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JUDICIALIZAO DA SADE: PONDERAO DE DIREITOS INDIVIDUAIS E COLETIVOS E O FORNECIMENTO GRATUITO DE MEDICAMENTOS Karina Prates Pereira: karininhaprates@hotmail.

com Maria Ldia Borri: mar_lid_b@hotmail.com Prycila Rayssa Cezario dos Santos: prycilarayssa@hotmail.com Regina Wolochn: wolochn@uol.com.br Instituio de ensino dos autores: Universidade Estadual de Ponta Grossa Instituio de ensino da Professora orientadora: Universidade Estadual de Ponta Grossa Palavras-chave: direitos fundamentais, polticas pblicas, assistncia farmacutica. Resumo Em 1988 no Brasil a sade estabelecida na Constituio Federal entre os direitos sociais, consequentemente um direito de todos, permitindo um acesso igualitrio, universal, bsico e sendo um dever do Estado. As aes executadas pelo poder pblico ligados sade so feitas a partir do Sistema nico de Sade. Existe o grande desafio de fazer com que o direito sade no seja apenas uma norma programtica, que seja efetiva. Ocorre ento, que por ser um direito social necessita de disponibilidade oramentria da seguridade social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios para sua implementao. Nesse cenrio aparece a questo da Judicializao da sade que visa assegurar s pessoas o seu direito fundamental sade, onde o Judicirio vem compelindo a Administrao a cumprir seu dever para com a garantia da sade, todavia, muitas vezes esse cumprimento postergado pela alegao de insuficincia financeira. Introduo O presente trabalho expe dados e anlises acerca do direito fundamental sade e os meios jurdicos e legislativos para atingi-lo. Tem-se como objetivo expor a fundamentalidade do direito a sade, que esta incluso, no somente dentre os direitos fundamentais sociais (CF, art. 6), mas tambm no rol de direitos que compem o mnimo existencial, atenta-se ao processo da Judicializao da sade, pela constante apelao a esse poder para a efetivao da norma constitucional, para tanto apresenta-se a reserva do possvel, que muitas vezes citada como meio de limitao ao dito direito, nesse assunto, preocupante tambm a adequao do que solicitado, a real necessidade e a proporcionalidade entre o que se dispe e o que e pedido, suscitando que a atuao do judicirio no acabe por inviabilizar o direito universal e democrtico a sade. Objetivos e Tcnicas de Pesquisa 1. Analisar diferentes pontos de vista no fornecimento de medicamentos gratuitos pelo Estado. 2. Expor brevemente o direito e acesso a sade de forma igualitria e universal.

3. Ponderar sobre solues adequadas para questo da Judicializao da Sade. Foi utilizado o mtodo dialtico dedutivo, com consultas a doutrina, jurisprudncia, legislao e artigos cientficos. Resultados e discusso O direito sade foi reconhecido na Declarao Universal dos Direitos do Homem e do Cidado, como o direito de todas as pessoas de desfrutar do mais alto padro atingvel de sade fsica e mental. um direito classificado como direito humano de segunda gerao, sendo a sade considerada um dever do Estado, que deve subsidiar as necessidades de seus cidados para coloc-los em posio de igualdade. No cenrio brasileiro, a sade foi estabelecida como direito do cidado apenas em 1988 com a Constituio Federal em seu artigo 6 entre os direitos sociais, no qual o Brasil, sendo um Estado Social de Direito, tem como meta melhorar as condies de vida de sua populao, objetivando uma igualdade social, sendo tambm seu dever garantir a todos o direito a sade, por via de polticas pblicas sociais e econmicas. O artigo 196 de nossa Constituio em vigor diz que: "a sade direito de todos e dever do Estado, garantindo, mediante polticas sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos, o acesso universal igualitrio s aes e servios para a sua promoo, proteo e recuperao. O principal desafio fazer com que o direito sade no seja apenas uma norma programtica, mas principalmente, que se torne efetivo. Ocorre ento, que por ser um direito social necessita de disponibilidade oramentria da seguridade social da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios para sua implementao. No que tange ao fornecimento gratuito de medicamentos que possuem um elevado custo, o STF1 passou a decidir quais os padres a serem fixados quanto s regras bsicas e aos meios a serem observados para a licena de medicamentos ou tratamentos de sade no oferecidos pelo Sistema nico de Sade (SUS) e que tambm no fazem parte do protocolo de alto custo. A questo da Judicializao da Sade no de agora e ainda persistir em virtude da administrao pblica no cumprir com seu dever em relao sade. Desta forma, as pessoas se valem do Judicirio para fazer valer o seu direito fundamental a esses medicamentos excepcionais. A fim de garantir o acesso aos medicamentos e o seu uso racional, o setor farmacutico brasileiro tem tido transformaes importantes, como a criao da Central de Medicamentos (CEME), a regulamentao do Sistema nico de Sade por meio da Lei 8.080/90 com a consequente aprovao da Poltica Nacional de Medicamentos (PNM). A CEME foi a responsvel pela elaborao da lista com os medicamentos ditos mais essenciais para tratar as doenas mais comuns na populao. O Ministrio da Sade responsvel pela publicao da Relao Nacional de Medicamentos (RENAME) e com base nela que os Estados e
1 SADE PROMOO MEDICAMENTOS. O preceito do artigo 196 da Constituio Federal assegura aos necessitados o fornecimento, pelo Estado, dos medicamentos indispensveis ao restabelecimento da sade. (ARE 650359 AgR, Relator(a): Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, julgado em 07/02/2012, ACRDO ELETRNICO DJe-051 DIVULG 09-03-2012 PUBLIC 12-03-2012)

Municpios constroem sua prpria lista de medicamentos (REESME e REMUME, respectivamente). As Polticas de Medicamentos e de Assistncia Farmacutica estabelecem a atualizao e a implementao da RENAME como forma de racionalizar as aes no contexto da assistncia farmacutica e tambm como meio necessrio para o uso concebvel de medicamentos no plano do SUS. Na lista, os medicamentos encontram-se divididos por grupos, de acordo com a 7 edio, ano de 2010: medicamentos usados em manifestaes gerais de doenas, medicamentos usados em doenas de rgos e sistemas orgnicos e outros medicamentos e produtos para a sade, como dispositivo intrauterino, mtodos de barreira, produtos para o tratamento do tabagismo e solues para a dilise. Quanto ao fornecimento destes medicamentos, a princpio, cabe aos municpios fornecer aqueles medicamentos bsicos e Unio e Estados os de maior complexidade. Luis Roberto Barros em entrevista Revista poca, afirma que:
A meu ver, h um problema nessas condenaes solidrias ( conjuntas) da Unio, do Estado e do Municpio: que, sendo obrigao dos trs, acaba no sendo de ningum. Era preciso que ficasse claro, desde o primeiro momento, de quem a responsabilidade. At porque, admitindo-se a ao contra os trs, h uma multiplicao desnecessria de esforos: trs defesas, trs mquinas que precisam se movimentar. Isso custa dinheiro e tempo.2

Para regulamentar as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade e a organizao e funcionamento dos servios correspondentes, alm da competncia e atribuies de cada esfera de governo, foi editada a Lei 8.080/90, que instituiu o Sistema nico de Sade (SUS), que seria servios e aes prestados por organismos pblicos federais, estaduais e municipais, da Administrao direta e indireta e das fundaes mantidas pelo Poder Pblico. A prestao de servios de sade dever da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, de forma a garantir-se a todos os cidados assistncia teraputica integral. Dentro deste contexto, inserem-se tambm, a assistncia farmacutica e o fornecimento de medicamentos, como direito de todos. O direito a esses servios contudo, conforme dispe a Constituio, inclusive ao fornecimento de medicamentos, no absoluto, porm, resultado de polticas sociais e econmicas elaboradas pelos poderes Legislativo e Executivo. Entretanto, o poder pblico em suas principais justificativas para furtar-se ao fornecimento de medicamentos nas aes judiciais so que esses medicamentos no esto padronizados na lista dos medicamentos essenciais, logo no sendo obrigado a fornec-los sendo responsveis apenas por medicamentos constantes na RENAME e aqueles excepcionais ou especiais desde que recebidos pelo Estado. Declara-se tambm que o elevado custo com medicamentos abala os cofres pblicos no somente no setor da sade, mas acaba que todos os demais setores pblicos so prejudicados, comprometendo todo o andamento do Estado, consequentemente o governo utiliza-se do princpio da Reserva do Possvel que se firma na limitao e insuficincia financeira do Estado, que regula a execuo de alguns direitos, como nesse caso os direitos sociais, sendo assim condicionado a disponibilidade dos recursos pblicos existentes. Em contrapartida, a parte solicitante defende que a negao ao direito sade inadmissvel tendo em vista que esse um direito fundamental indisponvel de
2 BARROSO, Luis Roberto. No devemos aceitar esse fato . Disponvel em: <http://www.luisrobertobarroso.com.br/wpcontent/uploads/2010/09/Entrevista_Revista_Epoca1.pdf >. Acesso em 13 ago. 2012.

cada cidado e dever do Estado, assim no sendo aceito normas inferiores a Constituio Federal que venham a limitar esse direito. Ressalta-se tambm o princpio da dignidade da pessoa humana o qual deve prevalecer acima de qualquer regra burocrtica de fornecimento de medicamentos, ento cabendo ao Estado promover a aplicao e a proteo de princpio, assegurando o mnimo existencial (grupo seleto de direitos bsicos s pessoas) e no caso em questo o direito aos medicamentos. Em grande parte das situaes a medicao solicitada nica alternativa que se mostrou eficaz ao tratamento com inmeras documentaes mdicas que comprovem a essencialidade desse medicamento. Outro ponto em questo, na maioria das vezes, existe uma impossibilidade financeira da parte para adquirir esses frmacos, o que tem sido uma deciso pacfica no STJ de que os portadores de doenas comprovadamente graves e que no tm possibilidade financeira para o tratamento, possuem o direito a receber os medicamentos gratuitamente do Estado, em virtude da garantia da vida digna. Quanto ao argumento da reserva do possvel, as partes solicitantes argumentam que no basta apenas o governo declarar impossibilidades econmicas para no o no cumprimento de uma ordem judicial, necessrio demonstr-las.
o simples argumento de limitao oramentria, ainda que relevantes e de observncia indispensvel para a anlise da questo, no bastam para limitar o acesso dos cidados ao direito sade garantido pela Constituio Federal.3

Todavia, diversas so as aes ajuizadas visando obrigar o Estado a prestar atendimento farmacutico e, na maioria delas, nota-se abusos dos instrumentos processuais postos pela lei, que conferem o acesso pela sociedade ao judicirio, aumentando assim os gastos pblicos com a sade. preciso agir com cautela nesse procedimento no qual a existe a interveno do poder judicirio para a viabilizao da assistncia farmacutica pelo rgo pblico, a fim de prevenir e evitar prejuzos ao Sistema nico de Sade em consequncia para toda a populao. A m-f humana existe e no h fronteiras para seu alcance. Assim necessrio admitir que o processo judicial muitas vezes utilizado visando o alcance de interesses diversos, a exemplo, a introduo de medicamentos novos no mercado por interesses econmicos, ou da obteno gratuitamente de grande dosagem, que possa ser comercializada informal e irregularmente. Dessa maneira, necessrio observar que diante de normas dotadas de fundamentalidade, como o direito sade, exige-se uma postura ativa do Judicirio, que deve agir pela vontade constitucional, atravs de imposies de deveres aos Poderes Pblicos, mesmo que isso resulte em nus financeiro, em supresso de vazios legislativos ou em implementao de polticas pblicas, sendo que, como se constata, no h melhor sada imediata para uma situao que no pode esperar. Consideraes Finais Robert Alexy em sua Teoria dos Direitos Fundamentais ensina que os direitos fundamentais possuem carter de princpios e no caso de haver coliso entre eles, necessria uma ponderao entre ambos, de forma que nunca haja a excluso total
3 VIOLA. Lus Armando. O Direito Prestacional Sade e sua Proteo Constitucional . Disponvel em: <www.fdc.br/Arquivos/Mestrado/Dissertacoes/Integra/LuisArmando.pdf.> Acesso em: 13 ago. 2012.

de um deles4. Diante disso, busca-se sempre atingir o fim almejado sem que o outro direito seja bruscamente infringido. o que deve ocorrer com o direito sade. Fundado no valor da dignidade da pessoa humana e tambm tendo relao direta com o direito vida, temos que a vida s digna de ser vivida se o cidado detiver uma sade adequada, e isto significa no somente estar saudvel ou livre de doenas, mas tambm, ter direito a atendimento mdico e acesso a medicamentos. Neste contexto, tendo como ponderao os direitos individuais e os coletivos, a administrao pblica no deve ignorar o direito individual do cidado que necessita de um medicamento e que no tem condies financeiras de adquiri-lo. Desse modo, a judicializao da sade a sada para todas as pessoas que precisam da efetivao de suas garantias constitucionais, o direito sade e o direito vida, alm do fundamento de nosso Estado Democrtico de Direito, a dignidade da pessoa humana. Tudo isso sempre dentro da reserva do possvel, a fim de que no haja a total excluso do direito coletivo e que a ponderao seja justa. Referncias ALEXANDRINO, Marcelo; PAULO, Vicente. Direito Constitucional Descomplicado. 7 ed. So Paulo: Editora Mtodo, 2011. ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2008. BARROSO, Luis Roberto. No devemos aceitar esse fato. Disponvel em <http://www.luisrobertobarroso.com.br/wpcontent/uploads/2010/09/Entrevista_Revista_Epoca1.pdf>. Acesso em 13 ago. 2012 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil : promulgada em 5 de outubro de 1988. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2012. BRASIL. Lei n 8.080, de 19 de setembro de 1990. Dispe sobre as condies para a promoo, proteo e recuperao da sade, a organizao e o funcionamento dos servios correspondentes e d outras providncias. Dirio Oficial da Unio, Braslia, 19 set. 1990. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8080.htm>. Acesso em: 21 ago. 2012. BRASIL. Ministrio da Sade. Secretaria de Cincia, Tecnologia e Insumos Estratgicos. Departamento de Assistncia Farmacutica e Insumos Estratgicos. Relao nacional de medicamentos essenciais: Rename / Ministrio da Sade, Secretaria de Cincia, Tecnologia e Insumos Estratgicos, Departamento de Assistncia Farmacutica e Insumos Estratgicos. 7. ed. Braslia : Ministrio da Sade, 2010. 250 p. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Trad. Carlos Nelson Coutinho. Rio de Janeiro: Editora Campus, 1992. CARVALHO, Luiza de. STF comea a decidir regras para custeio de medicamentos. Disponvel em <http://www.aasp.org.br/aasp/imprensa/clipping/cli_noticia.asp? >. Acesso em 21 ago. 2012. CHADE, Jamil. Gastos em sade Pblica no Brasil Crescem, mas Brasil continua abaixo da mdia do mundo. Estado. Disponvel em http://www.estadao.com.br/noticias/vidae,gastos-em-saude-crescem-mas-brasilcontinua-abaixo-da-media-do-mundo,873374,0.htm. Acesso em 25 de jun de 2012. COORDENADORIA DE EDITORIA E IMPRENSA. Judicializao da sade coloca ao STJ o desafio de ponderar demandas individuais e coletivas . Disponvel em 2 4 ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. 5 ed. So Paulo: Editora Malheiros, 2008.

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