inspirados pelos valores e princpios da Declarao Universal, compem o universo instrumental de proteo dos direitos humanos no plano internacional. Em face desse complexo universo de instrumentos internacionais, cabe ao indivduo que sofreu violao de direito a escolha do aparato mais favorvel, tendo em vista que, eventualmente, direitos idnticos so tutelados por dois ou mais instrumentos de alcance global ou regional, ou ainda, de alcance geral ou especial. Nesta tica, os diversos sistemas de proteo de direitos humanos interagem em benefcio dos indivduos protegidos. Ao adotar o valor da primazia da pessoa humana, estes sistemas se complementam, interagindo com o sistema nacional de proteo, a fim de proporcionar a maior efetividade possvel na tutela e promoo de direitos fundamentais. Esta inclusive a lgica e principiologia prprias do Direito Internacional dos Direitos Humanos. Vale dizer, a lgica do Direito dos Direitos Humanos , sobretudo, uma lgica material, inspirada no valor da dignidade humana. Feitas essas breves consideraes a respeito dos tratados internacionais de direitos humanos, passa-se anlise do modo pelo qual o Brasil se relaciona com o aparato internacional de proteo dos direitos humanos.

2. O Estado Brasileiro em face do Sistema Internacional de Proteo dos Direitos Humanos No que se refere posio do Brasil em relao ao sistema internacional de proteo dos direitos humanos, observa-se que somente a partir do processo de democratizao do pas, deflagrado em 1985, que o Estado brasileiro passou a ratificar relevantes tratados internacionais de direitos humanos. O marco inicial do processo de incorporao de tratados internacionais de direitos humanos pelo Direito brasileiro foi a ratificao, em 1989, da Conveno contra a Tortura e Outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes. A partir dessa ratificao, inmeros outros importantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos foram tambm incorporados pelo Direito Brasileiro, sob a gide da Constituio Federal de 1988. Assim, a partir da Carta de 1988, importantes tratados internacionais de direitos humanos foram ratificados pelo Brasil. Dentre eles, destaque-se a ratificao: a) da Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, em 20 de julho de 1989; b) da Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, em 28 de setembro de 1989; c) da Conveno sobre os Direitos da Criana, em 24 de setembro de 1990; d) do Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, em 24 de janeiro de 1992; e) do Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em 24 de janeiro de 1992; f) da Conveno Americana de Direitos Humanos, em 25 de setembro de 1992; g) da Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, em 27 de novembro de 1995; h) do Protocolo Conveno Americana referente Abolio da Pena de Morte, em 13 de agosto de 1996; i) do Protocolo Conveno Americana referente aos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais (Protocolo de San Salvador), em 21 de agosto de 1996; j) da Conveno Interamericana para Eliminao de todas as formas de Discriminao contra Pessoas Portadoras de Deficincia, em 15 de agosto de 2001; k) do Estatuto de Roma, que cria o Tribunal Penal Internacional, em 20 de junho de 2002; l) do Protocolo Facultativo Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher, em 28 de junho de 2002; m) do Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana sobre o Envolvimento de Crianas em Conflitos Armados, em 27 de janeiro de 2004; n) do Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana sobre Venda, Prostituio e Pornografia Infantis, tambm em 27 de janeiro de 2004; e o) do Protocolo Facultativo Conveno contra a Tortura, em 11 de janeiro de 2007. As inovaes introduzidas pela Carta de 1988 especialmente no que tange ao primado da prevalncia dos direitos humanos, como princpio orientador das relaes internacionais foram fundamentais para a ratificao desses importantes instrumentos de proteo dos direitos humanos. (9) Alm das inovaes constitucionais, como importante fator para a ratificao desses tratados internacionais, acrescente-se a necessidade do Estado brasileiro de reorganizar sua agenda internacional, de modo mais condizente com as transformaes internas decorrentes do processo de democratizao. Este esforo se conjuga com o objetivo de compor uma imagem mais positiva do Estado brasileiro no contexto internacional, como pas respeitador e garantidor dos direitos humanos. Adicione-se que a subscrio do Brasil aos tratados internacionais de direitos humanos simboliza ainda o aceite do Brasil para com a idia contempornea de globalizao dos direitos humanos, bem como para com a idia da legitimidade das preocupaes da comunidade internacional, no tocante matria. Por fim, h que se acrescer o elevado grau de universalidade desses instrumentos, que contam com significativa adeso dos demais Estados integrantes da ordem internacional. Logo, faz-se clara a relao entre o processo de democratizao no Brasil e o processo de incorporao de relevantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos, tendo em vista que, se o processo de democratizao permitiu a ratificao de relevantes tratados de direitos humanos, por sua vez essa ratificao permitiu o fortalecimento do processo democrtico, atravs da ampliao e do reforo do universo de direitos por ele assegurado.

3. A Hierarquia dos Tratados Internacionais de Proteo de Direitos Humanos luz da Constituio Federal de 1988 e a Jurisprudncia do STF Preliminarmente, necessrio frisar que a Constituio Brasileira de 1988 constitui o marco jurdico da transio democrtica e da institucionalizao dos direitos humanos no Brasil. O texto de 1988, ao simbolizar a ruptura com o regime autoritrio, empresta aos direitos e garantias nfase extraordinria, situando-se como o documento mais avanado, abrangente e pormenorizado sobre a matria, na histria constitucional do pas. O valor da dignidade humana ineditamente elevado a princpio fundamental da Carta, nos termos do art. 1, III impe-se como ncleo bsico e informador do ordenamento jurdico brasileiro, como critrio e parmetro de valorao a orientar a interpretao e compreenso do sistema constitucional instaurado em 1988. A dignidade humana e os direitos fundamentais vm a constituir os princpios constitucionais que incorporam as exigncias de justia e dos valores ticos, conferindo suporte axiolgico a todo o sistema jurdico brasileiro. Na ordem de 1988, esses valores passam a ser dotados de uma especial fora expansiva, projetando-se por todo universo constitucional e servindo como critrio interpretativo de todas as normas do ordenamento jurdico nacional. nesse contexto que h de se interpretar o disposto no art. 5, 2 do texto, que tece a interao entre o Direito brasileiro e os tratados internacionais de direitos humanos. Ao fim da extensa Declarao de Direitos enunciada pelo art. 5, a Carta de 1988 estabelece que os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. luz desse dispositivo constitucional, os direitos fundamentais podem ser organizados em trs distintos grupos: a) o dos direitos expressos na Constituio; b) o dos direitos implcitos, decorrentes do regime e dos princpios adotados pela Carta constitucional; e c) o dos direitos expressos nos tratados internacionais subscritos pelo Brasil. A Constituio de 1988 inova, assim, ao incluir, dentre os direitos constitucionalmente protegidos, os direitos enunciados nos tratados internacionais de que o Brasil seja signatrio. Ao efetuar tal incorporao, a Carta est a atribuir aos direitos internacionais uma hierarquia especial e diferenciada, qual seja, a de norma constitucional. Essa concluso advm de interpretao sistemtica e teleolgica do texto, especialmente em face da fora expansiva dos valores da dignidade humana e dos direitos fundamentais, como parmetros axiolgicos a orientar a compreenso do fenmeno constitucional. A esse raciocnio se acrescentam o princpio da mxima efetividade das normas constitucionais referentes a direitos e garantias fundamentais e a natureza materialmente constitucional dos direitos fundamentais, o que justifica estender aos direitos enunciados em tratados o regime constitucional conferido aos demais direitos e garantias fundamentais. Essa concluso decorre tambm do processo de globalizao, que propicia e estimula a abertura da Constituio normao internacional abertura que resulta na ampliao do bloco de constitucionalidade, que passa a incorporar preceitos asseguradores de direitos fundamentais. Adicione-se ainda o fato das Constituies latino-americanas recentes conferirem aos tratados de direitos humanos um status jurdico especial e diferenciado, destacando-se, neste sentido, a Constituio da Argentina que, em seu art. 75, 22, eleva os principais tratados de direitos humanos hierarquia de norma constitucional. Logo, por fora do art. 5, 1 e 2, a Carta de 1988 atribui aos direitos enunciados em tratados internacionais a hierarquia de norma constitucional, incluindo-os no elenco dos direitos constitucionalmente garantidos, que apresentam aplicabilidade imediata. A hierarquia constitucional dos tratados de proteo dos direitos humanos decorre da previso constitucional do art. 5, 2, luz de uma interpretao sistemtica e teleolgica da Carta, particularmente da prioridade que atribui aos direitos fundamentais e ao princpio da dignidade da pessoa humana. Essa opo do constituinte de 1988 se justifica em face do carter especial dos tratados de direitos humanos e, no entender de parte da doutrina, da superioridade desses tratados no plano internacional, tendo em vista que integrariam o chamado jus cogens (direito cogente e inderrogvel). Enfatize-se que, enquanto os demais tratados internacionais tm fora hierrquica infraconstitucional, nos termos do art. 102, III, b do texto (que admite o cabimento de recurso extraordinrio de deciso que

declarar a inconstitucionalidade de tratado), os direitos enunciados em tratados internacionais de proteo dos direitos humanos detm natureza de norma constitucional. Esse tratamento jurdico diferenciado se justifica, na medida em que os tratados internacionais de direitos humanos apresentam um carter especial, distinguindo-se dos tratados internacionais comuns. Enquanto estes buscam o equilbrio e a reciprocidade de relaes entre Estados-partes, aqueles transcendem os meros compromissos recprocos entre os Estados pactuantes, tendo em vista que objetivam a salvaguarda dos direitos do ser humano e no das prerrogativas dos Estados. No mesmo sentido, argumenta Juan Antonio Travieso: Los tr atados modernos sobre derechos humanos en general, y, en particular la Convencin Americana no son tratados multilaterales del tipo tradicional concluidos en funcin de un intercambio recproco de derechos para el beneficio mutuo de los Estados contratantes. Su objeto y fin son la proteccin de los derechos fundamentales de los seres humanos independientemente de su nacionalidad, tanto frente a su proprio Estado como frente a los otros Estados contratantes. Al aprobar estos tratados sobre derechos humanos, los Estados se someten a un orden legal dentro del cual ellos, por el bin comn, asumen varias obligaciones, no en relacin con otros Estados, sino hacia los individuos bajo su jurisdiccin. Por tanto, la Convencin no slo vincula a los Estados partes, sino que otorga garantas a las personas. Por ese motivo, justificadamente, no puede interpretarse como cualquier otro tratado. (12) Esse carter especial vem a justificar o status constitucional atribudo aos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos. Observe-se que a hierarquia infraconstitucional dos demais tratados internacionais extrada do art. 102, III, b, da Constituio Federal de 1988, que confere ao Supremo Tribunal Federal a competncia para julgar, mediante recurso extraordinr io, as causas decididas em nica ou ltima instncia, quando a deciso recorrida declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal. Sustenta-se, assim, que os tratados tradicionais tm hierarquia infra-constitucional, mas supralegal. Esse posicionamento se coaduna com o princpio da boa-f, vigente no direito internacional (o pacta sunt servanda), e que tem como reflexo o art. 27 da Conveno de Viena, segundo o qual no cabe ao Estado invocar disposies de seu direito interno como justificativa para o no-cumprimento de tratado. luz do mencionado dispositivo constitucional, uma tendncia da doutrina brasileira, contudo, passou a acolher a concepo de que os tratados internacionais e as leis federais apresentavam a mesma hierarquia jurdica, sendo, portanto, aplicvel o princpio lei posterior revoga lei anterior que seja com ela incompatvel. Essa concepo no apenas compromete o princpio da boa -f, mas constitui afronta Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados. Desde 1977 o Supremo Tribunal Federal, com base nesse raciocnio, acolhe o sistema que equipara juridicamente o tratado internacional lei federal. Com efeito, no julgamento do Recurso Extraordinrio n. 80.004, em 1977, o Supremo Tribunal Federal firmou o entendimento de que os tratados internacionais esto em paridade com a lei federal, apresentando a mesma hierarquia que esta. Por conseqncia, concluiu ser aplicvel o princpio segundo o qual a norma posterior revoga a norma anterior com ela incompatvel. Nesse sentido, pronuncia-se o Ministro Francisco Rezek: De setembro de 1975 a junho de 1977 estendeu-se, no plenrio do Supremo Tribunal Federal, o julgamento do RE 80.004, em que ficou assentada, por maioria, a tese de que, ante a realidade do conflito entre tratado e lei posterior, esta, porque expresso ltima da vontade do legislador republicano deve ter sua prevalncia garantida pela Justia sem embargo das conseqncias do descumprimento do tratado, no plano internacional. Admitiram as vozes majoritrias que, faltante na Constituio do Brasil garantia de privilgio hierrquico do tratado internacional sobre as leis do Congresso, era inevitvel que a Justia devesse garantir a autoridade da mais recente das normas, porque paritria sua estatura no ordenamento j urdico. A respeito afirma Jacob Dolinger: Hans Kelsen, que deu ao monismo jurdico sua expresso cientfica definitiva, advogava a primazia do direito internacional sobre o direito interno por motivos de ordem prtica: a primazia do direito interno acarretaria o despedaamento do direito e, consequentemente, sua negao. De acordo com a teoria kelseniana, a ordem jurdica interna deriva da ordem jurdica internacional como sua delegada. Esta foi a posio abraada pelos internacionalistas brasileiros, tanto os publicistas como os privatistas, e que era geralmente aceita pelos Tribunais brasileiros, inclusive pelo Supremo Tribunal Federal, at que, em 1977, ao julgar o Recurso Extraordinrio n. 80.004, a Suprema Corte modificou seu ponto de

vista, admitindo a derrogao de um tratado por lei posterior, posio que vem sendo criticada pela doutrina ptria. Esta nova posio da Excelsa Corte brasileira enraizou-se de tal maneira que o Ministro Jos Francisco Resek pronunciou-se recentemente de forma assaz contundente, dizendo da prevalncia ltima palavra do Congresso Nacional, expressa no texto domstico, no obstante isto importasse o reconhecimento da afronta, pelo pas, de um compromisso internacional. Tal seria um fato resultante da culpa dos poderes polticos, a que o Judicirio no teria como dar remdio. (14) Observe-se que, anteriormente a 1977, h diversos acrdos consagrando o primado do Direito Internacional, como o caso da Unio Federal c. Cia. Rdio Internacional do Brasil (1951), em que o Supremo Tribunal Federal decidiu unanimemente que um tratado revogava as leis anteriores (Apelao Cvel 9.587). Merece tambm meno um acrdo do STF, em 1914, no Pedido de Extradio n. 07 de 1913, em que se declarava estar em vigor e aplicvel um tratado, apesar de haver uma lei posterior contrria a ele. O acrdo na Apelao Cvel n. 7.872 de 1943, com base no voto de Philadelpho de Azevedo, tambm afirma que a lei no revoga o tratado. Ainda neste sentido est a Lei n. 5.172 de 25/10/66 que estabelece: Os tratados e as convenes internacionais revogam ou modificam a legislao tributria interna e sero observados pela que lhe sobrevenha. Contudo, reala Celso D. Albuquerque Mello: A tendncia mais recente no Brasil a de um verdadeiro retrocesso nesta matria. No recurso extraordinrio n. 80.004, decidido em 1977, o Supremo Tribunal Federal estabeleceu que uma lei revoga o tratado anterior. Esta deciso viola tambm a Conveno de Viena sobre Direito dos Tratados (1969) que no admite o trmino de tratado por mudana de direito superveniente. Acredita-se que o entendimento firmado a partir do julgamento do Recurso Extraordinrio n. 80.004 enseja, de fato, um aspecto crtico, que a sua indiferena diante das conseqncias do descumprimento do tratado no plano internacional, na medida em que autoriza o Estado-parte a violar dispositivos da ordem internacional os quais se comprometeu a cumprir de boa-f. Essa posio afronta, ademais, o disposto pelo art. 27 da Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados, que determina no poder o Estado-parte invocar posteriormente disposies de direito interno como justificativa para o no-cumprimento de tratado. Tal dispositivo reitera a importncia, na esfera internacional, do princpio da boa-f, pelo qual cabe ao Estado conferir cumprimento s disposies de tratado, com o qual livremente consentiu. Ora, se o Estado, no livre e pleno exerccio de sua soberania, ratifica um tratado, no pode posteriormente obstar seu cumprimento. Alm disso, o trmino de um tratado est submetido disciplina da denncia, ato unilateral do Estado pelo qual manifesta seu desejo de deixar de ser parte de um tratado. Vale dizer, em face do regime de Direito Internacional, apenas o ato da denncia implica a retirada do Estado de determinado tratado internacional. Assim, na hiptese da inexistncia do ato da denncia, persiste a responsabilidade do Estado na ordem internacional. Embora a tese da paridade entre tratado e lei federal tenha sido firmada pelo Supremo Tribunal Federal em 1977, sendo anterior, portanto, Constituio de 1988, e refira-se ainda a tema comercial (conflito entre a Conveno de Genebra Lei Uniforme sobre Letras de Cmbio e Notas Promissrias e o Decreto-lei n. 427, de 1969), constata-se ter sido ela reiterada pelo Supremo Tribunal Federal em novembro de 1995, quando do julgamento, em grau de habeas corpus, de caso relativo priso civil por dvida do depositrio infiel. Com efeito, no julgamento do HC 72.131-RJ (22.11.1995), ao enfrentar a questo concernente ao impacto do Pacto de So Jos da Costa Rica (particularmente do art. 7, VII, que probe a priso civil por dvida, salvo no caso de alimentos) no Direito brasileiro, o Supremo Tribunal Federal, em votao no unnime (vencidos os Ministros Marco Aurlio, Carlos Velloso e Seplveda Pertence), afirmou que inexiste, na perspectiva do modelo constitucional vigente no Brasil, qualquer precedncia ou primazia hierrquico-normativa dos tratados ou convenes internacionais sobre o direito positivo interno, sobretudo em face das clusulas inscritas no texto da Constituio da Repblica, eis que a ordem normativa externa no se superpe, em hiptese alguma, ao que prescreve a Lei Fundamental da Repblica. (...) a ordem constitucional vigente no Brasil no pode sofrer interpretao que conduza ao reconhecimento de que o Estado brasileiro, mediante conveno internacional, ter-se-ia interditado a possibilidade de exercer, no plano interno, a competncia institucional que lhe foi outorgada expressamente pela prpria Constituio da Repblica. A circunstncia do Brasil haver aderido ao Pacto de So Jos da Costa Rica cuja posio, no plano da hierarquia das fontes

jurdicas, situa-se no mesmo nvel de eficcia e autoridade das leis ordinrias internas no impede que o Congresso Nacional, em tema de priso civil por dvida, aprove legislao comum instituidora desse meio excepcional de coero processual (...). Os tratados internacionais no podem transgredir a normatividade emergente da Constituio, pois, alm de no disporem de autoridade para restringir a eficcia jurdica das clusulas constitucionais, no possuem fora para conter ou para delimitar a esfera de abrangncia normativa dos preceitos inscritos no texto da Lei Fundamental. (...) Diversa seria a situao, se a Constituio do Brasil semelhana do que hoje estabelece a Constituio argentina, no texto emendado pela Reforma Constitucional de 1994 (art. 75, n. 22) houvesse outorgado hierarquia constitucional aos tratados celebrados em matria de direitos humanos. (...) Parece-me irrecusvel, no exame da questo concernente primazia das normas de direito internacional pblico sobre a legislao interna ou domstica do Estado brasileiro, que no cabe atribuir, por efeito do que prescreve o art. 5, pargrafo 2, da Carta Poltica, um inexistente grau hierrquico das convenes internacionais sobre o direito positivo interno vigente no Brasil, especialmente sobre as prescries fundadas em texto constitucional, sob pena de essa interpretao inviabilizar, com manifesta ofensa supremacia da Constituio que expressamente autoriza a instituio da priso civil por dvida em duas hipteses extraordinrias (CF, art. 5, LXVII) o prprio exerccio, pelo Congresso Nacional, de sua tpica atividade poltico-jurdica consistente no desempenho da funo de legislar. (...) A indiscutvel supremacia da ordem constitucional brasileira sobre os tratados internacionais, alm de traduzir um imperativo que decorre de nossa prpria Constituio (art. 102, III, b), reflete o sistema que, com algumas poucas excees, tem prevalecido no plano do direito comparado. Este artigo, no entanto, defende posio diversa. Acredita-se, ao revs, que conferir hierarquia constitucional aos tratados de direitos humanos, com a observncia do princpio da prevalncia da norma mais favorvel, interpretao que se situa em absoluta consonncia com a ordem constitucional de 1988, bem como com sua racionalidade e principiologia. Trata-se de interpretao que est em harmonia com os valores prestigiados pelo sistema jurdico de 1988, em especial com o valor da dignidade humana que valor fundante do sistema constitucional. Insiste-se que a teoria da paridade entre o tratado internacional e a legislao federal no se aplica aos tratados internacionais de direitos humanos, tendo em vista que a Constituio de 1988 assegura a estes garantia de privilgio hierrquico, reconhecendo-lhes natureza de norma constitucional. Esse tratamento jurdico diferenciado, conferido pelo art. 5, 2, da Carta de 1988, justifica-se na medida em que os tratados internacionais de direitos humanos apresentam um carter especial, distinguindo-se dos tratados internacionais comuns. Como esclarece a Corte Interamericana de Direitos Humanos, em sua Opinio Consultiva n. 2, de setembro de 1982: Ao aprovar estes tratados sobre direitos humanos, os Estados se submetem a uma ordem legal dentro da qual eles, em prol do bem comum, assumem vrias obrigaes, no em relao a outros Estados, mas em relao aos indivduos que esto sob a sua jurisdio. O carter especial vem a justificar o status constitucional atribudo aos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos. Esses argumentos sustentam a concluso de que o direito brasileiro faz opo por um sistema misto disciplinador dos tratados, sistema que se caracteriza por combinar regimes jurdicos diferenciados: um regime aplicvel aos tratados de direitos humanos e outro aplicvel aos tratados tradicionais. Enquanto os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos por fora do art. 5, 2 apresentam hierarquia constitucional, os demais tratados internacionais apresentam hierarquia infraconstitucional.

Acrescente-se que, alm da concepo que confere aos tratados de direitos humanos natureza constitucional (concepo defendida por este trabalho) e da concepo, que, ao revs, confere aos tratados status paritrio ao da lei federal (posio majoritria do STF), destacam-se outras duas correntes doutrinrias. Uma delas sustenta que os tratados de direitos humanos tm hierarquia supraconstitucional, enquanto a outra corrente defende a hierarquia infra-constitucional, mas supralegal, dos tratados de direitos humanos. No dizer de Agustn Gordillo, para quem os tratados de direitos humanos tm hierarquia supraconstitucional, a supremacia da ordem supranacional sobre a ordem nacional preexistente no pode ser seno uma supremacia jurdica, normativa, detentora de fora coativa e de imperatividade. Estamos, em suma, ante um

normativismo supranacional. Conclumos, pois, que as caractersticas da Constituio, como ordem jurdica suprema do direito interno, so aplicveis em um todo s normas da Conveno, enquanto ordem jurdica suprema supranacional. No duvidamos de que muitos intrpretes resistiro a consider-la direito supranacional e supra-constitucional, sem prejuzo dos que se negaro a consider-la sequer direito interno, ou, mesmo, direito. (18) Nessa mesma direo, afirmam Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros: No Brasil, a Constituio de 1988 no regula a vigncia do Direito Internacional na ordem interna, salvo quanto aos tratados internacionais sobre os Direitos do Homem, quanto aos quais o art. 5, pargrafo 2, contm uma disposio muito prxima do art. 16, n. 1, da Constituio da Repblica Portuguesa de 1976 que, como demonstraremos adiante, deve ser interpretada como conferindo grau supraconstitucional queles tratados. (...) ao estabelecer que os direitos fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros constantes das regras aplicveis do Direito Internacional, o seu art. 16, n. 1, ainda que implicitamente, est a conceder grau supraconstitucional a todo o Direito Internacional dos Direitos do Homem, tanto de fonte consuetudinria, como convencional. De facto, expresso no excluem no pode ser concedido um alcance meramente quantitativo: ela tem de ser interpretada como querendo significar tambm que, em caso de conflito entre as normas constitucionais e o Direito Internacional em matria de direitos fundamentais, ser este que prevalecer. Destaca-se, ainda, a corrente doutrinria que defende a hierarquia infra-constitucional, mas supralegal, dos tratados de direitos humanos. A respeito, merece meno o entendimento do Ministro Seplveda Pertence por ocasio do julgamento do RHC n. 79.785-RJ, no Supremo Tribunal Federal, em maio de 2000, que envolvia o alcance interpretativo do princpio do duplo grau de jurisdio, previsto pela Conveno Americana de Direitos Humanos. Ressaltou, em seu voto, o referido Ministro: Desde logo, participo do entendimento unnime do Tribunal que recusa a prevalncia sobre a Constituio de qualquer conveno internacional (cf. deciso preliminar sobre o cabimento da ADIn 1.480, cit., Inf. STF 48) . E prosseguiu: Na ordem interna, direitos e garantias fundamentais o so, com grande freqncia, precisamente porque alados ao texto constitucional se erigem em limitaes positivas ou negativas ao contedo das leis futuras, assim como recepo das anteriores Constituio (Hans Kelsen, Teoria Geral do Direito e do Estado, trad. M. Fontes, UnB, 1990, p. 255). Se assim , primeira vista, parificar s leis ordinrias os tratados a que alude o art. 5 2, da Constituio, seria esvaziar de muito do seu sentido til a inovao, que, malgrado os termos equvocos do seu enunciado, traduziu uma abertura significativa ao movimento de internacionalizao de direitos humanos. Ainda sem certezas suficientemente amadurecidas, tendo assim aproximando-me, creio, da linha desenvolvida no Brasil por Canado Trindade (Memorial em prol de uma nova mentalidade quanto proteo de direitos humanos nos planos internacional e nacional em Arquivos de Direitos Humanos, 2000, 1/3, 43) e pela ilustrada Flvia Piovesan (A Constituio Brasileira de 1988 e os Tratados Internacionais de Proteo dos Direitos Humanos, em E. Boucault e N. Arajo (org.), Os Direitos Humanos e o Direito Interno) a aceitar a outorga de fora supralegal s convenes de direitos humanos, de modo a dar aplicao direta s suas normas at, se necessrio, contra a lei ordinria sempre que, sem ferir a Constituio, a complementem, especificando ou ampliando os direitos e garantias dela constantes. Esse entendimento consagra a hierarquia infraconstitucional, mas supra-legal, dos tratados internacionais de direitos humanos, distinguindo-os dos tratados tradicionais. Divorcia-se, dessa forma, da tese majoritria do STF a respeito da paridade entre tratados internacionais e leis federais (20). Em sntese, h quatro correntes acerca da hierarquia dos tratados de proteo dos direitos humanos, que sustentam: a) a hierarquia supra-constitucional de tais tratados; b) a hierarquia constitucional; c) a hierarquia infra-constitucional, mas supra-legal e d) a paridade hierrquica entre tratado e lei federal. No sentido de responder polmica doutrinria e jurisprudencial concernente hierarquia dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, a Emenda Constitucional n. 45, de 8 dezembro de 2004, introduziu um 3 no art. 5, dispondo: Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas Constituio.

Em face de todos argumentos j expostos, sustenta-se que hierarquia constitucional j se extrai de interpretao conferida ao prprio art. 5, 2, da Constituio de 1988. Vale dizer, seria mais adequado que a redao do aludido 3 do art. 5 endossasse a hierarquia formalmente constitucional de todos os tratados internacionais de proteo dos direitos humanos ratificados, afirmando tal como o fez o texto argentino que os tratados internacionais de proteo de direitos humanos ratificados pelo Estado brasileiro tm hierarquia constitucional. No entanto, estabelece o 3 do art. 5 que os tratados internacionais de direitos humanos aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas Constituio. Desde logo, h que afastar o entendimento segundo o qual, em face do 3 do art. 5, todos os tratados de direitos humanos j ratificados seriam recepcionados como lei federal, pois no teriam obtido o quorum qualificado de trs quintos, demandado pelo aludido pargrafo. Observe-se que os tratados de proteo dos direitos humanos ratificados anteriormente Emenda Constitucional n. 45/2004 contaram com ampla maioria na Cmara dos Deputados e no Senado Federal, excedendo, inclusive, o quorum dos trs quintos dos membros em cada Casa. Todavia, no foram aprovados por dois turnos de votao, mas em um nico turno de votao em cada Casa, uma vez que o procedimento de dois turnos no era tampouco previsto. Reitere-se que, por fora do art. 5, 2, todos os tratados de direitos humanos, independentemente do quorum de sua aprovao, so materialmente constitucionais, compondo o bloco de constitucionalidade. O quorum qualificado est to-somente a reforar tal natureza, ao adicionar um lastro formalmente constitucional aos tratados ratificados, propiciando a constitucionalizao formal dos tratados de direitos humanos no mbito jurdico interno. Como j defendido por este trabalho, na hermenutica emancipatria dos direitos h que imperar uma lgica material e no formal, orientada por valores, a celebrar o valor fundante da prevalncia da dignidade humana. hierarquia de valores deve corresponder uma hierarquia de normas (22), e no o oposto. Vale dizer, a preponderncia material de um bem jurdico, como o caso de um direito fundamental, deve condicionar a forma no plano jurdico-normativo, e no ser condicionado por ela. No seria razovel sustentar que os tratados de direitos humanos j ratificados fossem recepcionados como lei federal, enquanto os demais adquirissem hierarquia constitucional exclusivamente em virtude de seu quorum de aprovao. A ttulo de exemplo, destaque-se que o Brasil parte da Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes desde 1989, estando em vias de ratificar seu Protocolo Facultativo. No haveria qualquer razoabilidade se a este ltimo um tratado complementar e subsidirio ao principal fosse conferida hierarquia constitucional, e ao instrumento principal fosse conferida hierarquia meramente legal. Tal situao importaria em agudo anacronismo do sistema jurdico, afrontando, ainda, a teoria geral da recepo acolhida no direito brasileiro.(23) Ademais, como reala Celso Lafer, o novo pargrafo 3 do art. 5 pode ser considerado como uma lei interpretativa destinada a encerrar as controvrsias jurisprudenciais e doutrinrias suscitadas pelo pargrafo 2 do art. 5. De acordo com a opinio doutrinria tradicional, uma lei interpretativa nada mais faz do que declarar o que pr-existe, ao clarificar a lei existente (24). Uma vez mais, corrobora-se o entendimento de que os tratados internacionais de direitos humanos ratificados anteriormente ao mencionado pargrafo, ou seja, anteriormente Emenda Constitucional n. 45/2004, tm hierarquia constitucional, situando-se como normas material e formalmente constitucionais. Esse entendimento decorre de quatro argumentos: a) a interpretao sistemtica da Constituio, de forma a dialogar os 2 e 3 do art. 5, j que o ltimo no revogou o primeiro, mas deve, ao revs, ser interpretado luz do sistema constitucional; b) a lgica e racionalidade material que devem orientar a hermenutica dos direitos humanos; c) a necessidade de evitar interpretaes que apontem a agudos anacronismos da ordem jurdica; e d) a teoria geral da recepo do Direito brasileiro. A respeito do impacto art. 5, 3, destaca-se deciso do Superior Tribunal de Justia, quando do julgamento do RHC 18799, tendo como relator o Ministro Jos Delgado, em maio de 2006: (...) o 3 do art.

5 da CF/88, acrescido pela EC n.45, taxativo ao enunciar que os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. Ora, apesar de poca o referido Pacto ter sido aprovado com qurum de lei ordinria, de se ressaltar que ele nunca foi revogado ou retirado do mundo jurdico, no obstante a sua rejeio decantada por decises judiciais. De acordo com o citado 3, a Conveno continua em vigor, desta feita com fora de emenda constitucional. A regra emanada pelo dispositivo em apreo clara no sentido de que os tratados internacionais concernentes a direitos humanos nos quais o Brasil seja parte devem ser assimilados pela ordem jurdica do pas como normas de hierarquia constitucional. No se pode escantear que o 1 supra determina, peremptoriamente, que as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Na espcie, devem ser aplicados, imediatamente, os tratados internacionais em que o Brasil seja parte. O Pacto de So Jos da Costa Rica foi resgatado pela nova disposio (3 do art. 5 ), a qual possui eficcia retroativa. A tramitao de lei ordinria conferida aprovao da mencionada Conveno (...) no constituir bice formal de relevncia superior ao contedo material do novo direito aclamado, no impedindo a sua retroatividade, por se tratar de acordo internacional pertinente a direitos humanos (25). Este julgado revela a hermenutica adequada a ser aplicada aos direitos humanos, inspirada por uma lgica e racionalidade material, ao afirmar o primado da substncia sob a forma (26). O impacto da inovao introduzida pelo art. 5, 3 e a necessidade de evoluo e atualizao jurisprudencial foram tambm realadas no Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do RE 466.343 (27), em 22 de novembro de 2006, em emblemtico voto proferido pelo Ministro Gilmar Ferreira Mendes, ao destacar: "(...) a reforma acabou por ressaltar o carter especial dos tratados de direitos humanos em relao aos demais tratados de reciprocidade entre Estados pactuantes, conferindo-lhes lugar privilegiado no ordenamento jurdico. (...) a mudana constitucional ao menos acena para a insuficincia da tese da legalidade ordinria dos tratados j ratificados pelo Brasil, a qual tem sido preconizada pela jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal desde o remoto julgamento do RE n. 80.004/SE, de relatoria do Ministro Xavier de Albuquerque (julgado em 1.6.1977; DJ 29.12.1977) e encontra respaldo em largo repertrio de casos julgados aps o advento da Constituio de 1988. (...) Tudo indica, portanto, que a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, sem sombra de dvidas, tem de ser revisitada criticamente. (...) Assim, a premente necessidade de se dar efetividade proteo dos direitos humanos nos planos interno e internacional torna imperiosa uma mudana de posio quanto ao papel dos tratados internacionais sobre direitos na ordem jurdica nacional. necessrio assumir uma postura jurisdicional mais adequada s realidades emergentes em mbitos supra-nacionais, voltadas primordialmente proteo do ser humano. (...) Deixo acentuado, tambm, que a evoluo jurisprudencial sempre foi uma marca de qualquer jurisdio constitucional. (...) Tenho certeza de que o esprito desta Corte, hoje, mais que nunca, est preparado para essa atualizao jurisprudencial". Por fim, concluiu o Ministro pela supra-legalidade dos tratados de direitos humanos. Ao avanar no enfrentamento do tema, merece nfase o primoroso voto do Ministro Celso de Mello a respeito do impacto do art. 5, 3 e da necessidade de atualizao jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal, quando do julgamento do HC 87.585-8, em 12 de maro de 2008, envolvendo a problemtica da priso civil do depositrio infiel. luz do princpio da mxima efetividade constitucional, advertiu o Ministro Celso de Mello que "o Poder Judicirio constitui o instrumento concretizador das liberdades constitucionais e dos direitos fundamentais assegurados pelos tratados e convenes internacionais subscritos pelo Brasil. Essa alta misso, que foi confiada aos juzes e Tribunais, qualifica-se como uma das mais expressivas funes polticas do Poder Judicirio. (...) dever dos rgos do Poder Pblico -- e notadamente dos juzes e Tribunais -- respeitar e promover a efetivao dos direitos humanos garantidos pelas Constituies dos Estados nacionais e assegurados pelas declaraes internacionais, em ordem a permitir a prtica de um constitucionalismo democrtico aberto ao processo de crescente internacionalizao dos direitos bsicos da pessoa humana". sob esta perspectiva, inspirada na lente "ex parte populi" e no valor tico fundamental da pessoa humana, que o Ministro Celso de Mello reavaliou seu prprio entendimento sobre a hierarquia dos tratados de direitos

humanos, para sustentar a existncia de um regime jurdico misto, baseado na distino entre os tratados tradicionais e os tratados de direitos humanos, conferindo aos ltimos hierarquia constitucional. Neste sentido, argumentou: "Aps longa reflexo sobre o tema, (...), julguei necessrio reavaliar certas formulaes e premissas tericas que me conduziram a conferir aos tratados internacionais em geral (qualquer que fosse a matria neles veiculadas), posio juridicamente equivalente das leis ordinrias. As razes invocadas neste julgamento, no entanto, convencem-me da necessidade de se distinguir, para efeito de definio de sua posio hierrquica em face do ordenamento positivo interno, entre as convenes internacionais sobre direitos humanos (revestidas de "supralegalidade", como sustenta o eminente Ministro Gilmar Mendes, ou impregnadas de natureza constitucional, como me inclino a reconhecer) e tratados internacionais sobre as demais matrias (compreendidos estes numa estrita perspectiva de paridade normativa com as leis ordinrias). (...) Tenho para mim que uma abordagem hermenutica fundada em premissas axiolgicas que do significativo realce e expresso ao valor tico-jurdico -- constitucionalmente consagrado (CF, art.4o, II) -- da "prevalncia dos direitos humanos" permitir, a esta Suprema Corte, rever a sua posio jurisprudencial quanto ao relevantssimo papel, influncia e eficcia (derrogatria e inibitria) das convenes internacionais sobre direitos humanos no plano domstico e infraconstitucional do ordenamento positivo do Estado brasileiro. (...) Em decorrncia dessa reforma constitucional, e ressalvadas as hipteses a ela anteriores (considerado, quanto a estas, o disposto no pargrafo 2o do art.5o da Constituio), tornou-se possvel, agora, atribuir, formal e materialmente, s convenes internacionais sobre direitos humanos, hierarquia jurdico-constitucional, desde que observado, quanto ao processo de incorporao de tais convenes, o "iter" procedimental concernente ao rito de apreciao e de aprovao das propostas de Emenda Constituio, consoante prescreve o pargrafo 3o do art.5o da Constituio (...). preciso ressalvar, no entanto, como precedentemente j enfatizado, as convenes internacionais de direitos humanos celebradas antes do advento da EC n.45/2004, pois, quanto a elas, incide o pargrafo 2o do art.5o da Constituio, que lhes confere natureza materialmente constitucional, promovendo sua integrao e fazendo com que se subsumam noo mesma de bloco de constitucionalidade". Acredita-se que o novo dispositivo do art. 5, 3, vem a reconhecer de modo explcito a natureza materialmente constitucional dos tratados de direitos humanos, reforando, desse modo, a existncia de um regime jurdico misto, que distingue os tratados de direitos humanos dos tratados tradicionais de cunho comercial. A partir da Constituio de 1988 intensifica-se a interao e conjugao do Direito internacional e do Direito interno, que fortalecem a sistemtica de proteo dos direitos fundamentais, com uma principiologia e lgica prprias, fundadas no princpio da primazia dos direitos humanos. Testemunha-se o processo de internacionalizao do Direito Constitucional somado ao processo de constitucionalizao do Direito Internacional. Cabe, portanto, ao Supremo Tribunal Federal o desafio de reafirmar sua vocao de guardio da Constituio, rompendo em definitivo com a jurisprudncia anterior acerca da legalidade ordinria dos tratados de direitos humanos e, a partir de uma interpretao evolutiva, avanar na defesa da fora normativa constitucional destes tratados, conferindo mxima efetividade dimenso material mais preciosa da Constituio -- os direitos fundamentais. (2) Como explica Louis Henkin: Subsequentemente Segunda Guerra Mundial, os acordos internacionais de direitos humanos tm criado obrigaes e responsabilidades para os Estados, com respeito s pessoas sujeitas sua jurisdio, e um direito costumeiro internacional tem se desenvolvido. O emergente Direito Internacional dos Direitos Humanos institui obrigaes aos Estados para com todas as pessoas humanas e no apenas para com estrangeiros. Este Direito reflete a aceitao geral de que todo indivduo deve ter direitos, os quais todos os Estados devem respeitar e proteger. Logo, a observncia dos direitos humanos no apenas um assunto de interesse particular do Estado (e relacionado jurisdio domstica), mas matria de interesse internacional e objeto prprio de regulao do Direito Internacional. (HENKIN, Louis et al. International law: cases and materials. 3. ed. Minnesota: West Publishing, 1993. p. 375-376).

O Direito Internacional dos Direitos Humanos e a Redefinio da Cidadania no Brasil


A proposta deste estudo tecer uma reflexo sobre o Direito Internacional dos Direitos Humanos e a redefinio da cidadania no Brasil. Isto , importa examinar a dinmica da relao entre o processo de internacionalizao dos direitos humanos e seu impacto e repercusso no processo de redefinio e reconstruo da cidadania no mbito brasileiro. O Direito Internacional dos Direitos Humanos, como se sabe, constitui um movimento extremamente recente na histria, surgindo, a partir do Ps-Guerra, como resposta s atrocidades cometidas durante o nazismo. neste cenrio que se desenha o esforo de reconstruo dos direitos humanos, como paradigma e referencial tico a orientar a ordem internacional contempornea. Nesse sentido, uma das principais preocupaes desse movimento foi converter os direitos humanos em tema de legtimo interesse da comunidade internacional(3), o que implicou nos processos de universalizao e internacionalizao desses mesmos direitos. Esses processos permitiram, por sua vez, a formao de um sistema normativo internacional de proteo de direitos humanos(4), de mbito global e regional, como tambm de mbito geral e especfico. Adotando o valor da primazia da pessoa humana, esses sistemas se complementam, interagindo com o sistema nacional de proteo, a fim de proporcionar a maior efetividade possvel na tutela e promoo de direitos fundamentais. A sistemtica internacional, como garantia adicional de proteo, institui mecanismos de responsabilizao e controle internacional, acionveis quando o Estado se mostra falho ou omisso na tarefa de implementar direitos e liberdades fundamentais. Ao acolher o aparato internacional de proteo, bem como as obrigaes internacionais dele decorrentes, o Estado passa a aceitar o monitoramento internacional, no que se refere ao modo pelo qual os direitos fundamentais so respeitados em seu territrio(5). O Estado passa, assim, a consentir no controle e na fiscalizao da comunidade internacional quando, em casos de violao a direitos fundamentais, a resposta das instituies nacionais se mostra insuficiente e falha, ou, por vezes, inexistente. Enfatize-se, contudo, que a ao internacional sempre uma ao suplementar, constituindo uma garantia adicional de proteo dos direitos humanos. Essas transformaes decorrentes do movimento de internacionalizao dos direitos humanos contriburam ainda para o processo de democratizao do prprio cenrio internacional, j que, alm do Estado, novos sujeitos de direito passam a participar da arena internacional, como os indivduos(6) e as organizaes no governamentais. Os indivduos convertem-se em sujeitos de direito internacional tradicionalmente, uma arena em que s os Estados podiam participar. Com efeito, na medida em que guardam relao direta com os instrumentos internacionais de direitos humanos, os indivduos passam a ser concebidos como sujeitos de direito internacional. Na condio de sujeitos de direito internacional, cabe aos indivduos o acionamento direto de mecanismos internacionais, como o caso da petio ou comunicao individual, mediante a qual um indivduo, grupos de indivduos ou, por vezes, entidades no-governamentais, podem submeter aos rgos internacionais competentes denncia de violao de direito enunciado em tratados internacionais. correto afirmar, no entanto, que ainda se faz necessrio democratizar determinados instrumentos e instituies internacionais, de modo a que possam prover um espao participativo mais eficaz, que permita maior atuao de indivduos e de entidades no-governamentais, mediante legitimao ampliada nos procedimentos e instncias internacionais. No caso brasileiro, o processo de incorporao do Direito Internacional dos Direitos Humanos e de seus importantes instrumentos conseqncia do processo de democratizao. O marco inicial do processo de incorporao de tratados internacionais de direitos humanos pelo Direito brasileiro foi a ratificao, em 1 de fevereiro de 1984, da Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao contra a Mulher. A partir dessa ratificao, inmeros outros relevantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos foram tambm incorporados pelo Direito Brasileiro, sob a gide da Constituio Federal de 1988. Assim, a partir da Carta de 1988, importantes tratados internacionais de direitos humanos foram ratificados pelo Brasil, dentre eles: a) a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, em 20 de julho de 1989; b) a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes, em 28 de setembro de 1989; c) a Conveno sobre os Direitos da Criana, em 24 de setembro de 1990; d) o Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, em 24 de janeiro de 1992; e) o Pacto Internacional dos Direitos

Econmicos, Sociais e Culturais, em 24 de janeiro de 1992; f) a Conveno Americana de Direitos Humanos, em 25 de setembro de 1992; g) a Conveno Interamericana para Prevenir, Punir e Erradicar a Violncia contra a Mulher, em 27 de novembro de 1995. O processo de democratizao possibilitou, assim, a re-insero do Brasil na arena internacional de proteo dos direitos humanos embora relevantes medidas ainda necessitem ser adotadas pelo Estado brasileiro para o completo alinhamento do pas causa da plena vigncia dos direitos humanos. Com efeito, para que o Brasil se alinhe efetivamente sistemtica internacional de proteo dos direitos humanos, relativamente aos tratados ratificados, emergencial uma mudana radical de atitude poltica, de modo a que o Estado Brasileiro no mais se recuse a aceitar procedimentos que permitam acionar de forma direta e eficaz a international accountability, como a sistemtica de peties individuais e comunicaes interestatais, acrescida da competncia jurisdicional da Corte Interamericana. Superar essa postura de recuo e retrocesso que remonta ao perodo de autoritarismo fundamental plena e integral proteo dos direitos humanos no mbito nacional. Neste sentido, prioritria ao Estado Brasileiro a reviso de declaraes restritivas elaboradas, por exemplo, quando da ratificao da Conveno Americana. tambm prioritria a reavaliao da posio do Estado Brasileiro quanto a clusulas e procedimentos facultativos destacando-se a premncia do Brasil reconhecer a competncia jurisdicional da Corte Interamericana de Direitos Humanos, bem como a urgncia em aceitar os mecanismos de petio individual e comunicao interestatal previstos nos tratados j ratificados. Deve ainda o Estado brasileiro adotar medidas que assegurem eficcia aos direitos constantes nos instrumentos internacionais de proteo, como, por exemplo, no caso da Conveno contra a Tortura. A essas providncias adicione-se a urgncia do Brasil incorporar relevantes tratados internacionais ainda pendentes de ratificao, como o Protocolo Facultativo ao Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos. Inobstante todas essas aes sejam essenciais para o completo alinhamento do pas causa dos direitos humanos, h que se reiterar que na experincia brasileira faz-se clara a relao entre o processo de democratizao e a reinsero do Estado Brasileiro no cenrio internacional de proteo dos direitos humanos. Nesse sentido, percebe-se a dinmica e a dialtica da relao entre Democracia e Direitos Humanos, tendo em vista que, se o processo de democratizao permitiu a ratificao de relevantes tratados internacionais de direitos humanos, por sua vez essa ratificao permitiu o fortalecimento do processo democrtico, atravs da ampliao e do reforo do universo de direitos fundamentais por ele assegurado. Se a busca democrtica no se atm apenas ao modo pelo qual o poder poltico exercido, mas envolve tambm a forma pela qual direitos fundamentais so implementados, e manifesta a contribuio da sistemtica internacional de proteo dos direitos humanos para o aperfeioamento do sistema de tutela desses direitos no Brasil. Nesse prisma, o aparato internacional permite intensificar as respostas jurdicas ante casos de violao de direitos humanos e, consequentemente, ao reforar a sistemtica de proteo de direitos, o aparato internacional permite o aperfeioamento do prprio regime democrtico. Atente-se, assim, para o modo pelo qual os direitos humanos internacionais inovam a ordem jurdica brasileira, complementando e integrando o elenco de direitos nacionalmente consagrados e nele introduzindo novos direitos, at ento no previstos pelo ordenamento jurdico interno. Enfatize-se que a Constituio brasileira de 1988, como marco jurdico da institucionalizao dos direitos humanos e da transio democrtica no pas, ineditamente, consagra o primado do respeito aos direitos humanos como paradigma propugnado para a ordem internacional. Esse princpio invoca a abertura da ordem jurdica brasileira ao sistema internacional de proteo dos direitos humanos e, ao mesmo tempo, exige uma nova interpretao de princpios tradicionais como a soberania nacional e a no-interveno, impondo a flexibilizao e relativizao desses valores. Se para o Estado brasileiro a prevalncia dos direitos humanos princpio a reger o Brasil no cenrio internacional, est-se consequentemente admitindo a concepo de que os direitos humanos constituem tema de legtima preocupao e interesse da comunidade internacional. Os direitos humanos, para a Carta de 1988, surgem como tema global. O texto democrtico ainda rompe com as Constituies anteriores ao estabelecer um regime jurdico diferenciado aplicvel aos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos. luz desse regime, os tratados de direitos humanos so incorporados automaticamente pelo Direito brasileiro e passam a apresentar status de norma constitucional, diversamente dos tratados tradicionais, os quais se sujeitam sistemtica da incorporao legislativa e detm status hierrquico infra-constitucional. A Carta de 1988 acolhe, desse modo, um sistema misto, que combina regimes jurdicos diferenciados um aplicvel aos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos e o outro aplicvel aos tratados tradicionais. Esse sistema misto se fundamenta na natureza especial dos tratados internacionais de direitos humanos que distintamente dos tratados tradicionais que objetivam assegurar uma relao de equilbrio e reciprocidade entre Estados pactuantes priorizam a busca em assegurar a proteo da pessoa humana, at mesmo contra o prprio Estado pactuante.

Insista-se, a Constituio de 1988, por fora do artigo 5, pargrafos 1 e 2, atribuiu aos direitos humanos internacionais natureza de norma constitucional, incluindo-os no elenco dos direitos constitucionalmente garantidos, que apresentam aplicabilidade imediata. Essa concluso advm de interpretao sistemtica e teleolgica do texto constitucional de 1988, especialmente em face da fora expansiva dos valores da dignidade humana e dos direitos fundamentais, como parmetros axiolgicos a orientar a compreenso do fenmeno constitucional. Com a Carta democrtica de 1988, a dignidade da pessoa humana, bem como os direitos e garantias fundamentais vm a constituir os princpios constitucionais que incorporam as exigncias de justia e dos valores ticos, conferindo suporte axiolgico a todo sistema jurdico brasileiro. A esse raciocnio se conjuga o princpio da mxima efetividade das normas constitucionais, particularmente das normas concernentes a direitos e garantias fundamentais, que ho de alcanar a maior carga de efetividade possvel este princpio vem a consolidar o alcance interpretativo que se prope relativamente aos pargrafos do artigo 5 do texto. A favor da natureza constitucional dos direitos enunciados nos tratados internacionais, adicione-se tambm o fato do processo de globalizao ter implicado na abertura da Constituio normao internacional. Tal abertura resultou na ampliao do bloco de constitucionalidade, que passou a incorporar preceitos enunciadores de direitos fundamentais que, embora decorrentes de fonte internacional, veiculam matria e contedo de inegvel natureza constitucional. Admitir o contrrio traduziria o equvoco de consentir na existncia de duas categorias diversas de direitos fundamentais uma de status hierrquico constitucional e outra destatus ordinrio. H que ser tambm afastada a frgil argumentao de que os direitos internacionais integrariam o universo impreciso e indefinido dos direitos implcitos, decorrentes do regime ou dos princpios adotados pela Constituio. Ainda que no explcitos no texto constitucional, os direitos internacionais so direitos "explicitveis", bastando para tanto a meno aos dispositivos dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, que demarcam um catlogo claro, preciso e definido de direitos. Em suma, todos esses argumentos se renem no sentido de endossar o regime constitucional privilegiado conferido aos tratados de proteo de direitos humanos regime esse semelhante ao que conferido aos demais direitos e garantias constitucionais. Quanto ao impacto jurdico do Direito Internacional dos Direitos Humanos no Direito brasileiro e por fora do princpio da norma mais favorvel vtima que assegura a prevalncia da norma que melhor e mais eficazmente projeta os direitos humanos os direitos internacionais apenas vm a aprimorar e fortalecer, jamais a restringir ou debilitar, o grau de proteo dos direitos consagrados no plano normativo constitucional. A sistemtica internacional de proteo vem ainda a permitir a tutela, a superviso e o monitoramento de direitos por organismos internacionais(11). Embora incipiente no Brasil, verifica-se que a advocacia do Direito Internacional dos Direitos Humanos tem sido capaz de propor relevantes aes internacionais(12), invocando a ateno da comunidade internacional para a fiscalizao e controle de srios casos de violao de direitos humanos. No momento em que tais violaes so submetidas arena internacional, elas se tornam mais visveis, salientes e pblicas(13). Diante da publicidade de casos de violaes de direitos humanos e de presses internacionais, o Estado se v "compelido" a prover justificaes, o que tende a implicar em alteraes na prpria prtica do Estado relativamente aos direitos humanos, permitindo, por vezes, um sensvel avano na forma pela qual esses direitos so nacionalmente respeitados e implementados(14). A ao internacional constitui, portanto, um importante fator para o fortalecimento da sistemtica de implementao dos direitos humanos(15). Seja em face da sistemtica de monitoramento internacional que proporciona, seja em face do extenso universo de direitos que assegura, o Direito Internacional dos Direitos Humanos vem a instaurar o processo de redefinio do prprio conceito de cidadania, no mbito brasileiro. O conceito de cidadania se v, assim, alargado e ampliado, na medida em que passa a incluir no apenas direitos previstos no plano nacional, mas tambm direitos internacionalmente enunciados. A sistemtica internacional de accountability vem ainda a integrar esse conceito renovado de cidadania, tendo em vista que, ao lado das garantias nacionais, so adicionadas garantias de natureza internacional. Consequentemente, o desconhecimento dos direitos e garantias internacionais importa no desconhecimento de parte substancial dos direitos da cidadania, por significar a privao do exerccio de direitos acionveis e defensveis na arena internacional. Hoje pode-se afirmar que a realizao plena e no apenas parcial dos direitos da cidadania envolve o exerccio efetivo e amplo dos direitos humanos, nacional e internacionalmente assegurados. (1) Este artigo foi baseado na tese de doutorado "A Constituio Brasileira de 1988 e a Proteo Internacional dos Direitos Humanos", defendida em 1996, na PUC/SP.

(2) Procuradora do Estado de So Paulo e Coordenadora do Grupo de Trabalho de Direitos Humanos da Procuradoria Geral do Estado. Professora Doutora da PUC/SP nas disciplinas de Direito Constitucional e Direitos Humanos. Em 1995 foivisiting fellow do Human Rights Program de Harvard Law School. integrante do Cladem (Comit Latino Americano e do Caribe para a Defesa dos Direitos das Mulheres) e Conselheira do Conselho Estadual da Condio Feminina. (3) Como afirma Kathryn Sikkink: "O Direito Internacional dos Direitos Humanos pressupe como legtima e necessria a preocupao de atores estatais e no-estatais a respeito do modo pelo qual os habitantes de outros Estados so tratados. A rede de proteo dos direitos humanos internacionais busca redefinir o que matria de exclusiva jurisdio domstica dos Estados." (Human rights, principled issue-networks, and sovereignty in Latin America. In: International Organizations, Massachusetts, IO Foundation e Massachusetts Institute of Technology, 1993. p. 413). Acrescenta a mesma autora: "Os direitos individuais bsicos no so do domnio exclusivo do Estado, mas constituem uma legtima preocupao da comunidade internacional." (op. cit., p. 441). (4) Na lio de Andr Gonalves Pereira e Fausto de Quadros: "Em termos de Cincia Poltica, tratou-se apenas de transpor e adaptar ao Direito Internacional a evoluo que no Direito Interno j se dera, no incio do sculo, do Estado-Polcia para o Estado-Providncia. Mas foi o suficiente para o Direito Internacional abandonar a fase clssica, como o Direito da Paz e da Guerra, para passar era nova ou moderna da sua evoluo, como Direito Internacional da Cooperao e da Solidariedade. As novas matrias que o Direito Internacional tem vindo a absorver, nas condies referidas, so de ndole variada: poltica, econmica, social, cultural, cientfica, tcnica etc. Mas dentre elas o livro mostrou que h que se destacar trs: a proteo e a garantia dos Direitos do Homem, o desenvolvimento e a integrao econmica e poltica". Manual de direito internacional pblico. 3. ed. Coimbra: Livraria Almedina, 1993. p. 661). Na viso de Hector Fix-Zamudio: "(...) el establecimiento de organismos internacionales de tutela de los derechos humanos, y que el destacado tratadista italiano Mauro Cappelleti ha calificado como jurisdiccin constitucional trasnacional, en cuanto el control judicial de la constitucionalidad de las disposiciones legislativas y de los actos concretos de autoridad, ha rebasado al derecho interno, particularmente en la esfera de los derechos humanos y se ha proyectado en el mbito internacional y inclusive comunitario." (Proteccion juridica de los derechos humanos : Mxico. Comision Nacional de Derechos Humanos, 1991. p. 184). (5) Nesse sentido, observa Kathryn Sikkink: "A doutrina da proteo internacional dos direitos humanos uma das crticas mais poderosas soberania, ao modo pelo qual tradicionalmente concebida, e a prtica do Direito Internacional dos Direitos Humanos e da poltica internacional de direitos humanos apresenta exemplos concretos de renovados entendimentos sobre o escopo da soberania. (...) a poltica e a prtica de direitos humanos tm contribudo para uma transformao gradual, significativa e provavelmente irreversvel da soberania, no mundo moderno." (op. cit., p. 411). (6) Em sentido contrrio, Jos Francisco Rezek afirma: "A proposio, hoje frequente, do indivduo como sujeito de direito das gentes pretende fundar-se na assertiva de que certas normas internacionais criam direitos para as pessoas comuns, ou lhes impem deveres. preciso lembrar, porm, que os indivduos diversamente dos Estados e das organizaes - no se envolvem, a ttulo prprio, na produo do acervo normativo internacional, nem guardam qualquer relao direta e imediata com esse corpo de normas. Muitos so os textos internacionais voltados proteo do indivduo. Entretanto, a flora e a fauna tambm constituem objeto de proteo por normas de direito das gentes, sem que se lhes tenha pretendido, por isso, atribuir personalidade jurdica. certo que indivduos e empresas j gozam de personalidade em direito interno, e que essa virtude poderia repercutir no plano internacional na medida em que o direito das gentes no se teria limitado a proteg-los, mas teria chegado a atribuir-lhes a titularidade de direitos e deveres - o que impensvel no caso de coisas juridicamente protegidas, porm despersonalizadas, como as florestas e os cabos submarinos." (Direito internacional pblico. So Paulo: Saraiva, 1989. p. 158-159). Para Celso Ribeiro Bastos e Ives Gandra Martins: "A regra ainda continua sendo a de negar ao indivduo a condio de sujeito internacional. Faz-se necessria ainda a mediao do Estado para que o pleito do indivduo possa ressoar internacionalmente. Ora, bem de ver que como no mais das vezes o prprio Estado que o agente perpetrador destas leses, as possveis queixas da decorrentes no encontram um canal natural para desaguar. Elas morrem no prprio Estado." ( Comentrios Constituio do Brasil. So Paulo: Saraiva, p. 453. v.1). Este estudo defende, todavia, que o indivduo efetivo sujeito de direito internacional. O ingresso do indivduo, como novo ator no cenrio internacional, pode ser evidenciado especialmente quando do encaminhamento de peties e comunicaes s instncias internacionais.

(7) A propsito, ilustrativa a Conveno Americana ao estabelecer, no artigo 61, que apenas os Estadospartes e a Comisso Interamericana tm direito de submeter um caso deciso da Corte. Isto , a Conveno Americana, lamentavelmente, no atribui ao indivduo ou a entidades no-governamentais legitimidade para encaminhar um caso apreciao da Corte. Outro exemplo a Corte Internacional de Justia que, nos termos do artigo 34 de seu Estatuto, tem a competncia restrita ao julgamento de demandas entre Estados, e, assim, no reconhece a capacidade processual dos indivduos. Sobre as razes histricas desse dispositivo, explica Celso Albuquerque de Mello: "Quando foi elaborado o projeto de estatuto da Corte Permanente de Justia Internacional, antecessora da Corte Internacional de Justia, no Comit de Juristas de Haia, Loder props que se reconhecesse o direito do indivduo de comparecer como parte perante a Corte. Esta proposta encontrou de imediato a oposio da grande maioria de juristas que faziam parte do Comit, entre eles Ricci Busatti. Os argumentos contrrios foram os seguintes: 1) o domnio da Corte era o Direito Internacional Pblico e os indivduos no eram sujeitos internacionais; 2) o recurso justia internacional era inadmissvel, porque o indivduo j tinha a proteo dos Tribunais nacionais e se no a tivesse no poderia o Direito Internacional Pblico dar mais do que era concedido pelo direito interno; 3) na vida internacional o indivduo j possua a proteo diplomtica." ( Curso de direito internacional pblico. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1979. p. 582-583).

Contudo, como j ressaltado, a criao do Direito Internacional dos Direitos Humanos fz com que os indivduos se tornassem verdadeiros sujeitos internacionais, capazes de recorrer s instncias internacionais, quando as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas. Essa concepo enseja mudanas no plano internacional, que deve prover uma poltica participativa mais eficaz, mediante a garantia de acesso de atores distintos do Estado, como indivduos e organizaes no-governamentais, no cenrio internacional. Nesse sentido, argumenta Richard B. Bilder: "Primeiramente, importante ampliar a competncia das Cortes Internacionais na tarefa de implementao dos direitos humanos, na medida em que as Cortes simbolizam e fortalecem a idia de que o sistema internacional de direitos humanos , de fato, um sistema de direitos legais, que envolve direitos e obrigaes juridicamente vinculantes. As pessoas associam a idia de Estado de Direito com a existncia de Cortes imparciais, capazes de proferir decises obrigatrias e vinculantes (...) Em segundo lugar, a experincia internacional j demonstra que as Cortes internacionais, se oferecida a possibilidade, podem contribuir de modo fundamental e crucial na implementao do sistema internacional dos direitos humanos. (...) Em terceiro lugar, as Cortes, como administradoras imparciais do Estado de Direito, tradicionalmente so concebidas como detentoras de uma especial legitimidade, constituindo um dos instrumentos mais poderosos no sentido de persuadir os Estados a cumprir suas obrigaes de direitos humanos. (...) Considerando que os indivduos e os grupos so aqueles diretamente afetados pelas violaes de direitos humanos, e consequentemente aqueles que mais diligente e efetivamente buscam o respeito de direitos, devem ter eles direto acesso s Cortes. Alm disso, como indicado, tanto por razes polticas como por outras de natureza diversa, os Estados tm sido notoriamente relutantes em submeter casos de direitos humanos perante as Cortes. Consequentemente, muitos acreditam que o nico meio de fazer com que o sistema internacional de direitos humanos possa operar mediante a garantia, aos indivduos e aos grupos, do acesso direto s Cortes. " (Possibilities for development of new international judicial mechanisms. In: HENKIN Louis, HARGROVE, John Lawrence, Editors. Human rights: an agenda for the next century . Washington Studies in Transnational Legal Policy, n. 26, p. 326-327 e p. 334, 1994). (8) Sobre a atuao das entidades no-governamentais, acentua David Weissbrodt: "Atuando no plano internacional e/ou nacional, estas organizaes funcionam como ombudsman no oficial, resguardando os direitos humanos ante a infringncia governamental, atravs de tcnicas, como iniciativas diplomticas, relatrios, declaraes pblicas, esforos para influenciar as deliberaes de direitos humanos efetuadas por organizaes inter-governamentais, campanhas para mobilizar a opinio pblica, e tentativas de afetar a poltica internacional de alguns pases com respeito sua relao com Estados que so regularmente responsveis pelas violaes de direitos humanos. As ONGs compartilham dos mesmos propsitos bsicos, no sentido de obter informaes que possam efetivamente - seja de forma direta ou indireta - influenciar a implementao dos direitos humanos pelos Governos." (WEISSBRODT David, The contribution of international nongovernmental organizations to the protection of Human Rights. In: MERON Theodor, Editor. Human rights in international law: legal and policy issues. Oxford: Claredon Press, 1984. p. 404).

(9) Para Ian Martin: "O movimento de direitos humanos atua para garantir a democracia. Os direitos humanos universais pressupem a democracia." (The new world order: opportunity or threat for human rights? A lecture by the Edward A. Smith Visiting Fellow presented by the Harvard Law School Human Rights Program, 1993. p. 21). (10) Afirma Roberto Mangabeira Unger: "Ns temos que entender a democracia como muito mais do que pluralismo poltico e accountability eleitoral de um Governo por parte do respectivo eleitorado. Concebido de forma mais ampla, o projeto democrtico tem sido o esforo de efetuar o sucesso prtico e moral da sociedade, mediante a reconciliao de duas famlias de bens fundamentais: o bem do progresso material, liberando-nos da monotonia e da incapacidade e dando braos e asas para nossos desejos, e o bem da emancipao individual, liberando-nos da opresso sistemtica da diviso e hierarquia social que nos impede de lidar um com o outro como plenos indivduos." (UNGER, Roberto Mangabeira. What should legal analysis become? Cambridge: Harvard Law School, 1995. p. 9). (11) Cf. DONNELLY, Jack. Universal human rights in theory and practice. Ithaca NY: Cornell University Press, 1989. p. 267. Como observa Paulo Srgio Pinheiro: "Por mais que o recurso ao sistema de proteo internacional possa ser limitado, os rgos internacionais de investigao de direitos humanos, na medida em que se tornaram mais numerosos e especializados, tm sempre o power to embarass os governos que perpetram violaes. Nenhum governo se sente a vontade para ver expostas violaes sistemticas de direitos humanos por parte de agncias sob sua responsabilidade ou sua omisso em promover obrigaes que comprometeu a promover. A Comisso Teotnio Vilela e o Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) apesar de manterem um dilogo construtivo com o Estado e agncias governamentais, julgam que essencial fortalecer a accountability perante a comunidade internacional. Nesse sentido iniciou-se nos ltimos anos diversas queixas Comisso Interamericana de Direitos Humanos contra o governo do Brasil, com fundamento nas obrigaes assumidas ao ratificar os tratados internacionais. O Ncleo de Estudos da Violncia (NEV) integra e apia um escritrio legal em Washington, o Centro pela Justia e o Direito Internacional, CEJIL, dedicado exclusivamente a apresentao de queixas contra os Estados latinoamericanos." (PINHEIRO, Paulo Srgio. Direitos humanos no ano que passou: avanos e continuidades. In: Os direitos humanos no Brasil. So Paulo: Universidade de So Paulo, Ncleo de Estudos da Violncia e Comisso Teotnio Vilela, 1995. p. 15). (12) Na viso de Richard B. Lillich: "Usar as Cortes domsticas para implementar o Direito Internacional dos Direitos Humanos, tanto direta como indiretamente, uma nova e desafiadora rea na advocacia dos direitos humanos. (...) A advocacia dos direitos humanos tem alcanado progresso considervel, ao longo dos vinte ltimos anos, ao submeter as normas do Direito Internacional dos Direitos Humanos s Cortes nacionais, e, com idias imaginativas, mediante pesquisa e habilidosa advocacia - em outras palavras, com boa advocacia - futuros avanos esperam ser alcanados." (The role of domestic courts in enforcing international human rights law. In: HANNUM Hurst, Editor. Guide to international human rights practice. 2. ed. Philadelphia: University of Pennsylvania Press, 1992. p. 241). Para Richard B. Bilder: "O movimento dos direitos humanos internacionais continuar a encontrar oposies, como tambm avanos, e por isso, dedicao, persistncia e muito trabalho so necessrios. Algumas das direes que este trabalho deve incluir so: a) esforos crescentes para incorporar, de modo mais efetivo, as normas internacionais de direitos humanos aos sistemas legais nacionais, sensibilizando advogados, juzes e outros agentes oficiais para a relevncia e utilidade do Direito Internacional dos Direitos Humanos como instrumento de reforo dos direitos humanos nas sociedades nacionais; b) fortalecer as instituies internacionais existentes, tais como as Comisses e Cortes de direitos humanos, desenvolvendo e revisando seus procedimentos e utilizandose destes de forma plena." (BILDER, Richard B. An overview of international human rights law. In: HANNUM, Hurst, Editor. Guide to international human rights practice. 2. ed. Philadelphia: University of Pennsylvania Press, 1992. p. 16). (13) Para Jack Donnelly: "A ao internacional tem auxiliado na publicidade de diversas violaes de direitos humanos e, em alguns casos, tem sido um importante suporte e estimulo para as reformas internas e para a contestao ante regimes repressivos. A ao poltica internacional pode contribuir - e tem contribudo - de forma efetiva para a luta pelos direitos humanos." (Universal human rights in theory and practice. Ithaca: Cornell University Press, 1989. p. 4). Na mesma direo afirma David Weissbrodt: "(...) uma vez que uma ONG denuncia um problema ateno governamental, torna-se mais difcil ignorar as violaes de direitos humanos. (...) Quando o Governo torna-se ciente do problema e do possvel risco de constrangimento, oficiais diplomticos devem tomar medidas para remediar a situao. (...) A publicidade , claramente, um importante fator para a implementao dos direitos humanos por parte das ONGs." (WEISSBRODT, David. The contribution of international nongovernmental organizations to the protection of

human rights. In: Meron, Theodor, Editor. Human rights in international law: legal and policy issues. Oxford: Claredon Press, 1984. p. 413 e 415). Sobre a matria e para assegurar a efetividade dos instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos, Anne F. Bayefsky prope "desenvolver uma regra clara de cobertura da mdia em relao ao cumprimento dos tratados; permitir a cobertura da televiso; organizar conferncias da imprensa; efetuar conferncias da imprensa e entrevistas na mdia com respeito a cada Estado-parte; negar aos Estados, que se recusem a admitir a atuao da mdia, acesso ao regime dos tratados." (Making the human rights treaties work. In: HENKIN, Louis, HARGROVE, John Lawrence, Editors. Human rights: an agenda for the next century. Washington Studies in Transnational Legal Policy, n. 26, p. 265, 1994). (14) Como observa Theodor Meron: "O relatrio de 1980 (o relatrio preparado anualmente pelo Departamento de Estado dos Estados Unidos) indica que tem ocorrido uma queda contnua de violaes integridade da pessoa humana em pases nos quais a prtica de direitos humanos tem sido objeto de um intenso controle internacional, enquanto que, em pases que no so objeto de tal controle, a tortura e a punio cruel continuam a ser praticadas." (Teaching human rights: an overview. In: MERON, Theodor, Editor. Human rights international law: legal and policy issues: Oxford. Claredon Press, 1984. p. 20). No dizer de Sandra Coliver: "Com um grande envolvimento das ONGs - em suprir informaes aos membros do Comit, compartilhar informaes com outras organizaes nacionais e publicar as discusses do Comit os tratados internacionais podem se converter em poderosos mecanismos para focar a ateno em violaes e promover melhorias concretas na proteo dos direitos humanos." (COLIVER, Sandra. International reporting procedures. In: HANNUM, Hurst, Editor. Guide to international human rights practice. 2. ed. Philadelphia: University of Pennsylvania Press, 1992. p. 191). Sobre a matria, ver ainda Kathryn Sikkink (op. cit., p. 414-415). Nesse estudo, Kathryn Sikkink tece uma anlise comparada sobre o impacto das presses internacionais em prol dos direitos humanos na Argentina e no Mxico, ao longo das dcadas de 70 e 80, e conclui que as presses internacionais, nesses casos, contriburam para alterar o comportamento destes Estados, especialmente no que se refere poltica de direitos humanos por eles adotada. Ver tambm THOMAZ, Dan, Social movements and the strategic use of human rights norms: a comparison of East European cases, 1995 (manuscrito ainda no publicado), que analisa a contribuio das normas internacionais de direitos humanos - particularmente o impacto do Ato Final de Helsinki de 1975 para a democratizao do Leste Europeu, a partir do declnio e desaparecimento do comunismo no Leste e na Unio Sovitica. (15) Contudo, no caso brasileiro, a importncia da ao internacional est condicionada tarefa imprescindvel de divulgao, educao e promoo do valor do Direito Internacional dos Direitos Humanos - fator que contribuiria para maior conscincia dos instrumentos internacionais, como garantias adicionais de proteo.

Garantias processuais dos direitos humanos


Habeas corpus
etimologicamente significando em latim "Que tenhas o teu corpo" (a expresso completa habeas corpus ad subjiciendum) uma garantia constitucional em favor de quem sofre violncia ou ameaa de constrangimento ilegal na sua liberdade de locomoo, por parte de autoridade legtima. Sua origem remonta Magna Carta libertatum, de 1215, imposta pelos nobres ao rei da Inglaterra com a exigncia do controle legal da priso de qualquer cidado. Este controle era realizado sumariamente pelo juiz, que, ante os fatos apresentados, decidia de forma sumria acerca da legalidade da priso. O writ de habeas corpus, em sua gnese, aproximava-se do prprio conceito do devido processo legal (due process of law). Sua utilizao s foi restrita ao direito de locomoo dos indivduos em 1679, atravs do Habeas Corpus Act. O instituto do habeas corpus chegou ao Brasil com D. Joo VI, no decreto de 23 de maio de 1821: Todo cidado que entender que ele, ou outro, sofre uma priso ou constrangimento ilegal em sua liberdade, tem direito de pedir uma ordem de habeas corpus a seu favor". A constituio imperial o ignorou mas foi

novamente includo no Cdigo de Processo Criminal do Imprio do Brasil, de 1832 (art. 340) e foi includo no texto constitucional na Constituio Brasileira de 1891 (art. 72, pargrafo 22). Atualmente, est previsto no art. 5, inciso LXVIII, da Constituio Brasileira de 1988: "conceder-se- habeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder". O habeas corpus pode ser liberatrio, quando tem por mbito fazer cessar constrangimento ilegal, ou preventivo, quando tem por fim proteger o indivduo contra constrangimento ilegal que esteja na iminncia de sofrer. A ilegalidade da coao ocorrer em qualquer dos casos elencados no Artigo n 648 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, quais sejam: I - Quando no houver justa causa; II - Quando algum estiver preso por mais tempo do que determina a lei; III - Quando quem ordenar a coao no tiver competncia para faz-lo; IV - Quando houver cessado o motivo que autorizou a coao; V - Quando no for algum admitido a prestar fiana, nos casos em que a lei a autoriza; VI - Quando o processo for manifestamente ilegal; VII - Quando extinta a punibilidade O habeas corpus um tipo de ao diferenciada de todas as outras, no s pelo motivo de estar garantida na Constituio Federal, mas tambm porque garantia de direito liberdade, que direito fundamental, e por tal motivo ao que pode ser impetrada por qualquer pessoa, no sendo necessria a presena de advogado ou pessoa qualificada, nem tampouco de folha especfica para se interpor tal procedimento, podendo ser, inclusive, escrito mo. plenamente cabvel a concesso de liminar em habeas corpus, tanto na hiptese de habeas corpus preventivo, bem como, na hiptese de habeas corpus repressivo. Basta que estejam presentes os requisitos do periculum in mora (probabilidade de dano irreparvel liberdade de locomoo) e do fumus boni juris (elementos da impetrao que indiquem a existncia de ilegalidade no constrangimento). Tal pedido liminar deve ser feito quando da impetrao do writ de habeas corpus. importante frisar que, como j se disse, por ser a liberdade direito de suma importncia e garantido pela Constituio brasileira, os tribunais devem analis-lo com o maior rigor e agilidade para que nenhum dano pessoa seja causado por atos ilegais ou excessivos. Importante ressaltar que a parte que interpe a ao de habeas corpus no a que est sendo vtima da privao de sua liberdade, via de regra e sim um terceiro que o faz de prprio punho. Como a ao de habeas corpus de natureza informal, pois qualquer pessoa pode faz-la, no necessrio que se apresente procurao da vtima para ter ajuizamento imediato. Ela tem carter informal. Portanto, a ao tem caractersticas bem marcantes, a se ver: Privao injusta de liberdade; Direito de, ainda que preso por "justa causa", responder o processo em liberdade. Existem tres tipos de habeas corpus: o habeas corpus preventivo ou salvo-conduto, o habeas corpus propriamente dito, denominado repressivo ou liberatrio e o habeas corpus de ofcio, aquele impetrado por juzes ou tribunais conforme estabelece o pargrafo 2 do artigo 654 do CPP. O primeiro ocorre quando algum, ameaado de ser privado de sua liberdade, interpe-no para que tal direito no lhe seja removido, isto , antes de acontecer a privao de liberdade; o segundo, quando j ocorreu a "priso" e neste ato se pede a liberdade por estar causando ofensa ao direito constitucionalmente garantido.

Habeas Data

um remdio jurdico (facultativo) na formao de uma ao constitucional que pode, ou no, ser impetrada por pessoa fsica ou jurdica (sujeito ativo) para tomar conhecimento ou retificar as informaes a seu respeito, constantes nos registros e bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico (Art. 5, LXXII,"a", Constituio Federal do Brasil de 1988). Pode-se tambm entrar com ao de Habeas Data com o intuito de adicionar, retirar ou retificar informaes em cadastro existente, desde que a instituio seja pblica ou de carter pblico. remdio constitucional considerado personalssimo pela maior parte da doutrina, ou seja, s pode ser impetrado por aquele que o titular dos dados questionados. Todavia, a jurisprudncia admite que determinadas pessoas vinculadas ao indivduo tenham legitimidade (cnjuge, ascendente, descendente e irm/o). Habeas Data ao mandamental, sumria e especial, destinada tutela dos direitos do cidado a frente dos bancos de dados pblicos ou que exeram tais funes, a fim de permitir o fornecimento e o acesso das informaes registradas, bem como sua retificao, em caso de no corresponder verdade, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo. O direito a informao e o seu rito processual regulado pela lei 9.507/1997. Nesta lei pode-se extrair a recusa objetiva e a presumida. Esta ltima ocorrer quando for solicitado o acesso informao ao agente pblico, e o mesmo no a disponibilizar ou justificar dentro do prazo de 15 (quinze) dias, j informao ou anotao estabelece um prazo de 10 (dez) dias. Por que concedido o Habeas Data? O Habeas data ser concedido para proteger o direito lquido e certo do impetrante em ter conhecimento de informaes e registro relativos a sua pessoa, desde que esgotada as vias administrativas para que se obtenha as informaes desejadas. CF 1988: conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

Mandado de Segurana
uma ao derivada que serve para resguardar Direito lquido e certo, no amparado por Habeas Corpusou Habeas Data, que seja negado, ou mesmo ameaado, por autoridade pblica no exerccio de atribuies do poder pblico. Trata-se de um remdio constitucional, de natureza mandamental, rito sumrio e especial. Segundo a Lei Federal brasileira n 12.016, de 07 de Agosto de 2009, j no seu art. 1. informa que "Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera". Histria do Mandado de Segurana no Brasil Existente em nosso direito desde 1934, ausente apenas na Carta Constitucional de 1937 e ressurgido na de 1946, o Mandado de Segurana foi ampliado na atual Constituio (1988), passando no mais a se restringir proteo do direito individual, mas a abrigar, tambm, o direito coletivo, dilatando assim, no artigo 5, incisos LXIX e LXX, a garantia prevista na Constituio anterior (1967). Prazo decadencial de impetrao

O prazo para impetrao do Mandado de Segurana de 120 dias, da ao ou omisso causadora do dano, contados da cincia do ato impugnado pelo interessado (Lei 12.016/2009, artigo 23). Se o direito caducar ou se seu direito no for lquido e certo, o cidado poder utilizar uma ao judicial ordinria, pois o mandado uma proteo com rito especial. A Lei 12.016/2009 veio atualizar as normas disciplinadoras do mandado de segurana abrindo a possibilidade de encaminhamento da petio inicial por telegrama, radiograma, fax ou outro meio eletrnico de autenticidade comprovada em casos de urgncia. Liminar em Mandado de Segurana possvel a obteno de medida liminar cautelar no Mandado de Segurana, desde que existente os pressupostos para a sua concesso: plausibilidade da alegao (Fumus boni juris) e urgncia (Periculum in mora). Igualmente, possvel a obteno de tutela antecipada em medida liminar, desde que presente os requisitos do art. 273, do Cdigo de Processo Civil (STJ.AgRg no MANDADO DE SEGURANA N 14.210 DF (2009/0047260-3): a) prova inequvoca e verossimilhana da alegao e b) fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao ou abuso de direito de defesa ou o manifesto propsito protelatrio do ru. H fungibilidade entre as tutelas de urgncia (tutela cautelar a tutela antecipada). Nestes termos, havendo deciso de indeferimento do pedido de liminar, caber agravo de instrumento, nos termos da lei 12.016, podendo ter seu efeito devolutivo ou suspensivo. Ainda havendo a sentena denegatria de liminar, no havendo agravo, pode haver a interposio do recurso de apelao, ocasio em que o pedido de reapreciao da liminar deve ser feito de forma expressa. A apelao tem efeito apenas devolutivo nos casos dos incisos I a VII, do art. 520. Nesse caso, poder o relator suspender o cumprimento da deciso at o pronunciamento definitivo da cmara ou turma (CPC, art. 558, pargrafo nico). Efeito preventivo Os ditmes da Constituio de 1988 tambm emprestam ao Mandado de Segurana, assim como a qualquer ao, o carter preventivo, isto , ameaa de leso. Mandado de segurana coletivo Trata-se de ao igualmente de rito especial que determinadas entidades, enumeradas expressamente na Constituio, podem ajuizar para defesa, no de direitos prprios inerentes a essas entidades, mas de direito lquido e certo de seus membros, ou associados, ocorrendo, no caso, o instituto da substituio processual. Conforme art. 5,inciso LXX da Constituio Federal, pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados.

Ao popular
o meio processual a que tem direito qualquer cidado que deseje questionarjudicialmente a validade de atos que considera lesivos ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Previso na Constituio Federal do Brasil Segundo a Constituio do Brasil de 1988, no inciso LXXIII do art.5:

qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia. Natureza Jurdica: A respeito de sua natureza jurdica,h certa controvrsia na doutrina entendendo alguns que a ao popular " instrumento de defesa da coletividade,por meio do qual no se amparam direitos individuais prprios, mas sim interesses da coletividade, sendo o beneficirio da ao no o autor, mas a coletividade, o povo" (Hely Lopes), enquanto outros ensinam que referida ao "pertence ao cidado, que em nome prprio e na defesa de seu prprio direito - participao na vida poltica do estado e fiscalizao da gerncia do patrimnio pblico poder ingressar em juzo (Alexandre de Morais,Jos Afonso da Silva). Definies do Instrumento Ao Popular Notadamente, o que comum a vrios objetos ou temas de natureza cientfica, podemos dizer que a ao popular possui definies e/ou conceituaes divergentes, a depender do alicerce terico adotado ou da corrente doutrinria seguida pelo pesquisador. Assim, possvel se entender, por exemplo, que a ao popular nada mais do que um direito poltico, de modo que o seu exerccio somente ser desenvolvido pelo eleitor propriamente dito. Por outro lado, pode-se admitir que a ao popular , na verdade, um instrumento voltado intensificao da participao popular na proteo dos bens especificados no inciso LXXIII, da Constituio Federal de 1988, ou seja, o patrimnio pblico, a moralidade administrativa e o meio ambiente, em todas as suas formas, na qual se inclui a sua esfera cultural. Nesse ltimo caso, a definio da ao popular no poder ser comportada na ideia de cidado-eleitor, por ser ela nitidamente limitada. De certo, essas modalidades de definio/conceituao acabam sofrendo influncias da prpria compreenso que se d natureza jurdica e legitimidade ativa desta ao. Ficam abaixo evidenciadas as duas formas de definio apontadas.

Definio n 1 - Ao Popular vinculada ideia de Cidado-Eleitor A ao popular uma ao de natureza constitucional, que pode ser impetrada por qualquer do povo ("cidado", no sentido jurdico do termo: todo brasileiro com alistamento eleitoral) perante o Judicirio, para anular qualquer ato lesivo ao patrimnio pblico, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural. Qualquer eleitor (mesmo aqueles que acabam de completar 16 anos de idade - neste caso devem ser assistidos[carece de fontes]) parte legtima para ingressar com uma ao popular. Para assegurar ao povo a efetiva possibilidade de se valer do uso da ao popular a Constituio do Brasil isentou quem a ela recorre das custas judiciais e dos encargos da sucumbncia, isto , dos honorrios dos advogados e despesas correlatas incorridos pela parte vencedora. Esse um detalhe essencial da legislao, sem o qual ningum do povo jamais se arriscaria a entrar com uma ao popular, (como, por exemplo, as aes que tramitam, na justia brasileira, tentando anular a venda da Companhia Vale do Rio Doce). Se no houvesse essa iseno e o comum do povo viesse a ser derrotado numa questo, teria que pagar at 20% do valor da causa, em se tratando de direito comum.

Definio n 2 - Ao Popular vinculada ideia de Intensificao da Participao Popular Antes de definir-se a ao popular, necessrio se faz que primeiramente se atente para o fato de que est ela inserida na Constituio Federal de 1988.

Desse modo, no h como se compreender o instrumento da ao popular, sem lig-lo aos princpios constitucionais democrticos e de proteo ambiental e ao fato de que, no momento da confeco da Carta Magna de 1988, o legislador constituinte se interessava por intensificar o processo de redemocratizao nacional, vez que, naquele momento histrico, o Brasil estava vivenciando um perodo de amarga exceo provocada pela Ditadura Militar. Certamente, a associao da ideia individual e tcnica da ao popular com os valores implcitos e explcitos da Constituio Federal de 1988, potencializam os seus objetivos e as suas possibilidades. Diante disso, coerente admitir que a insero da ao popular na redao da Constituio Federal de 1988 deu-se com o objetivo de se intensificar a participao popular na fiscalizao dos bens e valores estipulados no inciso LXXIII, do art. 5, desta Carta Constitucional, como forma de ampliar a fiscalizao da sociedade civil sobre as aes dos governantes. Nesses termos, a compreenso de que a ao popular seria um remdio/instrumento constitucional disponvel a todo cidado, na qualidade de eleitor, para proteger todo e qualquer patrimnio pblico, a moralidade administrativa e o meio ambiente, ainda que em sua esfera urbana e cultural, no paira totalmente coerente. Afinal, limitar a utilizao da Ao Popular somente aos eleitores, limitaria o nmero de pessoas habilitadas para se utilizar deste instrumento jurdico, o que estaria compatvel to-somente com um pensamento restrito e incoerente com o esprito do Legislador Constituinte de 1988, pois, tinha ele interesse de intensificar a participao popular e a proteo do meio ambiente. Isso no seria possvel sem a ampliao do rol de pessoas habilitadas a figurar no polo ativo desta ao. Diante do exposto, seria muito mais lgico adotar o entendimento sustentado pelo jurista Fernando de Azevdo Alves Brito em sua obra "Ao Popular Ambiental: uma abordagem crtica", publicado pela Editora Nelpa, em 2007. Esse entendimento sustenta que a ao popular pode ser interposta por todo e qualquer cidado, desde que seja pessoa fsica e nacional. Nesse diapaso, a ao popular apenas no poderia ser instrumento de ao de pessoa jurdica e estrangeira, j que o conceito de ambas so divergentes da dimenso conceitual da expresso "cidado".

Ao civil pblica
o instrumento processual, previsto na Constituio Federal brasileira e em leis infraconstitucionais, de que podem se valer o Ministrio Pblico e outras entidades legitimadas para a defesa de interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. Em outras palavras, a ao civil pblica no pode ser utilizada para a defesa de direitos e interesses puramente privados e disponveis. O instituto, embora no possa ser chamado de ao constitucional, tem, segundo a doutrina, um "status constitucional", j que a Constituio coloca a sua propositura como funo institucional do Ministrio Pblico (art. 129, II e III da Constituio Federal), mas sem dar-lhe exclusividade (art. 129, 1, da Constituio Federal), pois sua legitimidade concorrente e disjuntiva com a de outros colegitimados (Lei n. 7.347/85, art. 5). Disciplinada pela Lei n. 7.347, de 24 de julho de 1985, a Ao Civil Pblica tem por objetivo reprimir ou mesmo prevenir danos ao meio ambiente, ao consumidor, ao patrimnio pblico, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico e turstico, por infrao da ordem econmica e da economia popular, ou ordem urbanstica, podendo ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer. A grande vantagem do processo coletivo em geral (ao civil pblica e ao coletiva) que se trata de um canal de acesso jurisdio, por meio do qual muitas vezes milhares ou at milhes de lesados individuais encontram soluo para suas leses, sem necessidade de terem que pessoalmente contratar advogado para acionar a Justia, assim evitando julgamentos contraditrios, pois a sentena no processo coletivo, se procedente, beneficiar a todo o grupo lesado, com grande economia processual.

Autores da ao

taxativo o rol das entidades que tm legitimidade para propor a ao civil pblica. Neste sentido, dispe o artigo 5 da Lei 7.347/85: o Ministrio Pblico; a Defensoria Pblica; a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios; autarquias, empresas pblicas, fundaes e sociedades de economia mista; o Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil (Lei 8.906/94, art. 54, inciso XIV); e associaes que, concomitantemente, estejam constitudas h pelo menos 1 (um) ano nos termos da lei civil e incluam, entre suas finalidades institucionais, a proteo ao meio ambiente, ao consumidor, ordem econmica, livre concorrncia ou ao patrimnio artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico; as entidades e rgos da administrao pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados ao ajuizamento da ao coletiva (art. 82, III, do Cd. do Consumidor, aplicvel de maneira integrada ao sistema da ao civil pblica cf. art. 21 da Lei n. 7.347/85). Ministrio Pblico De todos os legitimados, sem dvida alguma o Ministrio Pblico (MP) o mais atuante de todos. Sua legitimidade para promover a ao civil pblica decorre da prpria Constituio Federal, sendo esta uma de suas funes institucionais (artigo 129, inciso III). Se no atuar no processo como parte, o Ministrio Pblico intervir obrigatoriamente como fiscal da lei. Neste caso, o MP ou outro legitimado assumir a titularidade ativa quando houver desistncia infundada ou abandono da ao por parte de associao legitimada autora. A Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85) tambm determina que qualquer pessoa poder levar ao conhecimento do Ministrio Pblico informaes sobre fatos que constituam objeto da ao civil, inclusive com indicaes dos elementos de convico. E quando, no exerccio de suas funes, juzes e tribunais tiverem conhecimento de fatos que possam ensejar a propositura da ao civil, devero remeter peas ao Ministrio Pblico para as providncias cabveis. Inqurito Civil - Para que possa bem desempenhar essa relevante atribuio, a Constituio Federal muniu o Ministrio Pblico de importantes ferramentas. Uma delas, talvez a mais importante, o inqurito civil, um procedimento de natureza investigatria e de carter administrativo, presidido exclusivamente pelo Ministrio Pblico (Constituio Federal, artigo 129, inciso III). No inqurito civil podero ser requisitadas, de qualquer organismo pblico ou particular, certides, informaes, exames ou percias, no prazo que assinalar, o qual no poder ser inferior a 10 (dez) dias teis. Tambm no inqurito civil podero ser expedidas notificaes, ouvidas testemunhas, entre diversas outras diligncias.

Defensoria Pblica A Lei n. 11.448/07 reafirmou as atribuies das Defensorias Pblica para o manejo da ao civil pblica. Por sua vez, a Lei Complementar n. 132, de 7 de outubro de 2009, alterou dispositivos da Lei Complementar n. 80, de 12 de janeiro de 1994, que organiza a Defensoria Pblica da Unio, do Distrito Federal e dos Territrios e prescreve normas gerais para sua organizao nos Estados. Com as alteraes, dispe agora o artigo 4 da Lei Complementar n. 80 que so funes institucionais da Defensoria Pblica promover ao civil pblica e todas as espcies de aes capazes de propiciar a adequada tutela dos direitos difusos, coletivos ou individuais homogneos quando o resultado da demanda puder beneficiar grupo de pessoas hipossuficientes; exercer a defesa dos direitos e interesses individuais, difusos, coletivos e individuais homogneos e dos direitos do consumidor, na forma do inciso LXXIV do art. 5 da Constituio Federal; promover a mais ampla defesa dos direitos fundamentais dos necessitados, abrangendo seus direitos individuais, coletivos, sociais, econmicos, culturais e ambientais, sendo

admissveis todas as espcies de aes capazes de propiciar sua adequada e efetiva tutela; e exercer a defesa dos interesses individuais e coletivos da criana e do adolescente, do idoso, da pessoa com deficincia, da mulher vtima de violncia domstica e familiar e de outros grupos sociais vulnerveis que meream proteo especial do Estado; (Redao dada pela Lei Complementar n 132, de 2009).

Associaes No caso das associaes, o requisito da pr-constituio poder ser dispensado pelo juiz, quando for manifesto o interesse social, evidenciado pela dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido.

Rus da ao Poder figurar no polo passivo da ao civil pblica qualquer pessoa fsica ou jurdica que cause dano a quaisquer interesses difusos,coletivos ou individuais homogneos.

Mandado de injuno
Previsto no artigo 5, inciso LXXI da Constituio do Brasil de 1988, um dos remdios-garantias constitucionais, sendo, segundo o Supremo Tribunal Federal (STF), uma ao constitucional usada em um caso concreto, individualmente ou coletivamente, com a finalidade de o Poder Judicirio dar cincia ao Poder Legislativo sobre a ausncia de norma regulamentadora que torne vivel o exerccio dos direitos e garantias constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade,soberania e cidadania. Possui efeito muito semelhante Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIn) por Omisso, diferenciandose desta essencialmente por ser usado num caso concreto, sendo aquela uma das formas de controle concentrado no STF (que pode ocorrer sempre que uma das partes legitimadas pelo artigo 103 da Constituio Federal alega que uma lei ou um ato normativo federal ou estadual, em tese, incompatvel com a Constituio - ADIn; quando alegam que lei ou ato normativo federal compatvel com a Constituio - ADC; ou h ausncia de norma regulamentadora prevista na CF/88 - ADIn por omisso). H ainda, como modalidade concentrada de controle de constitucionalidade, a ADIn interventiva, analisada pelo STF por requisio do Procurador Geral da Repblica, e a arguio de descumprimento de preceito fundamental, quando h violao de preceito fundamental, inclusive de lei municipal e lei anterior entrada em vigor da Constituio Federal de 1988. J outros, alegando a origem no Direito anglo-saxnico, dizem que se trata de uma ao constitucional que autoriza o juiz a colmatar, num caso concreto, uma omisso no sistema normativo que torne invivel o exerccio dos direitos e das garantias constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.

Viso geral O mandado de injuno fundamentado no artigo 5, inciso LXXI da Constituio Federal de 1988 e na Lei 8.038/90, no seu artigo 24. Conceitua-se por ser um remdio constitucional disposio de qualquer pessoa (fsica ou jurdica) que se sinta prejudicada pela falta de norma regulamentadora, sem a qual resulte inviabilizado o exerccio de seus direitos, liberdades e garantias constitucionais. Ou seja, para suprir a falta de uma lei. Tem como natureza jurdica ser uma ao constitucional de carter civil e de rito sumrio. O pressuposto para a ao no haver regulamentao sobre o direito constitucionalmente garantido. Cabe

exclusivamente contra o poder pblico, pois tem que haver omisso deste em relao a legislar sobre esse direito. No cabe: quando o direito no for garantido pela Constituio; contra lei infraconstitucional; quando a omisso for suprida por projeto de lei ainda no aprovado pelo Congresso Nacional; ou quando houver norma regulamentadora, ainda que omissa (h correntes contrrias quanto a esse ltimo item). A declarao de existncia da omisso caracteriza a mora a favor do impetrante, sendo ordenado ao Legislativo que a conserte, sem procedimentos ou prazo para regularizao. Compete julgar o mandado de injuno queles compreendidos no artigos 102, 105, 121 e 125 da Constituio Federal. No admitido liminar nessa ao porque tm-se que esperar a resposta do rgo julgador em dizer se existe a omisso ou no quanto norma. Os procedimentos para a ao so os mesmos cabveis no mandado de segurana, no que for legal. O mandado de injuno declaratrio e mandamental. Declaratrio porque reconhece a omisso e mandamental porque o julgador manda a quem tem competncia legislar sobre o assunto, regulamentandoo. Quanto ao mandado de injuno coletivo, cabvel no que for cabvel o mandado de segurana, no qual as entidades impetrantes visam a garantir os direitos omissos de seus associados.

Competncia A competncia para processamento e julgamento do mandado de injuno ir ser definida conforme a autoridade responsvel pela edio da norma faltosa. Desta forma, ser originariamente competente o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do mandado de injuno, quando a edio de norma regulamentadora for de competncia do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos deputados, do Senado Federal, da Mesa de uma das Casas Legislativas Federais, do Tribunal de Contas da Unio, de qualquer dos Tribunais Superiores, inclusive, o Supremo Tribunal Federal; Em se tratando de recurso Ordinrio, tambm ser competente o Supremo Tribunal Federal para o julgamento do mandado de injuno, quando decidido em nica instancia pelo Superior Tribunal de Justia ou ainda, em grau de recurso Extraordinrio, quando a deciso proferida em sede de mandado de segurana contrariar a Constituio Federal. Ser originariamente competente o Superior Tribunal de Justia para o julgamento do mandado de injuno, quando a edio da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuado os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal, da Justia do Trabalho, da Justia Militar, da Justia Federal e da Justia Eleitoral. As Justias Estaduais tambm tm competncia para julgar o mandado de injuno na forma prevista nas Constituies Estaduais. Em Minas Gerais, por exemplo, compete ao Tribunal de Justia, o julgamento do mandado de injuno, nos casos em que a edio da norma regulamentadora for de atribuio de rgos estaduais ou de entidades da Administrao Direta ou Indireta. Aos juzes de Direito a competncia para julgar o mandado de injuno existe quando a edio da norma regulamentadora for atribuio de Vereadores, de sua Mesa Diretora, do Prefeito ou de autarquia ou fundao criada pelo municpio.

Princpios processuais constitucionais

h) Os princpios processuais constitucionais

Alm das garantias processuais propriamente ditas, utilizando-se essa expresso para significar os meios processuais criados pela Constituio para proteger os direitos constitucionais, a Constituio Federal traz outras garantias com relao ao processo, de extrema importncia. Garantia da tutela jurisdicional O art. 5, inciso XXXV, estabelece que a lei no poder excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Observa Jos Cretella Jnior que apreciao do Poder Judicirio significa reviso, controle, contraste, contrasteamento. Cabe ao Poder Judicirio, no policiamento da legalidade, apreciar, mediante provocao do interessado, a leso de direito ocorrido, ou a ameaa de leso. Se se tratar de direito lquido e certo, cabe o Mandado de Segurana. Se a leso for dirigida liberdade de locomoo, cabe o Habeas Corpus.194 Este direito jurisdio se inicia atravs de uma ao do autor, originando a ao judiciria, e se efetiva atravs do processo.195 Garantia do devido processo legal O art. 5, inciso LIV, determina que ningum ser processado nem sentenciado sem o devido processo legal. O Prof. Jos Alfredo de Oliveira Baracho, no seu livro Processo constitucional, demonstra a ntima relao entre o inciso XXXV, que garante a tutela jurisdicional, e o due process of law do sistema anglo-norte-americano,196 que se encontra expressamente no inciso LIV do art. 5 da Constitio Federal. Essa relao se d em razo de que a tutela jurisdicional se efetiva atravs de um processo que como diz Couture, por si mesmo instrumento de tutela do direito, que se realiza atravs das previses constitucionais. A Constituio pressupe a existncia do processo como garantia da pessoa humana.197 Nesse sentido tambm se manifesta Rogrio Laurio Tucci, ao observar que o direito jurisdio e o direito ao devido processo legal se fundem na imprescindvel verificao do ltimo, pois no basta, realmente, que o membro da coletividade tenha direito ao processo, tornando-se pelo contrrio, inafastvel tambm, a absoluta regularidade deste, com a verificao de todos os corolrios daquele, para o atingimento da referida meta colimada.198 A expresso devido processo legal determina a imposio obrigatria de determinados princpios: a correta e regular elaborao da lei com razoabilidade, senso de justia e respeito Constituio; aplicao judicial da lei atravs de processo judicial; respeito no processo das oportunidades iguais para as partes envolvidas.199 Garantia de acesso Justia Outra garantia que se deduz das duas primeiras o acesso Justia. Esse um direito essencial, do qual decorre a real possibilidade da eficcia de todas as garantias processuais, e mesmo dos demais princpios processuais. Se no h possibilidade de acesso Justia a uma importante parcela da populao, as garantias processuais perdem muito de sua fora e, conseqentemente, a realizao dos Direitos Humanos se torna incompleta e frgil. O art. 5, inciso LXXIV, da Constituio Federal determina ao Estado que preste assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Muito evoluiu esse direito de acesso Justia, o que bem estudado por Mauro Cappelletti e Bryant Garth200 em obra sobre o tema. Observam os autores citados que o acesso Justia era considerado um Direito Natural nos Estados liberais dos sculos XVIII e XIX e, como tal, anteriores ao Estado, sendo que para sua preservao deveria apenas o Estado no permitir que esse direito fosse infringido por outro: O Estado, portanto, permanecia passivo com relao a problemas tais como a aptido de uma pessoa para reconhecer seus direitos e defend-los adequadamente, na prtica. Afastar a pobreza em sentido legal a incapacidade que muitas pessoas tm de utilizar plenamente a Justia e suas Instituies no era preocupao do Estado. A Justia como outros bens, no sistema do laissez-faire, s podia ser obtida por aqueles que pudessem enfrentar seus custos. Aqueles que no pudessem faz-lo eram considerados os nicos responsveis por sua sorte.201

Como j vimos na evoluo histrica dos Direitos Humanos, o Estado Liberal cede lugar ao Estado Social, preocupado com a questo social, garantindo direitos sociais e econmicos e oferecendo, com isso, meios para que o cidado possa usufruir dos direitos individuais. Evolui assim o conceito e o contedo dos Direitos Humanos com reflexos no direito de acesso Justia, que uma garantia de acesso ao processo judicial, sendo, portanto, uma garantia classificada entre as garantias processuais. Deve o Estado agora assegurar o amplo acesso Justia, cabendo ao indivduo a deciso da oportunidade para exercer esse direito. Mauro Cappelletti202 relaciona alguns obstculos a serem transpostos para se chegar a um efetivo acesso Justia: I Em primeiro lugar deve-se procurar resolver o problema dos custos elevados da resoluo formal dos litgios, o que no Direito Constitucional brasileiro ser feito atravs da assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Aponta ainda a necessidade de se resolverem as pequenas causas por meios que no sejam os processos formais judicirios, nos quais os custos podem ultrapassar o valor da controvrsia. A Constituio Federal tambm prev esta soluo no art. 98, que determina a criao, pela Unio, no Distrito Federal, nos Territrios e nos Estados dos juizados especiais, providos por juzes togados e leigos, competentes para a conciliao, o julgamento e a execuo de causas cveis de menor complexidade e infraes penais de menor potencial ofensivo, mediante os procedimentos oral e sumarssimo, permitidos nas hipteses previstas em lei e o julgamento de recursos por turmas de juzes de 1 grau. Outra questo a ser levantada com relao aos custos o tempo. Os efeitos de demora na soluo da lide podem ser devastadores, pois pressiona os economicamente fracos a abandonar suas causas ou aceitar acordos por valores muito inferiores queles a que teriam direito. A Conveno Europia para Proteo dos Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais reconhece explicitamente, no art. 60 1, que a Justia que no cumpre suas funes dentro de um prazo razovel , para muitas pessoas, uma Justia inacessvel. II A possibilidade das partes outro obstculo ao acesso Justia. Deve-se entender como possibilidades das partes no apenas os recursos financeiros, mas tambm a aptido para reconhecer um Direito e propor uma ao, ou, em outras palavras, a necessidade de que se esclarea a populao de seus direitos e os meios de que ela dispe para defend-los. A garantia do juiz natural A garantia do juiz natural esta assegurada de forma indireta no art. 5, inciso XXXVII, que probe a existncia de juzo ou tribunal de exceo, e de forma direta no inciso LIII, que determina que ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. Pinto Ferreira conceitua com extrema clareza a garantia do juiz natural: O Juiz Natural (juge naturel, Gesetzliche Richte) somente aquele integrado no Poder Judicirio, com todas as garantias pessoais e funcionais previstas na Constituio Federal (art. 95). Somente os juzes, tribunais e rgos jurisdicionais previstos na Constituio se identificam ao Juiz natural, princpio que se estende ao poder de julgar tambm previsto em outros rgos, como o Senado nos casos de impedimento de Agentes do Poder Executivo.204 Essa garantia consiste em oferecer quele que pede a prestao jurisdicional a certeza de que o magistrado que julgar o conflito no qual ele interessado ser seguramente imparcial.205 Garantia de ampla defesa e do contraditrio O art. 5, inciso LV, da Constituio Federal assegura aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral o contraditrio e a ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Esses princpios esto intimamente ligados ao devido processo legal, pois tanto este como o contraditrio pressupem o amplo direito da defesa dos litigantes e dos acusados.206 O princpio do contraditrio a garantia de igualdade das partes envolvidas na lide, assegurando-lhes

poderes e direitos iguais. O contraditrio a principal conseqncia do tratamento igualitrio das partes, consistindo na necessidade de ouvir a pessoa perante a qual ser proferida a deciso, garantindo-lhe o pleno direito de defesa e de pronunciamento durante todo o curso do processo. No h privilgio de qualquer sorte. [...] Decorrem trs conseqncias bsicas desse princpio: a sentena s afeta as pessoas que foram parte no processo, ou seus sucessores; s h relao processual completa aps regular citao do demandado, toda a deciso s proferida depois de ouvidas ambas as partes.207 Como podemos notar, a ampla defesa conseqncia da aplicao de princpio do contraditrio. Garantia de publicidade dos atos processuais O art. 5, inciso LX, determina que a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. Alcino Pinto Falco observa que esse inciso (publicidade dos atos processuais) deve ser ponderado com o elogivel inciso IX do art. 93 (todo julgamento dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade). A nica exceo a esse princpio democrtico diz respeito ao jri " (art. 5, XXXVIII, 6). O princpio nem sempre contemplado em vrios pases, alguns democrticos tem boas razes entre ns. Infelizmente o STF aps a instaurao do regime castrense! deu uma lamentvel marcha a r, passando a admitir em seu Regimento Interno a sesso secreta para diversos tipos de julgamento, inclusive penais, em que estejam envolvidos certos dignatrios da Repblica. Essa orientao do STF, em sua nova composio, causou perplexidade e deu espao para suspeitas, nunca obteno do louvor dos nossos juristas esclarecidos. Com os dois preceitos agora inseridos na Constituio, esses julgamentos em sesso secreta ficam fazendo parte de um passado, que se almeja no retorne. Ambos os dispositivos, sem exceo, valem para qualquer juzo ou tribunal, seja civil ou militar.

Dos Direitos Individuais e Coletivos


Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei; III - ningum ser submetido a tortura nem a tratamento desumano ou degradante; IV - livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato; V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; VI - inviolvel a liberdade de conscincia e de crena, sendo assegurado o livre exerccio dos cultos religiosos e garantida, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e a suas liturgias; VII - assegurada, nos termos da lei, a prestao de assistncia religiosa nas entidades civis e militares de internao coletiva;

VIII - ningum ser privado de direitos por motivo de crena religiosa ou de convico filosfica ou poltica, salvo se as invocar para eximir-se de obrigao legal a todos imposta e recusar-se a cumprir prestao alternativa, fixada em lei; IX - livre a expresso da atividade intelectual, artstica, cientfica e de comunicao, independentemente de censura ou licena; X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; XII - inviolvel o sigilo da correspondncia e das comunicaes telegrficas, de dados e das comunicaes telefnicas, salvo, no ltimo caso, por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer para fins de investigao criminal ou instruo processual penal; XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer; XIV - assegurado a todos o acesso informao e resguardado o sigilo da fonte, quando necessrio ao exerccio profissional; XV - livre a locomoo no territrio nacional em tempo de paz, podendo qualquer pessoa, nos termos da lei, nele entrar, permanecer ou dele sair com seus bens; XVI - todos podem reunir-se pacificamente, sem armas, em locais abertos ao pblico, independentemente de autorizao, desde que no frustrem outra reunio anteriormente convocada para o mesmo local, sendo apenas exigido prvio aviso autoridade competente; XVII - plena a liberdade de associao para fins lcitos, vedada a de carter paramilitar; XVIII - a criao de associaes e, na forma da lei, a de cooperativas independem de autorizao, sendo vedada a interferncia estatal em seu funcionamento; XIX - as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial, exigindo-se, no primeiro caso, o trnsito em julgado; XX - ningum poder ser compelido a associar-se ou a permanecer associado; XXI - as entidades associativas, quando expressamente autorizadas, tm legitimidade para representar seus filiados judicial ou extrajudicialmente; XXII - garantido o direito de propriedade; XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; XXVI - a pequena propriedade rural, assim definida em lei, desde que trabalhada pela famlia, no ser objeto de penhora para pagamento de dbitos decorrentes de sua atividade produtiva, dispondo a lei sobre os meios de financiar o seu desenvolvimento;

XXVII - aos autores pertence o direito exclusivo de utilizao, publicao ou reproduo de suas obras, transmissvel aos herdeiros pelo tempo que a lei fixar; XXVIII - so assegurados, nos termos da lei: a) a proteo s participaes individuais em obras coletivas e reproduo da imagem e voz humanas, inclusive nas atividades desportivas; b) o direito de fiscalizao do aproveitamento econmico das obras que criarem ou de que participarem aos criadores, aos intrpretes e s respectivas representaes sindicais e associativas; XXIX - a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas; XXX - garantido o direito de herana; XXXI - a sucesso de bens de estrangeiros situados no Pas ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do "de cujus"; XXXII - o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor; XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado; XXXIV - so a todos assegurados, independentemente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal; XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; XXXVI - a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; XXXIX - no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; XL - a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; XLI - a lei punir qualquer discriminao atentatria dos direitos e liberdades fundamentais;

XLII - a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; XLIII - a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura , o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; XLIV - constitui crime inafianvel e imprescritvel a ao de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico; XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; XLVI - a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; XLVII - no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; XLVIII - a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; XLIX - assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; L - s presidirias sero asseguradas condies para que possam permanecer com seus filhos durante o perodo de amamentao; LI - nenhum brasileiro ser extraditado, salvo o naturalizado, em caso de crime comum, praticado antes da naturalizao, ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, na forma da lei; LII - no ser concedida extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; LVIII - o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei; (Regulamento). LIX - ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; LXII - a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso ou pessoa por ele indicada; LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; LXIV - o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; LXV - a priso ilegal ser imediatamente relaxada pela autoridade judiciria; LXVI - ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; LXVII - no haver priso civil por dvida, salvo a do responsvel pelo inadimplemento voluntrio e inescusvel de obrigao alimentcia e a do depositrio infiel; LXVIII - conceder-se- "habeas-corpus" sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder; LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; LXX - o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por: a) partido poltico com representao no Congresso Nacional; b) organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados; LXXI - conceder-se- mandado de injuno sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e liberdades constitucionais e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania; LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de informaes relativas pessoa do impetrante, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso, judicial ou administrativo;

LXXIII - qualquer cidado parte legtima para propor ao popular que vise a anular ato lesivo ao patrimnio pblico ou de entidade de que o Estado participe, moralidade administrativa, ao meio ambiente e ao patrimnio histrico e cultural, ficando o autor, salvo comprovada m-f, isento de custas judiciais e do nus da sucumbncia; LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; LXXV - o Estado indenizar o condenado por erro judicirio, assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena; LXXVI - so gratuitos para os reconhecidamente pobres, na forma da lei: a) o registro civil de nascimento; b) a certido de bito; LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. LXXVIII a todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 1 - As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. 2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) (Atos aprovados na forma deste pargrafo) 4 O Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Dos Direitos Sociais


Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 64, de 2010) Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I - relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; II - seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; III - fundo de garantia do tempo de servio; IV - salrio mnimo , fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene,

transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; V - piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; VI - irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VII - garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; VIII - dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria; IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno; X - proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; XII - salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) XIII - durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; (vide Decreto-Lei n 5.452, de 1943) XIV - jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV - repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI - remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; (Vide Del 5.452, art. 59 1) XVII - gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX - licena-paternidade, nos termos fixados em lei; XX - proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; XXI - aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXII - reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII - adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; XXIV - aposentadoria; XXV - assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at 5 (cinco) anos de idade em creches e pr-escolas; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 53, de 2006) XXVI - reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; XXVII - proteo em face da automao, na forma da lei; XXVIII - seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa;

XXIX - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 28, de 25/05/2000) a) (Revogada). (Redao dada pela Emenda Constitucional n 28, de 25/05/2000) b) (Revogada). (Redao dada pela Emenda Constitucional n 28, de 25/05/2000) XXX - proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; XXXI - proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; XXXII - proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; XXXIII - proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998) XXXIV - igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. Art. 8 livre a associao profissional ou sindical, observado o seguinte: I - a lei no poder exigir autorizao do Estado para a fundao de sindicato, ressalvado o registro no rgo competente, vedadas ao Poder Pblico a interferncia e a interveno na organizao sindical; II - vedada a criao de mais de uma organizao sindical, em qualquer grau, representativa de categoria profissional ou econmica, na mesma base territorial, que ser definida pelos trabalhadores ou empregadores interessados, no podendo ser inferior rea de um Municpio; III - ao sindicato cabe a defesa dos direitos e interesses coletivos ou individuais da categoria, inclusive em questes judiciais ou administrativas; IV - a assemblia geral fixar a contribuio que, em se tratando de categoria profissional, ser descontada em folha, para custeio do sistema confederativo da representao sindical respectiva, independentemente da contribuio prevista em lei; V - ningum ser obrigado a filiar-se ou a manter-se filiado a sindicato; VI - obrigatria a participao dos sindicatos nas negociaes coletivas de trabalho; VII - o aposentado filiado tem direito a votar e ser votado nas organizaes sindicais; VIII - vedada a dispensa do empregado sindicalizado a partir do registro da candidatura a cargo de direo ou representao sindical e, se eleito, ainda que suplente, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometer falta grave nos termos da lei. Pargrafo nico. As disposies deste artigo aplicam-se organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei estabelecer. Art. 9 assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerc-lo e sobre os interesses que devam por meio dele defender.

1 - A lei definir os servios ou atividades essenciais e dispor sobre o atendimento das necessidades inadiveis da comunidade. 2 - Os abusos cometidos sujeitam os responsveis s penas da lei. Art. 10. assegurada a participao dos trabalhadores e empregadores nos colegiados dos rgos pblicos em que seus interesses profissionais ou previdencirios sejam objeto de discusso e deliberao. Art. 11. Nas empresas de mais de duzentos empregados, assegurada a eleio de um representante destes com a finalidade exclusiva de promover-lhes o entendimento direto com os empregadores.

Da Nacionalidade
Art. 12. So brasileiros: I - natos: a) os nascidos na Repblica Federativa do Brasil, ainda que de pais estrangeiros, desde que estes no estejam a servio de seu pas; b) os nascidos no estrangeiro, de pai brasileiro ou me brasileira, desde que qualquer deles esteja a servio da Repblica Federativa do Brasil; c) os nascidos no estrangeiro de pai brasileiro ou de mebrasileira, desde que sejam registrados em repartio brasileira competente ou venham a residir na Repblica Federativa do Brasil e optem, em qualquer tempo, depois de atingida a maioridade, pela nacionalidade brasileira; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 54, de 2007) II - naturalizados: a) os que, na forma da lei, adquiram a nacionalidade brasileira, exigidas aos originrios de pases de lngua portuguesa apenas residncia por um ano ininterrupto e idoneidade moral; b) os estrangeiros de qualquer nacionalidade, residentes na Repblica Federativa do Brasil h mais de quinze anos ininterruptos e sem condenao penal, desde que requeiram a nacionalidade brasileira. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) 1 Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) 2 - A lei no poder estabelecer distino entre brasileiros natos e naturalizados, salvo nos casos previstos nesta Constituio. 3 - So privativos de brasileiro nato os cargos: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica;

VI - de oficial das Foras Armadas. VII - de Ministro de Estado da Defesa (Includo pela Emenda Constitucional n 23, de 1999) 4 - Ser declarada a perda da nacionalidade do brasileiro que: I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis; (Includo pela Emenda Constitucional de Reviso n 3, de 1994) Art. 13. A lngua portuguesa o idioma oficial da Repblica Federativa do Brasil. 1 - So smbolos da Repblica Federativa do Brasil a bandeira, o hino, as armas e o selo nacionais. 2 - Os Estados, o Distrito Federal e os Municpios podero ter smbolos prprios.

Dos Direitos Polticos


Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I - plebiscito; II - referendo; III - iniciativa popular. 1 - O alistamento eleitoral e o voto so: I - obrigatrios para os maiores de dezoito anos; II - facultativos para: a) os analfabetos; b) os maiores de setenta anos; c) os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos. 2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar obrigatrio, os conscritos. 3 - So condies de elegibilidade, na forma da lei: I - a nacionalidade brasileira;

II - o pleno exerccio dos direitos polticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domiclio eleitoral na circunscrio; V - a filiao partidria; Regulamento VI - a idade mnima de: a) trinta e cinco anos para Presidente e Vice-Presidente da Repblica e Senador; b) trinta anos para Governador e Vice-Governador de Estado e do Distrito Federal; c) vinte e um anos para Deputado Federal, Deputado Estadual ou Distrital, Prefeito, Vice-Prefeito e juiz de paz; d) dezoito anos para Vereador. 4 - So inelegveis os inalistveis e os analfabetos. 5 O Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal, os Prefeitos e quem os houver sucedido, ou substitudo no curso dos mandatos podero ser reeleitos para um nico perodo subseqente. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 16, de 1997) 6 - Para concorrerem a outros cargos, o Presidente da Repblica, os Governadores de Estado e do Distrito Federal e os Prefeitos devem renunciar aos respectivos mandatos at seis meses antes do pleito. 7 - So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato reeleio. 8 - O militar alistvel elegvel, atendidas as seguintes condies: I - se contar menos de dez anos de servio, dever afastar-se da atividade; II - se contar mais de dez anos de servio, ser agregado pela autoridade superior e, se eleito, passar automaticamente, no ato da diplomao, para a inatividade. 9 Lei complementar estabelecer outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou indireta. (Redao dada pela Emenda Constitucional de Reviso n 4, de 1994) 10 - O mandato eletivo poder ser impugnado ante a Justia Eleitoral no prazo de quinze dias contados da diplomao, instruda a ao com provas de abuso do poder econmico, corrupo ou fraude. 11 - A ao de impugnao de mandato tramitar em segredo de justia, respondendo o autor, na forma da lei, se temerria ou de manifesta m-f. Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de: I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta;

III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V - improbidade administrativa, nos termos do art. 37, 4. Art. 16. A lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 4, de 1993)