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Os critrios para fixao do quantum indenizatrio em caso de acidente areo com morte
Michelle Crita Silva (REDEJURIS) mimicarita@terra.com.br

RESUMO: Tem-se observado um aumento no nmero de acidentes areos e uma busca por indenizaes de modo a reparar parte da dor deixada pela perda de um familiar. Coloca-se o problema: quais os parmetros utilizados pelos juzes e tribunais brasileiros quando da fixao das verbas indenizatrias a serem pagas s famlias em casos de acidentes areos com morte do passageiro? A hiptese que se levanta confirmar a importncia de se estabelecer critrios acerca do quantum indenizatrio s famlias que perderam um parente em um acidente areo de acordo com sua experincia familiar. Este trabalho justifica-se a advogados e operadores do direito, e a populao, o conhecimento da formas de fixao das verbas indenizatrias podero levar as companhias areas a estabelecerem acordos extrajudiciais, evitando assim demandas prolongadas que s aumentam o sofrimento pela morte do familiar. O objetivo geral averiguar os critrios utilizados para a fixao dos valores indenizatrios a serem pagos pelas companhias areas em caso de acidentes com morte, os objetivos especficos so: definir responsabilidade civil e suas formas; determinar legislaes concernentes ao transporte areo de passageiro; determinar as formas de fixao do quantum indenizatrio quando da responsabilizao das empresas areas na jurisprudncia ptria, em relao a acidentes com morte dos passageiros. Conclui-se que mais coerente a anlise do caso concreto, porque cada famlia experimenta de forma diferente a dor da perda de um parente, razo pela qual a fixao de valores indenizatrios, sejam mnimos ou mximos poder acarretar uma forma de injustia na aplicao do direito. Palavras-chave: Fixao de indenizao; Responsabilidade Civil; Atuao do juiz.

INTRODUO

Na atualidade, tem-se uma grande preocupao com a questo area, com o aumento dos ndices de passageiros e o acesso que a sociedade vem tendo a passagens areas cada vez mais baratas tem tornando mais acessvel esse meio de transporte. Em consequncia

houve tambm o aumento repentino dos acidentes areos, esse aumento do nmero de acidentes. Assim, delimita-se o seguinte problema: quais os parmetros utilizados pelos juzes e tribunais brasileiros quando da fixao das verbas indenizatrias a serem pagas s famlias em casos de acidentes areos com morte do passageiro? O transporte areo tem revelado um aumento no nmero de acidentes, que pode ser observado pelas notcias dirias de acidentes envolvendo avies, com isso surgem diversas preocupaes com esse meio de locomoo. Isso se d porque o transporte areo tornou-se um meio muito vantajoso para a comunidade, mas a populao est criando certa preocupao diante dos acidentes por que uma anlise rpida sobre os acidentes recentemente ocorridos demonstra um grande nmero de mortes e para os familiares resta um sofrimento irreparvel. A hiptese que se levanta confirmar, considerando que as empresas que atuam no transporte areo de passageiros lidam com diversos bens, alm dos bens matrias ainda tem o dever de guarda da vida de seus passageiros assim, a importncia de se reconhecer os critrios utilizados pelos juzes para fixao quantum indenizatrio s famlias que perderam um parente em um acidente areo de acordo com sua experincia familiar. Este trabalho justifica-se, pois quanto maior o acesso a essas informaes, melhor ser a atuao de advogados e operadores do direito, bem como o conhecimento pela populao de seus direitos auxiliaro na prestao jurisdicional, alm disso, o conhecimento da formas de fixao das verbas indenizatrias podero levar as companhias areas a estabelecerem acordos extrajudiciais, evitando assim demandas prolongadas que s aumentam o sofrimento pela morte do familiar. No que tange responsabilidade civil decorrentes de danos causados, aos passageiros, esta insurge-se como meio de controle das companhias areas, atravs da retaliao por um erro cometido e assim promovendo um maior controle pelos rgos estatais. Tendo em vista a existncia de aes mais efetivas na busca de aes reparatrias ou indenizatrias a serem pagas pela companhia de transporte areo. Considerando que em caso de dano, como a ocorrncia de morte a responsabilidade objetiva, ou seja, independente de dolo ou culpa e que a responsabilidade das empresas areas ocorrem em virtude da teoria do risco integral que consiste na existncia do dever de indenizar mesmo nos casos de fato exclusivo da vtima, busca-se delimitar as formas e os pormenores em que iro incidir na delimitao dos valores indenizatrios.

Ponderando, que toda atividade que acarreta prejuzo, recair-se- em uma responsabilidade de indenizar, que se dedica ela a atender um equilbrio moral e patrimonial provocado pelo autor. A chamada indenizao tem se como conceito ressarcir, recompuser e compensar um dano que foi acarretado a outrem, e diversas outras nomenclaturas que se pode definir o termo indenizao. Considerando o acima mencionado, tem-se a necessidade de entender as questes areos como morte como meio de proporcionar uma maior efetividade e um maior acesso s vitimas sobreviventes, quais sejam os familiares vivos. O objetivo geral que se coloca averiguar a fixao dos valores indenizatrios a serem pagos pelas companhias areas em caso de acidentes com morte nos tribunais brasileiros. Os objetivos especficos so: definir responsabilidade civil; determinar as legislaes aplicveis fixao de indenizaes; determinar as formas de fixao do quantum indenizatrio na jurisprudncia ptria, em relao a acidentes com morte dos passageiros.
Utilizou-se neste trabalho o mtodo dedutivo, atravs a realizao de uma pesquisa bibliogrfica baseada em dados secundrios, realizando assim um trabalho interdisciplinar haja vista a abordagem de diferentes ramos dentro da cincia jurdica. Ademais utilizou-se como

marco terico a obra Tratado de Responsabilidade Civil de Rui Stoco (2004), que discute o procedimento de indenizao nas diferentes formas de incidncia da responsabilidade civil. Conclui-se que apesar de um aparente conflito normativo, este no e considerado pelos tribunais nacionais em suas decises, optando em sua maioria pela anlise do caso concreto, porque cada famlia experimenta de forma diferente a dor da perda de um parente, razo pela qual a fixao de valores indenizatrios, sejam mnimos ou mximos poder acarretar uma forma de injustia na aplicao do direito.

I - RESPONSABILIDADE CIVIL

Inicialmente importante se faz definir a responsabilidade civil em suas diferentes concepes e apresentaes.

1.1 Conceito

Em linhas gerais a responsabilidade pode ser entendida como as consequncias danosas dos atos de certa pessoa em relao ao direito alheio. Em uma linguagem jurdica, traz-se a definio de Maria Helena Diniz (2009, p.34), para qual a responsabilidade civil a aplicao de medidas que obriguem algum a reparar o dano moral ou patrimonial causado a terceiros em razo de ato prprio ou de pessoa da qual tinha do dever de guarda ou responsabilidade legal. No se pode deixa de trazer outras definies de renomados doutrinadores, ressaltando que todos convergem ao mesmo ponto. Pablo Stolze (2011, p. 51) ressalta ainda a necessidade de recomposio, na medida dos danos causados, assim determina: De tudo o que se disse at aqui, conclui-se que a relao jurdica de responsabilidade pressupe a atividade danosa de algum que, atuando a priori ilicitamente viola uma norma jurdica preexistente (legal ou contratual), subordinando-se, dessa forma, s consequncias do seu ato (obrigao de reparar). Do exposto, observa-se que a definio de responsabilidade exige dois requisitos bsicos, quais sejam, o dano, e algum que o causou omissiva ou comissivamente. Diante disso decorre um dever de reparao que deve ser mensurado de acordo com a extenso do dano causado, e ainda com a parcela de culpa que o agente teve para ocorrncia do mesmo. Desse modo entende-se que a responsabilidade civil se divide em trs elementos, que sero posteriormente estudados: conduta (positiva ou negativa), dano e nexo de causalidade. Antes de discorrer acerca destes elementos passa-se, no prximo tpico, a definir, em linhas gerais os diferentes tipos de responsabilidade, quais seja, a responsabilidade civil objetiva e a responsabilidade civil subjetiva. As formas de responsabilizao se do atravs da culpabilidade, tem-se que a responsabilidade que decorre independente de culpa do agente a responsabilidade civil objetiva, ou seja, nesta forma de responsabilizao no so considerados aspectos pessoais a fim de se caracterizar a responsabilidade. Assim, tem-se que essa forma de responsabilizao decorre de previso legal. Dispe o artigo 927 do Cdigo Civil Brasileiro de 2002: haver obrigao de reparar o dano, independente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. Slvio Rodrigues (2002, p. 10) assim define a responsabilidade objetiva:

Na responsabilidade objetiva a atitude culposa ou dolosa do agente causador do dano de menor relevncia, pois, desde que exista relao de causalidade entre o dano experimentado pela vtima e o ato do agente, surge o dever de indenizar, quer tenha este ltimo agido ou no culposamente.

Essa forma de responsabilidade tem seus fundamentos na teoria do risco. Tal teoria determina que todo quele que desempenha qualquer forma de atividade que cria um risco de causar danos a terceiros, surge o dever de reparar caso ocorra efetivamente qualquer dano. Assim, a obrigao de reparar existe em decorrncia da natureza de sua atividade e do risco por ela criado e no da existncia de culpa ou no. O simples fato de existir algum benefcio decorrente da atividade prestada gera a obrigao de suportar os danos que porventura ocorram e virtude de tal atividade. Assim sintetiza Rodrigues (2002, p. 10) a teoria do risco:
A teoria do risco a da responsabilidade objetiva. Segundo essa teoria, aquele que, atravs de sua atividade, cria risco de dano para terceiros deve ser obrigado a reparlo, ainda que sua atividade e seu comportamento sejam isentos de culpa. Examina-se a situao, e, se for verificada, objetivamente, a relao de causa e efeito entre o comportamento do agente e o dano experimentado pela vtima, esta tem direito de ser indenizada por aquele.

A responsabilidade civil subjetiva, no entanto, considera a culpa do agente. Ou seja, considera aspectos subjetivos relacionados ao agente causador do dano. Conforme mencionado anteriormente, a ideia de culpa esta intrinsecamente ligada a este conceito. Acerca da culpa no ordenamento jurdico explica Pablo Stolze (2011, p. 55):
Esta culpa, por ter natureza civil, se caracterizar quando o agente causador do dano atuar com negligncia ou imprudncia, conforme cedio doutrinariamente, atravs da interpretao da primeira parte do art. 159 do Cdigo Civil de 1916 (Art. 159. Aquele que. por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia violar direito ou causar prejuzo a outrem, fica obrigado a reparar o dano), regra geral mantida, com aperfeioamentos, pelo art. 186 do Cdigo Civil de 2002 (Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e Causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito).

Do exposto pelo doutrinador, tem-se que a culpa caracterizada por trs diferentes atuaes humanas, quais sejam: negligncia, imprudncia ou impercia. Estes trs institutos so caractersticas pessoais do agente, ou seja, somente podem ser atribudas s pessoas, e no s atividades desempenhadas pelo agente. Ressalte-se que neste caso a palavra culpa deve ser entendida em seu sentido amplo, ou seja, no apenas a culpa em sentido estrito, mas englobando tambm o dolo. Assim, toda a vtima de dano poder obter a reparao do mesmo, desde que demonstrado sua conduta negligente, imprudente ou imperita poder ser responsvel pelo dano causado a outrem.

Em determinadas circunstncias a lei que enuncia a presuno. Em outras, a elaborao jurisprudencial que, partindo de uma ideia tipicamente assentada na culpa, inverte a situao impondo o dever ressarci trio, a no ser que o acusado demonstre que o dano foi causado pelo comportamento da prpria vtima. So necessrios ainda, outros trs elementos, que podem ser identificados no artigo 186, do Cdigo Civil: a) conduta culposa do agente, que pode ser identifica na expresso aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou impercia; b) nexo causal, que identificado pela utilizao do verbo causar; e por fim c) dano, eis que o texto legal determina violar direito ou causar dana a outrem. Ocorrem ainda situaes onde a culpa do agente chamada de presumida, sendo estas devidamente expressas no texto legal, facilitando para aquele que causou o dano, eis que ao mesmo no caber a responsabilidade de comprovar se o agente causador do dano agiu de forma culposa ou dolosa. Em resumo, pode-se diferenciar a responsabilidade civil objetiva da responsabilidade civil subjetiva, atravs do elemento culpa, eis que enquanto a culpa vinculada ao homem, o risco ligado ao servio, a empresa, a coisa, ao aparelhamento. A culpa pessoal, subjetiva; e pressupe a vontade humana de ao ou omisso do agente. J o risco engloba uma gama imensa de possibilidades humanas que envolvem maquinrios, engenharia, coisas, e o objetivo que a caracteriza, sendo, portanto, impessoal.

II - O TRANSPORTE AREO DE PASSAGEIROS

Durante a evoluo da sociedade humana o transporte de pessoas e produtos passou por diversos estgios, iniciando-se a partir do transporte manual at o desenvolvimento de meios de transportes facilitadores, principiando com a criao da roda para sua facilitao, at os meios mais modernos existentes atualmente como grandes avies e navios cargueiros. Da mesma forma, o transporte de pessoas evoluiu das primeiras carroas que transportavam poucos passageiros at navios de cruzeiros e avies cada vez mais sofisticados, dotados de conforto e cada vez mais recursos. Acerca dessa evoluo, leciona Slvio de Salvo Venosa (2005, p.155): tudo foi se juntando perspectiva dos transportes e hoje o homem e as mercadorias deslocam-se completamente pelo globo terrestre, por meio de terra, gua e ar.

Transportar no ensinamento de Rui Stocco (2004, p. 280) palavra que deriva do latim transportare, que significa conduzir ou levar de um lugar para outro, ou ainda em um sentido mais amplo e tambm em seu sentido jurdico, transportar significa conduzir mediante contrato, de um lugar para outro, em veculo ou instrumentos apropriados, mercadorias, cargas e pessoas. A Constituio Federal preleciona em seu artigo 21, inciso XII, alnea c, que o transporte areo uma concesso de servio pblico, e ainda determina o artigo 178 que a lei disporar do transporte areo e o transporte internacional observar o disposto em acordos firmados pela Unio. Ou seja, embora, seja atividade privativa do Estado, este poder, a partir de um contrato de concesso transferir tal atribuio aos particulares, como de fato ocorre na atualidade, existindo assim diversas empresas, nacionais e estrangeiras que atuam no transporte areo civil de pessoas.

2.1 Transporte areo de passageiro no Brasil O transporte de passageiros se d atravs de um contrato. Tal forma contratual assim definida por Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho (2012, p. 345):
O contrato de transporte, cuja disciplina feita a partir do art. 730 do Cdigo de 2002 (sem correspondncia no Cdigo revogado), pode ser definido como o negcio jurdico bilateral, consensual e oneroso, pelo qual uma das partes (transportado ou condutor) se obriga a, mediante remunerao, transportar pessoa ou coisa a um destino previamente convencionado.

So partes que formam o contrato de transporte areo o transportador, que em geral uma pessoa jurdica de direito privado e o transportado, normalmente pessoa fsica. Conforme j mencionado diversas vezes, esta forma contratual caracteriza-se pela onerosidade, ainda contrato de adeso j que as normas contratuais so pr-estabelecidas pelas empresas transportadora e real que se condiciona entrega, ao transportador, das mercadorias a transportar ou da chegada ao destino.
Assim, para que se caracterize um contrato de transporte areo necessria a utilizao de uma aeronave para realizar o percurso entre um lugar e outro, sendo que esse deslocamento deve ser feito mediante pagamento, caracterizando tal contrato como bilateral, consensual e oneroso, sendo a onerosidade um elemento essencial para a realizao desse instituto.

Maria Helena Diniz (2011, p. 530) relaciona as principais obrigaes a serem assumidas pelo transportador ao celebrar com o transportado e destaca entre elas:
[...] Indenizar o passageiro se, sem motivo de fora maior, suspender, ou interromper o trfego ou no lhe oferecer lugar no veculo, causando-lhe graves prejuzos; cumprir o contrato, se o transporte for cumulativo, relativamente ao seu percurso, respondendo solidariamente pelos danos pessoais que nele se derem; concluir o transporte contratado; conduzir a bagagem; no poder lanar coisas ou objetos nos veculos, no realizar voos de acrobacias; promover substituio de bilhete de passagem se o passageiro pedir alterao do itinerrio original de viagem e no cobrar diferena de preo se houver mudana de servio inferior para superior.

Ressalte-se que o contrato de transporte no tem como objetivo o puro e simples transporte, mas sim o cumprimento de uma obrigao, assumida pelo transportador, que consiste unicamente da entrega da pessoa ou mercadoria de acordo com as condies previamente ajustadas.

2.2 Legislao Pertinente 2.2.1 Conveno de Varsvia Tendo em vista o aumento na utilizao dos servios de transportes areos, incluindo-se nesse aumento o crescimento na utilizao de rotas alm dos limites territoriais dos pases e, no intuito de uniformizar regras no mbito internacional em 1929 foi criado um regime de legislao aeronutica a Conveno de Varsvia, que logo mais foi ratificada pelo Brasil, atravs do Decreto n 20.704, de 24 de novembro de 1931. Tal conveno teve como objetivo principal estabelecer regras gerais de como se procedem aos transportes areos bem como as formas de responsabilizao de transportadores, e ainda direitos e deveres de transportador e transportados. Ainda, na Conveno de Varsvia estipularam-se as formas de responsabilizao, destacando-se o regime de responsabilidade limitada, no se deve confundir responsabilidade limitada com a responsabilidade tarifada, enquanto esta prev valores fixos, naquela h um valor mximo para indenizaes, sendo uma forma de atenuar os efeitos da responsabilidade e da indenizao do transportador. A necessidade de tal limitao de responsabilidade do transportador, junto necessidade de uma uniformizao das normas relativas ao transporte areo internacional, levou adoo de um tratado internacional, a j citada Conveno de Varsvia. Conforme o passar dos anos a Conveno sofreu diversas modificaes, culminando na Conveno de Montreal, de 28 de maio de 1999, que a modernizou e assim consolidando em um s texto.

Em relao ao montante da indenizao, a Conveno de 1929 estipulou-se a responsabilidade limitada, isto para contrabalancear a necessidade do transportador de provar que no agiu com negligencia, impercia ou imprudncia. Tal fixao do teto para indenizao impedia que o agente se responsabilizasse por uma quantia elevada de determinado valor. Em 1929 essa limitao estava no valor de 125.000 francos Poincar1, que logo adiante o Protocolo de Haia, que foi assinado em 28 de setembro de 1955 alterou o teto para o dobro de tal valor, sendo em um montante de 250.000 francos Poincar. Em meados de 1975, em Montreal (Canad) foram realizadas negociaes no sentido de para alterar o texto da Conveno de Varsvia com a reviso de Haia. Tais protocolos instituram os chamados Direitos Especiais de Saque, como representativos do valor tarifado da indenizao anteriormente estabelecida (STOCO, 2004, p 383). Destaque-se que a conveno de Varsvia foi um meio buscado por diversos pases com o objetivo uniformizar as diferentes atuaes estatais no que tange a problemas comuns relativos ao transporte areo, considerando que estes tem alcance no apenas nacional, mas sim internacional. A principal legislao que regulamenta o transporte areo no Brasil o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, que adotou em seu bojo algumas das principais regras estabelecidas pela Conveno de Varsvia. Tal legislao foi instituda pela Lei n 7565, de 19 de dezembro de 1986. E se aplica ao transporte areo domstico, nacional e regional. O Cdigo Brasileiro de Aeronutica fixa limites e critrios para as hipteses de responsabilidade civil do transportador, em decorrncia de danos causados por este aos passageiros durante e execuo do contrato. Cumpre esclarecer que se aplica ao transporte domstico, alm das normas previstas no Cdigo Brasileiro de Aeronutica, o Cdigo de Defesa do Consumidor, o Cdigo Civil e a Constituio Federal.

III - RESPONSABILIDADE CIVIL DO TRANSPORTADOR AREO EM CASOS DE ACIDENTE COM MORTE

Explicando que esses francos sos os franceses, correspondentes sessenta e meia de ouro, em no se tratando de moeda, mais sim de medida de valor monetrio, a ttulo de novecentos miligramas de metal fino (STOCO, 2004 p. 383).

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Passa-se agora a discutir especificamente a responsabilidade civil das companhias areas, enquanto fornecedora de um servio, em relao ao passageiro, como relao de consumo que esta se coloca, bem como o valor das indenizaes a serem fixadas pelos julgadores, tendo em vista um conflito normativo existente no direito ptrio, o qual ser discutido posteriormente.

3.1 Do conflito normativo A entrada em vigor do Cdigo de Defesa do Consumidor revelou um conflito entre esta legislao, a Conveno de Varsvia, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica no que concerne responsabilidade civil observa-se uma antinomia em relao ao valor indenizatrio. A responsabilidade civil por acidente areo tutelada juridicamente por trs ordenamentos jurdicos principais: o Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei 7565 de 19.12.1986), o Cdigo de Defesa do Consumidor e ainda o Cdigo Civil. Em mbito internacional ainda tem-se a incidncia da Conveno Internacional de Varsvia, de 1932, aplicvel s viagens internacionais. Importante tal discusso eis que a definio do sistema legislativo a ser adotado tem consequncia direta na fixao quantum indenizatrio final. Assim prevalecendo a Conveno sobre o Cdigo de defesa do Consumidor, o valor indenizatrio estaria limitado ao quantum estabelecido naquela, qual seja, duzentos e cinquenta mil (250.000) francos Poincar. Ocorrendo de forma diversa, ou seja, em sendo adotada a prevalncia do Cdigo de Defesa do Consumidor sobre a Conveno de Varsvia, no existir qualquer forma de limitao. Em suma, tal definio importante com fins de orientao aos julgadores nacionais. A Conveno de Varsvia ao tratar sobre tal tema adota a teoria da presuno de culpa e estabelece limite ao quantum indenizatrio. Seguindo a mesma tnica da Conveno de Varsvia, o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, nos mesmos termos impe responsabilidade do transportador pelo dano decorrente de morte ou leso de passageiro, causada por acidente ocorrido durante a execuo do contrato de transporte areo, a bordo de aeronave ou no curso das operaes de embarque ou desembarque. Neste sentido fixa valores de indenizao,

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sendo estes diferentes daqueles estabelecidos na Conveno de Varsvia. Cita-se o artigo 257 do Cdigo Brasileiro de Aeronutica.
Art. 257. A responsabilidade do transportador, em relao a cada passageiro e tripulante, limita-se, no caso de morte ou leso, ao valor correspondente, na data do pagamento, a 3.500 (trs mil e quinhentas) Obrigaes do Tesouro Nacional - OTN, e, no caso de atraso do transporte, a 150 (cento e cinquenta) Obrigaes do Tesouro Nacional - OTN.

Em sentido contrrio o Cdigo Civil no artigo 944 determina que mede-se a indenizao pela extenso do dano. No sendo possvel assim estabelecer valores, mesmo que limites mximos s indenizaes a serem pagas, haja vista que de cada acidente decorrem danos de extenses diferentes. Com a edio do novo Cdigo Civil em 2002 inaugurou-se uma nova fase, estabelecendo a possibilidade de aplicao de Tratados e convenes. Nesse sentido: Art. 732 Aos contratos de transporte, em geral, so aplicveis, quando couber, desde que no contrariem as disposies deste Cdigo, os preceitos constantes da legislao especial e de tratados e convenes internacionais. Assim possvel a aplicao do disposto na Conveno Internacional de Varsvia e no Cdigo Brasileiro de Aeronutica desde que no contrariem o disposto no Cdigo Civilista. No entanto, tal situao ainda tema de intensas discusses principalmente quando se traz a contexto da discusso o Cdigo de defesa do consumidor, que da mesma forma no limita valores s indenizaes. Assim existem aqueles que defendem a prevalncia dos Tratados e Convenes Internacionais e aqueles que defendem a prevalncia do Cdigo de defesa do Consumidor e do Cdigo Civil, pelas razes que passa-se a discutir a partir de agora. Os defensores da prevalncia da Conveno de Varsvia sobre o Cdigo de Defesa do consumidor entende no tratar-se de especificidade da lei. Neste sentido ensina Rui Stoco (2004, p. 306):
Defendemos a tese que o CDC, constitui lei genrica, que no substitui nem sobrepe lei especfica, que so a Conveno de Varsvia, incorporada ao nosso direito positivo e o Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei 7.565, de 19.12.1986). Esse entendimento est agora reforado com o advento do Cdigo Civil que estabelece, expressamente, normas gerais sobre o transporte em geral no art. 730 e seguintes.

De forma diversa, existem aqueles que preceituam pela prevalncia do Cdigo de Defesa do Consumidor, alm de deciso do Superior Tribunal Federal no recurso especial RE 351750, anteriormente citada, tem-se a posio doutrinria.

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Os defensores de tal posicionamento filiam-se ao entendimento de que o consumidor carecedor de uma maior tutela, considerando a sua hipossuficincia na relao de consumo estabelecida entre consumidor e transportador. Nesse sentido Sergio Cavalieri Filho (2008, p. 320) defende a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor, por considerar que o transporte areo de passageiros caracteriza-se por ser uma forma de transporte coletivo de pessoas na qual provem de uma relao de consumo, e mediante um contrato. Para Silvio de Salvo Venosa (2005, p. 19) a Constituio Federal no estabeleceu qualquer limite responsabilizao da administrao e, como o transporte areo concesso pblica, as empresas de transporte como concessionrias de servios pblicos esto sujeitas a responsabilidade civil objetiva prevista na Constituio Federal e ao Cdigo de Defesa do Consumidor como fornecedor prestador de servios. Neste sentido optar-se pela legislao mais benfica ao consumidor faz sentido, neste caso o Cdigo de Defesa do Consumidor. Aliando-se a tal entendimento tem-se a jurisprudncia ptria, a qual ser analisada no prximo tpico. Independentemente da legislao adotada percebe-se que todas concordam no sentido de responsabilizao das empresas de transportes areos, o que varivel a forma de estabelecer o quantum indenizatrio, que para a Conveno de Varsvia e para o Cdigo Brasileiro de Aeronutica deve ser limitada e para o Cdigo de Defesa do Consumidor deve ser estabelecido de acordo com o dano sofrido. Ressalte-se que, na atualidade, essa discusso terica acerca da prevalncia de dispositivo legal tem sido deixada de lado, para posterior anlise no caso concreto. Brgel (2012), explica que tanto a Conveno de Varsvia, como o Cdigo Brasileiro de Aeronutica, tem sido colocados de lado nas decises dos magistrados brasileiros, eis que a anlise jurisprudencial servir como fonte para aplicao do quantum indenizatrio, conforme e observar na anlise jurisprudencial a ser realizada no prximo tpico. Feitas tais consideraes passa-se a analisar aqueles casos em que os Tribunais brasileiros decidiram relativos a acidentes areos nos quais decorre a morte do consumidor, e estabelece-se a indenizao famlia sobrevivente.

3.2 Casustica

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Inicialmente, importante se faz mencionar que a responsabilizao do transportador ir variar de acordo com a origem e o destino da viagem, sendo esta uma regra geral para estabelecimento da legislao pertinente. Assim, se o acidente de consumo se der em um contrato a ser realizado onde os dois pontos, de sada e de chegada, so dentro de um mesmo pas, est condicionado s leis e legislao aplicveis do pas correspondente. De forma diversa, a responsabilidade do transportador em caso de acidente de consumo que ocasione morte ou leses corporais do passageiro que tenham contrato estabelecido para transporte entre pontos de diferentes pases est condicionado obedincia de acordos internacionais relativos ao transporte areo internacional, quais sejam, a Conveno de Varsvia, e tambm a Conveno de Montreal. Observando que a legislao internacional limita o valor das indenizaes a serem pagas vrios tribunais brasileiros tem optado pela prevalncia do Cdigo de Defesa do Consumidor em detrimento das demais legislaes. Nesse sentido, decidiu o Superior Tribunal de Justia:
RESPONSABILIDADE CIVIL NO CASO DE ACIDENTE AREO. TUTELA ANTECIPADA - INDENIZAO - Acidente Areo - Vtima Fatal - Antecipao parcial da tutela inaudita altera parte - Admissibilidade - Medida de rigor - Presena dos requisitos exigidos pelo art. 273 do CPC Responsabilidade objetiva da Companhia area - Indiscutibilidade da culpa - Anlise da Teoria do Risco em relao ao negcio - O risco integral do negcio do fornecedor - Inteligncia do Cdigo de Defesa do Consumidor - O estabelecimento da responsabilidade de indenizar nasce do nexo de causalidade existente entre o consumidor (lesado), o produto e/ou servio e o dano efetivamente ocorrente Recurso parcialmente provido. Vistos, relatados e discutidos estes autos de AGRAVO DE INSTRUMENTO N 836.448-9, da Comarca de SO PAULO, sendo agravantes DBORA REGINA GONALVES TAMIELLO (E P/S/FILHOS) E OUTROS e agravado TAM TRANSPORTES AREOS REGIONAIS. ACORDAM, em Quarta Cmara do Primeiro Tribunal de Alada Civil, por votao unnime, dar parcial provimento ao recurso. Presidiu o julgamento, o Juiz OSEAS DAVI VIANA e dele participaram os Juzes FRANCO DE GODOI GOMES CORRA e RIZZATTO NUNES - Juiz Relator. (Acrdo publicado no D.O. de 15.10.1999).

Observa-se da anlise do julgado e pela data de sua publicao que no recente o entendimento da prevalncia da legislao consumerista sobre as demais legislaes que tratam do tema. Pois consideram, seguindo os ideais que levaram confeco de uma legislao especfica de tutela do consumidor, que em relaes de consumo os fornecedores colocam-se em posio privilegiada em relao ao consumidor, sendo este considerado hipossuficiente, carecedor de uma maior proteo estatal.

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Em relao aos grandes acidentes areos ocorridos no Brasil recentemente tem-se tambm uma prevalncia da tutela especfica do consumidor. Ao que passa-se a relembrar e demonstrar as decises dos tribunais brasileiros. Em setembro de 2006, ocorreu um acidente entre um avio da GOL e um jato executivo Legacy 600 que ia de Manaus para Braslia. Durante o percurso ambos se chocaram e o avio da empresa GOL imprimiu em queda ocasionando a morte de todos os ocupantes deste voo. Segundo Costa Jnior (2007) at ento este era o mais grave acidente da histria da aviao brasileira, vitimou 154 pessoas, colocou mostra a ineficincia da cobertura do espao areo brasileiro. O Superior Tribunal de Justia ao analisar o caso verificou que a indenizao s famlias das vtimas deveriam observar diferentes vertentes. Assim no caso especfico, o juzo de primeiro grau entendeu que no que concerne vtima Quzia Gonalves Moreira, entendeu a Corte Superior que a indenizao a ser recebida pelos familiares da mesma implicaria no pagamento pela empresa area das seguintes verbas: (i) dano moral no valor de R$380.000,00 a cada um dos autores; (ii) pensionamento mensal, cujo valor total foi fixado em R$999.426,22, a ser dividido em partes iguais pelos autores, conforme pode-se destacar do relatrio trazido pela relatora Ministra Nancy Andrighi. Assim tem-se que no s como forma de indenizar pela morte, inclui-se ai o dano moral sofrido pelos familiares sobreviventes e ainda o direito a pensionamento mensal a ser calculado sobre valores que a vtima viria a ganhar como funcionria estatal recm empossada. Tem-se a ementa:
EMENTA: CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ESPECIAL. ACIDENTE AREO. MORTE DE FILHA. VALOR DA PENSAO. REDUAO A PARTIR DA DATA EM QUE A VTIMA COMPLETARIA 25 ANOS. QUANTIFICAAO DOS DANOS MORAIS. HONORRIOS DE SUCUMBNCIA. PARCELAS VENCIDAS E UM ANO DAS VINCENDAS. EMBARGOS DE DECLARAAO. INTUITOPROCRASTINATRIO QUE NAO SE COADUNA COM O EXPLCITO CARTR PREQUESTIONADOR DO RECURSO. MULTA AFASTADA. SMULA 98/STJ. APLICAAO. - invivel, em sede de recurso especial, o reexame de matria ftica. Incidncia da Smula7/STJ. - O responsvel pela morte de filha trabalhadora deve, aos familiares desta, penso alimentcia mensal, fixada no patamar de 2/3 da remunerao da vtima at a idade em que ela completaria 25 anos e, desde ento, reduz-se tal valor pela metade, pois se presume que ela constituiria famlia, diminuindo o auxlio a seus parentes. - Consignado que a vtima era empregada assalariada, a penso fixada em favor de seus familiares deve contemplar os valores relativos a frias. Precedentes. - A jurisprudncia do STJ indica que as hipteses de morte, em especial de filho, vm sendo compensadas com o valor de at 500 salrios mnimos para cada familiar afetado. Precedentes. - Considerando as peculiaridades da hiptese sob anlise, razovel a fixao de quantia equivalente a

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aproximadamente R$ 190.000,00 (cento e noventa mil reais) como apta a compensar os danos morais causados a cada um dos trs autores (pais e irmo da vtima) pelo acidente areo em questo. - No h que se falar em sucumbncia recproca quando os autores decaem de parte mnima de seu pedido. - Os honorrios de sucumbncia, quando h necessidade de pensionamento, devem ser fixados em percentual sobre o somatrio dos valores das prestaes vencidas mais um ano das vincendas. Precedentes. - Merece reforma o acrdo que, ao julgar embargos de declarao, impe multa com amparo no art. 538 do CPC, se o recurso foi interposto com expressa finalidade de prequestionar. Inteligncia da Smula 98/STJ. Recursos especiais parcialmente providos.

Destaca-se que a fixao do quantum indenizatrio, no segundo demonstrado pela jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia limitada aos valores estabelecidos pela Conveno de Varsvia e pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica, mas sim pela anlise do caso concreto em que se apura as condies da vtima e as diretrizes estabelecidas pela legislao civil, qual seja, a extenso do dano. Ademais deve-se observar a razoabilidade e a proporcionalidade, conforme se observa do julgado do Tribunal de Justia do Federal abaixo transcrito.
CIVIL, PROCESSUAL CIVIL E CONSUMIDOR. REPARAO DE DANOS MORAIS. ACIDENTE AREO. VOO GOL 1907 SAINDO DE MANAUS COM DESTINO A BRASILIA. TRAGDIA QUE DEIXOU 154 MORTOS, ENTRE OS QUAIS O FILHO DO AUTOR. CHOQUE COM O JATO LEGACY. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA QUE SE FUNDA NA ATIVIDADE DA PRESTADORA DE SERVIOS. AUSNCIA DE QUALQUER CULPA DA REQUERIDA. QUANTUM INDENIZATRIO. PRINCPIOS DA PROPORCINALIDADE E RAZOABILIDADE. JUROS MORATRIOS. RESPONSABILIDADE CIVIL CONTRATUAL. CONTRATO DE TRANPORTE. PRINCPIO DA INCOLUMIDADE. AUSNCIA DE CULPA DA EMPRESA AREA. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA[...]. O CASO EM TELA TRATA DE MORTE DO FILHO DO AUTOR, COGITANDO-SE, INDUBITAVELMENTE, DE DANO MORAL DE GRAVE REPERCUSSO, EIS QUE CONCERNENTE A ABALO PSQUICO E EMOCIONAL CAUSADO POR MORTE DE FILHO, DOR DAS MAIS INTENSAS QUE O SER HUMANO PODE SUPORTAR, NOTADAMENTE POR CONTRARIAR A LEI NATURAL DA VIDA, QUE AQUELA SEGUNDO A QUAL OS FILHOS ENTERRAM SEUS PAIS E TAMBM ESPECIALMENTE EM VIRTUDE DAS CARACTERSTICAS DO ACIDENTE, QUE, AMPLAMENTE DIVULGADO NA MDIA, DEMONSTROU CONSIDERVEL DECURSO DE TEMPO ENTRE O SINISTRO, A IDENTIFICAO DAS VTIMAS E O SEPULTAMENTO. [...]. 4.1 CONTUDO, A AUSNCIA DE QUALQUER CULPA REFLETE NA FIXAO DO VALOR RELATIVO AOS DANOS MORAIS, UMA VEZ QUE ESTE POSSUI DUPLA FINALIDADE: PUNITIVA E PEDAGGICA.PARGRAFO NICO 927 CDIGO CIVIL [...]. (757381020098070001 DF 0075738-10.2009.807.0001, Relator: JOO EGMONT, Data de Julgamento: 09/05/2012, 5 Turma Cvel, Data de Publicao: 22/05/2012, DJ-e Pg. 198)

Ademais observa-se do julgado supratranscrito, alm de uma narrativa minuciosa dos fatos relacionados ao acidente que a fixao dos valores obedece a critrios utilizados na fixao de valores indenizatrios relativos a questes civis comuns, alm de adotar a teoria da

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responsabilidade objetiva, a qual, em linhas gerais, enseja a responsabilidade independente de culpa, pela prpria natureza da relao existente entre as partes. Tal situao fica clara quando o julgador prove o recurso e diminui o valor a ser pago em relao aos danos morais, bem como ressalta as finalidades s quais se fixam valores de indenizao pelos danos morais e materiais, quais sejam: punitiva e pedaggica. Nesse sentido importante ressaltar as palavras de Caio Mrio da Silva Pereira (2009, p. 15):
Como sentimento humano, alm de social, mesma ordem jurdica repugna que o agente reste inclume em face do prejuzo individual. O lesado no se contenta com a punio social do ofensor. Nasce da a idia de reparao, com estrutura de princpios de favorecimento vtima e de instrumentos montados para ressarcir o mal sofrido. Na responsabilidade civil est presente uma finalidade punitiva ao infrator aliada a uma necessidade que eu designo de pedaggica, a que no estranha a idia de garantia para a vtima, e de solidariedade que a sociedade humana deve-lhe prestar.

Em outras palavras a indenizao deve ter um carter punitivo, no sentido de reprimir a conduta adotada pelo agente que gerou o dano e pedaggico com o objetivo de mostrar aos demais membros da sociedade que tal conduta no tolerada nesse meio de convivncia social. Ambos os casos anteriormente apresentados, referem-se ao mesmo acidente, que pode ser considerado um dos maiores acidentes brasileiros e que gerou grande comoo social, haja vista as condies em que ocorreu e ainda pela ausncia de sobreviventes. Ademais, tem-se como fator que contribuiu para uma maior mobilizao social o fato de que envolvidos no acidente estavam pilotos norte americanos. Conforme j mencionado, pode-se trazer a discusso de que o fato ocorreu em territrio nacional, onde j mencionado prevalece o entendimento da legislao nacional especfica, qual seja, o Cdigo de Defesa do Consumidor. Para demonstrar, no entanto ano prevalncia de limitao ao quantum indenizatrio passa-se agora a discutir outra grande acidente areo envolvendo brasileiros que de forma diversa do j tratado envolvia um voo com itinerrio internacional. O Airbus 330 da Air France partiu do Rio e seguiria at Paris, mas caiu no Oceano Atlntico e todas as 228 pessoas a bordo morreram. Ressalte-se que foram realizados diversos acordos extrajudiciais entre as famlias das vtimas e a empresa Ari France, sendo raras as decises em Tribunais brasileiros acerca de tal acontecimento. As poucas demandas existentes dizem respeito ao quantum indenizatrio, objetivo principal deste trabalho.

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O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro assim se manifestou:


DCIMA PRIMEIRA CMARA CVEL. Apelao Cvel n 000678944.2009.8.19.0212. Relator: Desembargador JOS CARLOS DE FIGUEIREDO. APELAO CVEL. ACIDENTE AREO. VO 447 - AIR FRANCE. FALECIMENTO DA FILHA NICA E NETA DOS AUTORES. CONTRATO DE TRANSPORTE. CLUSULA DE INCOLUMIDADE. RELAO DE CONSUMO. PESSOA JURDICA DE DIREITO PRIVADO PRESTADORA DE SERVIO PBLICO. ARTIGOS 14, DO CDC E 37, 6, DA CRFB. RESPONSABILIDADE OBJETIVA. CONFIGURAO DE DANO MORAL REFLEXO. MAJORAO DA COMPENSAO POR DANOS MORAIS ESTABELECIDA EM FAVOR DAS AVS E DOS PAIS DA VTIMA. MANUTENO DA PENSO MENSAL A FAVOR DA GENITORA. DETERMINAO DE CONSTITUIO DE CAPITAL GARANTIDOR DO PENSIONAMENTO. HONORRIOS ADVOCATCIOS FIXADOS ADEQUADAMENTE, CONSIDERANDO-SE O LABOR DO CAUSDICO. RECURSO DO APELANTE 1 IMPROVIDO. RECURSO DO APELANTE 2 PARCIALMENTE PROVIDO.

Destaca-se desse julgado inicialmente questo levantada pelo fato da requerida Air France consistir de pessoa jurdica de direito privado prestadora de servio pblico. Esse forma de prestao conhecida como concesso, estudada anteriormente, demonstra que q requerida atravs de tal delegao passa a exercer atividade privativa do Estado de forma particular. Considerando tal entendimento busca-se pela aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor que adota o princpio da reparao integral do dano, no comportando limitaes. No entanto, como caracterstica de tal instituto responde a concessionrio como si o Estado fosse. Assim deve-se ao fixar o quantum indenizatrio, dispensar igual tratamento seria dispensado ao Estado, razo pela qual considerao a responsabilidade objetiva adotada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor e, portanto, no sofrendo as limitaes estabelecidas pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica e pela Conveno de Varsvia. Em sede de primeiro grau, atualmente em fase de recurso, tem-se a deciso do juiz de Direito Manoel Padre Neto, da 4 vara Cvel de Mossor/RN, abaixo transcrita.
0008022-42.2010.8.20.0106 EMENTA: TRATADO INTERNACIONAL, DIREITO CIVIL, DO CONSUMIDOR E PROCESSUAL CIVIL - ACIDENTE AREO EM VO INTERNACIONAL - MORTE DE PASSAGEIRO OCORRNCIA DE FALHA NA PRESTAO DO SERVIO - APLICAO DAS REGRAS INSCULPIDAS NA CONVENO DE MONTREAL RESPONSABILIDADE OBJETIVA DA EMPRESA AREA, PARA INDENIZAO AT O VALOR CORRESPONDENTE A 100.000 DIREITOS ESPECIAIS DE SAQUE (DES) POR PASSAGEIRO, E RESPONSABILIDADE SUBJETIVA COM CULPA PRESUMIDA DA TRANSPORTADORA, NO VALOR EXCEDENTE AO LIMITE ACIMA CITADO - AUSNCIA DE COMPROVAO OU MESMO ARGIO, PELA PARTE R, DE QUALQUER CIRCUNSTNCIA QUE ELIDA A PRESUNO DE SUA CULPA - DANO

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MATERIAL CONFIGURADO, O QUE IMPE PROMOVIDA O DEVER DE PENSIONAR AS PROMOVENTES COM O VALOR MENSAL CORRESPONDENTE A 2/3 (DOIS TEROS) DA RENDA LQUIDA AUFERIDA PELA VTIMA NA DATA DO ACIDENTE, A PARTIR DA DATA DO EVENTO DANOSO AT A DATA EM QUE O DE CUJUS COMPLETARIA 69 (SESSENTA E NOVE) ANOS DE IDADE (DE ACORDO COM O PEDIDO AUTORAL), CESSANDO O AUXLIO, PARA AS FILHAS DO FALECIDO, COM O ATINGIMENTO DA IDADE DE 25 (VINTE E CINCO) ANOS OU NA HIPTESE DE CASAMENTO E/OU CONCLUSO DE CURSO SUPERIOR; E, PARA A VIVA, NO CASO DE CONTRAIR NOVAS NPCIAS - DANO MORAL CONFIGURADO - PROCEDNCIA DO PEDIDO AUTORAL EXTINO DO PROCESSO, COM RESOLUO DO MRITO.

Reconhece o magistrado a responsabilidade da empresa pelos familiares da vtima, que dela detinha relao de dependncia. A requerida Air France retoma a discusso acerca da fixao de valores em sua defesa chamando para a discusso a limitao trazida pela Conveno de Montreal, qual seja, 100.000 Direitos Especiais de Saque (DES). Para demonstrar que no se deve limitar os valores da indenizao, argumenta o magistrado:
Por outro lado, o art. 178, da Constituio Federal, diz, textualmente, que, no tocante ao transporte areo internacional, devemos observar os acordos firmados pela Unio, atendido o princpio da reciprocidade. Destarte, no encontro a menor dificuldade para concluir que a questo trazida a julgamento nestes autos deve ser dirimida com base nas disposies da Conveno de Montreal, que trata especificamente do transporte areo internacional, sem afrontar qualquer direito dos consumidores, no que tange responsabilidade civil decorrente de morte ou leso aos passageiros de voos internacionais. Nesse compasso, vejo como certa e determinada a responsabilidade civil da promovida, no s no tocante ao valor correspondente a 100.000 Direitos Especiais de Saque (DES), que independe de culpa, como no valor que for necessrio para que ocorra a integral reparao dos danos suportados pelas autoras, em decorrncia da morte de SOLUWELLINGTON VIEIRA DE S, vtima do acidente areo acima mencionado, considerando que a promovida no cuidou de produzir qualquer prova tendente a demonstrar que o dano no se deveu a negligncia ou outra ao ou omisso de sua parte ou de seus prepostos; ou que o dano se deveu unicamente a negligncia ou a outra ao ou omisso indevida de um terceiro.

O nobre magistrado demonstra que os tratados e convenes internacionais dos quais o Brasil signatrio esto em consonncia com a legislao ptria, e devem ser entendidos no caso concreto. Assim no se tratam de limitadores, mas de garantidores como forma de se assegurar um mnimo indenizatria, mas toda a quantia necessria a qual seja, capaz de minimizar a dor experimentada pelos familiares sobreviventes, eis que estes experimentaram intensa dor, e em muitos casos, em relao a existncia de dependncia podem ter comprometidas sua sobrevivncia, ou no mnimo alterada suas condies de um mnimo existencial bsico.

CONCLUSO

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Do exposto, percebe-se que as diversas autoridades seja do Poder Executivo, seja do Poder Legislativo ou do Poder Judicirio tem demonstrado uma maior preocupao no que diz respeito aos transportes areos no pas. Destaque-se que essa maior inquietao surge em virtude de uma recente popularizao da utilizao dos meios de transporte areo. Essa popularizao decorre de diversos fatores, seja pela comodidade que tal meio de transporte possibilita, seja pela democratizao dos valores cobrados por tal forma de servio. Observadas tais ocorrncias este trabalho buscou estabelecer quais os parmetros utilizados pelos juzes e tribunais brasileiros quando da fixao das verbas indenizatrias em casos de acidentes areos com morte do passageiro. Existe um conflito normativo que objeto de estudo deste trabalho, eis que a legislao ptria no estabelece limites, j a conveno ratificada no Brasil estabelece valores mximos. Demonstrou-se neste trabalho a existncia de diferentes posies doutrinrias acerca da determinao da legislao aplicvel. No entanto, observou-se uma tendncia dos tribunais no sentido de defender uma posio harmnica entre os diferentes dispositivos, mesmo com a doutrina defendendo a existncia de um conflito normativo. Observa-se ainda uma prevalncia do disposto no Cdigo de Defesa do Consumidor no que couber e a Conveno nos limites de ressarcir os consumidores at o seu alcance. A anlise das jurisprudncias demonstrou que as indenizaes determinadas pelos Tribunais Brasileiros no trazem nenhuma limitao, mas sim uma anlise dos casos concretos de acordo com a histria de vida das vtimas e sua relao com suas famlias, como por exemplo, a dependncia destes para a sobrevivncia e sua contribuio com o grupo familiar. Assim sendo, a vtima mantenedora de sua famlia so estabelecidos valores maiores para indenizao e pensionamento dos familiares sobreviventes. Do exposto conclui-se que a fixao do quantum indenizatrio a ser pago aos familiares de vtimas de acidentes areos, segundo a jurisprudncia ptria no se limita aos valores trazidos pela Conveno de Varsvia, mas sim ao caso concreto, estabelecendo-se os valores de acordo com a anlise dos casos concretos e da histria de vida do passageiro morto. Conclui-se que no se deve limitar o quantum indenizatrio sob pena de cometer injustias, eis que, embora imensurvel a dor da perda de um parente prximo, esta dor

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experimentada de forma diversa pelas diferentes pessoas.

REFERNCIAS

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