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Evento-jornada: o assdio sexual........................ O assdio sexual :...................... Clnica do Social em consultaco

147 148 ! 5! 153 153 157 159

CAPTULO 1

ANEXO I 1 Genealogia da penal Reabilitao ANEXO III ANEXO lV

do apenado

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1
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A INTERFACE, PSICANLISE E DIREITO A questo da interface

1.1

y~J~',~ Jo~ 1>\--\ \)J ~ CARl

~Oi1

A localizao e a abordagem da interface diferem da abordagem meramente interdisciplinar ou multidisciplinar. Em nossa proposta, uma vez reconhecida como crucial a vizinhana entre duas disciplinas cientficas cada uma com objeto de estudo e metodologia que lhes so prprios - tal vizinhana levaria implicao entre elas, abrindo espao para um novo objeto de estudos. A interface, como lugar de implicao para ambas, revelase to importante quanto as reas tradicionalmente j reconhecidas. Uma vez descoberta a localizao, veremos surgir a inovao, e, eventualmente, um novo objeto de estudo. Essa a nossa ambio.
1.2

Os termos aplicao e extenso

XXiV

Poderiam nos perguntar: os termos aplicao e extenso, j conhecidos, responderiam ao que temos em mente quando dissssemos aplicao da Psicanlise ao campo do Direito? O uso comum dos termos extenso e aplica i ) parece colocar em primeiro plano o fato de aplic nt10S

CLlO

GARCIA

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nossos conhecimentos, especialmente quando se trata de situaes menos formais se comparadas ao currculo de um curso universitrio. Como o uso referido aceita a existncia de disciplinas e campos, cada um com seu objeto de estudo, desconhecendo eventuais articulaes embutidas no termo, preferimos adotar o termo':~iJltedace e, assim, continuar nossa pesquisa. Logo nos perguntamos: como jdentificar o lugar onde vamos reconhecer a interface entre Psicanlise e Direito? Aproximemo-nos de Freud no intuito de ver como ele encarava a questo. 1.3 Freud - Uma eventual aplicao a outros campos

Da Psicanlise deixada por Freud podemos apontar trs direes: .


~~.tQ.i1::O.tJ..O.. '

Psicanlise como mtodo de investigao, Psicanlise como teraputica, ; Psicanlise como teoria geral do fel~meno humano. ! A terceira parece sugerir um vasto campo de aplicao para o mtodo de investigao, tambm ele criado pela Psicanlise; o referido campo poderia certamente se estender (da a idia de extenso) da clnica a outras manifestaes do fenmeno humano. Ser que o termo aplicao estaria, a partir de ento, justificado? De fato, quando nos aproximamos dos trabalhos deixados por Freud, vemos que ele faria restries a uma pura e simples aplicao da Psicanlise; a idia de aplicao no lhe era simptica. Ou ento, entendeu ele esse termo de maneira muito especial, adotando uma posio original no trato da questo da aplicao ao aproximar-se de outras reas que no a clnica, com uma desenvoltura que no passou despercebida aos especialistas de cada um dos campos visitados pelo criador da Psicanlise.

Em outros momentos, para nossa surpresa, Freud esmerou-se em sugerir tcnicas de aplicao como na conferncia ministrada em 1906 na Universidade de Viena, no curso de Prtica Jurdica do doutor Loffler e publicada com o ttulo A psicanlise e o estabelecimento defatos em matria judiciria. A sugesto de Freud para o aperfeioamento do mtodo de investigao, atravs de interrogatrio, baseia-se, segundo suas palavras, na tcnica ditada pelas experincias de associao. As referidas experincias adquirem valor especfico quando se trabalha, diz ele, com a hiptese de que a reao indutora no pode ser produto do acaso, mas determinada por contedo de representao preexistente; ele conclui lembrando que o termo traio psquica de si mesmo diz bem do que se trata. A conferncia se desenrola num clima de aproximao entre a posio do analista ao atender o paciente e a conduo de um interrogatrio judicirio. Na concluso, Freud bem menos tolerante no que diz respeito a tal aproximao, ou seja, aplicao. Ele termina por dizer que "melhor seria que as concluses relativas culpabilidade do acusado, caso fosse este o resultado das pesquisas, no fossem do conhecimento da justia". Esse tipo de aplicao que no cria interface, mas to-somente a demonstra, no ser retido por ns apesar de ter sido relatado pelo prprio Dr. Freud. Assim, vamos estabelecer, de agora em diante, que no diremos aplicao da Psicanlise a diferentes reas do conhecimento humano'; diremos, sim, que a descoberta freudiana (ipso facto, a Psicanlise) pode estar implicada em outros discursos com os quais ela se confronta alm da clnica propriamente dita. Alm de interfaceei,!YlpJicao, vamos, propor: Operadares termo'nos orientar exame e r:-p~~sp~'d;'~a interface, visto que teremos que adotar termos suscitados por alguma novidade que dem conta do trabalho realizado ou em vias de realizao.

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CLIO GARC1A

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Operadores do simblico foi um termo que cunhamos, paralelamente a "operadores do Direito" para designar juizes e advogados em atividade na rea jurdica, ao nomear os profissionais que se encontravam reunidos no Congresso, I por ocasio da mesa-redonda Direito de Famlia e sua conexo com outros campos do conhecimento". Estavam reunidos psiclogos, psicanalistas e juristas em tomo da Reforma do Direito de Familia - subttulo do Congresso, cuja pauta tratava de temas da Psicologia Jurdica. No passa despercebido que mencionamos o epteto Operadores do simblico no subttulo deste livro. Na continuao de nosso trabalho, daremos um lugar especial questo da Lei, pois ela uma das primeiras questes a surgir na interface Psicanlise/Direito. Abordaremos as questes suscitadas pela Lei segundo vrias perspectivas: o que a Lei? Como a Lei existe? Teria origem divina? rigem natural? Em que consistiria sua dimenso simblica? So questes como essas que encontraremos nas pginas seguintes. 2 A LEIEA

estudando a sexualidade humana, a interdio e a questo . da lei, ressaltou os seguintes pontos: a sexualidade humana necessariamente um desvio quanto ordem biolgica; se h ruptura quanto ordem biolgica, uma outra ordem se faz necessria; essa outra ordem tem como referncia uma lgica, sendo esta ltima capaz de criar distncia entre os membros de um grupo primeiro ou famlia. Esta lgica baseada no surgimento de um terceiro, ou seja, a um par inicial acrescenta-se um terceiro elemento, e, ao mesmo tempo, abre-se perspectiva para o que devemos pensar sobre a ausncia, a falta. Vej amos um exemplo. Ao observar certa vez, seu neto brincando com um carretel, Freud anotou: "( ... ) meu neto, sob pretexto de estar brincando com o carretel, est montando a lgica em questo.essa outra lgica se chama o.Simblico, ou a instaurao de uma Lei". O jogo consiste no seguinte: l. Quando o carretel vai embora, ele diz (s tem trs anosl), "bora"; ele fica sem o carretel de que tanto gosta, mas com isso marca alguma coisa. . Quando o carretel volta, ele diz "volt!" .. Ele continua com trs anos, mas j sabe fazer desaparecer e fazer reaparecer o carretel, ou seja, uma rodada completa. Nova rodada do jogo. No pensem que mera repetio, nem tampouco que ele est simplesmente se consolando. Faz parte do jogo haver novo sorteio, e tudo recomea como na loteria. Quando uma nova jogada feita, o carretel se afasta e ele diz "bora", quando o carretel voltar, ele dir "volt". ,

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II

A palavra lei significa, em seu sentido mais amplo, a relao constante e necessria entre fenmenos. No sentido jurdico, a regra escrita, instituda pelo legislador. o preceito escrito emanado do rgo competente do Estado e que tem como principais caractersticas a generalidade (universalidade) e a obrigatoriedade. A primeira conseqncia da Lei foi transformar o selvagem em homem. A partir desse fato uma cultura foi criada. A interdio do incesto estabelece uma linhagem e com ela uma descendncia; com isso, cria-se uma distnciaentre os membros de um grupo. De que distncia se trata? Distncia por qu? Para qu? Freud, que j vinha
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2.

3.

I Congresso Brasileiro de Direito de Famlia. Belo Horizonte, 2-25.10.97.

CU O GARCIA

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A operao aparentemente simples, mas muito trabalhosa quando montada pela primeira vez; mais trabalho deu ~ara quem o~servou e descreveu as regras do jogo. I.m~g~~emuma cnana que pensasse haver desaparecido definitivamente o objeto que tanto ama; imaginem a psique ~umana sem o ~ecurso simblico, sem o dispositivo para lidar com os objetos e as pessoas! As histrias contadas os mitos encontrados nas mais diferentes e variadas culturas teriam a mesma funo: propor uma concepo lgica do mundo, por conseguinte, da Lei. No mito tudo dado de ~a s vez: ~ origem dos homens contada. Graas ao mito a necessidade material e biol gica ganha um estatuto de necessidade lgica, e a Lei explicitada. ,. A dist~ci~ de que falamos acima dada pelo Sim. ?ohco e sua lgica, ambos surgidos com a interdio do Incesto, ambos to bem retratados no jogo do neto de Freud. Q):::,im!2.Q.1ico, agora sabemos, coisa elaborada' ele no quer dizer simplesmente si~bos~o ne~ tampouco lei coI? mi~scula. Vamos examinar a q~esto contrastando LeI e lei. A Lei foi concebida em tempos antiqussimos como um brado, uma voz gravada em tbuas; o som transformado em e:critura ~oitransmitido de gerao em gerao. O tom era rmperativo, seu pedido, rigor. Para entendermos bem, vamos contrast-Ia com as leis naturais (da cincia, por exemplo): estas so enunciadas gra7as a grficos e clculos; no existe segredo nem h~rm.etl~mo, tudo se baseia na demonstrao. Se a Lei discrimina entre eleitos e condenados, as leis, ao abstrarem o em-comum, nos fazem iguais na necessidade. 2.1 Campo do direito: alguns parrnetros

Uma diviso bastante conhecida para as distintas abordagens do objeto de estudo da cincia do Direito vem a ser a seguinte: Direito Natural e Direito Positivo.

Vamos lembrar, de incio, que o Direito Natural e o Direito Divino estiveram, em determinada poca, associados, em harmonia; os juristas e os filsofos cristos assim o entenderam, estando a Lei natural baseada na Lei eterna estabeleci da por Deus. No entanto, a partir do momento em que se admitiu que o Direito Natural no dependia do direito divino ou Lei eterna, abriu-se espao para o jusnaturalismo na sua verso moderna. A tendncia chamada jusnaturalismo um aspecto na evoluo da doutrina do Direito Natural. As doutrinas jusnaturalistas encontram-se freqentemente associadas s teorias do contrato social. No Direito Positivo, de incio, predominantemente histrico, correu um desdobramento tpico. Agora, duas tendncias podem ser reconhecidas. Uma, reinante durante a primeira metade do sculo XX, relativista em tica e positivista em Teoria do Direito; a segunda, vigente em nossos dias, apresenta-se como universalista e humanista. De fato, o.incio do sculo XX foi caracterizado por uma forte recusa da metafsica e, efetivamente, suas primeiras dcadas foram marcadas por um vasto ceticismo filosfico quanto aos fundamentos racionais de ordem de valores de alcance universal. Nem a natureza (cosmocentrismo antigo) nem o teocentrismo cristo (tradio medieval) nem mesmo a humanidade caminhando para o progresso (iluminismo) poderiam fornecer princpios ticos indiscutveis. Na rea do Direito, esse movimento geral teve como conseqncia manifestaes como o Direito Positivo de Kelsen. No universo relativista no plano da tica, o dever-ser objetivo ser assumido pelo Direito Positivo. Contudo, os positivistas no o erigem como fonte absoluta do dever. Tomam cuidado ao distinguir o positivismo, por eles praticado no sentido metodolgico, de um positivismo como ideologia da justia. Para o positivismo lgico dominante no ps-guerra, somente as proposies da cincia so providas de sentido;

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como foi observado, o funcionamento da cincia supe em sua raiz urna escolha por valores tais corno verificabilidade, simplicidade e coerncia. Nem a Natureza nem Deus nem a Histria forneceriam uma referncia infalvel para sustentar as normas ticas. Essas tero como referncia o homem, mas no o homem identificado a uma essncia, como fazia a metafsica, nem a um indivduo, maneira do existencialismo. Veremos como, no desdobramento, a intersubjetividade e a comunicabilidade vo substituir a Natureza , a Deus e a Histria, donde os direitos do homem, a tolerncia recproca, a negociao, a competncia comunicativa, a mediao, como se diz atualmente. Antes de nos determos nesse assunto, uma palavra sobre a Psicanlise. Poderia a Psicanlise encontrar na orientao terico-prtica, que promove a comunicabilidade, a intersubjetividade e a mediao, sua aproximao com o Direito? Sim, com a condio de fazermos uma ressalva; caso contrrio, estaramos entendendo o trabalho da Psicanlise como um compromisso de aplicao s diversas situaes delimitadas pela comunicao e pela intersubjetividade. Por exemplo, sabe-se que os manuais sobre mediao reservam captulos para os chamados conflitos interpessoais, conflitos intrapsquicos, indo buscar na Psicologia e/ou na Psicanlise subsdios para a abordagem dos referidas conflitos (de comunicao). Esses casos se limitam ao que chamamos aplicao da Psicanlise. Se pretendemos levar mais longe a investigao na tentativa de fazer justia a uma certa originalidade da Psicanlise, a resposta pergunta acima poder sei- no. Vamos tentar isolar o momento em que a Psicanlise estaria implicada na teoria e na prtica da cincia do Direito. Neste caso, a mediao ser implementada a partir da lgica implicada na linguagem, lgica que abrange os dois personagens em jogo (parceiros, cnjuges) e o mais-um, que vem a ser o terceiro corno referncia

inalienvel com a qual convivemos e que t0111a p .sv I toda comunicao. Como seriam os problemas de (.()fII{/ nicao agora que 58.0 trs os personagens? A pr pru lgica a que fizemos aluso poder nos ajudar na a 01 dagem da questo, ou seja, ambas as partes tero qLI 'I mediadas perante este terceiro.

2.2

Kelsen, um autor

Kelsen destacou-se como jurista durante toda n primeira metade do sculo xx. Em uma carta biogrfica, ele disse: "nasci I PI'iII:iI no dia 11 de outubro de 1881". Com a idade d trs !IlHH', os pais mudaram-se para Viena, onde ele fez cstu los dl Direito. Em 1917 j era professor na niv r idad til Viena, em 1919, professor titular. "Al: I l ( I ill til) Direito e do Estado, sempre me ocupei de po!fll ':1", continua em sua carta-testamento. Simptic ao I IIlli!!" social-democrata, o chanceler da ustria en arr p )(1 0, em 1918, de preparar um projeto de constitui 110plll:l li pas. Kelsen teve que enfrentar uma forte op inu b direita catlica, abandonando em seguida o pai Ternos muitas razes para dar ateno e dai" Kelsen, basta considerarmos seu interesse pela P i '\lIi'1 lise e por Freud, de quem comentou Psicologia d irupo e anlise do ego logo aps sua publicao, 1 texto Sobre uma concepo do Estado e a Psicolo ia soriul. com especial referncia a Freud.' O prprio Kel 11 '11.1 em urna nota, urna outra obra de Freud, igualment tio seu conhecimento e merecedora de sua aten : Totctn I'
The conception oftlzestate and social Psychology with special rcf(ll '1/1'1 to Freud s Group Theory (1924) 5, Int. Journal of Psycho-aualysi I 38. Publicado inicialmente na revista Imago, em 1922. Ao lcmln 1I 11 importncia de Kelsen, nos valhemos aqui de um comentrio i111i1\1hlllll The basic norm as fiction. STEWART, Ian. The juridical Revi 'IV /1/1 Law Journal 0/ Scottislz Univertities, p. 199.

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tabu. Ele relaciona este livro de Freud a um outro artigo

de sua autoria intitulado O conceito de estado desde o ponto de vista sociolgico ejurdico. No vamos estranhar o fato de Freud ser consultado por algum implicado em teoria do Estado; supe-se que, naquela poca, os escritos de Freud tinham impacto na poltica. Quanto ao Direito, Kelsen conclui que ele teria que ser normativo. Com isso, estaramos tratando de estudar as proposies do Direito sem apelo a urna eventual significao psicolgica voltada para os comportamentos reais, ou maneira como se efetuam em conformidade com as leis da natureza. Assim, abria-se um campo para uma teoria do sujeito jurdico esvaziada de contedo psicolgico. Mas, qual seria o fundamento desta teoria, j que no era a natureza e muito menos o direito divino? Em que se fundamenta a lgica ou a deduo a partir de uma norma? 2.3 A norma, a fico e a dimenso simblica
;

Kelsen manteve seu conceito de norma bsica como


fundamento at 1962 quando, aos 80 anos, demonstrando

uma honestidade intelectual exemplar, declarou que havia um engano em sua tese: a norma bsica no passava de uma fico. Essa crtica feita a: sua tesaiiteriorencontra-se inidalmente no texto Afuno da constituio? Kelsen desconstri, desmonta o conceito de norma bsica, caracterizando-a como uma fico nos termos do filsofo neokantiano Vaihinger (filosofia do como-se, citada no texto de Kelsen), para quem uma proposio falsa pode eventualmente ser de utilidade, como uma etapa do pensamento. Kelsen sugere que o conceito de norma bsica vem a ser uma fico. Se ?_ conceito de norma bsica ~f1
3

fico, ento tudo o que dele depender dever igualmente ser uma fico? A entra em jogo a funo simblica, j conhecida nossa, para nos dizer como funciona a fico. Na mesma poca em que Kelsen sugere nova interpretao da norma bsica em termos de fico, conclui que qualquer jusnaturalismo supe um sujeito absoluto, a quem as normas do Direito N atura! sero atribudas certamente como autor - e a quem se atribui, finalmente, um contedo psicolgico. Ora, esse sujeito j havia sido duramente criticado por Kelsen. A pretenso de um sujeito absoluto com contedo psicolgic se estenderia aos aspectos legais, acobertando a legalidade do positivismo legal, pois que tal atribuio permite s normas legais pretenderem uma certa objetividade. Essa suposta objetividade das normas legais (naturais ou positivas) deriva, queiramos ou no, de urna atribuio. a que surge o sujeito absoluto como autor. As.sim, Kelsen tomava evidentes as possibilidades e limitaes da concepo positivista da lei, Na verdade, a figura da fico volta na nossa contemporaneidade, seja pelas mos de Kelsen, seja pelos textos de um utilitarista ingls, Bentharn. Veremos mais tarde como esse autor, que deixou livros sobre como construir prises, sobre a felicidade almejada pelos homens, sobre a maneira de se expressar a expectativa de felicidade, sobre Direito, vai nos interessar. Coube Kelsen chamar a ateno para a extraordinria reviravolta quando, nos anos 1960, este notvel jurista austraco declarou que em vez de hiptese como fundamento de suas teorias, caberia falar em fico. Na verdade, se o idealismo racionalista considerava urna qualidade inata da razo humana o fato de ela poder distinguir entre certo e errado, o positivismo desde sempre insistiu em separar: as proposies que se referiam existncia; as proposies que se referiam ao dever-ser. (Na filosofia de lngua inglesa, trata-se de distinguir o is de ought).

Die Funktion der Verfassung (The constitutional function, na traduo do autor do artigo citado por lan Stewart). Existe uma traduo em espanhol,

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J sabemos que, para a nossa modernidade, no se encontrando o fundamento (da Lei, ou dos Estados) na Natureza nem em Deus, apelamos para uma explicao a ser encontrada pela via da Histria, ou como no caso que nos interessa, apelamos para a fico, a qual vem suprir a carncia de fundamento. Vamos acompanhar essa extraordinria aventura do pensamento jurdico em nosso sculo. Nessa operao levada a efeito por Kelsen, a Psicanlise se encontrava implicada, grandemente implicada! Bentham (1748-1832), ao tentar definir o que se deveria entender por busca da felicidade, usou o termo fico, tratando-o com o rigor prprio dos utilitaristas. Com Bentham, a felicidade deveria ser compreendida em termos de fico, mesmo que ela tivesse estatuto de verdade. Fico no no sentido de quimera ou fbula, mas como aparelhos lingsticos articuladores de motivos e desejos, ltima instncia encontrada por trs dos interesses. Bentham articula o utilitarismo e o suporte fornecido pela linguagem, fazendo da passagem pela linguagem uma etapa
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veritatis, cunhada entre os doutores da Idade Mdia, conhecida de So Toms. A contribuio de Bentham toma sentido na trajetria do termo fico quando percebemos que ele enumerava vrias entidades, todas elas comprometidas com um real difcil de ser nomeado, o que nos faz concluir pelo carter fictcio em se tratando dos objetos em questo, da ordem simblica, para sintetizar ... O termo fico permite, com efeito, que Kelsen se mantenha logicista sem abandonar a questo da verdade. Fico em Kelsen suge.r.ealgo equivalente a um mito fundador, umlugar vazio sem referente semntico. Para se chegar a tanto, ele ter acompanhado a longa trajetria do termo no pensamento jurdico, desde os romanos (ver a noo de persona ficta) , passando pela Idade Mdia, quando So Toms dizia que afico era uma figura da

verdade, at nossa contemporaneidade, quando encontramos a fico como fundamento de montagens jurdicas." Encontramos em Bentham a terntica das fices quando, em vez de um Direito Natural eivado de um transcendentalismo cioso em dizer como deve ser a natureza humana, de um direito consuetudinrio prejudicado pelo empirismo, preferiu-se considerar a norma como resultado de uma fico. Com efeito, as leis so feitas de palavras a serem certamente consideradas de acordo com Bentham, ou seja, como sendo nomes ou termos designando entidades fictcias. Sabendo-se das exigncias do pensamento jurdico, alinguagem de uso entre juristas no poderia dispensar tais entidades fictcias, cuja existncia assegurada pela linguagem. Trata-se de uma realidade verbal, cabendo a ns, que usamos essa, linguagem, como propunha Bentham, o exerccio de urna crtica que no permita o abuso - abuso que chegaria eventualmente a uma patologia que seria linguagem do como-se. Oportunamente, dedicaremos um captulo ao exame da linguagem aqui chamada como-se. Fica claro que o real no est composto somente por entidades sensveis, palpveis. A existncia simulada aqui efeito de uma inveno consciente, sem que haja fabulao, como no caso da linguagem como-se. Real e Simblico articulam-se em tomo dessa referncia. Em Bentham, passando por Kelsen, a fico foiconvocada como modalidade operatria. Nada impede que possamos distinguir Fictio juris e Praesumptio juris. A primeira resulta de inveno deliberada; a segunda, uma suposio. Quando dizemos
4

O Direito Romano j havia criado a persona fieta que, encontrando lugar na Constituio, no era reconhecida com sujeito pleno de direito. Fices legais so constitudas graas a regras e procedimentos que fazem com que um acusado seja tratado com se estivesse presente, enquanto que na verdade ele no est.

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que a criana concebida durante o casamento tem como pai o marido da me, trata-se de uma praesumptio; se tivssemos que lanar mo da fico estaramos do lado do Simblico, conseqentemente da fico (ver possession d'tat no Direito francs). A fico est do lado do que chamamos Simblico, instncia freqentada pelos que estudam e trabalham na interface Psicanlise e Direito.
c

acaba por soar falso. Metfora de qu? Do Falo com certeza, isto , da Referncia absoluta transcrita em termos de sexo.'? (traduo do autor)

>

2.4

Que seria fico legtima? Qual a resposta da Psicanlise?

Foi Montaigne quem nos deu as primeiras pistas para pensarmos a questo do Mtodo e do Direito. Sem pejo de examinar a questo luz das prprias iluses/ desiluses, j que ela est sempre comprometida com os enganos e empfias do Ego, pretenso senhor da casa onde pensamos morar, Montaigne chega a anotar em Essais Il, capo XII: Nosso direito conta com fices legtimas sobre as quais ele fim da a verdade da sua justia. No h dvida de que, o abandonar sua teoria da seduo, Freud decide-se por introduzir em seu projeto a temtica dafico como caracterstica dos relatos trazidos pelos pacientes. Por outro lado, o criador da Psicanlise estava convencido de que nada havia de arbitrrio na referida fico. Pierre Legendre, com a autoridade que lhe traz o fato de ter freqentado longamente os textos de Lacan, adverte-nos:
"Temos que esclarecer uma questo a respeito do pai. De tanto repetir a interpretao de 1. Lacan quanto ao princpio paterno com a frmula da metfora paterna, sem nenhuma precauo quanto implicao genealgica e quanto montagem de fico que esto em causa na reproduo do sujeito humano, essa frmula trazida com precauo pelo seu autor posteriormente banalizada

A Psicanlise pode e deve ser vista como uma tentativa de pensar a questo da identidade da criana err:-f~ce da variedade de figuras parentais, j que no nos limitamos a urna referncia nica. Nostlgica do paradigma tradicional, nem sempre ela tem abandonado a idia de um indivduo originrio nico. Abandonamos a idia de uma pirmide do um e do mltiplo, de Deus P~i e suas criatur~s, entramos numa era de pensamento multipolar; o que nao significa.que estejamos desprovidos de uma axiologia. A leitura-que acaba de ser feita pretende ressaltar a dimenso simblica. Psicanlise e Direito sempre viveram e sobreviveram sombra de nossa tradicional maneira de abordar o tema. Nossa hiptese valoriza to-somente a reviso e a avaliao dos desgastes sofridos por essa tradio. Assim, vamos propor uma definio minimalista da dimenso simblica, escoim~~do~a de qualquer carga religiosa, ou de outra proveniencia . ." ,. , __ .J::... susceptvel de compromete-Ia quanto ao ruuueu uci u.o desta ou daquela instituio.
.-l~ ~ __ ..j...
.

2.5

A Lei, a lei e o sujeito

Sabemos da importncia dos estudos e atendimentos realizados por psiclogos e assistentes sociais quando solicitados por juzes nas varas de Infncia e Juventude, . assim como nas varas de Famlia. Os juzes que exercem atividades nas var8:S. <32. Infncia e Juventude, nas varas de Famlia podem solicitar do profissional de Servio Social, do educador,. ?o psiclogo estudo e interveno no real do grupo familiar
LEGENDRE. L'inestimable objet de Ia transtnission.
p. 360.

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(Clnica das Transformaes Familiares), e no simplesmente na realidade do chamado problema social. Cabe aqui uma aproximao entre a Psicanlise e o Social, uma Psicanlise trabalhada em nvel do que chamamos Clnica do Social, um Social atento ao real do sujeito, ao seu prprio corpo, sujeito includo na trama - no unicamente materializada, mas de valor e inscrio simblicas, em estado de ruptura de suas relaes baseadas na Lei. A dimenso simblica do juiz dever ser percebida como um enunciado em nome da Lei para algum cuja figura de pai - ausente ou inexistente - deixou falhas na histria do Sujeito, no estabelecimento da Lei. Nesse sentido, muita coisa pode ser feita pelo juiz. A Psicanlise pe o delinqente frente a frente com a Lei, e no somente diante do Juiz de Direito e lei. Alis, um crime que real para o sujeito pode no ser de interesse para o Direito, para o Juiz de Direito. A solido dos obsessivos, o estigma dos perversos, testemunhas jamais ouvidas, nem arroladas, escondem/mostram os restos de noites mal dormidas, horas criminosas, j disse algum. Seria simples dizer que esses sujeitos buscam to-somente uma satisfao do instinto sexual; se o dissssemos, estaramos to-somente atribuindo rtulos. Poderamos continuar o exame da questo e mencionar igualmente casos em que a necessidade de punio se toma evidente por ocasio do crime. Envolvido em um verdadeiro jogo de polcia e ladro, s resta ao delinqente pagar com o prprio corpo e/ou a vida uma dvida de carter simblico que diz respeito a sua condio de sujeito.
i

cincia do Direito e a Psicanlise. Os juristas, os profissionais que trabalham na prtica jurdica, demonstram em seus comentrios, em suas crnicas, ao mesmo tempo o desconforto e a admirao diante do que chamaramos um novo objeto (novo objeto a ser consagrado quando reconhecido pelas disciplinas implicadas). A metodologia para tratar desse novo objeto ainda falta, e, por vezes, mistura-se ao reconhecimento. Passemos, ento, aos comentrios que puderam ser recolhidos no

Recuei! Dalloz Sirey (1991).6 2.7 Comentrios e restries noo posse de estado

Entre as inovaes do pensamento jurdico, conhecemos na Frana (assim como em OutTOS pases) a prtica de um instituto conhecido por Possession D' tat, prtica definida a partir de trs elementos: nomen (nome), tractatus (contrato) e fama (reconhecimento, especialmente pelo sujeito). postulado em seu art.31 1-2: "os fatos principais so: que o indivduo tenha o mesmo nome que aqueles de quem ele procedente [Nome]; Que estes o tenham tratado como filho, e que ele os tenha tratado como pai e me; Que estes cuidaram de sua educao, a sua manuteno [Contrato]; Que ele seja reconhecido como tal pela sociedade e pela famlia [fama]; Que a autoridade pblica o considere como tal." No sistema francs, a noo de patemidade estaria, assim, associada noo de funo paterna, medida que considera a posse de estado um elemento fundamental para a determinao da paternidade. Enfim,
6

I I
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2.6

Um caso especial na interface Psicanlise e Direito

I
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\
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I

Referimo-nos aqui noo de posse de estado. Trata-se de um caso exemplar, de um exemplo privilegiado, uma vez que ele convoca, ao mesmo tempo, objeto de estudo e metodologia das duas disciplinas: a

GROSLIERE. Recuei! Daloz Sirey. p. 20.

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JURDlCA

- OP . RADORES

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j
I

em se tratando de um genitor, a posse de estado seria uma garantia de que o pai deseja ser pai. Mencionamos, em seguida, um resumo de reaes e comentrios ao instituto em pauta:

rsticas. Vejamos o comentrio de um a lvoand ) encontrado numa publicao do F11.ll11 de Pan.


'Como apreciar o contedo sentimental se ist acontece no foro ntimo, longe de qualquer ttt) toriedade? Para o legislador; ao que parece, o vivido de uma filiao parece refletir necessariamente a verdade alm de ser tido como coisa simples' .. Em seguida, so citados casos de posse de estado concorrentes,posse de estado ambgua. Cita-se um caso em que 'O marido alegou que a gestao de sua mulher desenvolveuse normalmente, que a escolha em comum do enxoval da criana e de um nome constituam uma posse de estado pr-natal...'

I
j

"Posse de estado, o mbito da noo, seu campo de aplicao esto estabelecidos: filiao legtima e filiao natural. Quanto ao confronto com outras noes vigentes, como por exemplo a noo de ttulo, vejamos a reao de um advogado militante na Frana: 'Ela (a 'posse de estado J atualmente o modo de prova privilegiado nos casos de filiao legtima e de filiao natural, mas podemos nos perguntar se outros problemas esto surgindo quando substitumos o 'ttulo 'pela 'posse de estado '.' Contestao: 'Ningum pode contestar o estado de quem tem a 'posse de estado' conforme a seu ttulo de nascimento. A interpretao 'a contrario 'permite contestar um estado quando a 'posse de estado' no est em conformidade com o ttulo'. : 'Posse de estado' como prova; papel excessivo a ela atribudo: 'Poderiamos nos perguntar se o papel atribudo 'posse de estado 'no est sendo excessivo; limitado'. seu papel de prova parece

Concluso: 'A posse de estado toca no fundo do direito (...) em funo de sua constatao, a legitimidade pode ser incontestvel ou suspeita.' 'Aposse de estado se parece com a prpria vida e, como tal, ela no simples .... (ela) uma situao de fato que no pode ser artificialmenteinfluenciada pela vontade'."

Que tipo de prova: 'Ela (a 'posse de estado J no pode ser considerada judiciria, nem extrajudiciria, pois que estabe!ecida no por uma ao de paternidade ou de maternidade natural, mas por um ato por parte do juiz de tutela, um ato de notoriedade e, no caso de contestao dajiliao, por uma ao de contestao de posse de estado: ela uma prova para-judiciria'. Emprego e uso da noo na prtica forense: A manuteno por parte do pai no implica no que chamamosfama; o envio de penso no basta se esta prestao no tem como causa a convico de ser o pai da criana. Cabe ao J1m solicitarposse de estado em casos apresentando tais caracte-

A bem da verdade, entendeu-se haver um contedo sentimental, o que bem pouco para dar conta da funo simblica implicada na noo de posse de estado que, na realidade, foi entendida como verdade sociolgica, pois assim ficou mencionado no ttulo do comentrio: A posse de estado como pea central do direito e da filiao ou perigo de uma verdade sociolgica. Nosso comentrio insiste em fazer admitir que o Simblico a instncia geradora de Leis. O Declogo, na tradio judaico-crist, fundador de cdigos de toda espcie: sistemas de parentesco, lgicas, montagens jurdicas, etc. Referncia absoluta, diz Legendre. Sabidamente, todos esses campos so da seara do jurista. Por seu turno, foi reconhecidamente a Psicanlise que mais se ocupou da questo da Lei, das montagens ficcionais, da questo do pai, do desejo, da culpa e da reparao

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CLlO GARCIA

PSICOLOGIA JURIDICA - OPERADORES

DO SIM136L1C

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Sendo assim, as duas disciplinas, Direito e Psicanlise, sempre se ocuparam das mais variadas manifestaes desta extraordinria capacidade (faculdade, j se disse) de que portadora a espci.e humana: a de fabricar leis, a de estar sujeita a Leis. Operadores do Simblico, assim sero chamados tais profissionais em nossa atualidade, ela mesma perturbada pelas transformaes susceptveis de colocarem em questo nossos cdigos, por vezes, os mais bem estabelecidos. Podemos citar o que motivo de inquietao para o professor Legendre, em carta que enviou aos organizadores do 1 Congresso sobre Direito de Famlia, em Belo Horizonte:
"Les juristes qui aujourd'hui tudient le droit des personnes, le droit de Ia famille et des filiations, ont considrer que le systrne juridique traduit dans Ia:socit l'exigence du principe de raison. (...) Les juristes doivent rsister aux nouvelles idologies, qui par exemple proclament le libre choix du sexe, Ia libre disposition des norns, etc., et rsister ces discours qui prparent aux gnrations qui nous suivent un monde symboliquement incohrent,"?

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Trata-se de uma incisiva manifestao do professor Legendre, inicialmente convidado para estar presente no Congresso. No momento, no nos cabe discutir as posies por ele assumidas. Prestamos aqui apenas uma homenagem ao jurista, professor da Universidade de Paris, sempre atento s questes do sujeito do inconsciente.
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o questionamento jurdico diz respeito entrada do sujeito no universo simblico. Cabe, portanto, urna reflexo sobre as elaboraes jurdicas que pretendem levar em conta a subjetividade. O jurista assume a tarefa de enfrentar esse tipo de problema, interrogando-o na sua complexidade, sem evitar o carter inusitado, quase impossvel de algumas questes. O jurista se envolve tanto quanto o psicanalista quando assegura um espao para a incerteza estrutural documentada na pergunta: Que ter acontecido?, pergunta que ele se encarrega de levar do nvel individual ao nvel coletivo. Trata-se de formular o lugar do impossvel de acontecer, do impensvel, sem nos limitarmos a repetir o que a cincia nos prope com sua performance tcnico-cientfica. Foram os juristas, e com eles as Escolas de Direito, que precederam o saber psi, assim como a tentativa de transmisso de um saber sobre o tema. Tarefa nada fcil, pois trata-se de produzir efeitos no nvel do prprio direito constitudo. Longe de ser o telogo da cincia, o jurista um intrprete; ele sabe que a idia de natureza uma fico. A partir das noes abordadas ou somente mencionadas nesse captulo introdutrio - Lei, lei, fico, paternidade, funo paterna, dimenso s{nb!ica e outros - poderemos, no seguimento de nosso trabalho, fazer valer a implicao entre Psicanlise e Direito na anlise do material atinente famlia. Iremos, por exemplo, aprofundar a noo de fico e examinar o que ela nos fornece em teimas de funo simblica, assim como critrio de verdade.

Os juristas que se dedicam ao estudo do direito da famlia e da filiao estaro lembrados de que o sistema jurdico traduz a exigncia do princpio da razo (...) Os juristas devem opor resistncia s novas ideologias que, por exemplo, proclamam a livre escolha do sexo, a livre disposio do nome etc. Resistir, portanto, aos discursos que preparam um mundo simbolicamente incoerente para as geraes futuras.

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