LAS RELACIONES ENTRE EL DERECHO INTERNACIONAL Y EL DERECHO INTERNO

Relacin basada en principios como el de COHERENCIA de la accin del Estado en los planos internacional e interno y PRIMACA DEL DERECHO INTERNACIONAL. Primaca del Derecho internacional basada en la confianza recproca entre los distintos Estados y reconocida por la jurisprudencia internacional. Primaca en el plano internacional y no aplicacin de la norma internacional en el plano interno. Entrada en juego de la responsabilidad internacional.

Dos enfoques de la relacin entre ambos ordenamientos: a) Concepcin MONISTA, ordenamiento jurdico como un todo, en el que se integran Derecho internacional y Derechos internos. Relacin de jerarqua entre ambos, primaca del Derecho internacional (norma fundamental de Kelsen y teora sociolgica de G. Scelle). Consecuencias: integracin de normas internacionales en Derecho interno sin acto de incorporacin e inexistencia de conflictos de normas. b) Concepcin DUALISTA, Derecho internacional e interno como ordenamientos separados e independientes. Independencia que se traduce en distinto fundamento, procedimientos normativos y mbito material de aplicacin. Consecuencias: necesidad de acto de incorporacin de normas internacionales y posibilidad de conflictos de normas. La mayor frecuencia del DUALISMO MODERADO.

A modo de resumen se puede decir que el derecho internacional no ha asumido una posicin dualista ni monista; a su vez no ha establecido una norma comn acerca de la forma de hacer imperativa en el derecho interno la norma emanada del Derecho Internacional dejando esto entregado a la normativa domstica de cada Estado. El Derecho Internacional se limita a establecer que los Estados deben cumplir sus obligaciones internacionales, pero no entra a reglamentar la manera en cmo aqullos introducen la norma a su esfera jurdica propia a) La Aplicacin del Derecho Interno por Tribunales Existe una amplia jurisprudencia de tribunales judiciales y arbitrales internacionales reconociendo que los Estados no pueden alegar las normas o deficiencias de su derecho interno para incumplir sus obligaciones internacionales

El artculo 27 de la Convencin de Viena establece que Una parte no podr invocar las disposiciones de su derecho interno como justificacin del incumplimiento de un tratado. Esta disposicin no es una norma de jerarqua, no est diciendo que el Derecho Internacional tiene una jerarqua mayor al derecho interno, slo se refiere a la responsabilidad que le cabe al Estado. Que es lo que ocurre en los tribunales internacionales respecto de la posible aplicacin de normativas internas de los Estados. i) El Caso Alabama (1872). Durante la Guerra de Secesin Americana, un nmero de barcos fueron adquiridos por particulares americanos en Inglaterra. Los barcos abandonaron dicho pas desarmados si bien era ampliamente conocido que seran armados y utilizados por los confederados para atacar a los Estados de la Unin. Al trmino de la guerra, los Estados Unidos persiguieron la responsabilidad de Gran Bretaa por no haber respetado la obligacin de mantenerse neutral durante el conflicto, sta se defendi sealando que al momento no exista una norma interna que impidiera la salida y navegacin de los barcos construidos en base a contratos privados. Los rbitros desestimaron la defensa britnica y no dudaron en reconocer la supremaca del derecho . Caso de Acuerdo de Sede en Naciones Unidas (1988). Se trat de una opinin consultiva solicitada la Corte Internacional de Justicia por la Asamblea General relativa a la Ley Antiterrorista Americana, que declaraba ilegal la apertura y mantencin de oficinas de la Organizacin para la Liberacin de Palestina en territorio americano y por consecuencia se pidi el cierre de la representacin que dicha organizacin tena ante Naciones Unidas en Nueva York. La Corte ratific el principio de la supremaca del Derecho Internacional por sobre el derecho interno ya sea de carcter constitucional, legal, decisiones administrativas y judiciales y por tanto cualquier disputa deba ser resuelta entre los Estados Unidos y la Organizacin de Naciones Unidas mediante la aplicacin de los mecanismos de solucin de controversias contemplados en el acuerdo de sede firmado entre las partes.

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b) Recepcin de la norma de Derecho Internacional en el orden interno (Recepcin de la norma internacional consuetudinaria): 1. Las normas Internacionales consuetudinarias son incorporadas por el Estado, en su ordenamiento interno, mediante la dictacin de leyes o decretos que reproduzcan el contenido de ellas. As el Estado promulga una ley con el contenido de la una norma internacional, haciendo de esa manera que los tribunales nacionales apliquen su propio derecho. 2. Tambin puede ser hecha por medio de una disposicin legal o de una ley que se remita a normas de Derecho Internacional Consuetudinario, las cuales se hacen aplicables en el ordenamiento interno. 3. Por ltimo existe una recepcin global , sta nos da cuenta de una incorporacin total del derecho internacional consuetudinario, por parte de un Estado, al orden jurdico

interno. Puede ser aplicado por los tribunales y las autoridades administrativas nacionales sin necesidad de un acto especfico de recepcin o incorporacin. Un ejemplo emblemtico, para este caso, es la legislacin alemana. Ser la Constitucin de Weimar, de 1919, la que da inicio a esta prctica, de recepcin global a travs de un a norma constitucional, disponiendo que las reglas generales del Derecho Internacional forman parte del derecho interno; artculo 25 de la Carta Fundamental de la Repblica Federal de Alemania (Grundgesetz) de 1949 c) Recepcin de la norma de Derecho Internacional en el orden interno (Recepcin de la norma internacional convencional): Dos sern las modalidades ms comunes para efectuar la ejecucin o recepcin de un Tratado en el orden interno: i) El Estado puede dictar una ley que reproduzca el contenido de las obligaciones convencionales. Esta ley aunque est inspirada en el tratado y ha sido dictada en ejecucin del mismo, subsiste independientemente del tratado. En aquellos Estados en que a los tratados se les exige ser aprobados por el Parlamento u otro rgano interno, se incorporan al ordenamiento jurdico interno mediante una formalidad determinada: la publicacin oficial del tratado (Francia), su promulgacin y publicacin (Chile), su proclamacin (EE.UU), etc. Cumplida la formalidad el tratado pasa a tener fuerza de ley y debe ser aplicado como tal.

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d) Conflictos entre normas internacionales y nacionales. Esto dice relacin con saber qu jerarqua ocupan las normas internacionales, sean consuetudinarias o convencionales, dentro del ordenamiento jurdico nacional : Al efecto hay que distinguir dos situaciones: Conflicto entre Derecho Internacional Consuetudinario y ley interna. Conflicto entre tratado y ley interna.

d.1.) Conflicto entre Derecho Internacional Consuetudinario y ley interna. d.1.1) La recepcin global del Derecho Internacional ha sido hecha por varios Estados, pero con una importante limitacin a saber: en caso de un conflicto inevitable la ley interna prevalece, en el plano interno, por sobre la norma internacional consuetudinaria. Para este caso el juez debe aplicar la ley interna, an cuando sea contraria al Derecho Internacional general o consuetudinario (EE.UU, Reino Unido, Chile, entre otros). La doctrina segn la cual el juez nacional debe aplicar preferentemente su ley interna sostiene que el juez es ante todo un rgano del Estado, que deriva sus funciones y atribuciones del orden jurdico nacional, y que, est sujeto a dicho orden.

Esta doctrina reconoce que, puede surgir responsabilidad internacional para el Estado que la aplic. Pero estima tambin que la responsabilidad no le concierne al juez nacional, sino que es el poder legislativo, y el ejecutivo el que, despus de ser aplicada la ley, si ella llega a dictarse, debe buscar los medios para enfrentar la responsabilidad. d.1) Conflicto entre Derecho Internacional Consuetudinario y ley interna. d.1.2) Existen otras legislaciones en donde se le otorga supremaca al Derecho Internacional Consuetudinario por sobre la legislacin nacional, como es el caso, antes mencionado, de la Repblica Federal de Alemania, pas que en el artculo 25 de su Constitucin establece expresamente la supremaca del Vlkerrecht por sobre el Bundesrecht d.2) Conflicto entre Derecho Internacional Convencional y ley interna. El profesor Benadava, seala que hay que distinguir que si el tratado es anterior o posterior a la ley interna que genera el conflicto: a) Si la ley es anterior al tratado, se entiende que las disposiciones de ste prevalecen, ya se entiende por la mayora de los pases que el tratado tiene un valor interno igual o superior al de una ley. b) Si la ley es posterior al tratado, el autor dice, que la respuesta debe ser encontrada en el sistema constitucional del Estado respectivo: i. As podemos sealar que para algunas constituciones los tratados tienen la misma fuerza y autoridad que las leyes, por lo que una ley puede prevalecer sobre un tratado anterior (EE.UU, Gran Bretaa, Italia). ii. Segn otros sistemas los tratados tiene una autoridad supra-legal, debiendo en consecuencia prevalecer los estos por sobre las leyes. Es el caso de la Constitucin francesa de 1958 , la de la Federacin Rusa y la actual Constitucin argentina. d.3) Conflicto entre Derecho Internacional y Constitucin Distinta es la situacin cuando el juez nacional se encuentra frente a un conflicto entre el tratado y las normas constitucionales. En relacin a ello la tendencia generalizada est por la supremaca, en el orden interno, de la Constitucin por sobre cualquier tratado, sea este anterior o posterior a ella. Aunque en el ltimo tiempo, una parte de la doctrina, ha desarrollado la idea que existen ciertos tratados de derechos humanos que producto de su contenido, trascendencia e importancia, gozaran de un carcter supra-constitucional, vale decir que en el evento de un conflicto sera el tratado el que prevalecera por sobre la norma A modo de ejemplo podemos sealar la Constitucin de Holanda de 1953, reformada en 1966, que establece en su artculo 66: Las leyes en vigor, en el territorio del Reino, no sern aplicables si fueran incompatibles con las disposiciones de tratados que tengan fuerza obligatoria para toda persona y hayan sido concertados antes o despus de la promulgacin de estas leyes, adems la norma del artculo 63 establece: Cuando el desarrollo del orden jurdico internacional lo haga necesario, un tratado podr dejar sin efecto las disposiciones de la Constitucin.

APLICACIN DEL DERECHO INTERNACIONAL EN EL ORDENAMIENTO JURDICO CHILENO Nuestro sistema constitucional, a diferencia del derecho comparado, no contempla una disposicin que incorpore expresamente el ordenamiento internacional (tratados, costumbre y principios generales de derecho) al derecho interno chileno, vale decir no existe una incorporacin global, como es el caso alemn. La Constitucin chilena slo regula en sus artculos 5, 32 N 17 y 54 la incorporacin del Derecho Internacional convencional guardando silencio respecto a la costumbre y los principios generales del derecho. En Chile, los tribunales y los autores han reconocido, en general, que el Derecho Internacional forma parte del derecho chileno. Desde el propio Andrs Bello en su obra Principios de Derechos de Gentes, de 1891, se ha reconocido en nuestro pas el Derecho Internacional General: Que en una nacin y en un poca dadas el Derecho de Gentes sea parte de la jurisprudencia patria, no admite duda. Nuestros tribunales, aun a falta de mandato legislativo expreso no han dudado en aplicar normas de Derecho Internacional Consuetudinario cuando se les ha presentado la ocasin. Ms an, a veces han enunciado expresamente el principio de la incorporacin automtica Podemos establecer que la aplicacin del Derecho Internacional, en Chile, se puede dividir en tres situaciones distintas: i. ii. iii. La remisin expresa del derecho interno chileno al Derecho Internacional. La incorporacin automtica del Derecho Internacional Consuetudinario. Incorporacin de los tratados internacionales al derecho interno:

i) La remisin expresa del derecho interno chileno al Derecho Internacional. Los tribunales deben aplicar las normas y principios de Derecho Internacional cada vez que un precepto legal interno se remita expresamente a ellos. Algunos ejemplos encontramos en los artculos 60 y 585 del Cdigo Civil. Vale decir, en los casos de remisin expresa los tribunales aplican el Derecho Internacional por mandato de su propia ley. ii) La incorporacin automtica del Derecho Internacional Consuetudinario La doctrina nacional ha reconocido la incorporacin automtica del derecho consuetudinario al ordenamiento jurdico interno. Por otra parte si bien es cierto los tribunales chilenos, en gran medida, tambin reconocen esta incorporacin, sera lago aventurado afirmar que han elaborado una jurisprudencia constante sobre estos problemas. Entre las normas internacionales aplicadas, por los tribunales, podemos mencionar las relativas a la inmunidad de la jurisdiccin civil y a la inviolabilidad de lo agentes diplomticos, la inmunidad

de jurisdiccin de los Estados extranjeros, los deberes de un Estado respecto de refugiados polticos y la inmunidad proveniente del Derecho de Angaria (facultad de requisar los barcos mercantes extranjeros, previa indemnizacin). La Corte Suprema en 1959, en un caso de extradicin activa consider que por lo tanto, y de acuerdo con el citado artculo 637 del Cdigo de Procedimiento Penal, es obtener un pronunciamiento acerca de la extradicin que se trata, principios que, por otra parte, priman siempre sobre los preceptos del derecho interno del Estado Otro caso, en donde la Corte Suprema reafirm la primaca del Derecho Internacional sobre el derecho nacional chileno, es de 1969, en donde deja sin efecto una sentencia de un juzgado del trabajo, en contra del Gobierno de China Nacionalista, por salarios y beneficios de un empleado chileno. La corte aplic el artculo 31 de la Convencin de de Viena sobre Relaciones Diplomticas de 1961, promulgado como ley de la Repblica por D.S n666, de 9 de marzo de 1968, el cual consagra la inmunidad penal, civil y administrativa del agente diplomtico extranjero en Estado receptor. A la fecha de la decisin de la Suprema, la Repblica de China no haba ratificado an dicha convencin, pero la corte estim que ello no empezaba para aplicar en Chile el artculo antes mencionado porque se trata de un principio de Derecho Internacional comn y consuetudinario que este precepto a cristalizado y del que slo es una expresin. Adems la Corte reconoce que de acuerdo a los principios generales de derecho internacional, ni las Naciones ni sus Gobernantes estn sometidos a la jurisdiccin de las tribunales de otros pases La jurisprudencia de nuestros tribunales admite que las reglas de Derecho Internacional generalmente aceptadas se entienden automticamente incorporadas en el derecho chileno, sin necesidad de un acto de recepcin por parte de los rganos del Estado, y que deben ser aplicadas por los tribunales nacionales cuando se les presente la ocasin. Cules son los fundamentos para dicha incorporacin?, Qu es lo que tienen en cuenta los tribunales para decidir aplicar reglas de Derecho Internacional Consuetudinario, comn o general?, Cules son las razones que justifican dicha adopcin? Las respuestas se pueden inferir del caso de Lauritzen con el Fisco, en donde la Corte Suprema entrega como argumentos los siguientes: a) La Carta de la Naciones Unidas, la que coloca en primer plano los derechos de la persona humana; b) El reciente respeto brindado por el Derecho Internacional a la persona humana; c) La prctica internacional que exige agotar los recursos internos antes de recurrir al amparo diplomtico no tendra explicacin si los individuos no pudieran invocar el Derecho Internacional ante los tribunales; d) Algunas de nuestras disposiciones internas se remiten al Derecho internacional y, siendo as, no habra razn alguna para desconocer los derechos del individuo que pretende

hacer valer en su favor semejantes principios ante tribunales que tienen el deber de aplicar el Derecho Internacional. Es del caso mencionar, que la doctrina de la incorporacin automtica practicada por los tribunales tiene algunas limitaciones a saber: a) Comprende solamente las reglas de derecho internacional consuetudinario, comn o general, en oposicin al derecho internacional convencional, el cual requiere de un acto expreso de recepcin para tener vigencia en Chile. b) Los tribunales slo aplican una regla positiva a un principio de derecho internacional cuando este ha sido generalmente aceptado por la doctrina y gran nmero de Estados. c) Los juicios donde se apliquen normas de Derecho Internacional Consuetudinario, debern substanciarse de acuerdo con las reglas contenidas en nuestras leyes para la ritualidad de los juicios. d) Cuando los tribunales, llamados a aplicar principios de derecho internacional, se encuentren en presencia de principios divergentes o de diversa extensin, deben aplicar preferentemente aquellos que han contado con la aprobacin de los rganos constitucionales chilenos. iii) Incorporacin de los tratados internacionales al derecho interno: El derecho chileno ha acogido el sistema de la incorporacin respecto del Derecho Internacional Convencional, el que adquiere vigencia en el ordenamiento jurdico interno no automticamente, sino a travs de una acto expreso de incorporacin establecido en la Constitucin Poltica, en el que intervienen tanto el Presidente de la Repblica como el Congreso Nacional (32 N17 y 50 N1). La jurisprudencia chilena ha estimado que un tratado, aunque sea obligatorio para Chile en el mbito internacional, no tiene vigencia automtica en el orden interno. Las reglas internacionales creadas por el tratado no se entienden automticamente incorporadas al derecho interno, y por lo tanto, no pueden ser aplicadas por los tribunales mientras no se efecte su recepcin o incorporacin. Tres son los requisitos, segn la jurisprudencia, que deben cumplirse para la recepcin del tratado en el orden jurdico interno: 1. Aprobacin legislativa, 2. Promulgacin del tratado por un decreto del Presidente de la Repblica, y 3. Publicacin en el Diario Oficial del texto del tratado y del decreto promulgatorio.