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CAMARA NACIONAL DE APELACIONES EN LO CRIMINAL Y CORRECCIONAL - SALA 6 CCC 29907/2013 M., J. N. s/procesamiento Interlocutoria Sala VI (1) Juzgado de Instruccin N17

////////////////n la ciudad de Buenos Aires, a los 6 das del mes de

septiembre de 2013, se renen los integrantes de la Sala VI y la Secretaria Autorizante, para tratar el recurso de apelacin interpuesto por la defensa (ver fs.1952/1958), contra el punto 1 del auto de fs.1267/1286 a travs del cual se dispuso el procesamiento, con prisin preventiva, de J. N. M. en orden al delito de homicidio agravado por alevosa (arts.80 inc.2 y 45 del Cdigo Penal).AUTOS: En la audiencia, la defensa fundament sus agravios y la querella y la Fiscala General ejercieron el derecho a rplica.Tras la deliberacin pertinente, estamos en condiciones de expedirnos.Y VISTOS Y CONSIDERANDO: I. Agravios.

La defensa entiende que la resolucin es arbitraria por fundamentacin aparente y afectacin al art.123 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.Tambin que no hay elementos suficientes para afirmar que J. N. M. fue el autor del hecho pues no se hallaron objetos en su poder o bajo su esfera de custodia (ver fs.1955vta.), que razonablemente lo vinculen y, que estuviera prestando funciones el 10 de junio en el edificio no permite concluir que fue l quien interceptara a la joven y la atara de pies y manos para luego introducirla en el circuito de recoleccin de residuos del CEAMSE.Por lo dems, el material gentico encontrado en los dedos mayor y anular de A. R. es parcial por lo que, a su juicio, debera exclurselo. Sin perjuicio de remitirse a las nulidades planteadas por separado.-

En cuanto a la calificacin legal, no obstante resultar provisoria, aduce que no concurren circunstancias que habiliten a sostener que hubo alevosa porque no es posible reconstruir con mnima razonabilidad que la agresin fue inesperada y sorpresiva. Adems, entiende que no puede descartarse que el supuesto autor (sic) haya credo que la vctima estaba muerta antes del inicio del procedimiento insidioso.Finalmente postula que la prisin preventiva se sustent en la pena prevista para el delito y en las caractersticas del evento, lo que constituye una violacin a la ley sustantiva, pues la alegacin sobre la gravedad y naturaleza del delito imputado corresponder a la sentencia que eventualmente se dicte, fundada en el derecho de fondo ().Por otra parte, en la audiencia oral llevada a cabo dijo que el soporte valorativo no es conteste con la causa y que la nueva conclusin de la autopsia no se condice con el hecho atribuido.Ratific que no haba alevosa porque hubo un acto defensivo por parte de la vctima y, en cuanto a la prisin preventiva, cit el Plenario Daz Bessone ya que no se daban en el caso los peligros procesales de fuga ni de entorpecimiento que legitimen la medida cautelar.Por su parte, el Fiscal General, Dr. Ricardo Senz, seal que la intervencin de M. estaba acreditada a la luz de distintas constancias probatorias, entre ellas, la cmara que mostraba que la joven haba vuelto a su domicilio, el resultado de las pruebas genticas y las declaraciones de los vecinos y de C. S. que demostraban un comportamiento particular en el encargado los das posteriores a la aparicin del cadver.En cuanto a la calificacin legal, el Ministerio Pblico dijo que poda trabajarse con dos imputaciones alternativas y con las calificaciones de homicidio agravado por alevosa y por criminis causae. En el primer caso porque el imputado obr sobre

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seguro y aprovechndose de la indefensin de la vctima, y en el segundo, porque las conclusiones de la ltima junta mdica dan cuenta de un posible abuso sexual y aparece como probable que el homicidio se produjo para encubrirlo.Respecto de la prisin preventiva sostuvo que deba tenerse en cuenta la severidad de la pena en expectativa y la actitud reticente que adopt como testigo. Refiri que luego del Plenario invocado por la querella, todas las Salas de la Cmara Nacional de Casacin han tenido en cuenta la gravedad del hecho como pauta restrictiva de la libertad.La querella, en la audiencia, inici su alegato poniendo en conocimiento que haba solicitado en el Juzgado de Instruccin la ampliacin de la declaracin indagatoria de M. pues, a su criterio, las novedades introducidas por la nueva autopsia haban modificado la base fctica de la imputacin. Ello, por el principio de congruencia.Explic por qu a su juicio estaba acreditada la autora del imputado e hizo nfasis en que tena el dominio de los espacios comunes. Saba de los horarios de los ocupantes del edificio y contaba con la confianza de A. R.. Para llevar a cabo su cometido, la condujo a un lugar seguro y luego la atac. Hizo alusin a las lesiones defensivas que tena el cuerpo de la chica y, en ese sentido, dijo que la junta mdica ratific ese extremo al describir las que tena en el brazo. Tambin aludi a la lesin N33 que mostraba M. que sera indicativa que al momento de la agresin no tena los pantalones puestos.En cuanto a la prisin preventiva, sostuvo que la calificacin legal y la gravedad del suceso ameritaban su imposicin y a ello haba que aadirle que las lesiones que present M. en su cuerpo pudieron ser auto-provocadas para ocultar otras anteriores, lo que evidencia que en el caso estaba presente el peligro procesal de entorpecimiento de la investigacin.-

II.-) Valoracin. Respecto del agravio vinculado a la arbitrariedad de la resolucin consideramos que la motivacin constituye el signo ms importante y tpico de la racionalizacin de la funcin jurisdiccional, se establece como uno de los requisitos esenciales de la sentencia () es la enunciacin de las premisas del silogismo que concluye en los puntos resolutivos () una comprobacin lgica para controlar a la luz de la razn, la bondad de una decisin surgida del sentimiento; es la racionalizacin del sentido de justicia () (Navarro, Guillermo - Daray, Roberto, Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Anlisis doctrinal y jurisprudencial, Tomo 1, pgs.361 y cc., Editorial Hammurabi, ao 2004, en donde se cit a Calamandrei, Proceso y Democracia, p.115 y ss).Expresar el fundamento equivale a explicar y tornar pblicas las razones, tanto de hecho como de derecho, que condujeron al Tribunal a adoptar la solucin al caso planteado. Ello no significa agotar los argumentos utilizados por el requirente y sus contradictores para defender su inters sobre el punto a tratar, pero s expresar con complecin los motivos que el juez tuvo para votar el dispositivo concreto en el que culmin la decisin, de modo de dar prueba de haberse ocupado con seriedad del contradictorio establecido por la ley procesal penal (Maier, Julio B. J. Derecho Procesal Penal, Parte General, Tomo III, Actos Procesales, pg.335, Editores del Puerto, ao 2004, citado en la causa N1415 del registro de esta Sala VI, Pedraza, Jos y otros s/procesamiento, rta: 19/11/12).Hemos sostenido en forma reiterada que el sistema de la sana crtica racional establece la ms plena libertad de convencimiento de los jueces, a la vez que exige que las conclusiones a que se arribe sean fruto razonado de las pruebas en que se las apoye. Esta libertad probatoria se caracteriza, entonces, por la posibilidad de que el magistrado logre sus conclusiones sobre los hechos, valorando la eficacia convictiva con total libertad pero respetando, los

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principios de la recta razn, es decir, las normas de la lgica (constituidas por las leyes fundamentales de la coherencia y la derivacin, y por los principios lgicos de identidad, de no contradiccin, de tercero excluido y de razn suficiente); los principios de las ciencias y de la experiencia comn (Cafferata Nores, Jos - Hairabedin, Maximiliano, La Prueba en el Proceso Penal, sexta edicin, pgs.57 y ss, Editorial Lexis Nexis, ao 2008).Al contrastar el decisorio apelado por la defensa con las premisas expuestas, consideramos que est debidamente motivado. Contiene los datos personales del imputado, una enunciacin del objeto de reproche como as tambin de su fundamento y la calificacin legal que se estima aplicable (art.308 del cdigo de rito). Adems, el Juez de la instancia anterior ha proporcionado las razones de su convencimiento y exteriorizado el nexo racional entre las afirmaciones o negaciones a que se arriban y los elementos de juicio utilizados para alcanzarlas.Por ello, la peticin de nulidad de la parte por la presunta violacin al art.123 del catlogo procesal no tendr acogida favorable.III. A juicio del Tribunal, obra en la causa prueba suficiente para tener acreditada, a esta altura de la investigacin, la autora de J. M. en el homicidio de A. R..Para arribar a esta conclusin, merituamos en primer lugar, la que surge a partir del hallazgo de material biolgico del imputado en el cuerpo de la occisa y en una de las sogas que rodeaba sus tobillos y, en segundo, la indiciaria que, completando aqulla, permite reconstruir desde un prisma lgico lo acontecido.A estos fines el elemento de prueba o prueba propiamente dicha es todo dato objetivo que se incorpora legalmente al proceso, capaz de producir un conocimiento cierto o probable acerca de los extremos de la imputacin delictiva. En general, estos datos consisten en los rastros o huellas (o efectos

materiales) que el hecho delictivo pueda haber dejado en las cosas (rotura, mancha, etc), en el cuerpo (lesin) o en la psiquis (percepcin) de las personas y el resultado de experimentos u operaciones tcnicas sobre ellos (v.gr. la pericia demostr que la mancha roja es sangre) o de inferencias a partir de su correlacin con ciertas reglas de la experiencia (indicios) (Cafferata Nores, Jos I - Harabedin, Maximiliano, ob. cit, pgs.16 y ss., Editorial Lexis Nexis).Como pauta que vincula en forma directa al acusado al crimen, evaluamos el resultado de la pericia de estudio de ADN que es considerada en forma conjunta con el resto de las probanzas. Bajo este ngulo, cobran relevancia las conclusiones de los informes periciales de fs.786/816, fs.1009/1016 y fs.2858/2881, practicados por el Servicio de Gentica del Cuerpo Mdico Forense. Este ltimo, con posterioridad al dictado del auto de procesamiento de fs.1267/1286 que corrobora la hiptesis de la autora del imputado.El primero de los estudios (ver fs.786/816), da cuenta que se encontr, en la ua del dedo ndice de la mano derecha de A. R., material gentico de ella y de J. M.. El rigor cientfico para atribuir identidad con el perfil autosmico del imputado es tal que, la probabilidad de ese resultado frente a la posibilidad de que se trate de otra persona escogida al azar de la poblacin en general es de 1 (una) en 1.690.000.000.000.000 (mil seiscientos noventa billones).Puntualmente, se ha destacado que: a partir de la muestra M2-S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua dedo ndice de mano derecha - Autopsia 1388/13 - se ha obtenido un perfil gentico mezclado atribuible al menos a dos individuos. En este perfil mezclado se hallara presente material gentico de A. R., muestra M14-S/3845 (13-06-13) - fragmento de msculo-Autopsia 1388/13 como aportante mayoritario y de J. N. M., muestra M30-S/3845 (1506-13) - siembra hemtica en soporte Whatman como aportante minoritario. De acuerdo a los resultados de los clculos estadsticos

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es 1.690.000.000.000.000 (mil seiscientos noventa billones) de veces ms probable que la mezcla de perfiles hallada en la muestra M2S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de dedo ndice de mano derecha - Autopsia 1388/13 sea una mezcla de material biolgico proveniente de A.R., muestra M14-S/3845 (13-06-13) fragmento de msculo - Autopsia 1388/13 y de J. N. M., muestra M30-S/3845 (15-06-13) - siembra hemtica en soporte Whatman, que si fuera una mezcla de material biolgico proveniente de A. R. () y otro individuo tomado al azar de la poblacin en general (ver, especficamente, fs.813).Asimismo, a partir de esa muestra (M2-S/3845 hallada en la ua del dedo ndice de la mano derecha), se ha obtenido un haplotipo de cromosoma Y mezclado en el que puede identificarse como aportante mayoritario un haplotipo que presenta identidad con el haplotipo de cromosoma Y perteneciente a J. N. M., muestra M30-S/3845 (). Ello refuerza la hiptesis de que efectivamente, el ADN se corresponde con el perfil gentico del acusado.An cuando a fs.1015 se asentara que el haplotipo de cromosoma Y parcial minoritario podra atribuirse a un segundo aportante masculino, en muy baja proporcin o a una posible contaminacin de la muestra, lo cierto es que esa hiptesis no descarta, en modo alguno, el hallazgo de material gentico de M. (haplotipo de cromosoma Y mayoritario).El segundo de los estudios citados (ver fs.1009/1016), concluye que en las uas de los dedos anular y mayor de la mano derecha de A. R. tambin se constat la existencia de ADN que correspondera, al menos parcialmente, al imputado.En este sentido se indic que: A partir de la muestra M4-S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de dedo anular de mano derecha - Autopsia 1388/13, mediante marcadores autosmicos, se ha obtenido un perfil gentico mezclado

atribuible al menos a dos individuos. En este perfil mezclado se hallara presente, como aportante mayoritario, material gentico correspondiente a quien en vida fuera A. R. (). En 10 de los 20 sistemas autosmicos analizados en esta muestra, sera compatible la presencia de material gentico atribuido a J. N. M. () en forma minoritaria. A partir de esta muestra se obtuvo un haplotipo de cromosoma Y parcial, con baja amplificacin para 9 marcadores, los que presentaron identidad con los correspondientes al haplotipo de cromosoma Y perteneciente a J. N. M. (), considerando un posible efecto Drop Out (prdida de un alelo) en el sistema DY385 (ver fs.1014).Respecto al dedo mayor que: en la muestra M3S/3845 (13-06-13) - hisopado subungueal de ua de dedo mayor de mano derecha - Autopsia 1388713, en 10 de los 20 marcadores autosmicos puede identificarse en forma completa el perfil gentico autosmico correspondiente a J. N. M. () (ver fs.1014 in fine).Lo expuesto permite afirmar en forma cientfica que se constat la presencia de material gentico -ADN- de J. N. M. en las uas de tres dedos de la mano derecha de A. R., puntualmente, en el dedo ndice, anular y mayor.En el tercer estudio (ver fs.2858/2882), se arrib a la conclusin de que en la soga zona tobillos (muestra M39S/3845 - 04-07-13 fragmento de soga rotulado BC - evidencia rotulada 1116/13), de los 13 marcadores amplificados, en 10 de ellos pueden identificarse las variantes allicas correspondientes al haplotipo de cromosoma Y obtenido a partir de la muestra M30S/3845 (15-06-13) - Siembra hemtica en soporte Whatman perteneciente a J. N. M., por lo cual no podra descartarse a J. N. M. como potencial aportante a esta muestra (ver, particularmente, fs.2869).Si bien lo all asentado no es concluyente, nuevamente, aparece informacin gentica del imputado, en este caso, en una de las sogas que la occisa tena en sus tobillos, lo que al

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menos en este contexto, resulta llamativo y configura un indicador ms a ponderar de manera incriminante. Debemos valorar aquellas pautas indiciarias que permiten analizar la prueba denominada como directa con aqullas que resultan indicativas de la participacin de M. en el crimen y permiten brindar una explicacin de sentido comn y razonabilidad a la existencia del material gentico del imputado en el cuerpo de la damnificada y en una de las sogas para reconstruir, desde el punto de vista racional, lo acontecido en el pasado.La doctrina recomienda valorar la prueba indiciaria en forma general, y no aisladamente, pues cada indicio, considerado separadamente, podr dejar margen para la

incertidumbre, la cual podr ser superada en una evaluacin conjunta (Cafferata Nores, Jos - Hairabedin, Maximiliano, ob. cit., pgs.221 y ss.)Este tipo de anlisis reviste gran importancia en supuestos en donde no siempre es fcil obtener una prueba directa del hecho. El indicio es una circunstancia de la cual puede, mediante una operacin lgica, inferirse la existencia de otro y esto deriva de que la verdad que se procura conocer en el proceso es relativa a un suceso del pasado (verdad histrica) y que a menudo no es posible descubrirla por experimentacin o percepcin directa: entonces slo puede buscrsela a travs del intento de reconstruir conceptualmente aquel acontecimiento, induciendo su existencia de los rastros o huellas que pudo haber dejado el evento objeto de juzgamiento (La Rosa, Mariano R., Hacia una razonable utilizacin de la prueba de indicios en el proceso penal, publicado en la Revista de Derecho Procesal Penal, 2009-1, La Prueba en el proceso penal - I, pgs.305 y ss., Editorial Rubinzal - Culzoni Editores, citado en la causa N1415 del registro de esta Sala VI, Pedraza, Jos s/procesamiento, rta: 19/11/12).La univocidad de los indicios implica, adems, que se hayan descartado razonablemente las otras posibles

conclusiones que de ellos puedan inferirse. Esto obliga al juez a valorar y analizar todas aquellas circunstancias, motivos y pruebas que pueden desvirtuar al indicio. La opinin se confirma cuando se han ensayado intilmente todas las explicaciones de disculpa, se concedieron al encausado las facilidades para justificarse, se examinaron con mucha atencin los ms pequeos detalles de su defensa, y por ltimo, cuando en inters de la verdad absoluta se ha prestado debida atencin hacia todas las hiptesis de descargo que estn en la esfera de lo posible (La Rosa, Mariano, ob. cit., pgs.315/316 mencionado en el precedente invocado).Ahora bien, a criterio del Tribunal, en estas actuaciones se verifican datos positivos y ciertos (indicios) que habilitan a presumir con un alto grado de probabilidad la participacin del imputado en el hecho tpico con el grado de conviccin que requiere este estado del proceso que impone evaluar la situacin probatoria conforme esta etapa incipiente.Partimos de la base de que el 10 de junio de este ao, alrededor de las 9:40 horas, A. R. se despidi de sus compaeras de colegio en la esquina de Crmer y Concepcin Arenal, tras finalizar la clase de gimnasia y camin hacia su domicilio de Ravignani XXXX. No obstante, nunca habra ingresado a su departamento ubicado en la Planta Baja A.As surge de la filmacin de la cmara de seguridad instalada en el inmueble lindero de Ravignani XXXX, que mostr a la joven -su padre a fs.1036/1038 la reconoci como tal- a escasos metros de su edificio a las 9:50 horas, de los testimonios de sus amigas (ver fs.362/364, 365/367 y 370/372) y de lo afirmado categricamente por la empleada domstica, D. T. T. y su hermano J. C. R., quienes fueron contestes al referir que nunca volvi a almorzar (ver fs.213/215 y 2075/2079 y fs.204/208, respectivamente).Destacamos que en la filmacin se advierte un movimiento en la menor, tpico de quien comienza a buscar las llaves. En este caso, ella se inclina sobre su morral.-

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Abona esta postura que en el allanamiento practicado en su vivienda (ver fs.394 y ss), no se incaut ninguna de las prendas ni elementos que ilustraba el video y que con la misma ropa con la que se la vio por ltima vez, apareci el cadver (ver fs.7, 51/52 y 76/108).Lo expuesto permite conformar la hiptesis de que A. R. culmin su clase de educacin fsica, se despidi de sus compaeras, se dirigi a pie rumbo a su residencia pero nunca entr a ella.Es razonable descartar la probabilidad de que la agresin fsica en su perjuicio se produjera en la va pblica -cuestin introducida por la defensa-, pues la cmara de seguridad de Ravignani XXXX, adems de ilustrar a la joven a poca distancia del acceso del inmueble, mostr al encargado de Ravignani XXXX, J. C. C., apoyado sobre un rbol justo en el instante en el que ella pasaba. Tambin muestra el paso de al menos cuatro personas en esos momentos las que debieron mostrar sorpresa si algo las hubiera advertido y ello no se verifica en las imgenes. Al serle exhibida la filmacin y preguntado si recordaba ese momento, respondi que no vio ni escuch nada extrao y que es habitual ver pasar varias personas por la zona y si no es algo de relevancia le resta importancia (ver fs.1395/1397 y fs.2513/2514). Es decir que ningn incidente llam su atencin.De esta manera, al valorarse de forma armnica lo reseado, y teniendo en cuenta el destino de la damnificada, puede inferirse que habra sido interceptada en el hall del edificio en el que viva y en este contexto, es factible ubicar al portero J. N. M. quien, ese da y en ese horario, estaba en funciones. Adems, no puede soslayarse que en razn de su trabajo, tena el dominio sobre los espacios comunes del inmueble y el conocimiento de los movimientos cotidianos de sus ocupantes.-

As se vincula la situacin coyuntural descripta, con lo obtenido tras los estudios genticos realizados por el Cuerpo Mdico Forense (ver fs.786/816, 1009/1016 y 2858/2881), que evidencian que el ADN del imputado -en mayor o menor concentracin segn las zonas- fue hallado en tres dedos de la mano derecha del cadver y en una de las sogas que rodeaba sus tobillos.Esto es relevante pues permite concluir

provisoriamente que una de las ltimas acciones de la chica fue defenderse del ataque de su agresor y, de ese modo, se habra producido la transferencia del material gentico encontrado, posteriormente, en el cadver (tambin lo ser en un aspecto que desarrollaremos en la calificacin legal).Pese a no haberse podido determinar con certeza cul fue el mecanismo de produccin de las lesiones constatadas en el cuerpo de M. (ver, en este sentido, el informe de la junta mdica de fs.2786/2797), ilustrativas son las descriptas en los peritajes de fs.513/518, 661/663, 695/697 y 744/751, sobre todo aqullas verificadas en su rostro, cuello, antebrazos izquierdo y derecho, mueca y mano derechas, cuya data giraba en torno a los 7-10 das a contar desde el 18 de junio (ver conclusiones mdico-legales de fs.751).Tampoco pueden soslayarse las excoriaciones lineales-verticales observadas por la junta mdica a fs.2786/2796, en las zonas del epigastrio (regin del abdomen o vientre, lesin N6), por encima de la cresta ilaca (lesin N12), de la mueca derecha (lesin N20), de la mano derecha (lesiones N21, 22, 23 y 24) y la del trocnter mayor izquierdo (lesin N33), que fueron definidas por los galenos como lesiones contusas de forma lineal que se acompaan de la destruccin de la capa ms superficial de la piel (ver fs.2786).Se ha definido como excoriacin a toda brecha en la piel que interesa la epidermis o capas superiores de la dermis; como la generada en el rascado intenso o por la accin de una fuerza

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tangencial de cuerpos ms duros que la piel, obrando por deslizamiento () una forma frecuente de lesin excoriativa son los rasguos o estigmas ungueales, que pueden perseverar durante unos diez das, hasta curar o desaparecer segn la profundidad, extensin y superficie de la lesin () la banda excoriativa es ms conocida, por accin de parte o toda la superficie distal de la ua en deslizamiento sobre la piel (Basile - Waisman, Medicina Legal y Deontologa, Tomo 1, pgs.156 y ss., Editorial Abaco, Buenos Aires, 1986).De esta forma es razonable sostener como una hiptesis lgica, a partir de contrastar el material gentico de M. en las uas de la joven y las lesiones descriptas del imputado, que stas fueron provocadas por A. R. cuando se defenda de un ataque fsico y por ello es dable explicar el hallazgo de ADN del acusado debajo de sus uas.La bibliografa mdico forense seala, en este sentido, que en los delitos contra la integridad sexual, en los que fallece una persona, al realizarse la autopsia, el especialista debe describir todo aquello que observe y dentro de uno de los aspectos a analizar se encuentran las manos. Se debe examinar y enviar los restos de material que hubiere debajo de las uas, y descartar en las palmas lesiones que muestren maniobras de defensa por parte de la vctima (Vzquez Fanego, Hctor Osvaldo, Investigacin mdicolegal de la muerte. Tanatologa Forense., ed. Astrea, Bs. As., 2003, p. 417). Seala el autor que al llevarse a cabo el examen de laboratorio, dentro de los materiales a investigar, se tienen en cuenta las uas de las que se debe extraer de debajo de ellas con un elemento rgido todo lo que se pueda, dado que all es posible encontrar restos epidermoides, de cabello, de sangre, etctera (Vzquez Fanego, ob. cit. pg. 422). En similar sentido, respecto al estudio de manos, se puede consultar a Raffo, Osvaldo, Tanatologa. Investigacin de homicidios, Autopsia mdico-legal, Ed.

Universidad, Bs. As., 2006, p.66 y 67, quien detalla que en la etapa de recoleccin del hisopado se deben analizar con mayor atencin las manos para obtener material subungueal, en el que pueden investigarse trozos de epidermis, que es indicativo de lucha, y hasta grupos sanguneos y ADN del victimario.Se ha sostenido en la doctrina respecto a la utilidad de las huellas genticas, que los resultados que proporciona este mtodo pueden determinarse no solamente si el ADN encontrado en una vctima concuerda con el ADN de una muestra sangunea del presunto autor sino si coincide con el ADN de las clulas de la piel del delincuente que quedaron bajo sus uas (Leonardi, Danilo, El ADN puede colaborar con la administracin de justicia. L.L. 1990A, 934).En relacin a las lesiones que presenta el acusado, advertimos que su modo de produccin es compatible con el choque o golpe contra un objeto o superficie dura, ms all de que no pudo descartarse que algunas de las 32 lesiones, hubieran sido autoinflingidas para diluir su responsabilidad en este hecho (ver fs.518).En el mismo orden de ideas, tampoco puede pasarse por alto que las caractersticas de las 32 lesiones halladas en el cuerpo de M. y descriptas a fs.2786/2796 no se compadecen con las que tendra producto de los apremios por l oportunamente denunciados y ratificados en las indagatorias de fs.1168/1171 y fs.3308/3323 que habran consistido en golpes en la nuca y en su rostro y quemaduras. Sin perjuicio de que su denuncia es materia de investigacin en otro sumario.Otra pauta objetiva a tener en cuenta para merituar la autora de M. en el evento es el lugar en donde fue encontrada A. R..Fue hallada el 11 de junio alrededor de las 11:20 horas en la planta MBT (Tratamiento Mecnico Biolgico) del CEAMSE, de Jos Len Surez, Partido de San Martn, Provincia de Buenos Aires (ver fs.76/108). El empleado L. S. G. (ver fs.105 y

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2652), primero advirti su presencia sobre la cinta transportadora, entre los residuos y bolsas, y alert a sus superiores.El Gerente de Nuevas Tecnologas y Control Ambiental del CEAMSE, M. E. R. (ver fs.78 y fs.106), explic el circuito de recoleccin y procesamiento de esa materia.En lo sustancial y en lo que aqu interesa, indic que la recibida en la Planta MBT (donde fue hallada A. R.), provena de la Estacin de Transferencia de Colegiales, ubicada en Crmer 190 de la ciudad de Buenos Aires, lugar en el que se depositan los residuos urbanos recogidos no slo de ese barrio, sino tambin de las zonas aledaas, como Nez, Belgrano y Palermo, entre otras. Dijo que la basura era cargada por camiones en bolsas de tipo consorcio, que estn dentro de los contenedores y trasladadas hasta esa Estacin de Transferencia en donde son introducidas en trailes cerrados con un pistn que las conducen, finalmente, hasta el CEAMSE con sede provincial.Este no es un dato menor si tenemos en cuenta que la basura recibida en la Planta MBT del CEAMSE provena casualmente de la Planta de Transferencia de Colegiales, prxima al domicilio de la joven y que M., por su funcin, tena a su cargo en forma exclusiva la recoleccin de residuos de los ocupantes de los departamentos de Ravignani XXXX y su transporte, al menos, al lugar donde los camiones la recogan.Por lo dems, las caractersticas fsicas de M. hombre de 108 kilos y unos 1,78 metros de altura conforme surge de fs.696- ilustran que efectivamente tiene la aptitud fsica para vencer la eventual resistencia que pudo oponer A. R., de tan slo 51, 2 kilos (la mitad del peso del imputado) y 1, 65 metros de altura (ver fs.186/197).Otro tpico a tener en consideracin es el comportamiento errtico que el imputado ha tenido los das posteriores al suceso, extremo que fue incluso introducido por los

acusadores durante sus alegatos orales en la audiencia llevada a cabo en esta Alzada.En este sentido, J. O. M. (ver fs.507/510), describi cmo lo vio el jueves 13 de junio, luego de que la muerte de A. se hiciera pblica, puntualmente, que M. es un toro (fs.508vta.), haciendo referencia a que nunca se enfermaba, lo que se condice con lo sealado por L. B., de la administracin del consorcio (ver fs.2619/2620), quien asever que desde el ao 2009 el imputado slo haba tenido un problema fsico en su rodilla en el 2011.Agreg que M. haba dejado de trabajar a partir del lunes 10 de junio a la tarde en virtud de un estado gripal y que lo vio desmejorado, hecho un trapo, que no paraba de llorar (ver fs.508) y que incluso, su esposa D., le coment que se haba vomitado en su cama (ver, puntualmente, fs.507vta.).Enfatiz el testigo que no lo vea bien, lo vea cado, como entregado, como una persona cuando est abatida () lloraba, apenas poda caminar () estaba todo orinado, tena todo el jean mojado (ver fs.509vta.).El cuadro descripto por M. concuerda con la situacin advertida por C. A. S. (ver fs.1334/1337), quien refiri que M. le pidi verlo el viernes 14 de junio, luego de no haber tenido contacto con l haca unos tres o cuatro aos y que advirti que su estado no era normal (ver fs.1334). Antes del encuentro, el imputado lo volvi a llamar pero desde otro celular y al reunirse, le dijo que le haba pagado unos pesos a un muchacho para que le preste el telfono (ver fs.1334vta.). En el contexto de la charla, M. le explic que estaba mal por la muerte de A. y que se quera ir lejos, bien lejos a algn monte en Chaco o Corrientes () que se quera borrar () que realmente se quera morir (ver fs.1334vta.) y, en un momento dado le dijo: yo no fui, pero suponete que hubiera sido yo, vos qu haras () (ver fs.1335).Si bien el estado de angustia y depresin descripto por las distintas personas que mantuvieron contacto con M.

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puede ser sopesado, en forma aislada, como un indicio equvoco, entendemos que, valorado con el resto de los elementos de juicio, permite inferir, razonablemente, que esa perturbacin emocional que exterioriz los das posteriores al hallazgo del cadver, era compatible con un estrs post-traumtico generado por la vivencia de un episodio violento que, evidentemente, lo haba alterado psquica y fsicamente.Se postula que estamos ante una depresin reactiva cuando el origen del cuadro reconoce un factor desencadenante traumtico, es decir, alguna vivencia que haya dejado huella en el sujeto y que resulta comprensible desde el punto de vista psicolgico. (ver, Basile, Alejandro A., Fundamentos de Psiquiatra Mdico-Legal, pgs.246 y ss., Editorial El Ateneo, Buenos Aires, 2001).De este modo, los indicios reseados permiten darle sustento y explicacin a la presencia de ADN del imputado en el cuerpo de A. R., lo que tiene correlato con las funciones de M. que le brindaban la oportunidad en tanto ubicacin fsica y temporal para cometer el ilcito. Es decir, el nombrado se encontraba con un alto grado de probabilidad, dado su trabajo, en el ltimo lugar en el que documentalmente es dable sostener fue vista con vida la vctima. A su vez, el reproche tiene explicacin racional si se tiene en cuenta la hora de la muerte de la joven que es sealada por la ltima junta mdica como ocurrida entre las 11 y 17 horas del da en que desapareci, por lo cual confirma la hiptesis de autora. La sujecin del imputado al proceso con el estndar probatorio de esta etapa es la consecuencia de la valoracin a partir de la prueba cientfica, la pericia de ADN que encuentra significado racional al ser evaluada con los restantes indicios como ser la prueba testimonial, la documental -el video en el cual es observada la nia por ltima vez-, la data de su deceso que es conocida a travs de la junta mdica, y los informes que detallan las lesiones del imputado y la vctima, todo lo

cual brinda sustento y explicacin lgica al juicio de reproche formulado como derivacin de una evaluacin de sana crtica y sentido comn.En suma, arribamos a la conclusin de que toda la prueba reseada, mensurada de acuerdo a la sana crtica, en los trminos del art.241 del Cdigo Procesal Penal nos permite, a esta altura de la investigacin, tener en principio acreditada la intervencin de J. N. M. en el hecho que damnificara a A. R..IV.-) La defensa critic la calificacin legal como as tambin la aplicacin de la agravante utilizada por el Sr. Juez y, en forma subsidiaria, sostuvo que no haba dolo porque no se poda descartar que el supuesto autor hubiera credo que la vctima estaba sin vida cuando fue sometida al procedimiento mediante el cual se le dio muerte.En cuanto al primer punto, la doctrina sostiene que el concepto de alevosa responde al empleo de medios, modos o formas en la ejecucin, que tiendan directa y especialmente a asegurar el homicidio sin riesgo para el autor que provenga de la defensa que el ofendido pudiera oponer (Terragni, Marco Antonio, Delitos contra las personas, pg.227, Ediciones Jurdicas Cuyo, Mendoza, 2000).Tiene una naturaleza mixta, que est integrada por un aspecto objetivo que se relaciona con aquel aspecto referido al autor y otro subjetivo, que tiene que ver con el nimo de aprovecharse, mediante esos procedimientos, de la indefensin del sujeto pasivo (Donna, Edgardo, Derecho Penal, Parte Especial, Tomo I, pgs.101 y ss., Editorial Rubinzal-Culzoni, Buenos Aires, ao 2008).As, deber verificarse un actuar sobre seguro y sin riesgo, con nimo cobarde, con mayor plus de culpabilidad. Lo fundamental, es que el evento se haya cometido valindose de esa situacin de indefensin pues puede ocurrir que alguien mate sin riesgo para s, pero que esa circunstancia no haya influido en su

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decisin. Por ello, no cualquier ataque inesperado constituye alevosa (Donna, Edgardo, ob. cit, pg.102). El autor debe conocer o crear las condiciones para que el sujeto pasivo no est preparado para dar respuesta alguna al ataque.De esta forma, debemos expedirnos considerando el hecho, tal como ha sido intimado el imputado y, en forma subsidiaria, atendiendo el resultado de la junta mdica que se incorpor al legajo das antes de la audiencia oral, toda vez que en ella se precisa la hora aproximada del deceso de la vctima, como su mecnica. En este aspecto, debemos buscar la verdad procesal y real del suceso investigado.Por estos motivos, es prudente analizar por un lado, la hiptesis por la que el imputado ha sido indagado por el Sr. Juez y luego, la que se configura tras analizar la ltima pericia mencionada.Entonces, conforme la intimacin formulada a M., no es posible calificar su conducta dentro de la agravante aplicada toda vez que surgen actos de defensa por parte de la vctima que desacreditan la posibilidad de que aqul hubiera actuado sobre seguro y sin riesgo para s.Responde a las conclusiones a las que se arribara en la autopsia de fs.186/199 y en el informe ampliatorio de fs.2901/2910, en donde el Cuerpo Mdico Forense asegur que A. R. falleci por traumatismos mltiples producto de un aplastamiento del cuerpo, sustancialmente, en la parte torcica en sentido anteroposterior que, desde el punto de vista fisiopatolgico, constituyeron un cuadro de asfixia traumtica por la compresin sbita y brusca del trax y abdomen. La fuerza necesaria para poner en marcha este mecanismo de asfixia traumtica excede sobradamente la fuerza humana. Por ello, se infiri que intervino un elemento mecnico.En el caso, no slo ciertas lesiones en el cuerpo de M. sugieren la efectiva defensa desplegada por R., que indicaran

que justamente no estuvo desprevenida ante la agresin, sino que adems, se corrobora esta probabilidad a travs del hallazgo de ADN del nombrado debajo de tres uas de los dedos de la mano derecha de la menor.Por otro lado, no es posible inferir de la investigacin, al menos de momento, que M. haya tenido la intencin de matar a la joven desde un inicio y que para consumarlo ideara un plan que lo colocara en una situacin que alejara toda posibilidad de defensa, menos an que se hubiere aprovechado de ese estado.Por el contrario, todo permite suponer que el suceso ocurri con cierto grado de espontaneidad y para ello, se hace hincapi en que R. no ingres a su domicilio, ubicado a escasos metros de la puerta de acceso al edificio y que al ser hallado su cuerpo, an tena colocados sus auriculares, aunque seriamente deteriorados.No se debe soslayar que esta particular agravante exige tambin que el autor quiera actuar sobre seguro, es decir, procurando un resultado junto con la impunidad. El pensamiento central en materia de alevosa est orientado hacia la seguridad en el ejecutor, tanto por lo que toca al buen xito de su empresa, como a la incolumidad de su persona y su posterior impunidad (Golstein, Ral, Homicidio Proditorio. Matar a traicin, pags.43 y ss., Pensamiento Jurdico Editora, Buenos Aires, 1982).La falta de riesgo debe constituir un motivo decisivo de la accin alevosa y esencial para el calificativo. La ausencia de peligro se deduce de las condiciones en las que el delito se ejecuta (Baign, David - Zaffaroni, Eugenio, Derecho Penal y Normas Complementarias, Tomo 3, pg.179, Editorial Hammurabi, Buenos Aires, 2007).Un aspecto esencial en la agravante pretendida consiste en que el destinatario de la agresin no pueda defenderse antes de la accin del autor (Donna, Edgardo, ob. cit, pg.104).-

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En este contexto, resulta difcil dar ese alcance al comportamiento de un encargado de edificio que despliega una conducta tan lesiva en su propio mbito de trabajo. Pensemos que las hiptesis que se ensayan lo colocan en el hall de entrada, ascensor, stano o, hasta incluso, en su propio departamento.Las probabilidades de ser descubierto son elevadas tanto en la ejecucin del acto como al retirar el cuerpo del inmueble. No parece ser el comportamiento que se espera en alguien artero que pretende actuar, desde un principio, con seguridad e impunidad. La propia actitud de la joven dej material gentico del imputado en sus uas, lo que permitira su posterior identificacin y esta circunstancia impide sostener la viabilidad de la agravante.Entonces an el eventual abandono de A. R., todava con vida, en el contenedor de la basura, ha formado parte del mismo suceso y, por lo tanto, el presunto estado de indefensin que se habra dado en ese contexto, fue sobreviniente a la agresin y no anterior a ella, lo que descarta tambin la posibilidad de subsumir, este tramo de la conducta, bajo la agravante pretendida.Descartamos as, por lo menos a esta altura de la investigacin, que M. hubiera ideado un plan tendiente a disimular, de modo traicionero, sus intenciones para quebrar la confianza de A. R. y, en ese contexto, aprovecharse de su estado de indefensin para impedir cualquier acto de defensa por parte de aqulla.An las novedades que surgen de la ltima junta mdica en lo referente a la mecnica y data de la muerte de la joven, impiden avalar la calificacin ms gravosa seleccionada en esta altura del proceso, ya que la muerte se habra provocado mediante asfixia por compresin, en un breve lapso y con defensa de la vctima.La junta mdica, en su informe de fs.14/122 del legajo de investigacin, determin tal extremo, y a su vez el horario de su fallecimiento. Ello, es distinto al descripto oportunamente en la

autopsia de fs.187/196 y en el peritaje ampliatorio de fs.2906/2910, que valor el Juez al expedirse en el auto recurrido.En aqulla, a diferencia de las anteriores, intervinieron en el estudio, un mayor nmero de especialistas para esclarecer los puntos requeridos y estuvo dirigida por el decano del Cuerpo Mdico Forense. As, valoraron todas las constancias

mdicas y, en particular, los resultados de laboratorio (como ser el de humor vtreo) para dictaminar con el resto de la prueba, la data de la muerte y, a su vez, contaron con el primigenio informe histopatolgico que permite precisar con otros informes, las lesiones vitales.Al ponderar esta pericia, puede sostenerse la presuncin de que A. R. falleci por asfixia mecnica (ver puntos 45 y 55 de la pericia de fs.14/122 del legajo de investigacin que corre por cuerda), que coincide, en lo sustancial, con el dictamen que oportunamente confeccionara el perito de la querella a fs.2938/2951 y el informe histopatolgico de fs.1991/1992.Desde esta ptica, es claro que la vctima ya estaba muerta cuando fue colocada en el contenedor, previo a su carga y compactacin en el camin de residuos y, por lo tanto, no es factible avizorar un posible desvo esencial en el curso causal de la accin como lo propone la defensa, lo que impone subsumir la conducta atribuida a J. N. M. en el delito de homicidio simple consumado.De esta manera, la prueba incorporada con posterioridad al dictado de su procesamiento es admitida por ser nuestra obligacin funcional determinar la verdad procesal compuesta tanto por la verdad fctica como por la jurdica de lo ocurrido, respetando los derechos constitucionales del imputado. En este sentido, la pericia es dirimente para evaluar la cuestin y no agrava la situacin procesal de M. dada la calificacin a la que se arriba. Esta imputacin slo ha precisado la mecnica del evento y el horario del deceso con un aporte cientfico de mayor entidad y calidad que las

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anteriores, por lo cual la precisin no afecta el principio de congruencia por cuanto no altera el sustrato fctico de la acusacin, ni le causa sorpresa a la defensa que fue notificada de esta circunstancia en la audiencia, contando con la oportunidad de extender su alegato.An as, tal conclusin, a la luz del contenido de las actas de fs.519/521, 647/650, 1168/1172 y 3278/3293, imponen ampliar la declaracin indagatoria de M. respecto de estos extremos para garantizar el pleno ejercicio de sus derechos (art.18 de la CN).Desde esta perspectiva, el suceso debe ser calificado con la prueba agregada hasta el momento, respetando el aludido principio y dado la provisoriedad de la tipificacin legal, como homicidio en los trminos del art.79 del Cdigo Penal (art.401 del C.P.P.N.).Sin perjuicio de ello, ante la propuesta efectuada en el marco de la audiencia oral por las novedades de otros delitos que sustituyan la agravante del art.80 inc.2 del cdigo de fondo, impuesta en el auto de mrito apelado, es indudable que esta instancia no est en condiciones de abordar la cuestin ya que las nuevas circunstancias no estn comprendidas en las intimaciones formuladas a M. al ser indagado y su corroboracin depender, en gran medida, del resultado de los exmenes mdicos an en trmite.V.-) Por ltimo debemos analizar el

cuestionamiento al dictado de la prisin preventiva.La escala penal prevista para el delito que se le endilga a J. N. M. y las particulares caractersticas del hecho, constituyen pautas objetivas que permiten subsumir la situacin en la hiptesis prevista en el art.312 inc1 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin, y son indicadores de peligro de fuga a la luz del art. 312 inc. 2 de la ley procesal como de la doctrina del plenario Daz Bessone de la C.N.C.P.La severidad de la pena prevista, presenta como posible, que el imputado intente evadir la accin de la justicia, ante el

pronstico de una futura sancin grave y de efectivo cumplimiento (C.N.C.P., Sala II, causa N 16428 Mamani Rodrguez, registro 449/13 del 2/5/13 y C.N.C.P., Sala III, causa N9957, Galeano, del 5/11/2008).Advertimos que las condiciones personales sostenidas por el recurrente, con el alcance limitado de la evaluacin de la cuestin -que no fue solicitada por va incidental-, no neutralizan el riesgo grave de fuga representado por las pautas reseadas. En este aspecto, a la severidad de la sancin en expectativa, debe ponderarse tambin, como pauta negativa, que M. habra exteriorizado su intencin de que se quera ir lejos, bien lejos a algn monte en Chaco o Corrientes (ver fs.1334vta.) y que se habra auto-provocado lesiones para enmascarar las que habra recibido en el episodio. Todo ello es un claro indicador del peligro procesal de fuga y de entorpecimiento de la investigacin.No es una cuestin menor el domicilio que ocupa el nombrado ya que de concretarse su libertad, cohabitara con los familiares de la vctima y los distintos testigos que podran declarar en juicio. La medida cautelar impuesta aparece, entonces, como indispensable, razonable y proporcional para evitar la frustracin de la investigacin de la verdad (art.18 de la C.N., art.8.2. de la C.A.D.H y arts.280 y 319 del C.P.P.N.).Por las razones expuestas, por el momento, con el alcance limitado de la revisin de esta materia mediante la va procesal escogida por la defensa, no se vislumbra otra medida de coercin menos gravosa que asegure los fines del proceso y que pueda neutralizar aquellos peligros procesales.En virtud del acuerdo que antecede, el Tribunal RESUELVE: I.-) Confirmar el punto 1 del auto de fs.1267/1286 en cuanto dispuso el procesamiento, con prisin preventiva, de J. N. M., debindose modificar la calificacin legal asignada a la de homicidio simple, por el que deber responder en

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calidad de autor (arts.45 y 79 del cdigo Penal y art.306 del Cdigo Procesal Penal).II.-) Disponer que se ample la declaracin indagatoria de J. N. M. de acuerdo a las consideraciones expuestas. Devulvase a primera instancia en donde debern practicarse las notificaciones pertinentes.Sirva lo provedo de atenta nota de envo.-

Mario Filozof Julio Marcelo Lucini Ricardo Matas Pinto

Ante m:

Cinthia Oberlander Secretaria de Cmara