I. LA PROPIEDAD.......................................................................................................................................... 3 1.- LA PROPIEDAD .......................................................................................................................................

3
A) B)

ELEMENTOS: ............................................................................................................................................... 3 SUS CARACTERES: ..................................................................................................................................... 4 Es un derecho absoluto ................................................................................................................... 4 Es exclusivo e individual ................................................................................................................. 4 Es perpetuo e irrevocable ................................................................................................................ 5 OTROS: ................................................................................................................................................. 5

2.- DISTINTAS CLASES DE PROPIEDAD.................................................................................................. 5

A) B)

PROPIEDAD QUITARA: ............................................................................................................................... 5 PROPIEDAD BONITARIA: ............................................................................................................................. 6 Propiedad peregrina: ........................................................................................................................ 6 Propiedad provincial: ........................................................................................................................ 6 Propiedad pretoria o in bonis; ........................................................................................................ 7

3.- LIMITACIONES LEGALES AL DERECHO DE PROPIEDAD .............................................................. 8

A) B)

LIMITACIONES DEL DERECHO PBLICO: ..................................................................................................... 8 LIMITACIONES DEL DERECHO PRIVADO: ..................................................................................................... 9

4.- MODOS DE LA ADQUISICION DE LA PROPIEDAD:.......................................................................... 9

A)

B)

MODOS ORIGINARIOS DE ADQUISICIN: ..................................................................................................... 9 Ocupacin. ......................................................................................................................................... 10 Accesin ............................................................................................................................................. 10 Especificacin .................................................................................................................................. 10 Adjudicacion ..................................................................................................................................... 11 Usucapin .......................................................................................................................................... 11 Confusin y conmixtin ................................................................................................................. 12 MODOS DERIVATIVOS DE ADQUISICIN: ................................................................................................... 13 La mancipatio .................................................................................................................................... 13 La traditi.............................................................................................................................................. 13 In iure cessio ..................................................................................................................................... 14

5.- PERDIDA DE LA PROPIEDAD ............................................................................................................. 14 6.- COPROPIEDAD O CODOMINIO .......................................................................................................... 14

A) B) C)

CONCEPTO Y ORGENES ........................................................................................................................... 14 ESTRUCTURA INTERNA Y FACULTADES DE LOS CONDMINOS ................................................................ 15 DIVISIN DE LA COSA COMN Y EXTINCIN DEL CONDOMINIO................................................................. 17

IV. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES. .................................................................................................. 18 4.1. CONCEPTO .......................................................................................................................................... 18 4.2. OBLIGACIONES QUE NACEN DEL CONTRATO Y DEL CUASICONTRATO ............................. 19 4.3. OBLIGACIONES QUE NACEN DEL DELITO Y CUASIDELITOS .................................................. 21 4.4. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES .................................................................................. 22

4.5. FRAUDE DEL DEUDOR EN PREJUICIO DEL ACREEDOR ........................................................... 23 4.6. CESION DE LAS OBLIGACIONES .................................................................................................... 26 BIBLIOGRAFIA ............................................................................................................................................ 29

I. LA PROPIEDAD
1.- LA PROPIEDAD Pertenece a la primera categora la propiedad o dominio que rene en s todos los caracteres de los derechos reales y que tiene el contenido econmico ms amplio. Es el derecho subjetivo que otorga a su titular el poder de gozar y disponer plena y exclusivamente de una cosa. Sin embargo la propiedad no agotaba su contenido en goce y disposicin de la cosa, pues el mismo derecho le confiere otros que pertenecen a su naturaleza, como la pretensin del propietario de no ser privado de su derecho sino por causa de utilidad pblica, legalmente declarada y mediante justa indemnizacin. Lo que es nuestro no puede ser transferido a otro sin hecho nuestro El derecho romano regulo el instituto expropiacin, al menos en el periodo posclsico, segn surge de una constitucin de Teodosio del ao 393, en que se determina la forma de llevarla a cabo y la manera de fijar el precio de la indemnizacin

a) Elementos:
Como se dijo al principio las fuentes romanas no dan una definicin del derecho de propiedad ni utilizan una terminologa uniforme para designarla. As encontramos trminos como dominium, mancipium y proprietas. Sin embargo, los comentaristas condensaron el derecho de propiedad en sus elementos integrantes: ius utendi, fruendi, abutendi y vindicandi.

-IUS UTENDI o USUS (derechos de usar), era el derecho que tena el propietario de servirse de la cosa y obtener todas la ventajas que pudiera ella reportarle, sin incluir los frutos. -IUS FRUENDI o FRUCTUS, (derecho de disfrutar) importaba la facultad de gozar del bien obteniendo los frutos civiles o naturales que pudiera producir.

-IUS ABUTENDI o ABUSUS, (derechos de abusar) implicaba el poder de consumir la cosa y, por extensin, disponer de ella en forma definitiva y absoluta. -IUS VINDICANDI, (derecho de reclamar) constitua el derecho que tena el propietario de reclamar el objeto de terceros poseedores o detentadores, consecuencia directa de que la propiedad era el derecho real por excelencia y por ende, se le poda oponer a cualquiera que perturbara su ejercicio (erga omnes)

b) Sus caracteres:
Al considerar la propiedad como derecho real tpico que se presenta en plenitud en cuanto atribuye al propietario todo poder licito de utilizacin hasta la consumacin de su objeto, se configura como el seoro mas general en acto o potencia- que tiene el titular sobre la cosa y se caracteriza por ser absoluto, exclusivo, perpetuo e irrevocable.

Es un derecho absoluto Pues otorga a su titular poder total sobre la cosa sin que nadie pueda impedirlo. El principio fue admitido en derecho romano sin limitacin alguna. Sin embargo ni siquiera en tiempos de las XII tablas a propiedad privada de los romanos estaba libre de restricciones, y as encontramos desde la arcaica legislacin, servidumbres legales que hacan que los propietarios tuvieran que tolerar que sus vecinos entraran en la propiedad cada tercer da a recoger frutos cados de sus rboles y que en caso de reparaciones de los caminos pblicos, los dueos de los inmuebles prximos debieran permitir que el transito pasara temporalmente por sus terrenos.

Es exclusivo e individual Pues el propietario puede impedir a todo que quiera concurrir en el ejercicio de sus poderes de titular, salvo cuando una misma cosa pertenece a la vez a varias personas. En tal supuesto figura la copropiedad

o el condominio en la que cada propietario tiene un derecho individual sobre una parte del bien. Es perpetuo e irrevocable Que subsiste con independencia de ejercicio que de el haga su titular, consecuencia del carcter absoluto y exclusivo que ella presenta, lo cual hace que no se conciba que el propietario que tiene sobre la cosa el ms amplio seoro este obligado a desprenderse de la misma en un tiempo determinado. As en roma, no estuvo admitido constituir un derecho de propiedad ad tempus, es decir convenir que vencido cierto termino la cosa adquirida retornara al enajenante. OTROS: Agregados por los autores , agregan que en alguna medida pertenecan a su fisonoma particular; se dice que el fundo romano era inmune, es decir libre de todo impuesto o carga fiscal, lo que haca que el tributo que por el bien sola pagarse revistiera carcter estrictamente personal. Tambin tena virtud absorbente porque todo lo que se encontrara en el fundo (tesoros, plantas, edificio, etc.) o se incorporaba a l perteneca a su propietario de pleno derecho.

2.- DISTINTAS CLASES DE PROPIEDAD Dentro del devenir histrico del derecho romano, se conocieron 2 clases de propiedad formadas al amparo de las dos grandes corrientes jurdicas (derecho civil derecho pretorio) que influyeron por mucho tiempo paralelamente, para unificarse finalmente en un sistema de derecho privado que tuvo su expresin legislativa en el corpus iuris civilis. La institucin propiedad estuvo regulada desde los ms antiguos tiempos por el derecho civil o quiritario

a) Propiedad Quitara:

Esta era regulada fue regulada por el ius civile y conto con la mas amplia tutela legal por medio de la tpica actio in rem la reivindicatio Exiga para su existencia que el sujeto titular del derecho fuera un ciudadano romano y, desde luego libre y sui iuris. La propiedad quitara no era accesible a los extranjeros o peregrinos que no podan ser propietarios iure civil El objeto sobre el que poda recaer el dominio quitario, si se trataba de cosas muebles deban pertenecer a la categora de las res in commercio, y si eran inmuebles solo caba respecto de los fundos itlicos.

b) Propiedad Bonitaria:
Tuvo reconocimiento legal por accin del pretor, se presentaba ante la falta de alguno de los requisitos necesarios para la existencia del dominio quitario. Si el sujeto era incapaz porque se trataba de un extranjero; si el objeto no era idneo, como cuando se transmita un fundo situado en suelo provincial; o si el modo de transmisin no perteneca a los reconocidos por el derecho civil, caso que se usara la tradicin, transmita una propiedad imperfecta, ya que no se configuraba el dominium ex iure quiritium. Es el rigorismo del derecho civil y la intencin de las partes de constituir el derecho real de propiedad (aunque faltaban requisitos) lo que admiti la existencia de la propiedad bonitaria pretoria. Este tipo de dominio se diversifico en 3 tipos: peregrina, provincial y pretoria.

Propiedad peregrina: Supone la ausencia de la ciudadana romana en el sujeto adquiriente, por lo que un extranjero slo podra adquirir la posesin de un inmueble, aunque ste fuese susceptible del dominium ex iure quiritium. Por ello, el Pretor, por razones de utilidad prctica conceda acciones tiles en cuya frmula se recomendara al iudex que fingiese que el extranjero era ciudadano romano (Gayo 4, 37).

Propiedad provincial:

Cuando se transmita un fundo sito en una provincia romana se configuraba otro tipo de propiedad bonitaria, la propiedad provincial. La denominacin obedece al hecho de que los fundos provinciales, a diferencia de los itlicos no estaban regulados por el ius civile y, en consecuencia no podan ser objeto de dominio quitario. Los Inmuebles provinciales pertenecan al pueblo romano o al emperador y solo se conceda a los particulares su simple goce o disfrute a favor del estado romano. Fueron protegidos con medidas pretorias hasta que contaron con la tutela de la accin Publiciana. Propiedad pretoria o in bonis; La relacin es mentada tcnicamente en las fuente como in bonis habere o in bonis esse, de donde la expresin moderna de dominio o propiedad bonitaria. Tal situacin no poda ser calificada de autntico dominio por defecto en el ttulo de adquisicin. Lo aclaramos. Existan ciertos casos, en los que un sujeto habiendo adquirido la disponibilidad de una cosa lcitamente, sin daar los derechos ajenos, sin embargo no se converta en verdadero dominus, pues la adquisicin no se haba efectuado segn los modos y formas del ius civile. Slo con el transcurso del tiempo, dos aos para las res inmobiles y un ao para las ceterae res, a travs de la usucupacin, el adquiriente podra convertirse en dominus, gozando as de la tutela acordada por el Derecho romano. Hasta entonces, el in bonis habens (disponente) careca de proteccin. Para paliar esta injusta situacin el pretor juzg oportuno tutelar hasta el momento de la usucapin las expectativas de dominium del sujeto adquiriente. Los medios judiciales arbitrados por el pretor eran de doble naturaleza: pasiva y activa.

a) Para el caso en que el antiguo y todava dueo legtimo ejercitara la reivindicatio, fue concedida al in bonis habens una exceptio, con la que paralizaba la accin si quedaba efectivamente probado que la cosa haba

sido objeto de una compraventa y haba sido ilcita y libremente transmitida. b) En el supuesto que el adquiriente (in bonis habens) hubiese perdido la disponibilidad de la cosa por haber sido despojado de ella o por cualquier otra circunstancia, no estando legitimado para ejercitar la reivindicatio, el Pretor le conceda una accin ficticia denominada actio Publiciana. La frmula de esta accin era en todo igual a aqulla de la reivindicatio, salvo la recomendacin del Pretor al juez de fingir que ya haba transcurrido el tiempo necesario para la usucapin y que juzgase como si el disponente fuese titular del derecho de propiedad quiritaria (Gayo 4, 36).

3.- LIMITACIONES LEGALES AL DERECHO DE PROPIEDAD Hemos hablado del carcter absoluto de la propiedad romana y de su originaria rigidez, que se revelaba a travs del fundo romano de la poca quiritaria (ager limitatus), el cual constitua un territorio cerrado e independiente. En el interior de aquella unidad territorial el seoro del propietario era tan extremadamente pleno, que no conoca otras limitaciones que las que voluntariamente el se fijaba. Paulatinamente, sin embargo las exigencias de la convivencia social fueron imponiendo diversas restricciones al derecho de propiedad que es difcil reducir a un concepto unitario pero que en su conjunto constituyeron el paso de un rgimen absolutista a un sistema de solidaridad territorial. Aquellas limitaciones pueden agruparse en dos categoras: los impuestos por el derecho pblico y las que derivan del derecho privado.

a) Limitaciones del derecho pblico:

Sancionadas por el derecho pblico en atencin a intereses generales tena un carcter inderogable. Prohibicin de cremar y enterrar los cadveres dentro de ciudad Impedimento de retirar las vigas intercaladas en el edificio ajeno, mientras no se terminan las obras

Prohibicin de demoler un edificio por especular con la venta de los materiales Obligacin de conceder el paso travs de fund en caso este intransitable la va pblica hasta que stas fueran reconstruidos De buscar y excavar minerales en fund ajeno pagando un dcimo del producto al propietario del fundo y otro dcimo el fisco

b) Limitaciones del derecho privado:

Fueron impuestas en atencin a un inters particular razn por la cual pudieron ser derogadas por la voluntad de los interesados. La mayor parte de ellas derivan de las relaciones de vecindad y se remontan pocas muy antiguas. Cuando las ramas de un rbol se extendan sobre el fundo del vecino, el propietario de este perjudicado por la sombra que aquella proyectaba, poda segn Ley de las Doce Tablas exigir del al dueo del rbol que le aclarar podndolo hasta una altura de 15 pies. Las 12 tablas establecieron en favor del dueo de un fundo el derecho penetrar en el de su vecino para recoger la bellota del rbol propio que de l caa. El dueo de un inmueble que no poda tener acceso camino pblico sin pasar por un fundo, o si le era extremadamente difcil hacerlo tena derecho de paso forzoso por aquel predio.

4.- MODOS DE LA ADQUISICION DE LA PROPIEDAD: Lo constituyen los hechos jurdicos de los cuales el derecho hace depender el nacimiento del pleno seoro que ejerce una persona sobre una cosa.

a) Modos originarios de adquisicin:

En la que no media relacin con un antecesor jurdico, autor o transmitente, es decir que se produce por una relacin directa con la cosa, como ocurre con la ocupacin de una cosa sin dueo; entre los modos se encuentran:

Ocupacin. Prototipo de forma originaria de adquirir la propiedad. Consiste en la toma de posesin de una cosa que no tiene dueo (res nullios) con la intencin de hacerla propia. Por ejemplo, los animales salvajes que se cazan, que seran de aquella persona que los toma por primera vez, algo que no es de nadie. Tiene que ser una apropiacin sucesoria justa, tomar algo que no es de nadie, y a estas cosas, las equiparan los enemigos. Igualmente, las res deredictae, es decir, las cosas abandonadas, tambin se consideran cosas de nadie. Determinar el rgimen de estas ltimas es ms difcil porque pueden que se hayan perdido, etc.

Accesin Es la unin material y permanente entre una cosa que se considera accesoria y otra que se considera principal. Si esa unin se puede deshacer, no se plantea ningn problema, ya que se puede pedir que se deshaga esa unin por alguna accin, pero cuando no es posible esto sin que la cosa perezca, alguien se tiene que hacer responsable (propietario de la cosa principal) indemnice por el valor de la cosa al propietario de la cosa accesoria. La accesin se plantea en tres clases: mueble a otra mueble, de mueble a un inmueble y de inmueble a otro inmueble.

Especificacin Se produce cuando se crea una cosa nueva a partir de una materia que es propiedad de otro. El problema surge en determinar quin es el dueo del nuevo objeto. Los sabinianos y los proculeyanos tuvieron criterios distintos. Los sabinianos defendan quela cosa nueva debe se propiedad del dueo de la materia mientras que los proculeyanos consideraban que el objeto nuevo tena que ser propiedad del especificador. Adems se dio una teora eclctica que distingua el caso en que era posible reducir el objeto a la

materia original y aquel caso en que eso no era posible. Cuando esto suceda, propiedad se le atribua la especificador y cuando era posible la propiedad se le atribua la titular de la materia. Justiniano acogi el criterio de atribuir la propiedad al especificador pero con algunos retoques: - Se requera la buena fe del especificador. - Si ese nuevo objeto haba sido creado con materia en parte propiedad del especificador, le corresponda la propiedad. - Si la materia que haba especificado era robada o haba mala fe en el especificador, en poca justinianea caba la especificacin. En cualquier caso el perjudicado tena derecho a una indemnizacin que poda obtener por dos medios: - Oponiendo una exceptium doli cuando se le reclamaba la cosa. - Interponiendo una accin real como til.

Adjudicacion Consista en el otorgamiento de la Propiedad por pronunciamiento judicial emitida en los juicios que tena por objeto la divisin de la cosa comn y en los cuales el iudex atribua a los copropietarios o condominios la parte que le correspondiera haciendo que la Propiedad pro indivisa se tornar en Independiente individual y que las cuotas ideales o intelectuales de los condominios se transformarn en partes materiales de la cosa.

Si llegaba mediante el ejercicio de dos secciones llamadas divisorias; la actio familiae erciscundae, que era la accin de particin de la herencia entre coherederos y la actio communi dividundo, que se necesitaba para lograr la divisin de la cosa comn entre copropietarios que hubieran llegado a la indivisin por tratarse distintos de la sesin.

Usucapin Viene a sanar ciertos vicios que pueden darse a la hora de adquirir ciertas cosas. Posesin continuada de una cosa ajena que se conoce ya desde

las XII Tablas que en principio slo se poda aplicar a los fundos itlicos, y que principalmente estaba reservada a las cosas mancipi. Esa forma de adquirir la propiedad, surge por una cuestin de seguridad jurdica, y para de alguna forma, convalidar vicios que no han llevado a lo que se conoce el derecho con defectos. Defecto de forma Para que una persona transmita algo pero esa transmisin no llegue a producir el efecto deseado. Defecto de fondo Para que la persona que transmita no sea propietario de la cosa transmitida. Transmitir una cosa mancipi a travs de traditio, por ejemplo.

Condiciones de la usucapin. Que se d la posesin de la cosa y que esa posesin sea continuada. Si la posesin se pierde por algo, se interrumpe el plazo y hay que volver a reiniciarlo ya que se interrumpe la misma. Naturalmente, debe existir una justa causa para el derecho. Si uno roba una cosa y la tiene porque la ha robado, esto no sera una justa causa.

Confusin y conmixtin La confusin tena lugar cuando mezclaba lquidos del mismo tipo pertenecientes a distintos propietarios y la conmixtin cuando lo que se mezclaba era slido. Cuando esa mezcla se realizaba estando de acuerdos los distintos propietarios se produca una copropiedad y para salir de esa situacin de poda solicitar la actio commni divibundo.

Si las dos cosas se unan sin consentimiento de los propietarios se podan dar dos conceptos: - Que la separacin fuera posible y esa situacin cada propietario tena una actio ad exhibendu. - Que la separacin no fuera posible crendose un estado de copropiedad y casa propietario tena una actio communi divibundo. Con respecto al dinero exista una regla fundamental; el que reciba dinero de una persona

se converta en propietario de las monedas una vez combinadas con las suyas. Como no se poda identificar, el propietario no poda ejercitar la reivindicatio sino la actio furti.

b) Modos derivativos de adquisicin:

La que se logra por traslacin de los derechos del anterior propietario, como acaece en la tradicin. Encontramos los que han sido reconocidos por el derecho civil:

La mancipatio Es una forma de transmitir las cosas ms simples. Se caracteriza porque es un modo muy formal, que prevee una serie de calamidades: la presencia de 5 testigos ciudadanos romanos pberes, libripns (portador de la balanza). Existe un smbolo, que es una balanza, que muestra el peso de las cosas. Mancipio dans Transmitente, que se ve sometido a responsabilidad, es decir, de transmitir la cosa, de que la cosa est en buen estado, por ejemplo, si el enajenante no declara defectos en la cosa, tiene declarar responsabilidad sobre la misma. Mancipio accipiente Receptor.

Es uno de los medios ms formales porque es una de las cosas ms importantes en ese momento y se protege el medio de transmitir, revistindolo de garantas.

La traditi Equivale a la entrega de modo no forma de enajenacin de la cosa, y para que sea efectiva esa entrega, es preciso que concurran dos requisitos o condiciones:

Que se produzca una entrega real o simblica de la cosa. Que esa entrega est justificada, porque haya habido un prstamo, un trato de compraventa Etc. -

In iure cessio Consiste en un proceso fingido. Se finge un proceso por el cual, la persona que est interesada en transmitir una cosa, dice ser propietario de la misma, es decir, reconoce esa pretensin, y quien la transmite, acta de manera ficticia como si fuese el demandado. Si dos personas se ponen de acuerdo en fingir un proceso delante de un magistrado y cumplen ciertas formalidades, pues lo harn de la mejor manera posible.

5.- PERDIDA DE LA PROPIEDAD La Propiedad poda extinguirse por voluntad del propio dueo o por causa de la cosa misma. Se perda por un acto voluntario su titular si ste la abandonada o si la transmita otro sujeto bien por un negocio a ttulo gratuito bien por un negocio a ttulo oneroso. Tambin poda cesar el derecho de propiedad por disposicin de la ley cundo dejar esta de reconocer y proteger distrito seoro a su titular como ocurra en los casos en que un ciudadano experimentaba una capitis deminutio mxima y en los supuestos contemplados en la Ley lulia et papia poppaea en que las partes caducas eran adjudicadas a manera de sancin a otras personas distintas de su titular

6.- COPROPIEDAD O CODOMINIO a) Concepto y orgenes Cuando varios sujetos gozan y disfrutan por igual o en diversa medida de una misma cosa, estamos ante un caso de condominio o copropiedad. Los juristas romanos cuando se refieren al condominio hablan de res communis est o communis habetus; el trmino communio, aunque tambin utilizado, no tiene valor especfico. Los condminos son denominados sencillamente dueos o socios y el derecho que corresponde a cada uno

de ellos se llama en los textos dominium pro parte pro indiviso, con lo que se entiende que cada uno tiene una fraccin ideal del derecho de propiedad sobre la cosa y no el derecho sobre una parte material de la misma (non pars quanta sed pars quota). Ulpiano describe claramente la idea refirindose a un esclavo comn: se entiende, dice el jurista, no como si todo l fuese cada uno de los condminos, sino ms bien pro partibus indivisi, esto es, que la parte que cada uno tiene sobre el esclavo es ms bien ideal que corporal. El origen del condominio fue el as llamado consortium, que por otra parte es tambin el precedente del contrato consensual de sociedad. Gayo nos informa que antiguamente, cuando mora el padre de familia se formaba entre sus herederos una cierta sociedad llamada consortium ercto non cito, o sea, de propiedad indivisa sobre los bienes del difunto, cuya estructura y caractersticas constituyen el antecedente de nuestro instituto.

b) Estructura interna y facultades de los condminos Cada uno de los condminos adquiere ipso iure la propiedad de los frutos, tanto naturales como civiles, producidos por la cosa comn y segn la medida de su cuota. Lo mismo que el propietario tiene poder de disposicin sobre la cosa, cada uno de los condminos dispone de su cuota, pudiendo venderla, donarla o legarla. Puede as mismo gravarla con una hipoteca o constituir un derecho de usufructo sobre ella, usando y disfrutando el condmino. Cuando un condmino renuncia a su cuota, sta acrece ipso iure las cuotas de los otros condminos, proporcionalmente a cada una de ellas. Llamo la atencin sobre la analoga existente entre el derecho de acrecimiento que tiene lugar entre coherederos, segn el cual, si el derecho de un coheredero cesa antes de la adquisicin de la herencia, el derecho de los otros coherederos acrece.

A propsito de la cosa, Sabino, citado por Pomponio, ilustra claramente los siguientes extremos:

Todo condmino tiene derecho a impedir cualquier actividad de otro condmino sobre la cosa comn, oponiendo el veto (ius prohibendi). Se entiende, actividades que impliquen una modificacin del estado de la cosa y por ende una alteracin del derecho de los restantes condminos (por ejemplo, construir servidumbres prediales sobre el fundo comn).

Si alguno de los condminos, al usar la cosa, la modifica o altera en alguna medida (por ejemplo, construye una casa en el fundo comn) sin que los otros condminos hayan ejercitado su derecho de veto, stos slo podrn pedir una indemnizacin por daos, pero no que devuelva la cosa a su primitiva configuracin (as, no podrn exigirle que destruya el edificio). La indemnizacin pueden conseguirla mediante la actio communi dividundo, la cual, aunque normalmente dirigida a la divisin de la cosa comn, era tambin usada para regular las relaciones entre los condmino.

Si la modificacin fue hecha cuando otros condminos estaban ausentes, stos podrn exigir del condmino que devuelva la cosa a su statu quo (podrn obligarlo a destruir el edificio de nuestro ejemplo). De todo lo expuesto concluimos que en el Derecho romano cada condmino puede usar normalmente la cosa comn segn la finalidad a que est destinada, siempre que no altere o modifique su estado actual, ni lesione el derecho concurrente de los otros condminos. Es lgico, finalmente, que los condminos corran con todos los gastos a que el mantenimiento de la cosa pueda dar lugar; se entiende que cada uno soportar los gastos que le correspondan segn la cuota.

c) Divisin de la cosa comn y extincin del condominio El condominio, por su intrnseca naturaleza es una relacin jurdica poco estable, pues los conflictos menudean entre los condminos por los motivos ms triviales, pudindose afirmar que stos se encuentran permanentemente en pie de guerra. Es tan difcil, yo dira imposible, que varias personas que tienen en comn una cosa se pongan siempre de acuerdo sobre el uso y disfrute de la misma, que el Derecho romano, sutil y prctico, quiso garantizar la divisin, prohibiendo los pactos por los que los condminos se obligasen a no disolver jams la comunidad y a mantenerla a perpetuidad. Sin embargo admiti el acuerdo de mantenerla durante cierto tiempo. La comunidad cesa con la divisin de la cosa comn que puede ser voluntaria o judicial. La primera tiene lugar por el acuerdo de los condminos, adjudicndose respectivamente las partes materiales de la cosa, correspondientes a sus cuotas ideales. Si no hay acuerdo, cualquiera de los condminos puede intentar la actio communi dividundo que da lugar a un juicio divisorio, en el que el juez divide la cosa en partes proporcionales a las cuotas de cada uno, adjudicndoselas ( adiucatio). Si la cosa no fuese perfectamente divisible, de tal forma que las partes materiales adjudicadas no correspondiesen exactamente con las cuotas de cada uno de los condminos, el juez o rbitro tena la facultad para establecer entre ellos relaciones de crdito y deuda para compensarlos.

IV. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES.

4.1. CONCEPTO Se llama fuente de las obligaciones a los hechos y actos jurdicos a los que el derecho atribuye el efecto de hacer relaciones obligacionales. Las fuentes podran ser innmeras y variadas, pero dada la tipicidad de las obligaciones no infinitas Las figuras singulares que podan dar nacimiento a las obligaciones fueron reconocidas en una primera clasificacin que formulo Gayo en sus institutas. En ella se deca que las obligaciones nacan de un contrato o de un delito. As esta suma divisin, como la llama el jurisconsulto, reconoce solamente dos trminos en materia de fuentes de las obligaciones, porque ellas nacen del contrato, es decir, del acuerdo a voluntades reconocidas por el derecho civil, cuya fuerza declaratoria se haca depender de la entrega de la cosa, de un acto formal, verbal o escrito del mero consentimiento de las partes; o delito, esto es, de un hecho ilcito que colocaba al culpable en la obligacin, de pagar una pena pecuniaria a quien hubiera lesionado Esta clasificacin bimembre resulta insuficiente porque deja al margen de ella una gran gama de figuras generadoras de obligaciones que no eran ni contratos, ni delitos Los compiladores justinianeos, con la idea de aclarar el termino variae causarum figurae de la triparticin Guyana, sealaron como principio general de los casos agrupados bajo tal denominacin se desenvolvan a la manera de un contrato o de un delito. Por ello insertaron en las institutas una clasificacin de las fuentes de las obligaciones que comprende cuatro especies, pues las obligaciones o n acen de un contrato o de un cuasicontrato o de un delito o de un cuasidelito Bajo los trminos de cuasicontrato y cuasidelito se abarcaban respectivamente algunas obligaciones derivadas de una relacin licita que poda asemejarse a un contrato, sin que hubiera existido el acuerdo; y otras provenientes de un hecho ilcito, pero que no entraban en la categora de los delitos, y que obligaban al autor a pagar una pena pecuniaria.

4.2. OBLIGACIONES QUE NACEN DEL CONTRATO Y DEL CUASICONTRATO La fuente ms importante y ms fecunda de obligaciones es el contrato, figura sobre la cual los romanos no nos dejaron una definicin. Podemos decir que es el acuerdo de dos o ms personas con el fin de constituir una relacin obligatoria reconocida por la ley En el derecho moderno todo acuerdo de voluntad es dirigido a crear obligaciones encuentra proteccin legal y por consiguiente convencin y contrato son trminos con igual significado. Esto no ocurra en el derecho romano desde que no todo acuerdo de voluntades extraaba un contrato, sino solo aquellos convenios a los que la ley les atribua el efecto de hacer nacer obligaciones civilmente exigibles, es decir, protegida por una accin. Por ello se puede afirmar que mientras el derecho moderno nos da un concepto del contrato, el derecho de roma solo nos ofrece una lista de contratos. La nocin de contrato es, pues, ms restringida en la concepcin romana, ya que solamente de un determinado nmero de convenciones nacern obligaciones civilmente exigibles por una accin, que ser tpica de cada relacin contractual y tendr su propia apelacin o propio nombre. La denominacin de cuasicontrato, como se ha manifestado, nada explica sobre la estructura de las relaciones que se comprenden en la especie, a la par que tal calificacin solo sirve para agrupar las ms heterogneas hiptesis que nicamente tiene de comn el no revestir el carcter de contrato porque carecen del acuerdo de voluntades. Por ello llegar a un concepto definido del cuasicontrato es tarea que presenta no pocas dificultades, dada la variedad de tipos que puede presentarse dentro de l. De all que seguiremos los lineamientos de las institutas de Justiniano estudiaremos las obligaciones nacidas de actos lcitos nos contractuales, pero que en alguna medida provienen de un negocio a fin del contrato, o los que es lo mismo, a un cuasicontrato Caen dentro de esta especial fuente de las obligaciones diversas especies particulares de relacin con contractuales que tienen la virtualidad de generar una

obligacin. Entre ellas nos referimos al legatum per damnationem y al senendi modo, a la pollicitatio y el votum, y preferentemente la gestin de negocios y casos afines (tutela, curatela, gastos funerarios), el enriquecimiento injusto y la comunidad incidental EL LEGATUM PER DAMNATIOMEN.- era una disposicin testamentaria que impona al heredero la obligacin de trasmitir al legatario alguna cosa que poda pertenecer a la herencia al heredero o a un tercero LA POLLICITATIO Y EL VOTUM.- eran promesas unilaterales realizadas por una persona a la ciudad o a la divinidad y tenan por objeto la ejecucin de una obra o la entrega de una cosa a favor de ellas. El cumplimiento de las obligaciones que se creaban para la ciudad o divinidad por medio de tales declaraciones de voluntad se poda hacer vales por va de la cognitio extra ordinem. a) LA GESTION DE NEGOCIOS.- acto voluntario de administracin o de gestin

de intereses ajenos, ejecutado sin encargo de su titular y aun sin su consentimiento, constitua una gestin de negocios. La gestin de negocios que importaba una relacin bilateral creaba obligaciones reciprocas para el gestor y el dominus b) EL ENRIQUESIMIENTO INJUSTO.se consideraba que haba

enriquecimiento injusto cuando una persona lucraba a costa de otra sin estar asistido a una causa jurdica, es decir, cuando el aumento patrimonial se fundaba en una relacin jurdica injustificada. Esto poda suceder porque la causa prxima de la adquisicin estaba unida a otra remota inexistente o ineficaz para el derecho. Tales supuestos aun reconociendo la adquisicin del derecho real o del crdito, se conceda accin al damnificado para obtener de la otra parte la restitucin del aumento patrimonial indebido c) LA COMUNIDAD INCIDENTAL.- como hemos visto al tratar del condmino o

copropiedad, la comunidad incidental era fuente de relaciones obligatorias entre aquellos que por herencia o por conceso llegaba a ser copropietario de una misma cosa, ya que se ya que se encontraba en situacin anloga a la que se presentaba en la comunidad nacida de un contrato, como ek de sicuedad. En el caso, actio

communi dividendo, o tratndose de coherederos la actio familiae erciscundae, se ejercan, no solo para lograr la particionde la cosa comn, si no tambin para regular la divisin de los gastos que hubiera realizado, de los beneficios logrados y de los daos que pudieras haber experimentado los comuneros. A tales acciones se agrega en el derecho Justiniano la actio negotiorum, momento en el cual las obligaciones reciprocas entre copropietarios en la comunidad incidental de bienes, se consideran provenientes de un cuasicontrato.

4.3. OBLIGACIONES QUE NACEN DEL DELITO Y CUASIDELITOS El derecho romano, que considero delito a todo acto ilcito castigado por una pena conoci desde antiguo dos categoras de delitos. Los pblicos, llamados criminal que lesionaban a la comunidad como tal y que el estado persegua y sancionaba con una pena publica, y los delitos privados, denominados delicta o maleficia, que eran hechos antijurdicos que provocaban lesin a un particular, a su familia o a su patrimonio, y que se castigaban con una pena privada de carcter pecuniario. Las consecuencias jurdico-privadas que derivan de una delito, rebasan la esfera propia de los actualmente llamados actos ilcitos, pues en el correspondiente proceso civil romano no solo se pretenda tener un resarcimiento del dao patrimonial sufrido, sino tambin una pena, esto es, un castigo , que se infrinja al autor para que expiara su delito y diera satisfaccin a la victima En tiempos antiguos esta penalidad tena carcter retribuido y poda hacerla efectiva bajo la forma de venganza privada en el cuerpo del autor, solo restringida mas tarde por la pena del talin. Posteriormente la venganza es reemplazada por una composicin, que primeramente fue voluntaria y despus legal y que asumi el carcter de una pena pecuniaria fija para cada clase de delito, impuesta por el juez ante la accin del ofendido y en favor de este. Fue entonces cuando el pago de una suma de dinero era la penalidad de un delito privado, que este vino a generar ona obligacin que ligaba al ofensor y al ofendido. Tena como efecto, pues, una sancin pecuniaria de carcter privado, que deba pagarse a la parte lesionada, la cual

contaba, por otro lado, con el derecho de proceder judicialmente para obtener el resarcimiento cuando hubiera experimentado tambin un dao patrimonial. En la categora de los cuasidelitos, como en los cuasicontratos, la analoga con los delitos resida en el hecho objetivo. Su formacin obedeci a una tendencia que llego a asignar mayor relieve a la culpa en el concepto y en las consecuencias del delito. Sin embargo, el derecho romano no habra percibido la diferencia estructural que media entre el delito y el cuasidelito, caracterizado aquel por la intencin dolosa y este por el hecho meramente culposo o negligente. As, se incluyo en el catalogo de los delitos privados al damnum iniuria datum, en el cual se sancionaba el dao injustamente causado no solo por dolo sino tambin por culpa o negligencia,, al paso que se tena por cuasidelito el supuesto del juez que pronunciaba sentencia en fraude de la ley con intencin de perjudicar una de las partes.

4.4. INCUMPLIMIENTO DE LAS OBLIGACIONES Si el efecto normal y necesario de las obligaciones era el exacto incumplimiento por el deudor, podra ocurrir que este observara una conducta que hiciera imposible el deber de presentacin o que retardara su cumplimiento. En estos casos la obligacin resultaba modificada en su contenido, ya que la ejecucin forzosa de la presentacin venia a sustituir el primitivo objeto por el pago de una indemnizacin pecuniaria En lo concerniente al incumplimiento de la obligacin haba que determinar si este

provena de causas que eran imputables al deudor, como el dolo o la culpa, si era resultado de acontecimientos ajenos a su voluntad y que por tanto ninguna responsabilidad acarreaban como suceda con el caso fortuito y la fuerza mayor. Tales son los supuestos que estudiaremos a continuacin. a) DOLO.- se entiende por dolo a toda conducta antijurdica consciente y

querida. As el dolo se presentaba como elemento integrante del delito y como vimos se manifestaba tambin como vicio de la voluntad cuando entraaba un fraude, una falacia o una maquinacin que tenda a engaar o mantener en el error a una persona con quien se concentraba un negocio jurdico. Aplicado el concepto de las relaciones obligacionales, el dolo era la conducta voluntaria y maliciosa del deudor

tendiente a impedir el cumplimiento de la obligacin o a hacer totalmente imposible la presentacin que constitua su objeto, con la intencin de provocar un prejuicio al acreedor b) CULPA.- comprendida la culpa (culpa, negligencia, desidia) toda conducta

reprensible que provocara incumplimiento sin que mediara intencin del deudor. Obedeca a impericia o negligencia, siendo indiferente que esta consistiera en una accin o en una omisin c) CASO FORTUITO Y FUERZA MAYOR.- la presentacin que constitua el

objeto de la obligacin poda tomarse imposible de cumplir por algn suceso no imputable al deudor. Hechos naturales como un terremoto, un naufragio o un incendio; hechos jurdicos que sustrajeran la cosa del trafico jurdico, o actos humanos realizados por terceros con empleo de una fuerza irresistible. Liberal al deudor de toda responsabilidad en el cumplimiento de la presentacin Es de hacer notar que la distincin entre caso fortuito y fuerza mayor tiene un mero valor terico, porque tanto los acontecimientos que no se pueden prever, como aquellos que previstos no se pueden evitar, liberan al deudor del vnculo obligacional.

4.5. FRAUDE DEL DEUDOR EN PREJUICIO DEL ACREEDOR Por regla general, el acreedor no tiene poderes sobre el patrimonio de su deudor, a menos que se afecte su derecho de cobro. Los autores hablan de una prenda genrica patrimonial que el deudor adquiere frente a su acreedor, por el simple hecho de contraer una obligacin de pago frente a este (sin necesidad de que expresamente se d algn bien en garanta).

Dicha idea de la prenda genrica patrimonial, es lo que sustenta la existente disposicin legal en el sentido de que: El acreedor tiene derecho para reclamar la revocacin de actos jurdicos realizados por su deudor, en perjuicio de sus derechos. La accin legal mediante la cual se logra este objetivo, es conocida como pauliana.

Tpico caso en el que tiene aplicacin la accin antes referida: Una persona contrajo una obligacin de pago que no ha cumplido, y ante el temor de que su acreedor le reclame el pago judicialmente, enajena sus bienes a un tercero de tal forma que cuando el acreedor le cobre, no tendr bienes suficientes para responder a la deuda, en este supuesto comete el deudor Fraude en perjuicio de sus acreedores.

Pues bien, el derecho aqu analizado faculta al acreedor a dejar sin efectos actos de enajenacin como los antes referidos, para estar en posibilidades de cobrar su adeudo con los bienes que su deudor enajen fraudulentamente.

A efecto de determinar qu extremos deber de probar el acreedor que se considere perjudicado por las enajenaciones de su deudor, la ley hace una distincin importante: Si el bien fue enajenado de forma onerosa (recibiendo una contraprestacin a cambio, como en una compraventa), o de forma gratuita (sin recibir nada a cambio, como sucede en la donacin).

Si el bien fue enajenado por el deudor de forma gratuita, siempre proceder la accin pauliana; sin embargo, si la enajenacin fue hecha de forma onerosa, slo proceder la figura en anlisis si existi mala fe entre el deudor que pretende quedarse insolvente, y el tercero que adquiere el bien o los bienes del deudor.

Dado lo complicado que en algunos casos resulta probar la mala fe, es que un abundante sector de la doctrina se ha pronunciado en el sentido de que para configurar la mala fe en casos como el que nos ocupa, basta demostrar el conocimiento de la insolvencia que el deudor y el tercero tuvieron, o por lo menos, no pudieron ignorar. No es necesario probar que emocionalmente el deudor pretenda

daar a su acreedor. Basta acreditar elementos objetivos a travs de los cuales resulta evidente que los defraudadores tuvieron o al menos debieron tener conocimiento, del dao que se causara al acreedor con la enajenacin.

Por regla general, la accin pauliana procede en contra de actos fraudulentos realizados con posterioridad al crdito adquirido por el deudor. Sin embargo, diversos autores as como la Suprema Corte, ha admitido la posibilidad de que se puedan atacar actos fraudulentos realizados con anterioridad al crdito contratado; siempre y cuando se demuestre que el motivo determinante del acreedor para otorgar el crdito, fueron las garantas que ya se encontraban desaparecidas (sin que el acreedor lo supiera) al momento de conceder el respectivo crdito.

Con el nimo de facilitar el declarar ineficaces las acciones del deudor tendientes a quedarse insolvente, la ley civil contiene diversos casos en los que se presume que la enajenacin fue hecha de forma fraudulenta (lo que ahorra al acreedor, la necesidad de probar la mala fe); tal es el caso de las enajenaciones hechas una vez notificada una demanda, o expedida una orden de embargo, el deudor con el propsito de evadir el pago vende a un tercero el inmueble de su propiedad, pero existe el embargo o la notificacin del juicio, y en este supuesto se tipifica el Fraude.

La Ley de Concursos Mercantiles tambin establece diversas enajenaciones de bienes que presume fraudulentas, y que por lo tanto, no sern oponibles a los acreedores: enajenaciones en las que el comerciante pague una contraprestacin notoriamente inferior a la de su contraparte; operaciones que se aparten significativamente de las que prevalecen en el mercado; pago de obligaciones no vencidas; operaciones con el cnyuge, parientes del comerciante, o sociedades a las que estos pertenezcan; operaciones con el administrador del comerciante (en caso

de que ste sea persona moral), o los parientes de ste; operaciones con personas morales relacionados con el comerciante, etc.

Es importante destacar que las presunciones legales referidas en el prrafo anterior, slo se pueden actualizar si el comerciante al que se le acuse de haber realizado actos en fraude de acreedores, est sometido a un procedimiento de concurso mercantil, y si dichos actos fueron realizados dentro de un perodo de doscientos setenta das previos al da en que fue declarado en concurso mercantil el comerciante de que se trate (este perodo es susceptible de ampliarse).

Lo antes desarrollado es producto de una clara tendencia de la legislacin as como de los criterios judiciales a dar elementos al acreedor para facilitar el cobro de su crdito. Esto con el nimo de dar certeza y efectividad a las relaciones jurdicas que celebren los particulares. Antes de actuar jurdicamente es importante asesorarse y evitar con ello actuar fuera de los lmites de la Ley.

4.6. CESION DE LAS OBLIGACIONES La posibilidad de trasmitir o ceder las obligaciones, en su aspecto tanto pasivo como activo, no fue reconocida en la primitiva legislacin romana, que vea en la obligacin un vnculo netamente personal que implicaba la atadura de la propia persona del deudor al acreedor. Solo se admita el traspaso de los derechos de obligaciones tratndose de la sucesin universal por causa de muerte, que tena el efecto de hacer del heredero el continuador de la personalidad jurdica del causante y, por ende, sucesor universal de todas las relaciones jurdicas, tanto activas como pasivas, de que haba sido titular el autor de la sucesin.

Este riguroso principio, con el desenvolvimiento histrico del derecho romano, tuvo que ir atenundose ante las exigencias de un trafico comercial en creciente desarrollo, que fue imponiendo la idea de que la obligacin, especialmente el crdito obligacional, era un bien incorporal que perteneca al patrimonio de su titular y que por tanto poda ser objeto comerciable. As la jurisprudencia romana, con su caracterstico espritu clsico llego a despersonalizar l obligacin reconociendo la posibilidad de trasmitir los crditos y hasta las deudas a) CESION DE CREDITOS.- para llegar a esta clase de cesin que importaba la

sustitucin del acreedor por otra persona a quien se trasmitan los derechos derivados de la relacin obligatoria b) CESION DE DEUDAS.- la idea de la cesibilidad de las deudas fue mas difcil

de admitir por la legislacin romana, puesto que la persona del deudor era fundamental de la relacin obligatoria 4.7. GARANTIA DE LAS OBLIGACIONES El cumplimiento de la obligacin poda asegurarse en el derecho romano afectando la cosa de propiedad del deudor a la accin del acreedor o haciendo que el mismo deudor u otra persona por el respondiera con su propio crdito. Haba, pues, dos clases de garantas: las garantas reales y las garantas personales De las primeras que se daban, que se daban a travs de tres instituciones que se presentaron en el curso del desarrollo histrico del derecho de roma, la fiducia, el pignus y la hypotheca, hemos tratado al estudiar los derechos reales de garanta. Nos quedan por considerar ahora las garantas personales, dentro de las cuales distinguiremos las que derivaban del propio deudor, de las que asuma otra persona por l, y que se denominaban intercesiones. GARANTIAS PERSONALES DERIVADAS DEL PROPIO DEUDOR.- Le fue permitido al deudor mismo garantizar o ms propiamente reforzar la obligacin que tena que cumplir. En el caso no haba en la relacin otro sujeto distinto de los que

haban constituido el vnculo obligacional. Las garantas de esta especie fueron: las araras, la clusula penal, el juramente promisorio, y el constituido por deuda propia a) Las araras.- consistan en la entrega que el deudor hacia al acreedor de una

suma de dinero u otra cosa como medio de probar la existencia de un contrato consensual, por lo comn, la compraventa. b) La clusula penal.- se utiliz la clusula penal en el derecho romano como

pena convencional por la que se fijaba anticipadamente la indemnizacin que por daos y perjuicios abra de pagar el deudor, si dejaba de cumplir la prestacin debida c) El juramento promisorio.- la especial institucin del juramento promisorio

sirvi para garantizar la obligacin contrada por un menor de 25 aos sin la autoridad de su curador GARANTIAS PERSONALES OTORGADAS POR UN TERCERO: LA

INTERCESION.- un tercero poda garantizar una deuda de otra persona con su propio crdito. En el caso haba intercesin, que significa cualquier clase de asuncin de una obligacin ajena. a) La fianza.- la garanta personal por excelencia otorgada por un tercero fue la

fianza. Consista en la obligacin que asuma una persona de responder por una deuda ajena con su propio crdito. b) El constituto de la deuda ajena.- el pacto pretorio de constituto de la deuda

ajena, anlogo al de dbito propio, fue otra de las formas que creo el derecho romano para garantizar las obligaciones. Tena lugar cuando un tercero, ajeno a la relacin nacida entre acreedor y deudor, se obligaba a pagar la deuda de este en un plazo determinado. El pacto de constituto de deuda ajena solo fue aplicable a las obligaciones de dar sumas de dinero u otras cosas fungibles, hasta que Justiniano lo hizo extensivo a toda clase de deudas c) El mandatum pecuniae credendae.- esta figura jurdica llamada tambin

mandato cualificado era una garanta personal fundada en el contrato de mandato por medio del cual el fiador deba encargo al acreedor de entregar, en calidad de

prstamo a un tercero una determinada suma de dinero o una cantidad de cosas fungibles.

BIBLIOGRAFIA -MANUAL DE DERECHO ROMANO LUIS RODOLFO ARGELLO -DERECHO

ALBORNOZ -Derecho de obligaciones - Raul Romero Sandoval PRIVADO ROMANO ANTONIO ARTEAGA CARRILLO DE