EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DA JUDICIRIA DE BELO HORIZONTE - MG.

VARA DA SEO

AGROPECURIA X LTDA, pessoa jurdica de direito privado, estabelecida na Rua X, n. 0000, em Belo Horizonte (MG) CEP n 11222-33, inscrita no CNPJ (MF) sob o n. 11.222.333/0001-44, vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, por intermdio de seu patrono que abaixo assina, para ajuizar a presente

AO DE RITO ORDINRIO,
( COM PLEITO DE TUTELA ANTECIPADA )

contra o INSTITUTO NACIONAL DE SEGURO SOCIAL - INSS , por sua superintendncia regional na cidade de Belo Horizonte(MG), pelas razes fticas e de direito adiante evidenciadas.
(1) QUADRO FTICO

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A Autora exerce a atividade agroindustrial desde 00/11/2222, onde, para tanto, acosta-se os devidos comprovantes de regularidade de sua constituio. (docs. 01/04). Desde sua fundao, no exerccio de seu objetivo primordial, adquiriu de terceiros (produtores rurais, pessoas naturais) bovinos para abate, alm de outros produtos agrcolas, pagando, por todo este tempo, o indevido percentual seguridade social quando da emisso das respectivas Notas Fiscais e os devidos recolhimentos das contribuies previdencirias (docs. 04/128), a saber:
FORNECEDOR Fulano de tal PERODO PRODUTO(S)
R$
R$ R$

TOTAL

Seguir-se-, em linhas posteriores, destaques quanto impertinncia da cobrana e reteno referente contribuio previdenciria sobre a receita bruta sobre a comercializao de produtos rurais , cujo recolhimento fora efetuado por sub-rogao.

(2) DA LEGITIMIDADE ATIVA

2.1. PARA REQUERER A REPETIO DE INDBITO OU COMPENSAO

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A Lei Complementar n 11/71, a qual instituiu o Programa de Assistncia ao Trabalhador Rural , estipula que as obrigaes do produtor rural so subrogadas pelo adquirente, consignatrio ou cooperativa: LEI COMPLEMENTAR n 11/71
Art. 15. Os recursos para o custeio do Programa de Assistncia ao Trabalhador Rural proviro das seguintes fontes: I - da contribuio de 2% (dois por cento) devida pelo produtor sbre o valor comercial dos produtos rurais, e recolhida: a) pelo adqurente, consignatrio ou cooperativa que ficam sub-rogados, para sse fim, em tdas as obrigaes do produtor; b) pelo produtor, quando le prprio industrializar seus produtos vend-los, no varejo, diretamente ao consumidor.

De outro turno, por fora de norma inserta na Constituio Federal, fora institudo o Plano e Custeio da Previdncia Social, onde criou-se a figura da contribuio de responsabilidade do produtor rural pessoa fsica e do segurado social :

CONSTITUIO FEDERAL
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Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:

[...]
8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos benefcios nos termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

Veio, ento, por norma prpria, a responsabilidade do adquirente e do consignatrio no recolhimento do tributo, ficando, de outro turno, estes sub-rogados expressamente nas obrigaes do contribuinte :

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LEI FEDERAL n 8.212/91

Art. 30. A arrecadao e o recolhimento das contribuies ou de outras importncias devidas Seguridade Social obedecem s seguintes normas: (Redao dada pela Lei n 8.620, de 5.1.93) [...] II - os segurados contribuinte individual e facultativo esto obrigados a recolher sua contribuio por iniciativa prpria, at o dia quinze do ms seguinte ao da competncia; (Redao dada pela Lei n 9.876, de 1999). III - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a cooperativa so obrigadas a recolher a contribuio de que trata o art. 25 at o dia 20 (vinte) do ms subsequente ao da operao de venda ou consignao da produo, independentemente de essas operaes terem sido realizadas diretamente com o produtor ou com intermedirio pessoa fsica, na forma estabelecida em regulamento; (Redao dada pela Lei n 11.933, de 2009). (Produo de efeitos). IV - a empresa adquirente, consumidora ou consignatria ou a cooperativa ficam sub-rogadas nas obrigaes da pessoa fsica de que trata a alnea "a" do inciso V do art. 12 e do segurado especial pelo cumprimento das obrigaes
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do art. 25 desta Lei, independentemente de as operaes de venda ou consignao terem sido realizadas diretamente com o produtor ou com intermedirio pessoa fsica, exceto no caso do inciso X deste artigo, na forma estabelecida em regulamento; (Redao dada pela Lei 9.528, de 10.12.97) [...] X - a pessoa fsica de que trata a alnea "a" do inciso V do art. 12 e o segurado especial so obrigados a recolher a contribuio de que trata o art. 25 desta Lei no prazo estabelecido no inciso III deste artigo, caso comercializem a sua produo: (Inciso alterado e alneas acrescentadas pela Lei 9.528, de 10.12.97)

H, consoante se depreende das regras supracitadas, que h, expressamente, a tranferncia da obrigao a terceiro , ocorrente, desta maneira, a figura jurdica da substituio tributria, nascendo o dever tributrio diretamente para o substituto, o qual, como de conhecimento, fica com a atribuio de calcular o montante tirbutvel e recolher o tributo em nome prprio.

CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL

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Art. 128 - Sem prejuzo do disposto neste captulo, a lei pode atribuir de modo expresso a responsabilidade pelo crdito tributrio a terceira pessoa, vinculada ao fato gerador da respectiva obrigao, excluindo a responsabilidade do contribuinte ou atribuindo-a a este em carter supletivo do cumprimento total ou parcial da referida obrigao.

Na hiptese ora trazida baila, a contribuio previdenciria somente pode ser exigida do substituto, quando a lei especifca regula o entendimento de obrigaes do produtor rural. ( LC,11/71, art. 15, inc. I, a e Lei n 8.212/91, art. 30, incs. III e IV). Se assim o , entende-se que o contribuinte de fato deixa de fazer parte da relao jurdico-tributria. Registre-se, mais, que a Autora, a despeito de no ser a contribuinte de fato, responsvel tributria, ostentando, por mais este ngulo, a legitimidade ativa para a pretenso de repetio do indbito ou compensao. CDIGO TRIBUTRIO NACIONAL
Art. 166 - A restituio de tributos que comportem, por sua natureza, transferncia do respectivo encargo financeiro somente ser feita a quem prove haver assumido referido encargo, ou, no caso de t-lo transferido a terceiro, estar por este expressamente autorizado a receb-la.

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Neste sentido:
CONTRIBUIO EMPRESA PARA O FUNRURAL. LEGITIMIDADE OU

ATIVA PARA PLEITEAR A RESTITUIO. COOPERATIVA, ADQUIRENTE, CONSUMIDORA CONSIGNATRIA. pacfica a jurisprudncia no sentido da ilegitimidade da cooperativa e da empresa adquirente, consumidora ou consignatria, para requererem a declarao de inexigibilidade da contribuio ao FUNRURAL, bem como a repetio do indbito. (TRF4 R.; AC 2004.70.03.003824-4; PR; Segunda Turma; Rel. Des. Fed. Otvio Roberto Pamplona; Julg. 14/07/2009; DEJF 06/08/2009; Pg. 61)

2.2. PARA DISCUTIR A LEGALIDADE OU CONSTITUCIONALIDADE DO TRIBUTO EM ESPCIE

Quanto ao debate que diz respeito ao debate quanto legalidade da contribuio em debate, objetivando, em suma, o afastamento da exigibilidade da contribuio ao FUNRURAL, pacfico entendimento de que assiste direito ao responsvel tributrio postular em nome prprio, figurando, assim, no plo ativo da querela, o que se observa por traduo do que rege a Lei Federal n 8.212/91.(art. 30, inc. III).
TRIBUTRIO. INCIDENTE CONTRIBUIO SOBRE O VALOR PREVIDENCIRIA COMERCIAL DOS
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PRODUTOS

RURAIS.

INCONSTITUCIONALIDADE.

LEGITIMIDADE ATIVA AD CAUSAM DA ADQUIRENTE. 1. A pessoa jurdica adquirente de produtos rurais responsvel tributrio pelo recolhimento da contribuio para o FUNRURAL sobre a comercializao do produto agrcola, tendo legitimidade para discutir a legalidade ou constitucionalidade da exigncia. 2. inconstitucional a contribuio sobre a comercializao dos produtos rurais, devida pelo produtor rural pessoa fsica, prevista no art. 25 da Lei n 8.212/91. Precedente do Supremo Tribunal Federal. (TRF4R.; AC 2007.70.01.001786-8; PR; Primeira Turma; Rel. Juiz Fed. Jorge Antonio Maurique; Julg. 17/03/2010; DEJF 24/03/2010; Pg. 294)

PROCESSUAL PRETENSO CONTRADIO

CIVIL. DE OU

EMBARGOS REDISCUSSO INEXISTNCIA

DE DE

DECLARAO MATRIA. OMISSO, JULGADO.

DA NO

IMPOSSIBILIDADE.

OBSCURIDADE

FUNRURAL. LEGITIMIDADE ATIVA DAS COOPERATIVAS . AUSNCIA DE INSTRUO DA INICIAL. FEITO EXTINTO SEM RESOLUO DE MRITO PELO JUZO DE PRIMEIRO GRAU. 1. Prev o art. 535 do CPC a possibilidade de manejo dos embargos de declarao para apontar omisso, contradio ou obscuridade na sentena ou acrdo, no se prestando este recurso, portanto, para rediscutir a matria apreciada.
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2. Embora haja entendimento do STJ no sentido de a cooperativa legalidade possuir ou legitimidade para da discutir a a constitucionalidade exigncia,

sentena extinguiu o feito sem resoluo de mrito porque a autora deixou de instruir a inicial com a documentao necessria a comprovar sua legitimidade ativa. 3. Embargos de declarao rejeitados. (STJ - EDcl-AgRg-Ag 1.063.329; Proc. 2008/0130142-1; RS; Segunda Turma; Rel. Min. Mauro Campbell Marques; Julg. 24/03/2009; DJE 23/04/2009)

Do ensejo, pois, resulta que a Autora tem legitimidade para requerer sobretudo a declarao incidental da inconstitucionalidade da Lei que ora debaterse-.

(3) NO MRITO

3.1. A CONTRIBUIO SOCIAL EM DEBATE FOI CRIADA DE FORMA TERATOLGICA INSCONTITUCIONALIDADE DA LEI N 8.540/92(art. 1)

Verifica-se, nas linhas iniciais desta pea, que a Autora figura como sub-rogada nas obrigaes tributrias dos produtores rurais , pessoas naturais, posto que adquiriu e comprovou documentalmente, produtos rurais dos mesmos. ( Lei Federal n 8.212/91, arts. 25 e 30, inc. IV ). Em vista disto, figura a Promovente como responsvel
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pelo recolhimento da contribuio previdenciria prevista devida por aqueles. (Lei Federal n 8.212/91, art. 25, inc. I) No que tange ao direito intertemporal, de ser considerada a inconstitucionalidade da exao. A disposio contida na Lei Federal n 8.212/91, com a redao ofertada pela Lei n 8.540/92, era:
Art. 25 A contribuio da pessoa fsica e do segurado especial referidos respectivamente, na alnea a do inciso V e no inciso VII do artigo 12 desta lei destinada seguridade social de: I dois por cento da receita bruta proveniente da comercializao da sua produo; II um dcimo por cento da receita bruta proveniente da comercializao da sua produo para financiamento de complementao das prestaes por acidente de trabalho.

De outro ngulo, na poca da edio da aludida norma, a Constitui Federal conferia a seguinte redao ao texto do art. 195:
Art. 195 A seguridade social ser financiada por toda sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio,
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dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: I dos empregadores, incidente sobre a folha de salrios, o faturamento e o lucro;

consabido que antes da Emenda Constitucional n 20/98, inexistia previso de receita bruta como base de clculo da contribuio para a seguridade social. Resulta, assim, que a cobrana do tributo ora em espcie somente poderia ser criada mediante Lei Complementar.

CONSTITUIO FEDERAL
Art. 154. A Unio poder instituir: I - mediante lei complementar, impostos no previstos no artigo anterior, desde que sejam no-cumulativos e no tenham fato gerador ou base de clculo prprios dos discriminados nesta Constituio; Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais:

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[...]
4 - A lei poder instituir outras fontes destinadas a garantir a manuteno ou expanso da seguridade social, obedecido o disposto no art. 154, I.

No caso sub examine, a incidncia da constribuio proveniente da comercializao pelo empregador rural, pessoa natural, fora feito mediante lei ordinria, a qual criou uma nova contribuio social , quando estabeleceu como hiptese de incidncia a receita bruta, proveniente da comercializao de sua produo , alterando, assim, como dito, o teor do art. 25 da Lei Federal n 8.212/91. Destarte, a lei ora guerreada pretendeu, com isso, aplicar a previso contida no art. 195, 8, a sujeito passivos diversos daqueles em relao aos quais a Carta Poltica autorizou incidncia, o que reclama, como afirmado, a criao por meio de Lei Complementar.(CF, art. 195, 4) De outro bordo, a contribuio social(nova), a partir da vigncia da citada lei guerreada, descanbou gritantemente em erro, ao enxertar regra aplicvel exclusivamente s pessoas fsicas produtores rurais, sem empregados permanentes(art. 195, 8, da CF) a quaisquer produtores rurais pessoas fsicas, inclusive os que detenham empregados. Mas, vejamos o erro crasso: a contribuio sobre o resultado da comercializao da produo rural, existe justamente porque seu
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destinatrio(produtor rural sem empregados permanentes) no pode contribuir sobre folha de salrios, faturamento ou receita , porquanto no dispe de empregados, nem o pessoa jurdica ou entidade a ela equiparada. Ora, se o artigo 25 da Lei Federal n 8.212/91 dispe que a contribuio da pessoa fsica e do segurado especial referidos, respectivamente, na alnea a do inciso V e no inciso VII do art. 12 desta lei , de se entender este(a pessoa fsica), no se enquadra na exceo contida na regra especfca do texto constitucional .

CONSTITUIO FEDERAL
Art. 195. A seguridade social ser financiada por toda a sociedade, de forma direta e indireta, nos termos da lei, mediante recursos provenientes dos oramentos da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, e das seguintes contribuies sociais: [...] 8 - O produtor, o parceiro, o meeiro e o arrendatrio rurais e o pescador artesanal, bem como os respectivos cnjuges, que exeram suas atividades em regime de economia familiar, sem empregados permanentes, contribuiro para a seguridade social mediante a aplicao de uma alquota sobre o resultado da comercializao da produo e faro jus aos
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benefcios nos termos da lei. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)

Ento, se o produtor chegar a contratar funcionrios e gerando, por consequncia empregos diretos, ser severamente castigado pela incidncia mais gravosa de encargos tributrios, visto que alm de pagar a contribuio social sobre o resultado financeiro da produo, contribuir, tambm, sobre a folha de salrios, colidindo, por certo, com normas constitucionais que regram o valor social do emprego e desenvolvimento nacional. (CF, art. 1, inc. IV c/c art. 3, inc. II) Pelos motivos expostos, a concluso da

inconstitucionalidade do art. 1, da Lei 8.540/92 , que deu nova redao aos artigos 12, incisos V e VII, art. 25, incisos I e II, e 30, inc. IV, da Lei n 8.212/91, inclusive com a redao atualizada at a Lei n 9.528/97.

(4) DO PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA CTN, ART. 151, INC. V

PROCESSUAL CAUTELAR

CIVIL

TRIBUTRIO. DA

MEDIDA DO

SUSPENSO

EXIGIBILIDADE

CRDITO TRIBUTRIO. ARTIGO 151, V, DO CTN. POSSIBILIDADE. REQUISITOS. REEXAME. SMULAS NS 283/STF E 7/STJ.
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1. O Cdigo Tributrio Nacional possui expressa previso no sentido de que possvel a suspenso da exigibilidade do crdito tributrio mediante a concesso de medida liminar ou antecipao de tutela. 2. Hiptese que no se confunde com compensao, ainda que indireta, pois, to logo cessada a suspenso da exigibilidade, pode o fisco retomar a cobrana, com todos os consectrios legais. 3. Reconhecido, pelo Tribunal de origem, a presena dos requisitos legais para a concesso da medida e no impugnados os fundamentos suficientes para manter o acrdo recorrido nesse ponto, o Recurso Especial no merece conhecimento. 4. Recurso Especial conhecido em parte, mas no provido. (STJ; REsp 982.054; Proc. 2007/0213581-7; CE; Segunda Turma; Rel Min Eliana Calmon Alves; Julg. 18/06/2009; DJE 01/07/2009)

Ficou destacado claramente nesta pea processual, em tpico prprio, que h visvel inconstitucionalidade da lei federal citada , tema este inclusive j assentado em julgado do Egrgio Supremo Tribunal Federal( RE 363.852/MG). O Cdigo Tributrio Nacional autoriza o Juiz conceder a antecipao de tutela para suspender o crdito tributrio, bastando que se convena da relevncia do direito invocado:
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Art. 151. Suspendem a exigibilidade do crdito tributrio: [...] V - a concesso de medida liminar ou de tutela antecipada, em outras espcies de ao judicial;

H nos autos prova inequvoca da ilicitude cometida pela R, fartamente comprovada pelos fundamentos evidenciados nesta pea processual. De outro contexto, h fundado receio de dano irreparvel, porquanto a Promovida poder d ensejo a execuo fiscal, por conta de contribuio previdenciria evidentemente inconstitucional. Diante disto, a Autora vem pleitear, sem a oitiva prvia da parte contrria, tutela antecipada no sentido de: a) Suspender a exigibilidade do tributo a que refere-se o art. 25, inc. I da Lei Federal n 8.212/91, desobrigando a Autora da reteno e do recolhimento desta contribuio social ou do seu recolhimento por sub-rogao sobre a receita bruta proveniente da comercializao da produo rural de empregadores pessoas naturais, at
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ulterior deliberao, determinando, mais, que a R abstenha-se de incluir o nome da Autora junto ao CADIN;

(5) PEDIDOS E REQUERIMENTOS CTN, ART. 151, INC.

Diante do que foi exposto, pede e requer a Autora que:

a)requer seja determinada a citao da R, para, querendo, contestar a presente ao; d) na pede presente do que ao, nus sejam julgados ao

procedentes os pedidos ora formulados condenando-a de pagamento sucumbncia,

definindo mais pela:

(i) confirmando na sentena pede a a

tutela

antecipada,

declarao da inconstitucionalidade do art. 1 da Lei n 8.540/92, a

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qual deu nova redao aos artigos 12, incisos V e VII, 25, incisos I e II, e 30, inciso IV, da Lei n 8.212/91, com a redao atualizada at a Lei n 9.528/97, declarando sua inexigibilidade por definitivo; (ii)via repetio de do consequncia, indbito, dos ou pede a a sua e Cdigo da Lei

compensao, previdencirios termos do

recolhimentos aludidos 168 e do

destacados nesta pea proemial, nos art. Tributrio Nacional

Complementar n 118/05;

(e) art. pela

protesta 5, prova

provar

alegado

por

toda espcie de prova admitida (CF, inciso LV), notadamente contbil, se

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pericial

entender Vossa Excelncia que o caso necessita de dilao probatria.

Concede-se causa o valor de R$ .x.x.x ( .x.x.x.x.x.), que corresponde ao montante de valores recolhidos a ttulo de contribuio previdenciria ao longo dos anos relacionados nesta inicial, os quais se pretendem a repetio do indbito ou compensao.

AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. PROCESSUAL CIVIL. AO DE REPETIO DE INDBITO. VALOR DA CAUSA. EQUIVALNCIA COM O VALOR ECONMICO PRETENDIDO. VIOLAO AO ART. 535. INOCORRNCIA. DIVERGNCIA JURISPRUDENCIAL NO DEMONSTRADA. 1. O valor da causa, inclusive em aes de natureza meramente declaratria, deve guardar pertinncia com o benefcio econmico que a parte pretende auferir atravs da prestao jurisdicional. Precedentes: RESP n. 721.822/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, DJ de 06/06/2005; RESP n. 730.581/MG, Rel. Min. Teori Albino Zavascki, DJ de 19/04/2005; RESP n. 436.203/RJ, Rel. Min. Nancy Andrighi, DJ de 17/02/2003. 2. O artigo 535 do CPC resta inclume, quando o tribunal de origem, embora sucintamente, pronuncia-se de forma clara e
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suficiente sobre a questo posta nos autos. Ademais, o magistrado no est obrigado a rebater, um a um, os argumentos trazidos pela parte, desde que os fundamentos utilizados tenham sido suficientes para embasar a deciso. 3. A divergncia jurisprudencial ensejadora de conhecimento do Recurso Especial, deve ser devidamente demonstrada, conforme as exigncias do pargrafo nico do art. 541 do CPC c/c o artigo 255 e seus pargrafos, do RISTJ. 4. A demonstrao do dissdio jurisprudencial, impe indispensvel avaliar se a soluo do decisum recorrido e do(s) paradigma(s) assentaram-se nas mesmas premissas fticas e jurdicas, havendo entre elas similitude de circunstncias. 5. Agravo regimental desprovido. ( STJ - AgRgAg 1.264.240; Proc. 2009/0246549-6; RJ; Primeira Turma; Rel. Min. Luiz Fux; Julg. 04/05/2010; DJE 18/05/2010)

Respeitosamente, pede deferimento. Belo Horizonte (MG), 00 de .x.x.x.x de 0000.

P.p Beltrano de tal Advogado OAB(MG) 112233

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