EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA VARA DO TRABALHO DE SANTANA DO IPANEMA ALAGOAS.

Processo n 0000120-59.2013.5.19.0058
RECLAMANTE:DAMIAOGOMESRIBEIRO RECLAMADA:RADIOCORREIODOSERTAOLTDA, LITISCONSORTE:GERALDOBULHOESBARROS LITISCONSORTE:ISNALDOBULHOESBARROS

RADIO CORREIO DO SERTAO LTDA, nos autos da Reclamao Trabalhista movida por DAMIAO GOMES RIBEIRO, inconformado com o decisum proferido por esse MM Juzo, vem apresentar RECURSO ORDINRIO, com as razes em anexo, requerendo que aps os procedimentos de praxe sejam remetidas superior instncia. Pede deferimento. Macei-AL., 11 de setembro de 2013.

JORGE EDUARDO ARRUDA MEDEIROS Advogado OAB/AL 6.380

RAFAEL ARRUDA MEDEIROS Advogado OAB/AL 11.322

EGRGIO TRIBUNAL REGIONAL DO TRABALHO DA 19 REGIO

Processo n 0000120-59.2013.5.19.0058 Recorrente: RADIO CORREIO DO SERTAO LTDA Recorrido: DAMIAO GOMES RIBEIRO

Colenda Turma, Inobstante o conhecimento e inteligncia do douto julgador a quo, o ora Recorrente no se conforma com a deciso proferida tendo em vista ir de encontro com os fatos e circunstncias constantes dos autos, como ser demonstrado a seguir:

1.

PRESSUPOSTOS DE ADMISSIBILIDADE

O presente Recurso Ordinrio tempestivo, haja vista que o ltimo litisconsorte ISNALDO BULHOES BARROS foi intimado da r. sentena que julgou a presente reclamatria foi realizada no dia 04.09.2013, portanto, nos termos do art. 895 da CLT, da Lei 11.419/2006 e do RA TRT05 n 033/2007, o dies a quo 05.09.2013, e o dies ad quem 12.04.2013. Ademais, verifica-se que o subscritor do presente Recurso est investido dos poderes legais para a prtica dos atos processuais, encontrando-se dentre os procuradores constitudos pela recorrente, conforme se observa no instrumento de mandato acostado aos autos fl. . Por fim, vale ressaltar que foi devidamente realizado o depsito recursal e pagas as custas processuais conforme fls. . 2. 2.1. DOS MOTIVOS DA REFORMA DA RESPEITVEL SENTENA DA DECRETAO DA REVELIA DOS RUS

Consoante d conta a r. deciso ora recorrida, o MM. Juiz a quo houve por bem aplicar a revelia, condenando o Recorrente ao pagamento da totalidade dos pedidos noticiados na inaugural. Efetivamente descabe a aplicao de to dura pena, notadamente porque a defesa foi apresentada regularmente pelo ora Recorrente, representado por seu preposto empregado.

Consubstanciou a decretao, na assertiva de que a carta de preposio apresentada pelo Recorrente, datada de 11.01.12, era inidnea para implicar a presena da parte na audincia, por estar sua validade vencida. Quanto aplicao de revelia, efetivamente a sua aplicao descabe ao caso vertente, na medida em que o Recorrente se fez representar, inclusive acompanhado por advogado e depositada a defesa tempestiva. Desta forma, notrio que a revelia aplica-se somente quando ausente o reclamado, o que no se verifica no caso tela. Enfim E. Julgadores, o Recorrente at este momento est sendo condenado revelia, mesmo tendo cumprido todas as formalidades legais e processuais ao apresentar sua defesa, ao pagamento de verbas trabalhistas sem sequer terem sidos submetidos a contraditrio, em flagrante ofensa ao direito ampla defesa. A r. deciso a quo no considerou vlida a Carta de preposio apresentada em audincia sob fundamento de estar fora da validade, decretando a revelia sem ao menos conceder prazo ao Recorrente para sanar tal vcio, contrariando frontalmente o entendimento mais recentes dos nossos tribunais trabalhistas, seno vejamos:
AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA - DESCABIMENTO. CERCEAMENTO DE DEFESA. CARTA DE PREPOSIO - AUSNCIA DE COMPROVAO. INOBSERVNCIA DA REGRA INSERTA NO ART. 13 DO CPC. 1. A no apresentao de carta de preposio, por si s, no importa o reconhecimento de irregularidade de representao. 2. dever do juiz, antes de decretar a revelia do ru, conceder prazo para a regularizao do instrumento, por meio da juntada dos documentos necessrios, quando a parte deixar de faz-lo em audincia. 3. Quedando-se inerte o reclamado, a consequncia a aplicao dos efeitos da revelia, com respaldo no art. 13 do CPC, de aplicao subsidiria no processo trabalhista, conforme dispe o art. 769 da CLT. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. (TST - AIRR: 151954320105040000 15195-43.2010.5.04.0000, Relator: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, Data de Julgamento: 04/05/2011, 3 Turma, Data de Publicao: DEJT 13/05/2011) (Grifamos) NULIDADE PROCESSUAL - CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA CONFIGURAO. Resta configurado o cerceamento a direito de defesa do reclamado quando o juzo de primeiro grau no concede prazo para a juntada de carta de preposio e instrumento procuratrio, afrontando o disposto no artigo 13 do Cdigo de Processo Civil. (TRT-20 95200501320001 SE 00095-2005-013-20-00-1, Data de Publicao: DJ/SE de 31/08/2005) (Grifamos)

AUSNCIA DE JUNTADA DE CARTA DE PREPOSIAO. REVELIA NAO CONFIGURADA. A carta de preposio no impositivo legal. Resta atendida a finalidade do artigo 843 da CLT quando audincia comparece preposto com conhecimento dos fatos. Outrossim, o preposto deve, obrigatoriamente, ser empregado da reclamada (Smula n 377 do C. TST), circunstncia que nem mesmo controvertida no presente processo. Embora zeloso o autor, sua pretenso de fazer prevalecer formalismo excessivo no mbito da lide trabalhista no pode prevalecer. Com efeito, a adoo de sua tese implicaria violao garantia constitucional do devido processo legal, com a formao do contraditrio e a produo de todas as provas admitidas em direito, mormente porque, em se tratando de processo trabalhista, no qual deve prevalecer a verdade real sobre a formal. Logo, no h que se falar em decretao de revelia e aplicao da pena de confisso reclamada. (TRT-2 - RECORD: 790200808602004 SP 00790-2008-086-02-00-4, Relator: RICARDO ARTUR COSTA E TRIGUEIROS, Data de Julgamento: 26/05/2009, 4 TURMA, Data de Publicao: 05/06/2009) (Grifamos) CARTA DE PREPOSIO. AUSNCIA OU JUNTADA EXTEMPORNEA. REVELIA. IMPOSSIBILIDADE. A no apresentao ou a apresentao extempornea da carta de preposio no pode, por si s, ser causa da declarao de revelia do empregador, uma vez que decorre de uma praxe instituda na Justia do Trabalho, no tendo fora cogente de lei. O que se exige apenas que o preposto seja empregado da empresa reclamada e tenha conhecimento dos fatos, conforme estabelece a Smula n 377 do C. TST e o art. 843 da CLT. Presentes tais requisitos, no h de se falar na revelia do empregador. CERTIFICO e dou f que em sesso ordinria hoje realizada, sob a Presidncia do Excelentssimo Desembargador PLATON TEIXEIRA DE AZEVEDO FILHO, com a presena dos Excelentssimos Desembargadores BRENO MEDEIROS e DANIEL VIANA JNIOR, presente tambm o Excelentssimo Procurador do Trabalho Dr. JOS MARCOS DA CUNHA ABREU, DECIDIU a 2 Turma do Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio, por unanimidade, conhecer do recurso e negar-lhe provimento, nos termos do voto do relator. Certido publicada em substituio ao (TRT-18 750201000518005 GO 00750-2010-005-18-00-5, Relator: DANIEL VIANA JNIOR, Data de Publicao: DJ Eletrnico Ano IV, N 145 de 16.08.2010, pg.12.) (Grifamos)

REVELIA E CONFISSO - NIMO DE DEFESA - O no-comparecimento da reclamada audincia importar revelia e confisso. Porm, comparecendo a Advogada da reclamada, munida de contestao e documentos, ainda que ausente o preposto, no h de se falar em decreto de revelia, pois a presena de Advogado, devidamente constitudo por meio de procurao, demonstra a inteno de defesa da reclamada. (TRT-2 Regio - 6 T.; RO n 00959.2008.045.02.00-0-So Paulo-SP; ac n20081050695; Rel. Des. Federal do Trabalho Ivani Contini Bramante; j. 25/11/2008; m.v.). BAASP, 2630/5185-j, de 1.6.2009.

Por fim, esse o entendimento desta Egrgia Corte Trabalhista:

CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA. COMPARECIMENTO DA PREPOSTA AUDINCIA. AUSNCIA DE CARTA DE PREPOSIO. VCIO SANVEL. CONFISSO FICTA. INEXISTNCIA. A no juntada de carta de preposio com a contestao no equivale ausncia de comparecimento da empresa ou ausncia de defesa, de modo a ensejar revelia e a aplicao da confisso quanto matria de fato, como previsto no art. 844 da CLT. Por conseguinte, o indeferimento de requerimento de prazo para sua juntada vulnera o princpio da ampla defesa. Em tais circunstncias, impe-se a declarao de nulidade processual, determinando-se a reabertura da instruo. (TRT-19 - RECORD: 13010200900719002 AL 13010.2009.007.19.00-2, Relator: Pedro Incio, Data de Publicao: 16/06/2010) (Grifamos)

Conforme podemos observar das decises ora colacionadas, mesmo a ausncia da carta de preposio, porm se ficar demonstrada o nimo de defesa, no ser motivo bastante para ensejar reconhecimento da revelia. O que dir ento de uma simples irregularidade na carta de preposio, vcio muito menos grave? Dessa forma, flagrante o excesso de rigor do MM juzo a quo em decretar a revelia e a consequente confisso pelo simples fato de uma mera irregularidade que poderia ser facilmente sanada se o prprio MM juzo a quo tivesse determinado prazo para regularizao do vcio, levando em considerao que o preposto apresentado na respectiva carta empregado do Recorrente. Portanto, uma anlise pormenorizada da carta de preposio apresentada certamente levaria a outro entendimento que no a decretao direta da revelia. Desta forma, diante da ausncia de conhecimento explcito da validade jurdica do referido documento, no enfrentamento das questes de direito invocadas na contestao, restaram contrariados os artigos 5 inciso XXXV e LV e, 93 inciso IX da Constituio, verbis:
Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: (...) XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; (...) LV aos litigantes em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so

assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Ainda:
Art. 93 Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: (...) IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes;

E. Julgadores, como bem ressaltado h muito tempo pelo E. Superior Tribunal de Justia, A finalidade da jurisdio compor a lide e no a discusso exaustiva ao derredor de todos os pontos e dos padres legais enunciados pelos litigantes. Incumbe ao Juiz estabelecer as normas jurdicas que incidem sobre os fatos arvorados no caso concreto (jura novit curia e da mihi factum dabo tibi jus). O princpio da ampla tutela jurisdicional vai muito mais alm do que a discusso da melhor exegese aplicvel, porquanto a atividade fim do Poder Judicirio a guarda do direito subjetivo que repousa sobre o cidado desde a sua concepo. Razo maior at mesmo, para a aplicao dos brocados jurdicos jura novit curia e da mihi factum, dabo tibi jus. REsp 204167/SP; Min. Rel Milton Luiz Pereira. Primeira Turma. Julg. 16/10/2001. Pb DJ 25.02.2002 p. 214 Diante do exposto alhures, notadamente que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito (inc. XXV, art. 5 da CF), depreende o Recorrente que todos os documentos acostados pelo Recorrente em sua contestao, devem ser cotejados, sob pena de enriquecimento sem justa causa. de sabena E. Julgadores, que a revelia no induz a procedncia do pedido necessariamente, que nossos tribunais reiteradamente tem-se manifestado que a questo de direito deve ser apreciada com vistas a perfeita e adequada tutela jurisdicional, verbis:
Superior Tribunal de Justia REsp n 40909-MG. Recurso Especial DJ data: 13/02/1995, pg. 2246 Quinta Turma. Deciso 23/11/1994. Locao. Renovatria. Indicao de fiadores e prova de sua aceitao. Revelia. Honorrios. 1. O efeito da revelia limitado a questo de fato, jamais do direito. 2. Em sede de honorrios advocatcios, o sistema Processual Civil pauta-se em critrio objetivo, resultante da sucumbncia. 3. Recurso no

conhecido. Relator Ministro Edson Vidigal. Deciso por unanimidade, no conhecer do recurso. (grifamos) Superior Tribunal de Justia REsp n 6.431-RS Recurso Especial DJ 15/04/1991, pg. 4.300 Terceira Turma Deciso: 11/03/1991. Civil/Processual. Revelia. Limites do seu efeito. O efeito da revelia limitado a questo de fato, no sendo de aceitar-se a matria de direito, como exposta na inicial, por falta de contrariedade apenas, mas por sua adequao aos fatos tidos como verdadeiros . Recurso conhecido e provido, para que seja julgada a apelao, em sua amplitude devolutiva. Relator Ministro Dias Trindade. Deciso por unanimidade, conhecer do recurso especial e lhe dar provimento. Veja REsp 7770-SP (STJ). grifamos

2.2.

DA CONDENAO EM DANOS MORAIS

O que se busca no caso vertente a perfeita aplicao do princpio da verdade real, o qual data vnia, no se curva presuno relativa decorrente da revelia, j que no se confessam questes de direito, mas somente questes fticas, no caso em tela, a responsabilidade pela ocorrncia de danos morais ao recorrido. E efetivamente o Recorrido no provou a ocorrncia de danos sofridos, como exposto na pea exordial. A sentena recorrida condenou o recorrente ao pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), sob a alegao que o reclamante, em virtude do atraso salarial intenso, passou privaes intensas, sendo inscrito no cadastro de entidades devedoras, ficando em situao vexatria. Agregue-se a isso sua idade, 53(cinquenta e trs) anos, quando o desemprego se torna mais crnico, na cultura brasileira, de desvalorizar os mais velhos (...) Tem-se um verdadeiro caso de enriquecimento sem causa, j que o recorrido pretende receber uma indenizao por danos morais, sem, no entanto, demonstrar com argumentos slidos a situao que justificasse a concesso de tal indenizao. A simples alegao do reclamante de que foi constrangido a vender bens mveis por atrasos no recebimento de salrios para arcar com gastos escolares dos filhos no argumento suficiente que caracterize a existncia de danos morais. Essa a posio dos nossos tribunais trabalhistas:
TST - AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA: AIRR 4637420105030068 463-74.2010.5.03.0068 Processo: AIRR 4637420105030068 463-74.2010.5.03.0068 Relator(a):Luiz Philippe Vieira de Mello Filho

Julgamento:22/08/2012 rgo Julgador: 4 Turma Publicao:DEJT 31/08/2012 Ementa AGRAVO DE INSTRUMENTO EM RECURSO DE REVISTA - DANOS MORAIS ATRASO NO PAGAMENTO DOS SALRIOS - NO CONFIGURAO. Quando se fala em dano moral significa dizer que houve violao de algum dos valores morais do cidado, como a honra, a imagem, o nome, a intimidade e a privacidade, que englobam os chamados direitos da personalidade. A respectiva indenizao justifica-se nos casos em que h patente violao de direitos personalssimos do trabalhador, no curso da relao empregatcia ou dela decorrente, no se configurando dano sua esfera extrapatrimonial o simples atraso no pagamento dos salrios. Agravo de instrumento desprovido. (Grifamos)

Para fundamentar suas asseres, o recorrente demonstra mais um julgamento no mesmo sentido:
TRT-4 - RECURSO ORDINARIO TRABALHISTA: RO 5131520115040561 RS 0000513-15.2011.5.04.0561 Indenizao Por Danos Morais. Atraso no Pagamento de Salrios. Processo: RO 5131520115040561 RS 0000513-15.2011.5.04.0561 Relator(a): CLVIS FERNANDO SCHUCH SANTOS Julgamento:10/05/2012 rgo Julgador: Vara do Trabalho de Carazinho Ementa INDENIZAO POR DANOS MORAIS. ATRASO NO PAGAMENTO DE SALRIOS. O atraso no pagamento dos salrios, por si s, no gera direito indenizao por dano moral, excetuando-se hiptese em que o trabalhador faz prova do alegado abalo moral sofrido pela incluso do seu nome junto aos rgos de proteo ao crdito ou de necessidade de realizao de emprstimo sem condies para adimpli-lo. (...) (grifamos)

No mesmo sentido, o TRT da 5 Regio prolatou:

Recurso Ordinrio n 00.00000.0000-50 Relator: Des. Publicado no D.O. de 04/11/2002. Ac. 000/2002 1 T., 5 Regio DANO MORAL CONFIGURAO E REQUISITOS PARA INDENIZAO. Para que se entenda configurada a leso ao patrimnio moral da pessoa ofendida, necessrio que seja indene de dvidas a ocorrncia de violao integridade da vida, do bom nome, da reputao, da sua intimidade, do seu decoro, do seu prestgio, da sua honra, da sua imagem e da sua dignidade, alm da comprovao do dano sofrido.

Argumente-se, ainda, que para que surja o direito indenizao, necessrio que a vtima tenha sofrido um dano injusto, o que no se vislumbra

no caso vertente, notadamente quando as proposies so aferidas de modo conjunto, em face da indispensvel segurana coletiva. O Recorrido, em momento algum noticia padecimento, angstia, aflio, que pudessem comprometer sua condio emocional. Por outro lado, o recorrente, no exerccio de seu direito ao contraditrio, alegou que o recorrido prestou servios como freelancer em outra rdio na cidade de Poo das Trincheiras-AL, tendo, portanto, outra fonte de renda alm da renda obtida com o contrato de trabalho com a reclamada, fato que por si s j deveria ilidir as alegaes de ausncia de rendimentos, episdio esse, contudo, no foi apreciado pelo MM juzo a quo. Face aos motivos expostos, no h que se falar em indenizao por danos morais, pois para que se configure o dano que justifique a reparao indenizatria, h necessidade de ficar demonstrada a responsabilidade civil do agente pela ofensa ao bem jurdico protegido, alm do que, qualquer que seja a ndole do dano, a obrigao de indenizar somente pode existir se ficar demonstrado e provado o nexo de causalidade entre o dano e o comportamento do agente. Ademais, o direito no repara qualquer padecimento que no possa ser comprovado ou que no submeta a vtima a qualquer leso, e no caso em apreo, no sofreu o recorrido qualquer leso de ordem moral ou material, provocado pelo ora recorrente. Vale tambm ressaltar, que para que haja condenao em danos morais, necessrio que o autor faa prova nos autos da prtica do ato ilcito, do dano sofrido em decorrncia deste ato e do nexo causal entre o ato e o dano, a teor do que dispe o art. 186 do cdigo civil, o que no ocorreu no presente caso. 2.3. DO VALOR DA INDENIZAO

Espera o recorrente que seja dado provimento a presente recurso para julgar improcedente a reclamao trabalhista, entretanto, se no for este o entendimento desta Colenda turma, passa-se a discorrer sobre o exorbitante valor fixado na sentena guerreada a ttulo de danos morais e que carece de imediata correo como demonstrado a seguir: O recorrente alm de ter sido condenado por atos que nunca praticou, ainda foi condenado a pagar uma indenizao de R$ 20.000,00 (vinte mil reais), concluindo-se que vem a ser um valor excessivo, principalmente levando-se em conta o porte da empresa reclamada, j que o valor da indenizao no uma forma de espoliao do patrimnio. Ressalte-se, que no se pode imputar uma indenizao injusta e exagerada e, por outro lado, a indenizao no uma forma de enriquecer as vtimas em detrimento de patrimnio alheio, mas sim, o que se pretende

repor vtima a situao em que estaria sem o dano, sem que isto possa representar um prmio pecunirio ou especulao. O montante indenizatrio, deve apenas propiciar uma satisfao pessoal, mas, jamais, constituir prmio pecunirio pelo constrangimento que se alega sofrer, pois se no houver sofrimento, no h indenizao a ser implementada. A prpria CF/88, ao consagrar o direito indenizao de danos morais, tambm estabelece os parmetros para a indenizao, seno vejamos:
Artigo 5 - Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: V assegurado o direito de resposta, PROPORCIONAL AO AGRAVO, alm da indenizao por dano material, moral ou imagem;(g.n.)

O ordenamento jurdico no admite que, por meio da reparao de um dano injusto, se obtenha a modificao substancial da condio do lesado, anterior ao evento. A indenizao no pode se firmar como um meio de enriquecimento, por isso no ser em montante exagerado ou absurdo . O quantum indenizatrio deve ser moderado . A indenizao no constitui um prmio lotrico. Na fixao do quantum indenizatrio, o cmputo jamais poder estar dissociado da condio econmica do Reclamante , ao contrrio do que entendeu o MM juzo de 1o grau na deciso ora atacada, assim como NO PODER SE CONSTITUIR EM UMA OBRIGAO DE ONEROSIDADE EXCESSIVA para o recorrente. A indenizao no corresponde a enriquecimento ou expropriao compulsria, mas a uma satisfao psicolgica. 2.4. DO PEDIDO

Portanto E. Julgadores, mesmo que permanea a pena aplicada, a Recorrente pugna pelo enfrentamento das questes abaixo, as quais inclusive foram debatidas na pea defensiva: a) Que a Carta de preposio apresentada pelo Recorrente bastante para elidir a decretao de revelia, prestigiando os princpios do devido processo legal, verdade real e ampla defesa. Ante o exposto, requer seja dado provimento ao presente recurso para que, acolhendo as razes recursais, julgue-se no sentido de que haja total reforma da r. deciso do MM juzo a quo, ou no sendo o entendimento dos E.

julgadores, que seja procedida a reviso do valor fixado na condenao para adequ-lo real situao ftica, notadamente ao pequeno porte da empresa reclamada, fixando-se em quantia inferior a R$ 2.000,00 (dois mil reais), por constituir-se tal ato em um imperativo de justia. Nestes Termos Pede deferimento, Macei-AL., 11 de setembro de 2013 .

JORGE EDUARDO ARRUDA MEDEIROS Advogado OAB/AL 6.380

RAFAEL ARRUDA MEDEIROS Advogado OAB/AL 11.322