03/09/2013

Direito Penal II I Do Concurso de Agentes

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3 Teorias sobre o Concurso de Pessoas a) Pluralstica (teoria subjetiva) Para referida teoria a cada participante corresponderia uma conduta prpria, um elemento psicolgico prprio e um resultado igualmente diferenciado, ou seja, a pluralidade de agentes corresponderia a pluralidade de crimes, sendo que existiram tantos crimes quanto participantes do fato delituoso. Segundo os adeptos de tal teoria haveria inclusive um crime de concurso de agentes, sendo evidente que a mesma insustentvel, pois no h que se falar em crime de concurso de agentes, mas sim na prtica em conjunto de um crime definido pela lei penal, o qual violado uma nica vez, em concurso por referidas pessoas. Da mesma forma, estamos diante de um nico resultado e de vontades voltadas para a prtica em conjunto do mesmo crime, motivos pelos quais referida teoria no se sustenta.

DIREITO PENAL II

Tambm podemos enquadrar nos chamados crimes de concurso necessrio, os chamados crimes bilaterais, a exemplo do crime previsto no artigo 235 do CP. Em que pese a necessidade do concurso de pessoas para a prtica de alguns crimes, evidente que o indivduo pode associar-se com outras pessoas para fins de prticas delitivas em crimes de concurso eventual de agentes, o que advm, muitas vezes, da necessidade de garantir o xito da prtica delitiva, ou at mesmo, de aumentar a possibilidade de impunidade.

Prof. Luiz Geraldo Gomes dos Santos

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1 Introduo Concurso de pessoas quer dizer reunio, agrupamento, ajuntamento de pessoas, ou seja, significa para fins penais que duas ou mais pessoas se uniram para fins de pratica delitiva. A base legal do concurso de pessoas, ou do concursus delinquentium como preferem alguns doutrinadores encontrada nos artigos 29 a 31 do Cdigo Penal. evidente que via de regra, no h qualquer necessidade que tenhamos duas ou mais pessoas para fins de prtica delitiva, visto que, os tipos penais previstos na Parte Especial do Cdigo Penal, em sua grande maioria, referem-se a condutas tpicas realizveis por apenas uma pessoa, a exemplo, dentre outros, dos crimes descritos nos artigos 121, 155, 157, 171 e 213, todos do CP.

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Da mesma forma, no resta dvida de que o verdadeiro concurso de pessoas para a prtica delitiva, pode significar verdadeira diviso de tarefas, as quais podem iniciar-se j na elaborao, no planejamento da conduta delitiva, ou seja, enquanto um estabelece o plano de ao, a estratgia para o sucesso da prtica criminosa, outro providencia os meios materiais para a execuo, outro trabalha diretamente na execuo e outro ainda, pode cuidar do total sucesso da operao, garantindo a fuga ou at mesmo a colocao no mercado do produto do crime, a exemplo do que ocorre com os crimes contra o patrimnio. Diante de tal realidade, que surgem os problemas de diferenciao das diversas modalidades de delinquncia coletiva, que podem materializar-se sobre a forma de concurso necessrio, autoria colateral, coautoria, autoria mediata, participao, etc., o que, evidentemente, somente ocorrer com o chamado concurso eventual de pessoas, que referem-se aos crimes unissubjetivos, os quais sero objeto do presente estudo.

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b) Dualstica Para os adeptos de tal teoria, idealizada por Vincenzo Manzini, haveriam dois crimes: um para os autores (que seriam aqueles que realizam a atividade principal, que conjugam o verbo ncleo do crime) e outra para os partcipes, que seriam os que desenvolvem uma atividade secundria (no conjugando o verbo ncleo do tipo penal). Da mesma forma, para fins de punio, seria levado em considerao que h dois planos de atuao, sendo um principal, o dos autores ou coautores e o outro secundrio, que o dos partcipes. Referida teoria tambm no pode prosperar, visto que, no h que se falar em dois crimes, mas sim em apenas um crime, onde uns colaboram com os outros para sua realizao.

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Entretanto, isso no significa dizer que tais crimes somente podem ser praticados por uma nica pessoa, mas sim, que no a regra que os mesmos sejam praticados por mais de uma pessoa em conjunto, sendo por tal motivo denominados de crimes que admitem um concurso eventual de agentes, pois, como j dito, no h a necessidade do agrupamento de pessoas para a prtica delitiva. Em contrapartida, outros crimes existem, onde h a expressa necessidade de que haja mais de duas pessoas para a prtica delitiva, a exemplo dos crimes previstos nos artigos 137 (rixa) e 288 (formao de quadrilha), ambos do CP, que so os chamados crimes plurissubjetivos, os quais denominados de crimes de concurso necessrio.

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2 Conceito: a ciente e voluntria participao de duas ou mais pessoas na mesma infrao penal Jlio Fabbrini Mirabete. a colaborao empreendida por duas ou mais pessoas para a realizao de um crime ou de uma contraveno penal. Cleber Masson

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c) Monstica ou Unitria (teoria objetiva) Para tal teoria, no haveria que se falar em distino entre autor e partcipe, instigao ou cumplicidade, pois partiria ela de um princpio semelhante ao do condicio sine quo non, ou seja, todo aquele que concorre para o crime causa-o em sua totalidade e por ele responde integralmente, sendo que o mesmo permaneceria uno e indivisvel. Assim sendo, por uma questo de poltica criminal, teramos que todos os que participaram do crime seriam por ele condenados na sua totalidade. Essa a teoria adotada pelo nosso Cdigo Penal de 1940, sendo que, quando da reforma penal de 1984, entendeu por bem o legislador em atenuar os rigores da teoria monstica, utilizando a teoria dualista de forma mitigada, para fins de punir de forma diferente os chamados autores e coautores, das dos partcipes.

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Tal adequao decorre do Princpio da Individualizao da Pena, onde os agentes sero condenados na medida de sua culpabilidade, conforme se verifica do artigo 59 do CP. Desta forma, observe-se que pelo artigo 29 do CP, temos a determinao de que os autores e participes tero penas diferenciadas, sendo por este exato motivo que hoje temos no Brasil, no dizer de Joo Mestiere, uma TEORIA UNITRIA TEMPERADA.

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3 Requisitos do Concurso de Pessoas Para que tenhamos a existncia do concurso de pessoas, necessrio que tenhamos presentes elementos de ordem objetiva e subjetiva, tudo conforme passaremos a demonstrar: a) Pluralidade de Participantes e de Condutas Por obvio no h que se falar em concurso eventual de pessoas, se no nos depararmos com mais de uma pessoa na execuo do crime. No entanto, no necessariamente a contribuio de todas para a prtica delitiva ser igual, visto que, poderemos ter aqueles que conjugam o verbo ncleo do crime, enquanto que outros podero instigar, induzir, auxiliar de forma material ou moral para a prtica do delito em questo.

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c) Vnculo Subjetivo Entre os Participantes Deve haver entre os participantes, um liame psicolgico, ou seja, tm eles de ter cincia de que participam voluntariamente da conduta delitiva. Assim sendo, temos a necessidade de uma adeso voluntria objetiva (nexo causal) e subjetiva (nexo psicolgico), atividade criminosa de outrem, visando a realizao do fim comum. Inexistindo a capacidade psicolgica do agente, quer seja, por problemas mentais ou menoridade, no h que se falar em vnculo subjetivo vlido e estaremos diante da autoria mediata. Observe-se ainda, que nos crimes eventualmente plurissubjetivos aqueles que geralmente so praticados por uma nica pessoa, mas que tm a pena aumentada quando praticados em concurso,, a exemplo do artigo 155, 4, IV do CP-, a capacidade de culpa de um dos envolvidos dispensvel, havendo o que a doutrina chama de pseudoconcurso, concurso imprprio ou concurso aparente de pessoas. H que assinalar que referida vontade deve ser homognea, visando a produo do mesmo resultado, o que denominado de Princpio da Convergncia, no sendo possvel, portanto, a contribuio dolosa para um crime culposo, nem a concorrncia culposa para um delito doloso. Sem referido requisito estaremos diante da chamada autoria colateral.

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Temos ainda a Teoria Mista, proposta por Francesco Carnelutti, para o qual: O delito concursal uma soma de delitos singulares, cada um dos quais pode ser chamado delito em concurso. Entre o delito em concurso e o concursal h a mesma diferena que existe entre a parte e o todo. E o trao caracterstico do primeiro reside que ele no constitui uma entidade autnoma, mas elemento de um delito complexo que o concursal

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Observe-se, ainda, que referidos agentes tem que ser culpveis, ou seja, dotados de culpabilidade, a qual fundamental para determinar a existncia do concurso de agentes, sob pena de estarmos diante da autoria mediata. Sem a culpabilidade no se pode reconhecer o vnculo subjetivo que outro requisito do concurso de agentes e, assim, estaremos diante da autoria mediata. H que assinalar, que nos crimes de concurso necessrio, prescindvel que sejam todos dotados de culpabilidade, visto que, o prprio tipo penal impe a responsabilizao criminal dos envolvidos, no sendo necessria a regra de extenso do artigo 29 do Cdigo Penal.

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Observe-se, ainda, que no h necessidade de que esteja presente o prvio ajuste de vontade entre os envolvidos (pactum sceleris), bastando a cincia por parte de um agente no tocante ao fato de concorre para a conduta de outrem (scientia sceleris ou scientia maleficii), que nada mais que a consciente e voluntria cooperao. Basta, portanto, a participao consciente do partcipe no sentido de contribuir com a conduta do autor, ainda que este desconhea a colaborao. Portanto, no h a necessidade da existncia de prvio ajuste entre as partes.

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Observe-se, portanto, que no Brasil se adota, segundo Joo Mestieri, uma Teoria Unitria Temperada, sendo que, no entanto, excepcionalmente se abre espao para a Teoria Pluralstica, a exemplo dos seguintes crimes: a) Aborto provocado por terceiro com o consentimento da gestante: para a gestante aplica-se o artigo 124, in fine, enquanto que para o executor, aplica-se o artigo 126 do CP; b) Corrupo passiva e ativa: o funcionrio pblico incide na corrupo passiva (art. 317), enquanto que o particular incide na corrupo ativa (art. 333) do CP. c) Falso testemunho ou falsa percia: o que comete o falso incide no artigo 342, caput, enquanto quem d, oferece ou promete dinheiro ou qualquer outra vantagem para que algum venha a faltar com a verdade incide no art. 343, caput, do CP. Obs. O item 25 da Exposio de Motivos da Parte Geral do Cdigo Penal fala em teoria unitria ou monstica.

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b) Relevncia Causal de Cada Conduta A conduta de cada um dos participantes deve efetivamente contribuir para o todo, pois nem todo comportamento ser dotado de eficcia causal. Desta forma, a conduta dever ser dotada de eficcia causal, no mnimo no sentido de provocar, incentivar ou estimular a conduta principal, a exemplo do que empresta a arma para outra pessoa cometer o crime, com a finalidade de incentiv-lo ou de fornecer os meios para que venha a praticar o crime em questo.

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d) Identidade da Infrao Penal Na realidade no um requisito, mas uma consequncia jurdica diante dos demais requisitos. Todos os agentes devem contribuir para o todo, ou seja, cada um com seu comportamento. Observe-se que, referida conduta tem que ser relevante para a concretizao do delito, no sentido de que, sem ela, ao crime no teria ocorrido como e da forma como ocorreu. H que assinalar que o artigo 29, caput, do Cdigo Penal fala em de qualquer modo, o que significa dizer que tem que haver uma contribuio pessoal, fsica ou moral, direta ou indireta, comissiva ou omissiva, anterior ou simultnea execuo, ou seja, tem referida conduta que contribuir diretamente para o resultado. Ex. Furto em concurso, onde um distrai a vtima, outro vigia, e outro subtrai a carteira.

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4 Da Autoria Para fins de autoria, podemos ter diversas situaes, quer seja nos casos de autoria colateral, onde um agente no sabe que est contribuindo para a conduta do outro (caso onde no h concurso de agentes); nos casos de autoria mediata, onde o agente se serve de outro como instrumento do crime (homem de trs), onde tambm no h concurso de agentes; como no caso de coautoria, onde mais de um agente pratica os atos de execuo, de comum acordo com os demais; quer instigando, induzindo ou auxiliando, onde temos a participao, sendo que nestes dois ltimos casos teremos o concurso de pessoas.

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a) Teoria Objetivo Formal Tal teoria sustenta que autor seria aquele cujo comportamento se amolda ao tipo penal e, partcipe seria aquele que produz qualquer outra contribuio causal para o fato.

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Desta forma, vem referida teoria unida teoria subjetiva da participao, motivo pelo qual, afirma que o autor quer o fato como prprio, agindo com animus auctoris, enquanto o partcipe quer o fato como alheio, agindo com animus socii. Tal teoria gerou uma srie de injustias, tendo sido utilizada com frequncia nas condenaes dos nazistas na jurisprudncia alem, onde os executores de milhares de mortes foram considerados cmplices, visto que, queriam os fatos com alheios e no como prprios. Da mesma forma, poderamos ter algumas aberraes, como no crime de paga, onde o autor do crime por quer-lo como alheio, poderia ser condenado como cmplice e, portanto, fazer jus a uma pena reduzida.

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4.1 Conceito Restritivo de Autor Segundo tal teoria autor seria o que realiza a conduta tpica descrita na Lei, ou seja, o que conjuga o verbo ncleo do tipo penal. Verifica-se, portanto, que para referida teoria nem todo que contribui de alguma forma para o delito, realiza o tipo penal, ou seja, causao no igual a realizao do delito. Assim sendo, realizar a conduta tpica objetivamente distinto de favorecer de alguma forma a realizao do delito, motivo pelo qual autor ser apenas o que cometer o delito, enquanto que os demais tero apenas facilitado a sua realizao.

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b) Teoria Objetivo Material Para referida teoria nem sempre o tipo penal uma fonte confivel para fins de identificar o que seria a conduta do autor e a do partcipe, visto que, nem sempre descrevem com clareza o injusto da ao, em especial quando se trata de crimes de resultado. Desta forma, para tal teoria, o melhor critrio o da perigosidade, visto que a ao do autor sempre dotada de maior perigosidade, pois deu este, de forma objetiva, uma maior contribuio para o crime do que o participe. Em que pese tais teorias que tem por finalidade distinguir autoria e participao, e que complementam a Teoria Restritiva de Autor, a mesma no merece guarida, visto que, deixa de explicar as figuras do autor mediato e, at mesmo as situaes onde h uma coautoria em que no haja uma contribuio importante.

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4.3 Teoria do Domnio do Fato Em virtude de tais incoerncias, surge esta teoria em 1939, com o finalismo de Welsel e sua tese de que autor quem tem o domnio final do fato. Na verdade referida teoria utiliza-se dos aspectos objetivos e subjetivos da prtica delitiva, ou seja, para ela no bastaria ter o domnio final do fato (aspecto subjetivo), sendo necessrio que tal domnio se d de forma objetiva. Portanto, autor quem tem o poder de deciso sobre a realizao do fato e no apenas o que est executando a conduta tpica.

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Desta forma, o participe, instigador, ou cmplice somente seria punido por fora de uma causa de extenso de punibilidade. Diante disso Jescheck, sustenta que se a conduta tpica objetivamente distinta da participao , ento devem ser elas distinguidas atravs de conceitos objetivos, sendo que, por tal motivo, surgem duas teorias que tem por finalidade complementar o conceito restritivo de autor.

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4.2 Conceito Extensivo de Autor Em virtude da fragilidade da Teoria Restritiva de Autor, surge a presente teoria, a qual tem como fundamento dogmtico a ideia central da Teoria da Equivalncia Causal, motivo pelo qual no distingue autor de participe. Assim sendo, autor seria todo aquele que contribuiria com alguma causa para o resultado pretendido, motivo pelo qual, no haveria distino entre autor, instigador e cmplice. Isto no significa dizer que no haveria um reconhecimento de parte da teoria sobre a diferena existente entre participao e autoria sob o ponto de vista da intencionalidade (subjetividade) entre a ao de um e de outro.

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Desta forma, referida teoria explicaria as situaes de autoria mediata e teria como consequncia: a) a realizao pessoal e plenamente responsvel de todos os elementos do tipo fundamentam sempre a autoria; b) autor quem executa o fato utilizando de outrem como instrumento (autoria mediata); c) autor, o chamado coautor que realiza uma parte necessria do plano global (domnio funcional do fato), mesmo no sendo sua ao tpica e desde que integre a resoluo delitiva comum.

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STJ-077776) HABEAS CORPUS. ROUBO CIRCUNSTANCIADO E TENTATIVA DE ROUBO CIRCUNSTANCIADO. PEDIDO DE ABSOLVIO. EXAME DE PROVA. IMPOSSIBILIDADE. PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA. IMPROCEDNCIA. TEORIA DO DOMNIO DO FATO. PENA-BASE FUNDAMENTADA. CONTINUIDADE DELITIVA. RECONHECIMENTO. 1. O habeas corpus no o instrumento processual adequado para a operao do revolvimento aprofundado de elementos probatrios. A impropriedade da via se avulta quando o objetivo colimado o de justamente desconstituir o acervo probatrio coligido em processo criminal, e exposto por meio de deciso judicial fundamentada como suficiente a amparar a condenao. 2. Invivel, outrossim, o reconhecimento do instituto da participao de menor importncia, porquanto o acrdo, de maneira motivada, afastou o benefcio legal, demonstrando que as aes do paciente, a saber, a locao de imvel para acomodao dos comparsas, bem como o auxlio por ele prestado at o local dos fatos tiveram proeminente relevncia causal. 3. Cumpre ressaltar, por relevante, que, em tema de concurso de agentes, a autoria pode se revelar de diversas maneiras, no se restringindo prtica do verbo contido no tipo penal. Assim, possvel, por exemplo, que um dos agentes seja o responsvel pela idealizao da empreitada criminosa; outro, pela arregimentao de comparsas; outro, pela obteno dos instrumentos e meios para a prtica da infrao; e, outro, pela execuo propriamente dita. Assim, desde cada um deles - ajustados e voltados dolosamente para o mesmo fim criminoso - exera domnio sobre o fato, responder na medida de sua culpabilidade. 4. No que diz respeito aplicao da pena-base do paciente, no h constrangimento a ser sanado, visto que foram fixadas, em relao a cada infrao (roubo circunstanciado e tentativa de roubo circunstanciado), trs meses acima do mnimo legal, em conta, principalmente, das circunstncias do crime e da acentuada culpabilidade. 5. O contexto ftico leva concluso de que as infraes, da mesma espcie, e pelas condies de tempo, lugar e maneira de execuo, foram cometidas de forma continuada, ou seja, a segunda infrao (roubo tentado) nada mais constituiu do que o prolongamento da ao delitiva iniciada anteriormente. 6. Pela narrativa da denncia, corroborada no ttulo condenatrio, possvel inferir que - conquanto autnomos na sua essncia, j que um foi o roubo residncia e, outro, contra o estabelecimento comercial vizinho, com vtimas inclusive diferentes o alvo principal dos rus sempre foi a empresa. Da que a passagem pela residncia constitui meio "til" aos agentes para alcanar o objetivo maior: o estabelecimento comercial. 7. Por tal razo, o caso de reconhecimento da continuidade entre os crimes de roubo circunstanciado e tentativa de roubo circunstanciado. 8. Readequao das sanes. 9. Ordem parcialmente concedida. (Habeas Corpus n 191444/PB (2010/0217862-8), 6 Turma do STJ, Rel. Og Fernandes. j. 06.09.2011, unnime, DJe 19.09.2011).

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TJPI-005160) PENAL. PROCESSUAL PENAL. APELAO. DISPARO DE ARMA DE FOGO. CONDENAO MANTIDA COM BASE NAS PROVAS COLHIDAS. PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO. COMPROVADA PELA PROVA TESTEMUNHAL. LESO CORPORAL LEVE. LAUDO DE EXAME DE CORPO DE DELITO CORRELATO TIPIFICAO LEGAL. VIOLAO DE DOMICLIO. COAUTORIA TEORIA DO DOMNIO DO FATO. QUALIFICADORA PREVISTA NO ART. 150, 1, DO CDIGO PENAL. OCORRNCIA DE CONCURSO DE AGENTES E USO DE ARMA. RECURSO CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO. 1. Os depoimentos das testemunhas so claros ao afirmar que o Apelante FRANCISCO SANTOS efetuou disparos de arma de fogo com fim de amedrontar a vtima. 2. As provas testemunhais so meio idneos para atestar a materialidade e autoria do crime de porte ilegal de arma de fogo. 3. O laudo de exame de corpo de delito confirma que a vtima sofreu leses corporais de natureza leve, o que ratificado pelo depoimento desta e das demais testemunhas. 4. Adotando a teoria do domnio do fato, a qual afirma que coautoria a pluralidade de pessoas sobre o domnio do fato unitrio, resta configurado que todos os Apelantes so coautores do crime de violao de domiclio. 5. Crime de violao de domiclio qualificado pelo concurso de agente e pelo uso de arma. 6. Recurso conhecido e parcialmente provido. (Apelao Criminal n 2011.0001.002165-7, 2 Cmara Especializada Criminal do TJPI, Rel. Sebastio Ribeiro Martins. j. 21.10.2011, unnime).

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5 Da Coautoria Coautoria nada mais que a realizao conjunta de um mesmo tipo penal por mais de uma pessoa, ou seja, a prpria autoria, no havendo que se diferenciar entre autor e coautor. H que assinalar que desnecessrio o acordo prvio de vontades, bastando a conscincia de estar cooperando com a ao de outrem, que passa a ser comum. Ou seja, praticam os autores e coautores um crime nico, mesmo que cada um pratique um comportamento tpico, havendo que observar, portanto que a coautoria caracterizada pela diviso do trabalho, onde todos tomam parte da conduta delitiva, sendo considerados individualmente como verdadeiros autores.

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TRF3-017863) PENAL E PROCESSO PENAL. ROUBO E CRCERE PRIVADO. COAUTORIA E PARTICIPAO. TEORIA DO DOMNIO FUNCIONAL DO FATO. APLICAO. RECONHECIMENTO FOTOGRFICO. MEIO DE PROVA. ADMISSIBILIDADE. CONDENAO MANTIDA. RECURSOS IMPROVIDOS. 1 Inconcebvel a tese defensiva de desconhecimento do corru Adailton da Silva Sousa de que o corru Fabio Galdino da Silva impedia ou privava de liberdade as vtimas, mesmo sabendo da sua permanncia na residncia delas, enquanto ele tentava roubar a agncia bancria. 2 - H prova convincente da participao do corru Fabio Galdino da Silva na prtica do crime de tentativa de roubo. 3 - Aplicao da teoria do domnio funcional do fato, ou seja, a existncia de diviso de tarefas entre os integrantes no concurso de agentes. 4 - meio vlido de prova o reconhecimento fotogrfico, pois, no juzo criminal, todos os meios de prova so perfeitamente admissveis para o livre convencimento do Juiz. 5 - Sentena condenatria mantida. 6 - Negado provimento aos recursos de apelao dos rus. (Apelao Criminal n 0003358-93.2006.4.03.6126/SP, 1 Turma do TRF da 3 Regio, Rel. Vesna Kolmar. j. 24.05.2011, unnime, DE 01.06.2011).

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TJPR-091140) APELAO CRIMINAL - ROUBO QUALIFICADO POR CONCURSO DE PESSOAS E EMPREGO DE ARMA DE FOGO - SENTENA CONDENATRIA PARTICIPAO DE MENOR IMPORTNCIA AFASTADA - TEORIA DO DOMNIO FUNCIONAL DO FATO - AGENTES QUE AUXILIAM NA FUGA DOS SEUS COMPARSAS COAUTORES DO TIPO PENAL, EIS QUE POSSUIAM DOMNIO DO FATO, AGINDO ATIVA E COLETIVAMENTE POR MEIO DE DECISO COMUM DOSIMETRIA DA PENA REFORMADA - APLICAO DO MESMO FATO NA 1 e 2 FASE - ANTECEDENTES CRIMINAIS E REINCIDNCIA - OCORRNCIA DO BIS IN IDEM. Valorao dos bens roubados que no se constitui como circunstncia desfavorvel - reconhecimento de ofcio existncia de duas causas especiais: de aumento, quantidade - majorantes que, por si s, no suficiente para justificar a aplicao em grau superior ao mnimo - causas que dependem das circunstncias do caso concreto - ausncia de fundamentao para majorao da pena em 3/8 - reforma da sentena - Smula 433 do STJ fracionamento fixado no mnimo, em 1/3 - recurso conhecido e parcialmente provido. (Apelao Crime n 0842287-3, 3 Cmara Criminal do TJPR, Rel. Denise Kruger Pereira. j. 05.07.2012, unnime, DJe 07.08.2012).

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Aqui no haver uma relao de acessoriedade, visto que cada um dos coautores realiza uma funo fundamental para a realizao do crime, a exemplo do crime de estupro onde um dos envolvidos segura a vtima e o outro a possui sexualmente. Observe-se que neste caso houve verdadeira diviso de trabalho para fins da realizao do crime. A coautoria pode ser parcial ou direta: a) Parcial ou Funcional: os diversos autores praticam atos de execuo diversos, os quais, somados, produzem o resultado pretendido. Ex. Estupro; b) Direta ou Material: todos os autores efetuam igual conduta criminosa. Ex. Homicdio.

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TJPR-0396950) APELAO CRIME. FURTO QUALIFICADO PELO CONCURSO DE AGENTES (ART. 155, INCISO IV, CP). ALEGAO DE AUSNCIA DE PROVAS SOBRE A AUTORIA. NO ACOLHIMENTO. PROVAS SUFICIENTES PARA DEMONSTRAR QUE A APELANTE PRATICOU A AO TPICA COM PLENO DOMNIO DO FATO. NO CABIMENTO DO RECONHECIMENTO DA TENTATIVA DIANTE DA TEORIA DA 'AMOTIO' (OU 'APPREHENSIO'). CONSUMAO VERIFICADA COM A MERA INVERSO DA 'RES FURTIVA'. ACOLHIMENTO DO PEDIDO DE REDUO DA PENA-BASE PARA O MNIMO LEGAL. CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS DA CULPABILIDADE, MOTIVOS E CONDUTA SOCIAL VALORADAS NEGATIVAMENTE POR FUNDAMENTAO INIDNEA (REDUO DA PENA ESTENDIDA CORR NO APELANTE, CONFORME ART. 580 CPP). POSSIBILIDADE DE MODIFICAO DO REGIME PARA O SEMIABERTO, APESAR DA REINCIDNCIA. ENUNCIADO DA SMULA 269 DO STJ. RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. 1. No possvel acolher a alegao de que a apelante no tinha o domnio do fato punvel de furto, notadamente porque (a) um dos funcionrios da empresa percebeu a atitude suspeita de ambas as rs no interior da loja, (b) as duas correram quando foram chamadas pelo vendedor da loja, (c) cada uma delas levava consigo partes do eletroportatil subtrado, e ainda, (d) h contradio nos depoimentos prestados pelas rs sobre a pseudo ausncia de adeso da apelante ao plano criminoso. 2. Sobre o momento consumativo do fato punvel de furto, o Direito Penal brasileiro adota a teoria da 'amotio' (ou 'apprehensio'), para a qual o crime se consuma quando a 'res' passa para o poder do agente, mesmo que num curto espao de tempo, portanto, a posse tranquila seria mero exaurimento do tipo de injusto. 3. " admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais". (Smula 269, STJ). (Apelao Crime n 0917965-5, 3 Cmara Criminal do TJPR, Rel. Marques Cury. j. 29.11.2012, unnime, DJe 22.01.2013).

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TJSC-0271357) PENAL. APELAO CRIMINAL (RU PRESO). CRIMES DE ROUBO DUPLAMENTE CIRCUNSTANCIADOS PELO EMPREGO DE ARMA DE FOGO E POR CONCURSO DE AGENTES (ART. 157, 2, I E II DO CDIGO PENAL). RECURSO DO RU CRISTIANO. PEDIDO DE ABSOLVIO EM RELAO AOS DOIS LTIMOS CRIMES. IMPOSSIBILIDADE. CONJUNTO PROBATRIO EVIDENCIA A CONDUTA DO RU NA AO CRIMINOSA. ABSOLVIO AFASTADA E MANTIDA A INCIDNCIA DA CAUSA ESPECIAL DE AUMENTO DE PENA DO CONCURSO DE PESSOAS. APLICAO DA TEORIA DO DOMNIO DO FATO. PLEITO DE RECONHECIMENTO DA ATENUANTE DE CONFISSO. IMPOSSIBILIDADE DE DIMINUIO DA PENA ALM DO MNIMO LEGAL. ENTENDIMENTO DO VERBETE DA SMULA 231 DO STJ. SENTENA MANTIDA. O agente que detm o domnio do fato juntamente com o corru responde pela prtica do crime de roubo, ainda que no tenha sido o autor da violncia ou grave ameaa. A incidncia da circunstncia atenuante da confisso na segunda fase da dosimetria no pode reduzir a pena abaixo do mnimo legal. Incidncia do verbete da Smula 231 do Superior Tribunal de Justia. RECURSO DO RU MAICON. PEDIDO DE FIXAO DA PENA-BASE NA PRIMEIRA FASE DA DOSIMETRIA NO MNIMO LEGAL. IMPOSSIBILIDADE. CIRCUNSTNCIA DO CRIME (GRAVE AMEAA PROFERIDA CONTRA ADOLESCENTE) QUE AUTORIZA A MAJORAO. PLEITO PELA APLICAO DA ATENUANTE DE CONFISSO EM GRAU MXIMO. IMPOSSIBILIDADE. PENA ARBITRADA MEDIANTE DISCRICIONARIEDADE DO MAGISTRADO. CIRCUNSTNCIAS DO DELITO QUE AUTORIZAM A MEDIDA. SENTENA MANTIDA. Entende-se como mais gravoso o crime praticado contra adolescente, no qual o agente aproveita-se da fragilidade da vtima, valendo-se de grave ameaa proferida mediante uso de arma de fogo, com o objetivo de obter vantagem e consumar o ilcito, de sorte que entende-se tal fato como circunstncia do crime passvel de majorao da pena basilar na primeira fase da dosimetria. No se enquadrando a vtima na condio de criana, conforme o critrio etrio estabelecido pelo Estatuto da Criana do Adolescente, incabvel a aplicao da agravante prevista no art. 61, II, 'h', do Cdigo Penal. Ao Juiz reserva-se certa dose de discricionariedade na fixao da reprimenda, desde que exercida, claro, nos limites da lei, e acompanhada da respectiva e idnea fundamentao, at em funo do princpio da individualizao da pena. RECURSOS CONHECIDOS E DESPROVIDOS. (Apelao Criminal n 2012.003503-1, 1 Cmara Criminal do TJSC, Rel. Newton Varella Jnior. j. 18.12.2012).

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Obs. H entendimento de que os crimes prprios ou especiais, como o peculato (art. 312 do CP) e o infanticdio (art. 123 do CP), admitem a coautoria, enquanto que os crimes de mo prpria como o falso testemunho (art. 342 do CP). Temos ainda, algumas situaes excepcionais em relao a coautoria, que referem-se ao executor de reserva e a coautoria sucessiva:

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a) O executor de reserva: o agente que acompanha, presencialmente, a execuo da conduta tpica, ficando disposio, se necessrio, para nela intervir. Se intervier, ser coautor, caso contrrio, partcipe. Coautoria sucessiva: ocorre quando a conduta iniciada em autoria nica, se consuma com a colaborao de outra pessoa, a qual, age de forma de concentrar a sua fora ao resultado pretendido pelo primeiro autor, sem, no entanto, que haja prvio e determinado ajuste, a exemplo do agente que agride a vtima com socos e pontaps na cabea, jogando-a no cho, sendo que, aps esta estar cada, outra pessoa se aproveita da situao e lhe desfere mais um chute na cabea. Nesse caso, teremos a coautoria sucessiva e ambos respondero por leso corporal grave.

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Para a doutrina espanhola, haveria a possibilidade de coautoria nos crimes culposos, bem como da participao em sentido estrito. Pare eles no haveria que se falar em acordo em relao ao resultado, sendo possvel apenas a existncia do mesmo na conduta imprudente, a exemplo do passageiro de um txi que induz o motorista a dirigir em velocidade excessiva e contribui para um atropelamento. Tal situao para os alemes corresponderia a prpria autoria, enquanto que para os espanhis se estaria diante de participao.

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TJPI-009720) PROCESSUAL PENAL. APELAO CRIMINAL. HOMICDIO CULPOSO NA DIREO DE VECULO AUTOMOTOR. CONCURSO DE AGENTES. REPONSABILIDADE PENAL DO PAI. COAUTORIA. VIOLAO DO DEVER DE CUIDADO. RECURSO CONHECIDO E PROVIDO. 1. A doutrina e a jurisprudncia brasileiras so unnimes em admitir a possibilidade de coautoria em crimes culposos, no entanto, rechaa a possibilidade de participao. 2. A ocorrncia de crime de trnsito cometido por menor inabilitado para direo de veculo automotor previsvel, pois o menor de 18 anos de idade no tem capacidade e maturidade suficiente para dirigir um veculo automotor, que pode transformar-se em uma verdadeira arma na mo daquele que no saiba conduzi-lo, sem a devida percia. 3. Aquele que viola dever de cuidado, possibilitando que menor assuma o controle de veculo automotor, deve ser corresponsabilizado por eventual crime de trnsito que este cometa. 4. Recurso conhecido e provido. (Apelao Criminal n 2011.0001.007117-0, 2 Cmara Especializada Criminal do TJPI, Rel. Sebastio Ribeiro Martins. unnime, DJe 15.05.2012).

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6 Do Concurso em Crime Culposo Antes de abordarmos a posio brasileira para tal questo, necessrio se faz verificarmos o que dizem a doutrina alem e a doutrina espanhola a respeito. Para a doutrina alem, no h a possibilidade de existir coautoria nos delitos culposos, em virtude de entenderem que qualquer contribuio para a realizao do resultado caracteriza a prpria autoria, sendo este o posicionamento de Welzel.

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J para a doutrina brasileira estaramos diante da coautoria, a qual no aceita a existncia de participao, visto que poderia existir vnculo subjetivo na realizao da conduta mas no no resultado, que no seria desejado. Desta forma todos os que contribuiriam para a causa, que no crime culposo corresponderia a falta de dever de cuidado objetivo, seria coautor.

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7 Da Participao Em que pese a lei no especificar o que a participao, a doutrina procurou estabelecer alguns critrios, dizendo desta forma que participao em sentido estrito espcie do gnero concurso de pessoas, consistindo na interveno em um fato alheio, pressupondo desta forma a existncia de um autor principal. Desta forma o partcipe no pratica a conduta descrita pelo preceito primrio da norma penal, mas realiza uma atividade secundria que, no entanto, contribui, estimula ou favorece a execuo da conduta proibida.

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J para Jescheck, seria impossvel a coautoria em se tratando de crimes culposos visto que no haveria que se falar em acordo de vontades em um crime onde no h intencionalidade mas apenas previsibilidade no prevista. Sustenta ainda que a contribuio de cada um deve ser avaliada separadamente, pois cada um seria autor acessrio. Para a lei alem, a participao em sentido estrito (instigao e cumplicidade) somente seria possvel na forma dolosa.

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STJ-167289) HABEAS CORPUS. PENAL E PROCESSUAL PENAL. HOMICDIO CULPOSO. DELITO DE TRNSITO. CO-AUTORIA. POSSIBILIDADE. ALEGAO DE INEXISTNCIA DE NEXO CAUSAL ENTRE O COMPORTAMENTO DO PACIENTE E O EVENTO DANOSO. NECESSIDADE DE DILAO PROBATRIA. VIA INADEQUADA. 1. perfeitamente admissvel, segundo o entendimento doutrinrio e jurisprudencial, a possibilidade de concurso de pessoas em crime culposo, que ocorre quando h um vnculo psicolgico na cooperao consciente de algum na conduta culposa de outrem. O que no se admite nos tipos culposos, ressalve-se, a participao. Precedentes desta Corte. 2. Afigura-se invivel, conforme pretende o impetrante, reconhecer, na via estreita do writ, a ausncia, por falta de provas, do nexo causal entre o comportamento culposo do paciente - reconhecido na sentena - ao acidente em questo, uma vez que demandaria, necessariamente, a anlise aprofundada do conjunto probatrio dos autos. 3. Habeas corpus denegado. (Habeas Corpus n 40474/PR (2004/0180020-5), 5 Turma do STJ, Rel. Min. Laurita Vaz. j. 06.12.2005, unnime, DJ 13.02.2006).

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Assim sendo, para fins de punibilidade do partcipe h a necessidade de uma norma de extenso, a qual tem por finalidade evitar que condutas que contribuam para a pratica delitiva fiquem impunes, papel este que exercido pelos artigos 29 e seguintes do CP. Para Bettiol o critrio distintivo entre autor e partcipe deve apoiar-se na tipicidade, sendo que a tipicidade da conduta do partcipe decorre da norma referente a participao, enquanto que a do autor decorre da norma principal incriminadora. No entanto, para que a contribuio do partcipe ganhe relevncia jurdica indispensvel que o autor ou coautores iniciem, pelo menos, a execuo da infrao penal.

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7.1 -Fundamento da Punibilidade da Participao Para fins de justificar a punibilidade da participao, utiliza a doutrina a chamada TEORIA DO FAVORECIMENTO OU DA CAUSAO, a qual estabelece que o partcipe deve ser punido em virtude de com sua ao ou omisso, contribui para a realizao do crime de outrem. Assim sendo, no importaria se o partcipe estivesse agindo ou no com culpabilidade, mas sim se agiu visando a execuo do fato principal. Saliente-se que tal vontade o de colaborar e no o de executar a conduta principal, motivo pelo qual o seu injusto acessrio ao injusto do fato principal, que ser realizado pelos autores ou coautores.

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b) Teoria da Acessoriedade Mnima Por referida teoria, para que houvesse a punio do participe, seria suficiente que a ao principal fosse tpica, independentemente de ser ilcita ou no. Assim sendo, em uma ao onde o autor estivesse acobertado por uma clusula excludente da ilicitude, ainda assim, poderia haver o crime para o partcipe. Tal teoria criaria situaes absurdas, a exemplo do participe que instiga ao autor a agir em legtima defesa em determinada situao e este matando o seu desafeto, acaba por ser absolvido em virtude da causa de excluso da ilicitude, enquanto que o partcipe poderia ser responsabilizado pelo crime. - nesta bastaria o fato tpico -

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8 Do Concurso em Crimes Omissivos Primeiramente cumpre observar que temos os chamados crimes omissivos prprios e os chamados crimes omissivos imprprios. Em se tratando de crimes omissivos parece evidente que no h que se falar em participao por instigao, visto que, no se pode instigar atravs da omisso. No entanto, em se tratando de crime comissivo por omisso, onde h um dever legal de agir, a exemplo do disposto no artigo 269 do CP, pode perfeitamente haver a participao sob a modalidade de instigao, visto que, no tem o instigador o dever legal de agir. Caso tenha ele o dever de agir sendo mdico tambm- estamos diante de um crime comissivo por omisso em coautoria. No entanto, no crime omissivo prprio, podemos ter tambm a situao de coautoria, a exemplo de um acidente de trnsito, onde duas pessoas deixam de comum acordo de agir.

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7.2 Princpio da Acessoriedade da Participao Em virtude da concluso de que a participao uma atividade secundria, que adere a outra principal, necessrio se faz verificarmos quais foram as teorias que procuraram explicar tal situao.

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c) Teoria da Acessoriedade Limitada Para referida teoria, bastaria que o fato principal fosse tpico e antijurdico, visto que o fato seria comum e a culpabilidade algo individual. Assim sendo, para Bettiol a admissibilidade e a punibilidade da participao, dependeriam do carter objetivamente antijurdico da ao do autor principal, o que feito de forma limitada. Desta forma, se tivssemos a figura do agente provocador da legtima defesa, onde A, induz B a agredir C que sabe que est armado, com a inteno de que este mate B, ser responsabilizado pelo crime, por mais que B tenha agido em legtima defesa. Cumpre assinalar que neste caso no haveria que se falar em partcipe, visto que, a conduta de B foi lcita, em virtude de causa de excluso da ilicitude, sendo que, A seria responsabilizado pelo crime de homicdio em autoria em si, como autor mediato.

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9 Autoria Mediata Nada mais que o chamado homem de trs que aquela pessoa que tem total domnio no apenas dos fatos, mas tambm, e principalmente, sobre o executor do crime. Na realidade o autor mediato realiza a ao tpica atravs de outrem que atua sem culpabilidade. O elemento nuclear de referida teoria est no domnio do fato, devendo o executor estar totalmente subordinado em relao ao mandante, o que se pode dar das mais diversas formas, como no erro, na coao irresistvel e no uso de inimputveis para a prtica de crimes. H que assinalar que tendo o executor do fato realizado um comportamento conscientemente doloso, deixamos de ter a chamada autoria mediata e passamos a ter a situao de coautoria.

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a) Teoria da Acessoriedade Extrema Referida teoria vigorou na Alemanha at 1943, sustentando que para que houvesse punio do partcipe, deveria que a conduta principal ser tpica, antijurdica e culpvel, com exceo das circunstncias agravantes ou atenuantes da pena. Assim sendo, se o autor fosse inimputvel ou incidisse em erro de proibio ou, por qualquer razo, fosse inculpvel, o partcipe seria impunvel, ou seja, a acessoriedade da participao seria absoluta: estaria condicionada punibilidade da ao principal, casos em que, no haveria como punir as situaes de autoria mediata. - seria necessrio o fato tpico, antijurdico e culpvel

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7.3 Espcies de Participao Instigao: a chamada participao moral onde o partcipe atua sobre a vontade do autor, quer provocando para que surja nele a delitiva (induzimento), quer estimulando a ideia previamente existente (instigao). Cumplicidade: a chamada participao material, onde o partcipe exterioriza sua contribuio atravs de um comportamento de ordem material, a exemplo do emprstimo de uma arma no crime de homicdio, de um veculo para assegurar a fuga em um assalto, de uma casa para fins de manter algum em crcere privado.

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10 Autoria Colateral Na autoria colateral, temos dois ou mais autores para um mesmo crime, onde um no sabe da existncia do outro e onde realizam condutas individualizadas, contribuindo para a conduta delitiva do outro. O elemento caracterizador da autoria colateral a ausncia de vnculo subjetivo entre os agentes, sendo que, neste caso responder cada um pela inteno e pelo resultado atingido. Nos casos de no se saber quem o autor do delito estaremos diante da chamada autoria incerta, onde em caso de morte, no se punir os envolvidos pelo crime de homicdio, mas sim pela tentativa.

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11 Da Multido Delinquente Quando falamos de multido delinquente estamos nos referindo aos chamados crimes multitudinrios, onde uma multido volta uma ao para a mesma finalidade a exemplo dos arrastes e dos linchamentos. Nesses casos, temos uma situao muito grave, visto que, encontrando-se presente o vnculo subjetivo entre todos, h uma grande dificuldade para fins de punio, pois nem sempre possvel descobrir quem so os participantes. Tal situao nos demonstra claramente que para fins de concurso de agentes no h a necessidade de premeditao do ato, onde um vai aderir a conduta do outro de forma premeditada, bastando que um resolve espontaneamente aderir a conduta do outro, mesmo estando o delito j em andamento.

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13.1 Da Participao de Menor Importncia Neste caso estamos nos referindo ao partcipe e no ao chamado coautor, sendo que no caso do partcipe teremos a possibilidade de reduo de sua pena a teor do que autoriza o 1 do artigo 29 do CP. Pode parecer que tal reduo seria facultativa, mas o entendimento majoritrio de que obrigatria, ficando no entanto, a critrio do Juiz o quantum da reduo.

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Assim sendo, teremos a comunicao de tais circunstncias nos seguintes casos: a) as circunstncias e condies de carter pessoal no se comunicam entre coautores e partcipes por expressa determinao legal; b) as circunstncias objetivas e elementares do tipo (sejam objetivas ou subjetivas) s se comunicam se entrarem na esfera de conhecimento dos participantes, sob pena de estarmos diante da chama responsabilidade penal objetiva, o que vedado pelos Princpios Constitucionais Penais.

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12 Da Participao Impunvel No podemos esquecer que a participao est condicionada a dois requisitos fundamentais, quais sejam: - eficcia causal; - conscincia de participar na ao comum. Da mesma forma sabemos que no haver crime se no houver ao menos uma tentativa, lembrando para tanto, que pelo Iter Criminis precisamos ao menos ter uma exteriorizao da minha conduta para que haja punio, isso quando a mesma constituir crime. Assim sendo, no h que se falar em participao quando o crime sequer chegou a ser iniciado ou, quando mesmo tendo ocorrido, a conduta do agente no auxiliou de alguma forma para a existncia do mesmo, tudo conforme estabelece o artigo 31 do CP.

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13.2 Da Cooperao Dolosamente Distinta Temos aqui o chamado desvio subjetivo de condutas, onde a conduta executada difere da que foi idealizada pelo partcipe. Desta forma, supondo que A, contrata B, para que este d uma surra em C, por este estar dando em cima de sua mulher e B mata C por conta prpria, em virtude de questes pessoais, no responder A pelo homicdio. No entanto, a sua pena poder ser majorada caso tenhamos a previsibilidade do resultado mais grave. Questo interessante seria a dos crimes preterdolosos, onde as penas poderiam ser diferenciadas, sendo que, neste caso, se o resultado estiver dentro da linha provvel de fatos, impe-se a responsabilizao de ambos pelo mesmo crime, em especial se estivermos diante de situao onde os meios empregados foram escolhidos por ambos.

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13 Da Punibilidade do Concurso de Pessoas J vimos que o Cdigo Penal adota a teoria monstica, de forma temperada, adotando tambm a teoria restritiva de autor, no sentido de distinguir entre autor e partcipe. Desta forma, para fins de punibilidade temos que levar em considerao a culpabilidade de cada agente e a importncia causal de cada conduta, motivo pelo qual impe-se fazer a seguinte diviso para fins de punibilidade.

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14 Comunicabilidade das Circunstncias, Condies e Elementares. (art. 29) Quando falamos de circunstncias, condies e elementares, temos que fazer a seguinte diferenciao: a) Circunstncias: so aquelas que circundam o fato principal, a exemplo de dados, fatos, elementos ou peculiaridades que o cercam, sem que, no entanto integrem a figura tpica, podendo as mesmas ser de ordem objetiva ou subjetiva. - Objetivas: so as que dizem respeito ao fato objetivamente considerado, qualidade e condies da vtima, ao tempo, lugar, modo e meios de execuo. - Subjetivas: so as que referem ao agente, suas qualidades, estado, parentesco, motivos do crime, etc. b) Condies de Carter Pessoal: so as relaes do agente com o mundo exterior, com outros seres, com estado de pessoa, de parentesco, etc. c) Elementares do Crime: so dados, fatos, elementos e condies que integram a figura tpica.