EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DO JUIZADO ESPECIAL CVEL E CRIMINAL DA ZONA LESTE 1 DA COMARCA DE TERESINA-PI

IRISLEIDE DE CARVALHO, brasileira, solteira, psicloga, portadora do RG n 1.265.583-SSP/PI, inscrita no CPF sob o n 852.084.343-34, residente e domiciliada na Rua Jorge Joo Tajra, n 873, bairro So Cristvo, CEP 64056-340, nesta Capital, vem, por suas advogadas que esta subscrevem (procurao anexa), respeitosamente perante V. Exa., propor a presente

AO DE REPETIO DE INDBITO C/C OBRIGAO DE FAZER E INDENIZAO POR DANOS MORAIS

em desfavor de MERCADOPAGO, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n 10.573.521/0001-91, com sede na Avenida Marte, n 489, 1 Andar, Parte A, CEP 06541-005, bairro Alphaville, Santana de Parnaba-SP e MASTERCARD, pessoa jurdica de direito privado, inscrita no CNPJ n 01.248.201/0001-75, com sede na Avenida das Naes Unidas, n 14171, Andar 19 e 20, Crystal Tower Edifcio Rochavera, Vila Gertrudes, So Paulo-SP, fazendo-o com fundamento no art. 42, Pargrafo nico da Lei 8.078/90, art. 247 e ss. da Lei n 10.406/2002 e na Lei n 9.099/95, conforme os fatos e fundamentos a seguir delineados: I DA EXPOSIO FTICA A Requerente, em 12/03/2013 tentou realizar uma compra no site de compras Mercado Livre no valor de R$ 586,08 (Quinhentos e Oitenta e Seis Reais e Oito Centavos) para a qual o pagamento seria efetuado atravs da primeira Requerida no carto de crdito n 5187 67XX XXXX 5847 administrado pela segunda Requerida. Ocorre que durante o procedimento de compra foi informada que a transao no fora concluda e que a compra no havia sido efetuada.

Porm ao receber a fatura do citado carto, com vencimento em 06/04/2013, foi surpreendida ao se deparar com a cobrana dos valores referentes compra que no havia sido concluda, conforme se verifica na cpia da fatura em anexo (doc. 01). Em contato telefnico com a segunda Requerida, administradora do carto, foi informada que a compra havia sido concluda com sucesso, razo pela qual a Requerente deveria sim pagar os valores constantes da fatura recebida. Para evitar cobranas de juros e multa a Requerente se viu obrigada a pagar os valores cobrados indevidamente, conforme se constata na cpia do comprovante de pagamento (doc. 02). Ressalte-se que a Requerente no recebeu a mercadoria que tentou comprar, em razo da impossibilidade de ter acesso s informaes necessrias, a Requerente no tem como saber qual das Requeridas a autora da cobrana indevida. Diante deste fato, necessrio se faz a presena das duas Requeridas na presente demanda para que se verifique de onde partiu a prtica ilcita e que vem lesando sobremaneira a Requerente e lhe causando aborrecimentos e transtornos, tanto de ordem patrimonial como emocional, visto que os valores pagos indevidamente vem fazendo falta ao oramento da Requerente. Alm disso, a Requerente teve sua conta mantida junto primeira Requerida inabilitada sem qualquer aviso prvio ou explicao, limitando-se esta a informar que a Requerente teve sua conta inabilitada por agir em desconformidade com os termos e condies de uso da citada conta, no se dignando a informar Requerente quais os termos ou condies por esta infringidos, sendo o que se verifica no documento anexo (doc. 03). Ora Excelncia, no se pode exigir da Requerente que arque com tamanho prejuzo, haja vista que no se usufruiu da mercadoria cobrada, no sendo admissvel tal cobrana por ser indevida e abusiva. II DO DIREITO 2.1 DA APLICAO DO CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR Em sendo as Requeridas pessoas jurdicas que prestam atividade de natureza creditcia mediante remunerao, indubitvel o seu enquadramento como fornecedor, ex vi da dico do art. 3 do CDC: Art. 3. Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada nacional
ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao,

exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios.(grifo nosso) 2. Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes de carter trabalhista. (grifo nosso)

De outra feita, patente a caracterizao da Requerente como destinatria final do servio prestado pela requerida, nos termos da definio inserta no art. 2. do CDC, in verbis:
Art. 2. Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. (grifo nosso)

Desse modo, inconteste a aplicao das normas cogentes estabelecidas no Cdigo de Defesa do Consumidor ao caso sub judice, sobretudo porque o art. 4 do aludido Diploma Legal elenca entre os princpios fundamentais da Poltica Nacional das Relaes de Consumo, a harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170 CF/88), sempre com base na boa-f e equilbrio nas relaes entre consumidores e fornecedores.

2.2 DA INVERSO DO NUS DA PROVA Como forma de facilitar a defesa dos direitos do consumidor, parte mais vulnervel da relao consumerista, o legislador ptrio estabeleceu, no inciso VIII, do art. 6, da Lei n. 8.078/90, a possibilidade de inverso do nus da prova, desde que configurada a verossimilhana das alegaes ou a hipossuficincia do consumidor. Vejamos:
Art. 6. So direitos bsicos do consumidor: (...) VIII a facilitao da defesa de seus direitos, inclusive com a inverso do nus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a critrio do juiz, for verossmil a alegao ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinrias de experincias. (Destacou-se)

Na hiptese sob anlise, a verossimilhana resta comprovada por meio dos documentos anexados nessa exordial. A hipossuficincia, por sua vez, evidente, tendo-se em vista no s a carncia econmica da Requerente, mas, sobretudo a hipossuficincia no plano processual-probatrio, face grande dificuldade de produzir provas contra as Requeridas. Esse o entendimento do Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro:
(...) A hipossuficincia, a que alude o CDC no deve ser aferida apenas sob o aspecto econmico. A vulnerabilidade deve ser apurada em relao dificuldade de acesso

s informaes e aos dados indispensveis prova dos fatos constitutivos do direito alegado e aos meios de demonstr-lo. (...). (TJ-RJ - AGRAVO DE INSTRUMENTO : AI 367920220108190000 RJ 003679202.2010.8.19.0000)

Logo, ao caso presente, cabvel a inverso do nus da prova em favor da Requerente, em virtude de estarem devidamente satisfeitos os requisitos para a sua ocorrncia, sob pena de criao de obstculos defesa dos seus direitos. 2.3 DA RESPONSABILIDADE OBJETIVA DO FORNECEDOR Prescreve o art. 14 do CDC que:
O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos. (grifo nosso)

Trata-se da aplicao da teoria da responsabilidade objetiva s relaes de consumo, consoante a qual, para caracterizao do dever de indenizar do fornecedor, basta a comprovao da existncia do ato ilcito e do nexo de causalidade entre este e o dano sofrido pelo consumidor, sendo desnecessria qualquer averiguao acerca da ocorrncia de culpa ou dolo do fornecedor de produtos ou do prestador de servios. Desse modo, no presente caso restam preenchidos esses requisitos, haja vista que o ato ilcito restou configurando quando as Requeridas cobraram indevidamente da Requerente os valores referentes a uma compra que no foi concluda. No que tange primeira Requerida acrescente-se o fato de que esta inabilitou a conta da Requerente, sem especificar o motivo. O nexo causal tambm patente, uma vez que os fatos narrados na presente inicial decorreram da conduta comissiva das Requeridas, a qual causou o dano Requerente. Assim, aplica-se ao caso a teoria do risco do empreendimento, segundo a qual todo aquele que se predispe a exercer alguma atividade no mercado de consumo avoca para si a obrigao de responder pelos eventuais vcios ou defeitos dos bens fornecidos e dos servios prestados, independentemente da existncia ou no de uma conduta dolosa ou culposa.

2.4 DA REPETIO DO INDBITO Ante o exposto, Requerente devida a restituio pretendida e mais, em razo da cobrana indevida, devendo restitu-la em dobro, acrescido de juros e correo

monetria, vez que em consonncia com o pargrafo nico do artigo 42 do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis:
Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. (grifo nosso)

De uma anlise ainda superficial dos documentos colacionados exordial, constata-se indevida a cobrana presente na fatura do carto, a qual foi devidamente paga, uma vez que a compra no se concretizou, devendo ao final ter sido devolvida a quantia paga Requerente, o que efetivamente no ocorreu. Destarte, inconteste a ilegalidade desta cobrana, pois a Requerente foi cobrada e pagou por uma mercadoria que no recebeu, aplicvel, pois, a disposio normativa elencada no pargrafo nico do supracitado artigo do CDC. Afigura-se, assim, premente a necessidade de restituio, em dobro, da quantia indevidamente paga pela autora R$ 586,08 (Quinhentos e Oitenta e Seis Reais e Oito Centavos), totalizando o valor de R$ 1.172,16 (Um Mil, Cento e Setenta e Dois Reais e Dezesseis Centavos), acrescidos de juros e correo monetria como forma de evitar o locupletamento sem causa das empresas Requeridas.

2.5 DA OBRIGAO DE FAZER O Cdigo de Defesa do Consumidor preceitua em seu artigo 6, inciso III , in verbis:
Art. 6 So direitos bsicos do consumidor: (...) III - a informao adequada e clara sobre os diferentes produtos e servios , com especificao correta de quantidade, caractersticas, composio, qualidade e preo, bem como sobre os riscos que apresentem; (grifo nosso) (...)

Verifica-se no caso ora sub judice uma total afronta ao estabelecido no artigo supracitado, vez que a Requerente no foi informada dos motivos que levaram inabilitao de sua conta fazendo-se necessrio que Vossa Excelncia determine primeira Requerida que informe os motivos que ensejaram a inabilitao de sua conta, pois esta tem plena convico de que em momento algum agiu em desconformidade com o estabelecido quando de seu cadastro junto primeira Requerida, com a consequente reabilitao da mesma, pois a Requerente necessita de sua conta para efetuar compras no site do Mercado Livre.

De outra banda, o artigo 84 do CDC, em seu pargrafo 4 aduz o seguinte:

Art. 84. Na ao que tenha por objeto o cumprimento da obrigao de fazer ou no fazer, o juiz conceder a tutela especfica da obrigao ou determinar providncias que assegurem o resultado prtico equivalente ao do adimplemento. (...) 4 O juiz poder, na hiptese do 3 ou na sentena, impor multa diria ao ru, independentemente de pedido do autor, se for suficiente ou compatvel com a obrigao, fixando prazo razovel para o cumprimento do preceito. ( (...)

Do exposto infere-se que, caso a primeira Requerida no cumpra a determinao de informar os motivos que ensejaram a inabilitao da conta da Requerente e no proceda com seu restabelecimento, necessria se faz a determinao de multa diria a ser paga pela primeira Requerida, como forma de for-la ao cumprimento da obrigao.

2.6 DOS DANOS MORAIS A tutela do direito indenizao, por dano moral decorrente da violao de direitos fundamentais, consagrada na Constituio Federal de 1988 no seu art. 5, incisos V e X:
Art. 5 (...) V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem; (...) X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao; (g.n.).

Por sua vez, o Cdigo de Defesa do Consumidor extremamente claro ao prever o direito do consumidor de ter seu dano moral reparado, quando atingido. o que reza o art. 6, VI:
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: VI a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos. (grifo nosso)

No presente caso, a conduta das Empresas Requeridas ocasionou Requerente inmeros transtornos, tanto de ordem patrimonial como emocional, uma vez que tentou de todas as formas reaver os valores pagos indevidamente, no lhe sendo oferecida por parte das Requeridas nenhuma possibilidade de reav-los, comprovando assim a m-f das Requeridas e a real inteno de apropriar-se ilicitamente do dinheiro pertencente Requerente, caracterizando por este motivo o dever de indenizar por parte das Requeridas.

Ressalte-se que a primeira Requerida inabilitou a conta que a Requerente sempre usava, sob alegao genrica, no especificando o termo/condio infringido. Assim, surge a angstia da Requerente de estar necessitando dos valores retidos e no saber sequer qual regra descumpriu para a inabilitao da sua conta. E para piorar a situao, acrescente-se o fato de que a Requerente somente conseguiu entrar em contato com a segunda Requerida, a qual alega que a compra fo i concluda com sucesso, razo pela qual so devidos os valores por ela cobrados, j quanto primeira Requerida, a Requerente no consegue entrar em contato diretamente com esta porque o site no oferece qualquer opo nesse sentido, deixando a Requerente totalmente impotente, no dispondo de meios para reaver seu dinheiro, o que fez com que esta recorresse ao poder judicirio no intuito de receber os valores que lhe pertencem, dos quais as Requeridas apropriaram-se indevidamente, o que enseja a reparao por danos morais. Alm do exposto deve-se observar, ainda, que consoante forte corrente jurisprudencial firmada no SUPERIOR TRIBUNAL
DE JUSTIA,

o dano moral, por atingir os

sentimentos mais ntimos do ser humano, prescinde de qualquer comprovao de ordem material ou concreta, exigindo-se, em tais situaes, to-somente a demonstrao do fato originador do abalo psquico, sendo presumido o prejuzo extrapatrimonial. o que se infere da anlise do seguinte julgado :
(...) IV. A respeito da comprovao do dano moral, j decidiu este Tribunal que, "quanto ao dano moral no h que se falar em prova,deve-se, sim, comprovar o fato que gerou a dor, o sofrimento,sentimentos ntimos que o ensejam. Provado o fato, impe-se a condenao" (cf. AGA 356447-RJ, DJ 11.6.01). (...) (STJ: AgRg no Ag 1381997 SP 2011/0011104-8, Relator(a): Ministro SIDNEI BENETI, Julgamento: 12/04/2011, rgo Julgador:T3 - TERCEIRA TURMA, Publicao: DJe 27/04/2011)

Bem assim, cumpre salientar que o Cdigo de Defesa do Consumidor adotou, em seus arts. 12 e 14, a teoria da responsabilidade objetiva, segundo a qual a imposio do dever de reparar do fornecedor independe da averiguao de dolo ou culpa do agente lesionador, bastando ao consumidor fazer prova do dano e do nexo de causalidade entre este e o ato ilcito. Sobre o tema, Roberto Senise Lisboa, in Manual de Direito Civil Obrigaes e Responsabilidade Civil, Vol. 2, pg. 627, leciona que:
Na relao de consumo, vigora a responsabilidade objetiva do fornecedor pelos danos patrimoniais ou morais causados aos consumidores, individual, coletiva ou difusamente considerados.

No atinente definio do valor da indenizao, muito embora a legislao brasileira no preveja quais os critrios que devem ser levados em considerao quando da quantificao dos danos morais, a doutrina e jurisprudncia recomendam a aplicao da TEORIA DO VALOR DO DESESTMULO, segundo a qual a indenizao deve ter funo dplice, prestando tanto para uma compensao pelos sentimentos negativos suportados pela promovente (CARTER COMPENSATRIO), quanto servindo de punio pela conduta desenvolvida pelo agente lesivo (CARTER PUNITIVO). Deste modo, para que atenda a sua dplice finalidade, o montante indenizatrio deve ser fixado em quantum que, alm de abrandar o menoscabo moral sofrido pelo consumidor lesado em seus direitos bsicos, tenha o condo de desestimular o fornecedor a praticar novamente a conduta lesiva, evitando assim que outros consumidores venham a sofrer com a mesma prtica. A ttulo de sugesto, tomando-se em considerao a capacidade financeira da Requerida, o abalo psquico e social suportado pela autora, bem como a vulnerabilidade desta ltima, indica-se como valor indenizatrio, a ttulo de danos morais, o montante correspondente a R$ 20.000,00 (Vinte Mil Reais), salientando-se, ainda, que, se a indenizao arbitrada por V. Exa. for abaixo do valor sugerido, tornar-se- inexpressiva, ou seja, as Empresas Promovidas no sofrero qualquer abalo de cunho econmico quando do cumprimento da sentena, o que propiciar a reincidncia deste ato abusivo contra muitos outros consumidores. III DOS PEDIDOS Ante todo o exposto, requer-se a V. Exa.: a) A determinao da inverso do nus da prova em favor da consumidora , por fora do art. 6, inciso VIII, do CDC; b) A citao das demandadas para, querendo, contestarem aos termos da presente ao, sob pena de revelia e confisso; c) A procedncia do pedido em todos os seus termos, condenando-se as Requeridas: ci) A restituir promovente a quantia de R$ 1.172,16 (Um Mil, Cento e Setenta e Dois Reais e Dezesseis Centavos) referente ao dobro do pagamento indevido efetuado pela Requerente acrescidos de juros e correo monetria, nos termos do artigo 42, pargrafo nico.

cii)

Informar requerente os motivos que levaram inabilitao de sua conta e

a imediata reativao da mesma, sob pena de multa diria a ser arbitrada por Vossa Excelncia, nos termos do art. 84, 4 do CDC; ciii) Pagar Requerente uma indenizao por danos morais, em valor a ser

arbitrado por V. Exa., sugerindo-se, com supedneo na gravidade da prtica comercial abusiva e desleal perpetrada pela empresa requerida, face a cobrana e reteno indevidas experimentadas pela autora, bem como na capacidade financeira das partes, o montante de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), acrescidos de juros e correo monetria. civ) Ao pagamento das custas processuais e honorrios de sucumbncia.

Pretende provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente a prova documental, sem prejuzo de quaisquer outras que se fizerem necessrias no curso da instruo processual. D-se a causa o valor de R$ 21.172,16 (Vinte e Um Mil, Cento e Setenta e Dois Reais e Dezesseis Centavos). Nestes termos, Pede deferimento.

Teresina (PI), 11 de junho de 2013.

(Assinatura Eletrnica) ADRIANA PEREIRA DE ABREU OAB-PI 10067

(Assinatura Eletrnica) MARIA DAIANA SOUSA SILVA OAB-PI 10082

(Assinatura Eletrnica) VERNICA PATRCIA OLIVEIRA SOUSA OAB 10091