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4 O princpio da culpa e os delitos cumulativos

Vinicius de Melo Lima*

Resumo: O presente estudo analisa a temtica dos delitos cumulativos, construo dogmtica cuja discusso se insere na tutela penal de bens jurdicos coletivos na sociedade de risco contempornea, antecipando as barreiras do jus puniendi ao tomar como pressuposto uma lgica de acumulao e se todos fizessem isso? . A pesquisa em foco, ilustrada com o estudo de um caso concreto, aborda a (i)legitimidade da indigitada figura luz do princpio da culpa, compreendido como princpio de imputao pessoal de um comportamento que implica numa quebra ou violao do reconhecimento recproco, em virtude da deslealdade comunicativa do agente. Palavras-chave: Delitos cumulativos. Princpio da culpa. Estado Democrtico de Direito. Abstract: The present study analyzes to thematic of the cumulative crimes, dogmatic construction whose argument is inserted in the penal guardianship of collective legal property in the society of contemporary risk, anticipating the barriers of the justice puniendi to him take like budget a logic of accumulation and were done everybody that? . To research in focus, illustrated with the study of a concrete case, approaches to (i)legitimacy of the it indicated figure to the light of the culpability principle, understood as principle of personal accusation of a behavior that implies in a break or violation of the recognition reciprocal, because of the communicative disloyalty of the agent. Key Words: Cumulative crimes. Culpability Principle. Democratic State of Law.

* Promotor de Justia/RS. Mestrando em Cincias Criminais junto Faculdade de Direito da


Universidade de Lisboa/Portugal. O presente artigo corresponde, com as respectivas adaptaes, verso do relatrio apresentado Disciplina de Direito Penal, no Curso de Mestrado em Cincias Jurdico-Criminais (2006/2007), junto Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa/Portugal.
Revista do Ministrio Pblico do RS Porto Alegre n. 63 maio 2009 set. 2009 p. 51-86

52 Introduo

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As relaes tecidas no mundo contemporneo sofreram sensveis alteraes em face da globalizao, da livre circulao de capitais e do incremento da tecnologia. A tutela de bens jurdicos coletivos props uma rediscusso das funes do Direito Penal no Estado Democrtico de Direito, haja vista a tendncia de expanso da interveno punitiva, em face de condutas que, tomadas em si, so inofensivas, mas que, numa lgica de acumulao, podem produzir dano objetividade jurdica. Na seara ambiental, por exemplo, os problemas envolvendo o nexo de causalidade e a imputao individual vm dando azo a uma construo dogmtica alicerada num juzo de prognose sobre um dano futuro, os denominados delitos cumulativos ou delitos de acumulao. Por outro lado, o Direito Penal, centrado na ideia de culpa, e nos limites responsabilizao individual, assenta sua validade na incriminao de comportamentos que ofendem o bem jurdico fundamental (dano), ou produzem um risco juridicamente proibido. Nesse nterim, exsurge a seguinte perquirio: Afigura-se legtima a interveno penal sobre um comportamento em que no h dano, atravs da figura da acumulao? E se todos fizessem isso? Tal a problemtica do artigo em tela, calcado no mtodo crtico-dedutivo, com fulcro em pesquisa doutrinria, jurisprudencial e legislativa, alm do estudo de um caso concreto. No primeiro captulo, aborda-se a construo terica dos delitos cumulativos, desde o conceito, classificao, fundamentos, campo de incidncia, trazendo a lume, dentre outros aspectos, a controvrsia doutrinria sobre o crime de poluio ambiental numa perspectiva luso-brasileira. Na sequncia, o segundo captulo cuida do princpio da culpa e a legitimidade da interveno penal, discorrendo-se sobre a relao entre a culpa e o dano jurdico-penal, a deslealdade comunicativa, a imputao individual e os riscos sistmicos, alm da culpa e os delitos de perigo abstrato. Por sua vez, no terceiro captulo, analisam-se criticamente os fundamentos dogmticos dos tipos cumulativos, no contexto de um Direito Penal Democrtico e de tutela de bens jurdicos coletivos, e, na sequncia, perscruta-se a eventual validade tico-social da figura da acumulao na esfera criminal. O ltimo captulo dedica-se ao estudo do caso referente poluio ambiental no Rio dos Sinos, ocorrida no Estado do Rio Grande do Sul, Brasil, luz dos princpios e regras de imputao jurdico-penal, cotejando-o com a figura dos delitos de acumulao. 52
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Assim, o fio condutor da pesquisa , justamente, a legitimidade democrtica do Direito Penal, o princpio da culpa e as perspectivas diante da nova proposta dogmtica. 1 Incurses sobre a construo dogmtica dos delitos cumulativos

1.1 Delineamentos preliminares e conceituais A sociedade contempornea vem presenciando sensveis mutaes no plano das relaes comunicativas. Com efeito, a globalizao econmica e o capitalismo desenfreado, calcados na lgica do mercado de consumo, acarretaram a formao de blocos econmicos e a prpria crise da ideia de Estado-Nao, dentre outras consequncias. Nesse sentido, sustenta-se que a sociedade ps-moderna considerada de risco,1 tendo em vista os avanos tecnolgicos e cientficos num contexto marcado pela lucratividade e pela crescente diminuio dos valores e do referencial tico nas relaes humanas. Mister assinalar que o Direito, compreendido como fenmeno cultural, ou seja, uma integrao normativa de fatos e valores,2 traz em sua formatao os reflexos das transformaes sociais. Vale gizar que, com a evoluo paradigmtico-estatal (do Estado Liberal ao Estado Social, e deste ao Estado Democrtico de Direito), surge a necessidade da tutela dos direitos fundamentais de segunda (direitos sociais, econmicos e culturais) e terceira geraes/dimenses (meio ambiente, consumidor, etc). Da que ao Direito Penal cumpre, de igual modo, a defesa de bens jurdicos transindividuais, observados os valores em conflito. Nessa linha de raciocnio, a deciso do legislador de criminalizar/descriminalizar condutas passa pelo crivo constitucional, assumindo o bem jurdico importante funo como paradigma ou referencial crtico. Observa-se, no raras vezes, um distanciamento entre a ao e o bem jurdico tutelado, nomeadamente no campo dos interesses difusos, semelhana do que ocorre com o lanamento de uma pedra em um rio e a produo de ondas. perceptvel a dificuldade no estabelecimento do nexo
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Nesse sentido, ver BECK, Ulrich. Risk Society. Towards a New Modernity. Trad. Mark Ritter. London, Thousand Oaks, New Dehli, Sage Publications, 1992, p. 22 e ss. Cf. REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1994, p. 57 e ss.

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de causalidade e a consequente imputao, por exemplo, no mbito dos crimes ambientais, de tal modo que se buscam equivalentes materiais para suprir tal deficincia. Surge, nesse contexto, a figura dos delitos cumulativos ou delitos de acumulao (kumulationdelikte). Os delitos cumulativos compreendem aes que, consideradas isoladamente, no possuem o condo de afetar o bem jurdico, adquirindo relevncia penal a acumulao dos comportamentos humanos. Significa dizer que a probabilidade efetiva de sua multiplicao configura o motivo de insero da figura no campo jurdico-penal. Tal variao tem sido utilizada com maior frequncia nas temticas ambiental e econmico-financeira, dados os problemas que a tutela de bens jurdicos enfrenta com a comprovao do nexo de causalidade e a individualizao dos comportamentos. Dessa maneira, se o agente lana resduos num rio ou no paga seus impostos, as condutas exemplificadas podem no ser ofensivas em si mesmas, mas, partindo-se de um raciocnio cumulativo (e se todos fizessem isso?), so inseridas na moldura penal. 1.2 Causalidade cumulativa, autoria acessria e delitos cumulativos Os delitos de acumulao diferenciam-se da causalidade cumulativa e da autoria acessria. Isso porquanto na esfera da causalidade cumulativa a soma de causas provoca um resultado naturalstico (material) o qual no pressuposto dos delitos cumulativos. Existe um resultado unitrio que consequncia de vrios resultados individuais.3 Dito de outro modo, nos tipos cumulativos a estrutura dogmtica no leva em considerao a lesividade da conduta, mas sim, a probabilidade de acumulao para a produo de um dano futuro hipottico. No se requer a comprovao da relao de causalidade e de imputao objetiva entre a conduta e o dano global. Como lembra Silva Dias, apoiado em Hefendehl, se fosse exigida tal comprovao, e, em sendo atribudo relevo interrupo do nexo causal, ento somente seria imputvel a conduta que transpusesse o limiar a partir do qual a destruio do bem coletivo seria inevitvel, implicando numa relativizao da proteo do bem jurdico.4
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Cf. CUESTA AGUADO, Paz M. de La. Causalidad de los delitos contra el medio ambiente. Valencia: Tirant lo blanch, 1995, p. 86. DIAS, Augusto Silva. What if everybody did it? Da incapacidade de ressonncia do Direito Penal figura da acumulao. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, n 13, 2003, p. 308.

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J na autoria acessria, por si criticada pela doutrina, h um nico fato, ao passo que, na acumulao, h uma pluralidade de fatos. A figura objeto do presente estudo corresponde, no magistrio de Silva Sanchez, a uma espcie de autoria acessria universal de um fato global e permanente.5 Na sequncia, procura-se delinear uma classificao aos delitos de acumulao. 1.3 Classificao Em que classificao os delitos cumulativos esto inseridos? A construo dogmtica dos Kumulationdelikt deve-se obra de Kuhlen,6 em relao ao delito de contaminao de guas previsto no Cdigo Penal Alemo ( 324 do StGB). A doutrina, em geral, classifica a figura dos delitos cumulativos no mbito dos crimes de perigo abstrato, para a tutela de bens jurdicos coletivos.7 Embora a classificao tradicional no seja rgida, entendemos que os delitos cumulativos merecem um tratamento autnomo, porquanto as ideias de ofensa e perigo no so pressupostos de sua construo. A relevncia penal da conduta deriva do dever de cooperao para a preservao dos bens coletivos, estando submetida aos seguintes pressupostos: a) a exigncia de um juzo de prognose realista por parte do legislador penal, com base nos dados da cincias empricas, que se no houver a sano criminal h uma probabilidade de reiterao das aes praticadas de tal maneira a provocar uma leso ao bem jurdico; b) A delimitao do ilcito tpico em conformidade com o princpio da insignificncia, excluindo as condutas bagatelares do raio de incidncia do Direito Penal; c) a existncia de limitaes normativas ao dever de cooperao, as quais no so idnticas para todas as pessoas, como no caso de atividades consideradas socialmente valiosas apesar de suas repercusses perturbadoras do meio ambiente, desenvolvidas mediante licena do Poder Pblico.8 Tal construo tem assento em dois fundamentos: a lgica do grande nmero e a figura do free rider ou free loading, a seguir explanados.
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Cf. SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. A expanso do Direito Penal. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2006, p. 124. KUHLEN, Lothar apud DIAS, Augusto Silva. Op. cit., p. 307. Sobre os bens jurdicos coletivos, ver o captulo 3, item 3.2. HIRSCH, Andrew von; WOHLERS, Wolfgang. Teora del bien jurdico y estructura del delito. Sobre los criterios de una imputacin justa. La teora del bien jurdico. Fundamento de legitimacin del Derecho Penal o juego de abalorios dogmtico? VV. AA. Roland Hefendehl (ed.). Edio espanhola a cargo de Rafael Alccer, Mara Martn e igo Ortiz de Urbina. Barcelona: Marcial Pons, 2007, pp. 299-303.

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56 1.4 Fundamentos 1.4.1 A lgica da acumulao

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A acumulao reflete a ideia de equivalncia material para suprir a ausncia de uma causalidade real na proposta dogmtica em estudo, tendo como referncia a probabilidade emprica e real em torno da multiplicidade da conduta em si inofensiva ao bem jurdico. A responsabilidade do indivduo fundamenta-se na repetio inumervel do comportamento por terceiros, lesionando ou pondo em perigo o valor tutelado. De incio, Kuhlen pautava a cumulatividade numa mera hiptese. Ao evoluir sua concepo, salienta que a soma dos contributos singulares tem que contar com uma alta probabilidade, ser praticamente certa, conduzindo ocorrncia do dano coletivo. A lgica da acumulao tpica da sociedade de risco, em que h uma ampliao da esfera de responsabilidade individual para abarcar eventos aos quais o agente no contribui de maneira relevante para a ecloso. Tais resultados naturalsticos, via de regra, esto permeados por contributos externos, no raras vezes imprevisveis (abalos ssmicos, caso fortuito, fora maior, natureza, alteraes ambientais, etc.).9 Embora o tipo de acumulao configure uma variao do crime de perigo abstrato, no se confunde com o mesmo. Isso porquanto este pressupe uma perigosidade geral tomada como motivo de incriminar por parte do legislador, ao passo que, no delito cumulativo, incrimina-se um contributo, em si, incuo para lesar ou pr em risco o bem jurdico tutelado, pela probabilidade de cumulao. No mbito da economia de mercado, v.g., aes defraudatrias individuais so incuas para afetar o bem jurdico coletivo, seno pela acumulao de um grande nmero de aes dessa natureza. Outro fundamento no qual assenta a construo dogmtica dos delitos cumulativos o do free rider. 1.4.2 A figura do free rider A figura do free rider, oriunda da teoria econmica e da filosofia moral, somente aplicvel aos bens coletivos, constitui outro dos fundamentos do delito por acumulao. Cuida-se do viajante sem bilhete, o indivduo egosta
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Beck (op. cit., p. 11 e ss.) fala que os riscos so imprevisveis e incontrolveis, os quais no esto na margem de escolha do indivduo, oriundos da denominada modernizao reflexiva, ou seja, dos efeitos negativos que a mesma produz na vida das pessoas.

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que age sob o imprio de uma razo instrumental calculadora (homo economicus),10 cujo comportamento desconsidera as expectativas comunitrias em torno da preservao de bens jurdicos fundamentais no seio social. O free rider no compartilha da concepo de solidariedade, atuando com deslealdade comunicativa. Seu agir demonstra inequvoco desvalor moral, desconsiderando as estruturas normativas do reconhecimento recproco. Na esfera ambiental, por exemplo, o agente, sabendo que os demais contribuem para a preservao da qualidade de vida e do meio ambiente em condies sustentveis e de equilbrio, aufere vantagem injusta ao lanar efluentes acima do permitido, num crrego que passa nas proximidades de sua empresa. No mbito da teoria econmica, o free rider concebido como uma figura parasitria, que aproveita injustamente o cumprimento das normas por parte dos demais membros da coletividade, no contribuindo com os custos necessrios para a preservao do bem coletivo, inserindo-se na lgica das aes coletivas. Por exemplo, quando h um ataque defesa nacional (bem coletivo), a reao institucional do governo alvo vai beneficiar mesmo aqueles que no contriburam com o pagamento de impostos, uma vez que se trata de um bem indivisvel e no distributivo, logo, no passvel de excluso do seu gozo pelo free rider.11 Do ponto de vista filosfico, Rawls12 e Feinberg13 fundamentam suas teorias na necessidade de respeito ao prximo, isto , no sentido de que a vida em sociedade carece de solidariedade entre os indivduos, a fim de que os danos sejam evitados.14 Oportuno referir que a mencionada figura cruza-se, mas no coincide na sua totalidade com a da acumulao. A ausncia de dano na conduta do free rider devida ao fato de que a maioria refreia o seu interesse egosta. Da que o problema surge no contexto cumulativo apenas quando reunidas duas condies essenciais: a comprovao de que a conduta do agente tida como prtica egosta ou obteno de um benefcio injusto custa da cooperao solidria dos demais; a concluso de que tal comportamento cometido em
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Ver BORGES, Anselmo. O crime econmico na perspectiva filosfico-teolgica. Revista Portuguesa de Cincia Criminal. n 10, Coimbra: Coimbra Editora, 2000, p. 7. Ver The Free Rider Problem. Stanford Encyclopedia of Philosofy. Disponvel em: <http://www.plato.stanford.edu/entries/free-rider/. Acesso em 25 de janeiro de 2007 e BUCHANAN, James M. The demand and supply of public goods. Rand Mcnally Economics Series, 1968, pp. 77-99. RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. Carlos Pinto Correia. 2. ed. Lisboa: Editorial Presena, 2001, p. 215 e ss. FEINBERG, Joel. Harmless wrongdoing (the moral limites of the criminal law), v. IV, 1988, pp. 13 e ss. e 202 e ss. RAWLS, John. Op. cit., p. 215.

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nmero suficiente para que a sua continuidade constitua uma ameaa para o bem coletivo. Ademais, a lgica do grande nmero pode ser explicada, em determinadas situaes, pelo hbito e no sob a perspectiva do parasita moral.15 Mesmo que considerado o free rider, a incriminao reside, em ltima anlise, na possibilidade de repetio e multiplicao de comportamentos dessa natureza. 1.5 Campo de incidncia A ventilada construo dogmtica reside nos bens jurdicos coletivos, em ilcitos tpicos oculta na modalidade atinente infrao de deveres,16 v. g., nos crimes ambientais, fiscais e antieconmicos. No caso portugus, um dos exemplos de delito cumulativo estava inserido na anterior redao do artigo 279 do Cdigo Penal, que tipificava o crime de poluio em medida inadmissvel,17 o qual foi objeto de vrias crticas. Expressiva corrente doutrinria afirmava a amplitude do tipo penal, o qual abarcaria ofensas graves e, concomitantemente, insignificantes, alm do fato de a Administrao definir os limites entre o permitido e o proibido.18 Em relao controvrsia sobre a estrutura dogmtica do referido delito, parcela da doutrina sustenta que a poluio um crime de leso;19 outros j defendem tratar-se de um delito de perigo concreto;20 h, tambm, aqueles que

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Cf. DIAS, Augusto Silva. What if..., Op. cit., pp. 319-20. Cf. SILVA SNCHEZ, Jess-Mara Silva. Op. cit., pp. 27 e ss. e 125. O artigo 279, n 3, estabelecia que A poluio ocorre em medida inadmissvel sempre que a natureza ou os valores da emisso ou da imisso poluentes contrariem prescries ou limitaes impostas pela autoridade competente em conformidade com disposies legais ou regulamentares e sob cominao de aplicao das penas previstas neste artigo. Nesse sentido, Silva Dias (op. cit., p. 345) considera que o tipo penal referido demasiado amplo, podendo abarcar em seu raio de incidncia condutas insignificantes e graves ao meio ambiente, salientando, enfim, que h fundamento para impugnar a validade e a constitucionalidade da incriminao dos contributos cumulativos. DIAS, Augusto Silva. A estrutura dos direitos ao ambiente e qualidade dos bens de consumo e sua repercusso na teoria do bem jurdico e na das causas de justificao. Jornadas de Homenagem ao Professor Doutor Cavaleiro de Ferreira. Lisboa: Separata da Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 1995, p. 194; MOURA, Jos Souto de. O crime de poluio A propsito do art. 279 do Projecto de Reforma do Cdigo Penal. Revista do Ministrio Pblico, ano 13, n 50, abr./jun. 1992, p. 34. PALMA, Maria Fernanda. Novas formas de criminalidade: O problema do direito penal do ambiente. Estudos comemorativos do 150 aniversrio do Tribunal da Boa-Hora. Coord. Lus M. Vaz das Neves, Antnio Oliveira Simes e Dena Monteiro. Lisboa: Ministrio da Justia, 1995, p. 209.

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afirmam que um crime de perigo abstrato-concreto,21 abstrato,22 ou ainda um crime de desobedincia qualificada s prescries administrativas, haja vista implicar num dano ao ambiente.23 Vale acrescentar que a Lei n 59/2007, de 4 de setembro, alterou a redao do indigitado tipo penal, a fim de tentar conferir maior efetividade na tutela penal do meio ambiente, introduzindo um conceito de poluio grave, em relao ao agente que: a) prejudicar, de modo duradouro, o bem-estar das pessoas na fruio da natureza; b) impedir, de modo duradouro, a utilizao de recurso natural; ou c) criar o perigo de disseminao de microorganismo ou substncia prejudicial para o corpo ou sade das pessoas. Percebe-se sensvel aperfeioamento na previso normativa, haja vista que, para alm da mera violao aos limites impostos em disposies legais, regulamentares ou obrigaes impostas pela autoridade competente, faz-se mister a comprovao da ofensividade da conduta praticada pelo agente (leso ou risco no permitido) para a incidncia do preceito sancionatrio. Ademais, o legislador portugus alijou a necessidade de prvia cominao administrativa para o desencadeamento da persecuo penal em juzo, vista pela interpretao tradicional como condio objetiva de punibilidade, o que conduzia inequvoca relativizao do bem jurdico.24 No Brasil, o crime de poluio est tipificado no artigo 54 da Lei n 9.605, de 12 de fevereiro de 1998.25 Expressiva corrente doutrinria vem entendendo que um crime de perigo abstrato (primeira parte) e de dano (parte final).26

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BRITO, Teresa Quintela de. O crime de poluio: alguns aspectos da tutela criminal do ambiente no Cdigo Penal de 1995. Anurio de Direito do Ambiente. Lisboa: Ambiforum, 1995, p. 340 e ss. MENDES, Paulo Sousa. Op. cit., p. 123. DIAS, Jorge de Figueiredo. Sobre a tutela jurdico-penal do ambiente: um ponto de vista portugus. A tutela jurdica do meio ambiente: Presente e Futuro. AA. VV. Stvdia Ivuridica, n 81, Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 187; e RODRIGUES, Anabela Miranda. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Parte especial. Tomo II. Arts. 202 a 307. Coimbra: Coimbra Editora, 1999, p. 967. Crtica a esse respeito, Fernanda Palma sustenta que a interpretao comum segundo a qual a tipicidade dependeria sempre da advertncia prvia da Administrao, de modo a posterior desobedincia indiciaria a infrao criminal conduz a uma interveno penal excessivamente fragmentria. Cf. PALMA, Maria Fernanda. Acerca do estado actual do Direito Penal do Ambiente. O Direito. 136 (2004), I, p. 81. Causar poluio de qualquer natureza em nveis tais que resultem ou possam resultar em danos sade humana, ou que provoquem a mortandade de animais ou a destruio significativa da flora. Entende-se que a redao do artigo em comento espelha com maior clarividncia a necessidade de um dano ou um risco juridicamente proibido para o emprego da tutela penal. Ver, por exemplo, FREITAS, Vladimir Passos de; FREITAS, Gilberto Passos. Crimes contra a natureza. 8. ed. rev. atual. amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 200.

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Nesse aspecto, a administrativizao do Direito Penal apontada como um das caractersticas da tendncia expanso. Cumpre notar que a complementao do ilcito por parte do Administrador, ao regular os limites e os nveis de poluio e degradao ambiental, tem de estar em sintonia com a Constituio, de modo a que o ncleo da incriminao desvalor da ao, desvalor do resultado e bem jurdico tutelado esteja presente no tipo penal.27 Embora a tcnica dos valores-limite seja utilizada ante a multiplicidade de causas que contribuem para o ilcito penal e como forma de tornar certa ao destinatrio da norma a incidncia do preceito sancionatrio, em especial na seara ambiental, no se pode olvidar que h uma relao de complementaridade entre o Direito Penal e as contra-ordenaes.28 Ademais, h o risco de a poluio continuar a existir, no tanto em quantidade, mas em qualidade, num contexto temporal invisvel e no proibido por lei.29 Fernanda Palma, em matria de interveno penal no meio ambiente, salienta os seguintes critrios de legitimao: a necessidade de proteo do bem jurdico; o prvio relevo tico das condutas incriminadas; a no contradio axiolgica com outras solues do sistema; a necessidade de um amplo consenso sobre a dignidade punitiva; e, enfim, a ineficcia de outros meios para a proteo do bem jurdico.30 Na esfera dos crimes fiscais, Hefendehl analisa a necessidade de se fazer funcionar a figura da acumulao, dado que uma conduta individual fraudulenta de no pagamento ou reduo indevida de imposto no capaz de prejudicar as tarefas do Estado. Por outro lado, considera que nas situaes de fraude fiscal a figura da acumulao no necessria enquanto equivalente material de referncia do bem jurdico, porquanto a realizao da ao tpica e punvel reduz imediatamente os impostos e lesa o bem jurdico. Trata-se, assim, de delitos de leso.31
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Assim decidiu o Tribunal Constitucional Portugus, no acrdo 427/95, sendo Relatora a Conselheira Maria Fernanda Palma, estabelecendo que, se a norma incriminadora suficientemente indicativa da orientao que os destinatrios devero seguir para agir em conformidade com o Direito, apontando, assim, o cerne do proibido, o ilcito tpico, fundamenta-se na sua violao a culpa do agente. Crtico em relao ventilada tcnica, a qual estaria eivada por vcio de inconstitucionalidade material e orgnica, por ofensa ao princpio da legalidade, MENDES, Paulo Sousa. Op. cit., p. 148 e ss. Cf. FERNANDES, Paulo Silva. Globalizao, Sociedade de Risco e o Futuro do Direito Penal. Panormica de alguns problemas comuns. Lisboa: Almedina, 2001, p. 67. PALMA, Maria Fernanda. Direito Penal do Ambiente Uma Primeira Abordagem. Direito do Ambiente. Coord. Diogo Freitas do Amaral e Marta Tavares de Almeida. Oeiras: Instituto Nacional de Administrao, 1994, pp. 437-8. HEFENDEHL, Roland. El bien jurdico como eje material de la norma penal. La teora del bien jurdico. Fundamento de legitimacin del Derecho Penal o juego de abalorios dogmtico? AA. VV. Roland Hefendehl (ed.). Edio espanhola a cargo de Rafael Alccer, Mara Martn e igo Ortiz de Urbina. Barcelona: Marcial Pons, 2007, pp. 195-6.

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Pombo refere que no incriminar os comportamentos desviantes, contrrios solidariedade social, implicar numa relativizao do bem jurdico, porquanto far nascer no imaginrio coletivo a ideia de que a infrao no merece sano jurdica, e, sobretudo, at se mostra compensadora sob o prisma econmico. Tal postura, em sua opinio, no equivale a atribuir dignidade penal a condutas bagatelares, eis que, mesmo diante dos contributos cumulativos, pode-se exigir uma gravidade mnima para ser considerado penalmente relevante.32 Ocorre que, no crime de fraude fiscal, o legislador portugus apenas criminalizou as condutas tendentes obteno de benefcios ilegais superiores a 7.500 euros,33 isto , o marco estabelecido afasta a bagatela, razo pela qual no se est propriamente diante de um tipo cumulativo. Tal proposta dogmtica tem de ser estudada sob o manto dos princpios constitucionais que norteiam a seleo de condutas criminais, destacando-se o princpio da culpa como princpio de imputao legtima ou justa. 2 O princpio da culpa e a legitimidade da interveno penal

2.1 Culpa e dano: nulla poena sine injuria luz do conceito analtico de crime, o mesmo pode ser visto como um fato tpico, ilcito e culpvel. A culpa configura a reprovao pessoal que recai sobre o agente, capaz de motivar-se pela norma jurdica, com o poder de agir de forma diversa, ou seja, em conformidade com o Direito. Fernanda Palma, na obra O Princpio da Desculpa em Direito Penal, procura investigar critrios ticos para a aferio da culpa, tomadas as circunstncias do caso concreto e a condio falvel do ser humano. Atravs do princpio da desculpa, intenta dar densidade ao contedo da culpa, sob a tica do indivduo, e do exame de sua capacidade de motivao pelo Direito e da oportunidade de agir em conformidade com o mesmo no caso concreto, considerando a influncia das emoes no comportamento. Salienta a autora
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POMBO, Nuno. A Fraude Fiscal A norma incriminadora, a simulao e outras reflexes. Dissertao de Mestrado apresentada na Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, em abril de 2005, p. 186. Cuida-se de um limite negativo da incriminao, um elemento constitutivo do ilcito penal fiscal, em razo do valor da vantagem patrimonial, a fim de estabelecer a fronteira entre a norma penal e as contra-ordenaes, nos termos do artigo 103 do Regime Geral das Infraes Tributrias (RGIT). o entendimento, dentre outros, de SOUSA, Susana Aires de. Os crimes fiscais. Anlise dogmtica e reflexo sobre a legitimidade do discurso criminalizador. Coimbra: Coimbra Editora, 2006, p. 304.

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que a culpa pressupe uma ligao vivida com o dano, dependendo de uma experincia subjetiva efetiva do mal, ou seja, um poder de desejarmos o dano e de nos apropriarmos subjetivamente do mundo causal que o cria.34 Figueiredo Dias, adepto de uma concepo existencialista, define-a como a prpria autoria ou participao do existir (e do ser-livre) em uma contradio com as exigncias do dever-ser que lhe so dirigidas logo a partir do seu caracterstico modo-de-ser (do ser-livre).35 Assim, a culpa relaciona-se com a personalidade do agente concretizada no fato por ele praticado. O princpio da culpa decorre do princpio da dignidade humana e do Estado de Direito, como j assentou o Tribunal Constitucional Portugus.36 Mister a dignidade do bem protegido, a comprovao do elemento subjetivo e a ofensividade da conduta. No mesmo sentido, assevera Costa Andrade que a culpa deve subsistir como pressuposto irrenuncivel e limite inultrapassvel da pena.37 A culpa pressupe uma ofensa a um bem jurdico fundamental, de tal modo que condutas sem nocividade social prescindem da interveno do Direito Penal. Isso porquanto tal ramo do Direito caracterizado pela fragmentariedade, selecionando o legislador, nos tipos penais, os comportamentos que efetivamente atinjam direta ou indiretamente a sociedade. Ferrajoli sustenta que o sistema penal de cunho garantista resulta da adoo de dez axiomas:
A1 Nulla poena sine crimine. A2 Nullum crimen sine lege. A3 Nulla lex (poenalis) sine necessitate. A4 Nulla necessitas sine iniuria. A5 Nulla iniuria sine actione. A6 Nulla actio sine culpa. A7 Nulla culpa sine iudicio. A8 Nullum iudicium sine accusatione. A9 Nulla accusatio sine probatione. A10 Nulla probation sine defensione.38
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37

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PALMA, Maria Fernanda. O Princpio da Desculpa em Direito Penal. Coimbra: Almedina, 2005, pp. 39-40. DIAS, Jorge de Figueiredo. Liberdade, Culpa, Direito Penal. 3. ed. Coimbra: Coimbra Editora, 1995, p. 152. Nesse sentido, o referido Tribunal, no acrdo 426/91 (Processo n 183/90, 2 Seo, Rel. Cons. Sousa e Brito), salientou que o princpio da culpa deriva da dignidade da pessoa humana, que no pode ser tomada para como meio para fins preventivos, articulando-se com o direito integridade moral e fsica. ANDRADE, Manuel da Costa. A dignidade penal e a carncia de tutela penal como referncias de uma doutrina teleolgico-racional do crime. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2, 1992, p. 180. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Razn: Teora del garantismo penal. Traduo de Perfecto Ibes, Alfonso Ruiz Miguel, Juan Carlos Bayn Mohino, Juan Terradillos Basoco e Roco Cantarero Bandrs. Madri: Trota, 1995, p. 93. Traduo livre: A1 Nula a pena sem crime. A2 Nulo o crime sem lei. A3 Nula a lei (penal) sem necessidade. A4 Nula a necessidade sem injria. A5 Nula a injria sem ao. A6 Nula a ao sem culpa. A7 Nula a culpa sem juzo. A8 Nulo o juzo sem acusao. A9 Nula a acusao sem prova. A10 Nula a prova sem defesa.

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No magistrio de Silva Dias, o dano jurdico-penal normativo, sendo caracterizado como uma perda ou diminuio do valor de utilidade de um bem para o seu titular,39 conditio sine qua non para a aferio do grau de desvalia do contributo individual. A culpa, tomada como princpio de legitimao da interveno subsidiria do Direito Penal na tutela de bens jurdicos, corresponde a uma quebra ou violao do reconhecimento intersubjetivo, em virtude da deslealdade comunicativa do agente criminoso. 2.2 Culpa e deslealdade comunicativa Quais os limites da imputao a algum de um ilcito tpico culpvel? Com efeito, o princpio da culpa, alm do estudo dos seus elementos dogmticos, constitui tambm uma fonte de legitimao da interveno do Direito Penal. Com efeito, a subsuno moldura penal de determinados comportamentos no mundo da vida pressupe, inexoravelmente, a ideia de que os indivduos convivem entre si, e que o delito corresponde negao do reconhecimento recproco. O agente atua em desrespeito solidariedade imanente ao tecido social, cuja maior gravidade faz incidir o juzo de censura penal. Kindhauser, seguido em Portugal por Silva Dias, entende que o crime constitui uma deslealdade comunicativa, uma ruptura ao dever de lealdade ao Direito, em prejuzo das expectativas comunitrias acerca da validade da norma jurdica. Refere que a culpa est centrada na dupla codificao do papel de cidado nas sociedades modernas (o indivduo como destinatrio e autor ou co-legislador das normas) e na neutralizao do Direito em relao aos motivos do cumprimento da norma. A culpa jurdico-penal atua como princpio de imputao, limitando a interveno punitiva do Estado a condutas dotadas de significado comunicativo tico-social, cujo desvalor implica numa ofensa a um bem jurdico tutelado pelo ordenamento penal. Por seu turno, a imputao integra um processo comunicativo que canaliza a relao entre o Direito e a sociedade. Constitui, desse modo, o limite do mundo do Direito, que no ultrapassa o nvel dessa expresso de desaprovao, tampouco se envolve numa cruzada moralizadora ou na tica individual.40
39 40

DIAS, Augusto Silva. Op. cit., p. 893. FERNNDEZ, Gonzalo D. Bien Jurdico y Sistema Del Delito. Montevideo Buenos Aires: Editoral B de f, 2004, p. 229.

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A imputao jurdico-penal, de igual modo, traduz-se num processo de comunicao entre juiz e agente (dilogo de culpa), cabendo ao juiz valorar a culpa do agente no plano da culpa jurdica, ou seja, se este tinha previamente compreendido o seu carter como ilcito, em conformidade com o seu uso lingustico.41 Percebe-se que a qualidade criminosa somente atingida no momento em que so testados os bens protegidos e as normas violadas sob o prisma do reconhecimento recproco. Assim, o crime apenas o comportamento socialmente percebido como mxima manifestao de desrespeito comunicativo, correspondendo a uma perda de identidade e de posio de cidadania.42 Cumpre sublinhar, ainda, a tendncia a um incremento da esfera de responsabilidade, para abarcar situaes que, no raras vezes, dizem respeito a riscos sistmicos. 2.3 Imputao individual e riscos sistmicos Uma das caractersticas da expanso do Direito Penal a ampliao dos critrios de imputao individual, a fim de alcanar fatos externos a conduta individual do agente, com o escopo de atender a uma funo simblica de tranquilidade social. Determinados eventos, dada a complexidade de fatores e a variedade das causas, mutveis no tempo e no espao, no permite estabelecer ou identificar quais os contributos tiveram relevncia jurdico-penal, para efeito de incidncia do preceito sancionatrio. O Direito do ambiente um campo propcio para a discusso do contexto do risco. Mendes explica que h uma percepo da necessidade de antecipar o limiar de interveno a mecanismos de regulao social, atravs do controle precoce de riscos difusos, corolrio do princpio da precauo. Em tal campo, o autor prope a adoo de efetivas polticas pblicas direcionadas aos cidados.43 H que ter em mente que a previsibilidade do resultado corolrio do princpio da culpa, razo pela qual no pode o indivduo ser responsabilizado por fatos que no contribuiu, atravs de um nexo etiolgico, para a sua ocorrncia.
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43

Cf. KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Trad. Antnio Ulisses Corts, 2. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2007, pp. 191-7. DIAS, Augusto Silva. Delicta in se e delicta mere prohibita: uma anlise das descontinuidades do ilcito penal moderno luz da reconstruo de uma distino clssica. Lisboa, 2003 (tese de doutoramento no publicada), p. 778. MENDES, Paulo Sousa. Op. cit., p. 111.

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No se pode olvidar que a sociedade hodierna caracteriza-se pela assinalagmaticidade do risco. Nesse sentido, a Corte Constitucional Brasileira (Supremo Tribunal Federal) entendeu, no caso da poluio ambiental provocada pela Petrobrs, que o evento no poderia ser imputado ao dirigente da referida entidade, dada a ausncia do nexo de causalidade.44 Por outro lado, vale referir que a interveno do Direito Penal estende-se a hipteses em que no h um dano imediato, ou seja, situaes de perigo ao bem jurdico-penal. 2.4 Culpa e delitos de perigo abstrato A culpa jurdico-penal, conforme assinalado, incide sobre um comportamento tpico e antijurdico, tendo o agente a capacidade de motivao pelo Direito, sendo-lhe exigvel um comportamento diverso. Alm disso, a conduta tem de espelhar uma ofensa a um bem jurdico-fundamental, de modo a legitimar a interveno (subsidiria e fragmentria) do Direito Penal. Com efeito, a concepo de ofensa no se subsume apenas s hipteses de comprovao de um dano imediato ao bem jurdico. Significa dizer que, em determinados tipos de ilcitos, a consumao do delito d-se com a possibilidade de dano ou a probabilidade de leso, campo em que assume importncia os crimes de perigo. As formas revestidas nos crimes de perigo, em consonncia com a objetividade jurdica tutelada, so as seguintes: perigo abstrato, concreto, e perigo abstrato-concreto. O perigo concreto caracteriza-se quando h um comprovado risco de leso ao bem jurdico, como, por exemplo, a conduta do agente que ministra veneno em substncia alimentar a ser consumida num restaurante. J o perigo abstrato corresponde a uma situao de risco previamente definida pelo legislador e que configura o mvel da incriminao. Desse modo, no necessria a comprovao de um evidente risco no caso concreto, eis que j presumido pelo legislador no tipo penal. H uma variao entre as duas espcies: o crime de perigo abstratoconcreto, ou de aptido. Neste, como ensina Mendes, a perigosidade genrica da ao depende de demonstrao no caso singular.45

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Ver Habeas Corpus n 83.554-6/PR, 2 Turma do STF. Rel. Min. Gilmar Ferreira Mendes, julgado em 16-8-2005. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em 20-01-2007. MENDES, Paulo de Sousa. Vale a Pena o Direito Penal do Ambiente? Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 2000, p. 113.

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No tocante aos delitos de perigo abstrato, cujo motivo da incriminao consiste justamente na periculosidade do comportamento do agente, estabelecida previamente pelo legislador, h crticas da doutrina no que tange contrariedade aos princpios da culpa e da lesividade.46 Sustentamos a validade constitucional da referida categoria, desde que demonstradas a idoneidade da conduta, a relevncia do bem jurdico e a insuficincia de outros meios para a sua tutela, em ateno evoluo social e ordem natural das coisas. A seu turno, Faria Costa estrutura o paradigma da ofensividade em trs nveis: dano/violao; concreto pr-em-perigo e cuidado de perigo. Admite a legitimidade constitucional dos crimes de perigo abstrato, tendo arrimo em uma especial relao onto-antropolgica, fundada no cuidado-de-perigo.47 Como anteriormente visto, os delitos cumulativos costumam ser classificados como uma modalidade no mbito dos crimes de perigo abstrato, havendo discusso acerca da sua legitimidade ou validade. 3 Direito Penal, sociedade e mundo da vida: h espao para a figura da acumulao?

3.1 Notas sobre o papel do Direito Penal no Estado Democrtico de Direito No se pode olvidar uma inegvel tendncia expanso do Direito Penal,48 com a adoo de tcnicas de antecipao de tutela penal, a proliferao dos crimes de perigo abstrato, bem como a flexibilizao das regras de imputao e das garantias.

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Sustentando a ofensa ao bem jurdico como leso ou perigo concreto, excluindo a tcnica dos crimes de perigo abstrato, GOMES, Luiz Flvio. Princpio da ofensividade no Direito Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002, pp. 38 e ss. COSTA, Jos Francisco de Faria. O perigo em Direito Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 2000, p. 620 e ss. SILVA SNCHEZ, Jess-Maria. Op. cit., p. 27 e ss. Dentre as tendncias do Direito Penal do futuro, Kuhlen refere que h uma maior necessidade de controle no mbito do moderno Direito Penal, a exemplo do Direito Penal econmico ou do meio ambiente. Menciona a utilizao dos tipos necessariamente abertos e indeterminados, as formas de imputao especficas referidas a organizaes, a existncia de sanes financeiras elevadas e os acordos entre as partes como forma de trmino do processo (KUHLEN, Lothar, El Derecho Penal del futuro, Crtica y Justificacin del Derecho Penal en el cambio de siglo: el anlisis crtico de la escuela de Frankfurt. Coord. Luis Arroyo Zapatero, Ulfrid Neumann, Adn Nieto Martn. Cueca: Ediciones de la Universidad de Castilha-La Mancha, 2003, p. 228).

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Vale trazer a lume o debate acerca da real funo do Direito Penal no seio da sociedade democrtica. E tal contedo est intimamente ligado com a noo de bem jurdico-penal, e sua aproximao com a Constituio. Segundo Zaffaroni, a funo do direito penal consiste em prover a segurana jurdica mediante a tutela de bens jurdicos, prevenindo a reiterao de condutas que os afetam de maneira intolervel, o que implica em uma aspirao tico-social.49 A seu turno, Roxin afirma que os bens jurdicos so circunstncias dadas ou finalidades que so teis para o indivduo e seu livre desenvolvimento no marco de um sistema social global estruturado sobre a base dessa concepo dos fins ou para o funcionamento do prprio sistema.50 Jakobs, adepto do funcionalismo sistmico, assevera que a funo do Direito Penal a defesa da vigncia da norma jurdica, relegando a proteo de bens jurdicos para um plano secundrio. Inspirado nas ideias de Luhmann, argumenta que a funo da pena estabilizar as expectativas normativas da sociedade em torno da vigncia do sistema normativo.51 Parcela significativa da doutrina, na esteira de Hassemer, filia-se a uma concepo monista-pessoal de bem jurdico, ou seja, apenas os valores e bens reconduzveis ao indivduo seriam dignos de tutela penal. Nessa linha, entende o mencionado autor que a absoro das novas demandas sociais, de carter difuso, dar-se-ia atravs de um Direito de Interveno, situado entre o Direito Penal e o Direito Civil, entre o Direito Penal e o Direito Administrativo.52 Silva Snchez, a seu turno, defende a adoo de um Direito Penal a duas velocidades: um Direito Penal tradicional, com todas as garantias materiais e processuais, com a imposio de pena privativa de liberdade; e um Direito Penal perifrico, com a flexibilizao das regras de imputao e das garantias, aplicvel, por exemplo, macrocriminalidade, sem a possibilidade de aplicao da pena de priso, mas sim, restritiva de direitos.53 A dignidade penal e a carncia de tutela penal so identificados por Costa Andrade, como elementos do conceito dogmtico de crime. A dignidade penal corresponde a um juzo de aferio acerca da relevncia do bem tutelado
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ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Parte general. v. 1. Buenos Aires: EDIAR, p. 50. ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoria del delito. Trad. Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo e Javier de Vicente Remesal. 2. ed. Madrid: Editorial Civitas, 1997, p. 56. JAKOBS, Gunter. Sociedad, norma y persona en una teora de un Derecho Penal funcional. Trad. Cancio Meli e Bernardo Feijo Snchez. Madrid: Civitas, 2000, p. 25 e ss. HASSEMER, Winfried. Persona, mundo y responsabilidad. Bases para uma teora de la imputacin em derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde e M del Mar Daz Pita. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999, pp. 69-73. Op. cit., p. 144 e ss.

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e da gravidade da conduta praticada, ao passo que a carncia de tutela penal traduz a necessidade da interveno punitiva, consubstanciada nos princpios da subsidiariedade e da ultima ratio do Direito Penal.54 Curial sublinhar, na esteira de Habermas, que o Direito rege as relaes jurdicas entre indivduos que se reconhecem reciprocamente no mundo da vida. A funo do Direito a de assegurar as estruturas do agir comunicativo, sendo que o descumprimento da norma implica em deslealdade comunicativa, pela negao do reconhecimento intersubjetivo.55 3.2 Sobre os bens jurdicos coletivos Da tutela de bens jurdicos individuais, o Direito Penal volve-se tambm, na atualidade, a tcnicas de proteo dos bens jurdicos transindividuais ou coletivos. Mas o que vem a ser um bem coletivo? Na seara da economia, Sousa Franco assinala os aspectos essenciais de um bem coletivo: 1) o fato de prestar satisfaes conjuntas (indivisibilidade das satisfaes); 2) os bens coletivos so por natureza no exclusivos, logo, inapropriveis; e 3) so bens no emulativos, ou seja, os indivduos no entram em concorrncia para obter a satisfao por eles.56 Sgubbi trouxe a temtica do interesse difuso como objeto de tutela penal, salientando que, com a evoluo do Estado Liberal para o Estado Social (Welfare State), houve o incremento de novas demandas por parte da coletividade, enfocando a proteo do consumidor.57 O interesse difuso, cuja noo adequada compreenso aos direitos ao ambiente e genuidade dos bens de consumo, fragmenta-se numa pluralidade de situaes subjetivas.58

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ANDRADE, Manuel da Costa. Op. cit., pp. 173-205. A teoria do agir comunicativo, consoante Habermas, tenta assimilar a tenso que existe entre facticidade e validade, atravs da coordenao da ao e da manuteno de ordens sociais. Refere que o mundo da vida configura-se como uma rede ramificada de aes comunicativas que se difundem em espaos sociais e pocas histricas; e as aes comunicativas no somente se alimentam das fontes das tradies culturais e das ordens legtimas, como tambm dependem das identidades dos indivduos socializados. HABERMAS, Jurgen. Direito e Democracia: entre facticidade e validade. Trad. Flvio Beno Siebeneichler, v. 1. 2. ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003, p. 25 e ss. 56 FRANCO, Antnio Luciano de Sousa. Manual de Finanas Pblicas e Direito Financeiro. v. 1. 4. ed. Lisboa, 1974, pp. 127-9. 57 SGUBBI, Filippo. LInteresse diffuso come oggeto della tutela penale (considerazioni svolte com particolare riguardo alla protezione del consumatore), In: La Tutela degli Interessi Diffusi nel Diritto Comparato. Milano: Dott. A. Giuffr Editore, 1976, pp. 547-94. 58 DIAS, Augusto Silva. A estrutura dos direitos ao ambiente (...). Op. cit., p. 185.

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Nessa senda, Hefendehl, conferindo relevo ao objeto de tutela do bem jurdico coletivo, traa as seguintes caractersticas: uso no exclusivo, no distributivo e no divisvel. Salienta que um bem jurdico ser coletivo quando seja ftica ou juridicamente impossvel dividi-lo em partes e atribu-las de forma individual em tais pores. Entende que para a manuteno da posio social importante do Direito Penal, este deve preservar claras as estruturas que vem utilizando, sem recorrer a bens jurdicos aparentes ou ao adiantamento da barreira de proteo a estados anteriores ao tpica.59 J Alccer Guirao classifica os bens jurdicos coletivos em dois grandes grupos: a) bens jurdicos intermdios, os quais constituem contextos prvios de leso de bens jurdicos individuais, podendo reconduzir-se diretamente a um bem jurdico pessoal, a exemplo da segurana do trfego rodovirio e do meio ambiente; b) bens jurdicos institucionais, aquelas realidades sociais que no caracterizam meros setores de risco para interesses individuais, mas autnticos bens pblicos, como a fazenda pblica e a administrao da justia.60 Bustos Ramirez salienta que os bens jurdicos coletivos so definidos a partir de uma relao social baseada na satisfao das necessidades de cada um dos membros da sociedade e em conformidade ao funcionamento do sistema social (relaes macrossociais).61 Insta sublinhar que a tutela de bens jurdicos coletivos tem de ser ajustada aos princpios do Direito Penal, dentre os quais, o da interveno mnima, evitando-se a antecipao da tutela punitiva a situaes em que no h risco proibido ou leso ao bem coletivo.62

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HEFENDEHL, Roland. Deve ocuparse el Derecho Penal de Riesgos Futuros? Bienes jurdicos colectivos y delitos de peligro abstracto. Disponvel em http://www.criminet.ugr/es/recpc. Acesso em 1 de fevereiro de 2007. ALCCER GUIRAO, Rafael. La proteccin del futuro y los daos cumulativos. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Ministerio de Justicia (Centro de Publicaciones) y Boletn Oficial del Estado, Tomo LIV, p. 162. BUSTOS RAMIREZ, Juan. Los bienes jurdicos colectivos (Repercusiones de la labor legislativa de Jimenez de Asa em el Cdigo Penal de 1932), Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, n 11, jun. 1986, pp. 159-161. A seu turno, Schunemann sustenta que, sobre o aspecto do bem jurdico coletivo, as exigncias de legitimao do Direito Penal como ultima ratio no se resolvem, seno que se incrementam, porque um delito cumulativo, em seu ponto de vista, somente revela-se compatvel com a limitao constitucional do Direito Penal como ultima ratio, sob o duplo pressuposto de uma impossibilidade de defesa do bem jurdico frente ao dano acumulado e um mau efeito exemplificador da ao individual para sua repetio por outras (SCHUNEMANN, Bernd, Temas actuales y permanentes del Derecho Penal despus del milenio, Madrid: Tecnos, 2002, p. 189).

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Sobreleva notar, ainda, a natureza conflitual dos bens coletivos, porquanto as fontes de perigo so provenientes de atividades lcitas e socialmente necessrias (v. g., uma indstria que gera empregos e tributos para o Poder Pblico), sendo necessria uma ponderao dos diversos interesses em jogo.63 Em matria ambiental, v.g. destacam-se as concepes ecocntrica e antropocntrica. Enquanto aquela defende que a natureza um bem coletivo cuja tutela autnoma de per si e independe de qualquer referencial no ser humano, esta ltima sustenta, de maneira oposta, que somente se justifica a tutela do meio ambiente se reconduzvel diretamente ao homem. Nesse passo, entendemos mais adequada uma concepo antropocntrica moderada, a qual, sem desconhecer a autonomia da proteo ambiental, inclusive no mbito penal, faz reconduzir o fundamento de validade e legitimidade das normas incriminadoras na proteo da vida e da sade humana.64 3.3 A proteo das geraes futuras e os princpios penais A defesa das geraes futuras tem sido alvo de crticas e discusses na seara jurdico-penal. Afinal, que peso ela tem na interveno penal? Argumenta-se que existe um dever de solidariedade transgeracional, ou seja, que cabe sociedade a preservao dos bens coletivos para as geraes vindouras, cumprindo ao legislador sancionar, inclusive criminalmente, comportamentos que contrariam as expectativas comunitrias. No tocante ao meio ambiente, v.g., a tipificao de certas condutas, atingindo momentos prvios ofensa ou leso ao bem, tem como pressuposto a conservao da vida e dos recursos naturais. Cuida-se de um direito fundamental, de cunho coletivo, com previso expressa nas Constituies Portuguesa e Brasileira.65 o qual, por sua vez, implica um dever jurdico do
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Cf. SOTO NAVARRO, Susana. La proteccin de los bienes colectivos en la sociedad moderna. Granada: Comares, 2003, pp. 213-4. A problemtica dos direitos humanos no tanto a da justificao, mas sim, a da sua efetiva proteo. E tal tarefa afigura-se mais difcil no mbito dos direitos sociais, haja vista que reclamam uma interveno ativa do Estado. Nos movimentos ecolgicos, emerge quase que um direito da natureza a ser respeitada ou no explorada (Cf. BOBBIO, Norberto. A era dos Direitos. Trad. Regina Lyra. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004, pp. 80-4). O artigo 66, n 1, da Constituio Portuguesa estabelece que Todos tm direito a um ambiente de vida humano, sadio e ecologicamente equilibrado e o dever de o defender. J o artigo 225, caput, da Constituio Brasileira prescreve que Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009

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Estado a prestaes positivas, com o escopo de assegurar o tutela do bem jurdico, inclusive na esfera penal.66 Por outro lado, h um setor da doutrina que entende que o Direito Penal no tem qualquer funo na defesa das geraes futuras, diante do seu cunho liberal e das garantias que visam a tutela do indivduo, razo pela qual teria legitimidade to-somente para a proteo das geraes atuais.67 Stratenwerth entende que se deve ir mais alm da proteo dos bens jurdicos, ou seja, o Direito Penal tem de proteger contextos da vida como tais, sem que essa necessidade se possa reconduzir aos interesses reais de qualquer dos participantes.68 O referido doutrinador defende uma funo precursora ou promocional do Direito Penal, no sentido de orientar o comportamento e os valores dos indivduos em sociedade, restringindo, dessa maneira, o campo da adequao social e da descriminalizao no espao ambiental. Figueiredo Dias anota que deve recusar-se tanto uma acentuao funcionalista como uma radicalizao da perspectiva liberal e individualista. Enquanto aquela conduziria ao incremento da instrumentalizao do indivduo, esta relegaria o papel ao Direito Penal deve caber na tutela das geraes futuras. Observa a necessidade da redescoberta do axioma ontoantropolgico na esfera penal, eis que o ser humano tem de ser visto como ser-com e ser-para os outros.69 Afirmamos que o Direito Penal exerce uma certa funo promocional, e que a sua interveno na esfera das geraes futuras no inconcilivel ou descabida, cumprindo, todavia, atender aos seus limites inerentes, mormente o seu carter fragmentrio e de ultima ratio. Na sequncia, passa-se ao estudo das crticas doutrinrias em torno da eventual inconformidade dos delitos cumulativos com a dogmtica jurdico-penal e os respectivos princpios.

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Nesse sentido, Alexy refere que o espectro se estende desde a proteo frente a aes de homicdio do tipo clssico at a proteo frente aos perigos do uso pacfico da energia atmica, num sistema de posies jurdicas fundamentais. Cf. ALEXY, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2002, p. 435 e ss. Ver, dentre outros, ALCCER GUIRAO, Rafael. Op. cit., p. 174. Apud ROXIN, Claus. Op. cit., p. 62. DIAS, Jorge de Figueiredo. Temas Bsicos da Doutrina Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 2001, pp. 184-5.

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3.4 Crticas construo dogmtica dos delitos de acumulao 3.4.1 Culpa ex injuria tertii Expressiva corrente doutrinria sustenta a violao do princpio da culpa, sob o argumento de que os delitos cumulativos baseiam-se na responsabilidade pelo fato de terceiro. O princpio da culpa o fundamento e o limite da responsabilidade, sendo o juzo de censura tica que recai sobre o indivduo em virtude do comportamento contrrio ao Direito. Pressupe o desvalor da conduta, ou seja, que cause leso ou perigo ao bem objeto de tutela (dano imediato ou mediato). Atribuir responsabilidade ao agente por um comportamento em si inofensivo, apenas pela provvel acumulao, para a assinalada doutrina, viola o princpio da culpa, porquanto a responsabilidade pelo fato praticado individual e no coletiva. Argumenta-se, de igual modo, que haveria imputao individual de riscos sistmicos, ou seja, o que antes era atribudo Deus, natureza e sociedade encontra no contributo do agente uma concretizao da insegurana social. Isso demandaria uma resposta do poder punitivo do Estado, dado o seu carter simblico. Silva Dias entende que os tipos cumulativos no encontram ressonncia no Direito Penal, tomando por base um provvel risco global causado pela participao de terceiros, e no a responsabilidade individual. Sustenta, enfim, que a indigitada construo dogmtica viola os princpios da culpa, da subsidiariedade e da proporcionalidade.70 No mesmo sentido, Mourullo71 adverte que nem a pena pode responder a um fato individual que como tal se cataloga como pouco significativo desde a perspectiva do bem jurdico protegido, nem pode fazer-se atribuir a cada um com os fatos injustos realizados por todos os demais. Kindhuser tece crticas construo dos delitos de acumulao culpa pelo fato de terceiros , tomando como exemplo da estafa creditcia.72
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DIAS, Augusto Silva. What if .... Op. cit., pp. 335-45. MOURULLO, Gonzalo Rodrguez. Limitaciones del Derecho Penal del medio ambiente: alternativas politico-criminales. A Tutela Jurdica do Meio Ambiente. Presente e Futuro. AA. VV. Stvdia Ivridica, n 81. Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 176 e ss. KINDHUSER, Urs Konrad Acerca de la legitimidad de los delitos de peligro abstracto en el mbito del Derecho Penal Econmico . Hacia un Derecho Penal Economico Europeo. Jornadas en honor del Profesor Klaus Tiedemann. Estudios Juridicos. Serie Derecho Pblico. Boletin Oficial del Estado, 1995, pp. 446-7. Aduz o autor que contraria o princpio da culpa fundamentar a lesividade partindo de que uma massiva realizao de estafas de crdito impediria provavelmente funcionar o sistema de crdito.

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Observa-se que a tese de Kuhlen est centrada no fato de que o tipo penal no prev a participao de terceiros, referindo-se ao 324 do Cdigo Penal Alemo. Todavia, as diferenas entre discurso de fundamentao e de aplicao no pode conduzir a uma anlise reducionista da temtica, ou seja, o fato de o tipo penal em tela no prever a participao de terceiros no suficiente para aferir a legitimidade da interveno penal, porquanto encontra esteio justamente na ideia de acumulao, com a interveno de outras pessoas para a provvel e futura verificao do resultado. Alis, vale dizer que o referido doutrinador acaba admitindo que determinadas formas de contaminao da gua seriam melhor tratadas na esfera do Direito Administrativo. Extrai-se que a lgica da acumulao no pode servir como paradigma lesivo para legitimar a pretenso punitiva do Estado, eis que as condutas, em si, no possuem qualquer relevo tico, to-pouco dignidade punitiva. Por sua vez, cumpre dizer que o fundamento do free rider no suficiente para a aferio da culpa jurdico-penal, eis que o seu comportamento no importa em verdadeira deslealdade comunicativa, no sentido de o agente procurar atentar contra os cidados, ou seja, ele no busca a ofensa ao bem coletivo, mas sim, usufruir da vantagem injusta decorrente do cumprimento das normas por parte dos demais indivduos. 3.4.2 Ofensividade H crticas no que tange a ausncia de ofensividade da conduta, tida como elemento do conceito analtico de crime. O hiato entre a ao/omisso do agente e a objetividade jurdica faz da figura da acumulao uma espcie de equivalente material, diante dos problemas relativos ao nexo de causalidade entre a conduta e o resultado lesivo. Dessa maneira, a existncia do crime pressupe uma conduta tpica, antijurdica, culpvel e digna de pena. Por sua vez, o tipo penal como se fosse uma pedra bruta que precisa ser lapidada, de tal modo a descortinar o seu legtimo alcance punitivo, balizado pelos princpios constitucionais. Mister , pois, uma percepo tico-social do desvalor da conduta praticada pelo agente, inserida numa zona de danosidade social, para a justa e adequada subsuno do fato moldura jurdico-penal. Ora, se no h dano (imediato ou mediato) ao bem jurdico, ou seja, se a conduta carente de lesividade, no merecedora de reprimenda por parte do Estado.73 Da que a estrutura dos delitos cumulativos guarda proximidade com o ilcito de mera ordenao social.
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O princpio da ofensividade ou da lesividade, consoante ensina Palazzo, implica numa delimitao do raio de incidncia do Direito Penal, tanto a nvel legislativo quanto jurisdicional. A nvel legislativo, o princpio da ofensividade impede o legislador de criar tipos penais que j hajam sido

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Nessa esteira, Silva Dias aponta que as justificaes utilizadas na temtica, situadas na deciso do legislador e na redao dos tipos incriminadores, no responde a questes centrais atinentes, a exemplo de como impedir a criminalizao da vida quotidiana e das condutas bagatelares.74 3.4.3 Proporcionalidade O princpio da proporcionalidade, tambm conhecido como princpio da proibio do excesso, previsto no artigo 18, n 2, da Constituio Portuguesa,75 significa que h a necessidade de proporo entre o meio e o fim visado pelo Poder Pblico. Consoante ensina Canotilho, contm o princpio em tela trs subprincpios constitutivos, a saber: a) Princpio da conformidade ou adequao de meios: Revela que a medida a ser adotada com o intuito de almejar o interesse pblico deve ser apropriada persecuo da finalidade a ele inerente; b) Princpio da exigibilidade ou da necessidade: Salienta o fato de que o indivduo tem direito menor desvantagem possvel; c) Princpio da proporcionalidade em sentido restrito: Mesmo quando presentes a necessidade e a adequao da medida coativa do poder pblico visando atingir certa finalidade, necessrio se perquirir se o resultado obtido com a interveno proporcional a carga coativa da mesma.76 Reportando-se ao exame da figura da acumulao, expressiva parcela da doutrina entende que h violao do princpio da proporcionalidade, mostrando-se descabida a imposio de uma pena ao agente cuja conduta no ofende nenhuma objetividade jurdica, to-somente pela probabilidade de repetio. Por outro lado, para Kuhlen a proporcionalidade est respeitada levando-se em considerao os nefastos efeitos produzidos sociedade se no for inibida a reiterao de condutas, embora inofensivas, mas com elevada e comprovada probabilidade de reiterao.
construdos como fatos indiferentes e preexistentes norma. J a nvel jurisdicional, o ventilado princpio deve comportar para o juiz o dever de excluir a subsistncia do crime em relao a fatos concretamente inofensivos, embora formalmente tpicos. Cf. PALAZZO, Francesco C. Valores Constitucionais e Direito Penal. Trad. de Grson Pereira dos Santos. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1989, pp. 79-80). DIAS, Augusto Silva. What if ..., Op. cit., p. 827. Conforme dispe o ventilado dispositivo constitucional, A lei s pode restringir os direitos, liberdades e garantias nos casos expressamente previstos na Constituio, devendo as restries limitar-se ao necessrio para salvaguardar outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999, p. 266.

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Guirao, por sua vez, argumenta que a previso dos crimes cumulativos nos textos legislativos est alicerada no princpio da solidariedade e que tal espcie no serve para a proteo do meio ambiente. Isso porquanto se trata de um bem jurdico intermdio de referente pessoal, exigindo-se um risco para os interesses pessoais, o que a concepo do dano cumulativo no satisfaz. Todavia, entende que tal classificao mantm-se hgida na defesa de bens jurdicos coletivos de cariz institucional, a exemplo da fazenda pblica, no caso dos crimes fiscais,77 dada a impossibilidade de leso por somente uma ao individual. J Figueiredo Dias, adepto da concepo funcional teleolgica, reconhece a validade dos delitos cumulativos, argumentando que a dogmtica jurdica oferece solues para a problemtica, como a adequao social, imputao objetiva, risco permitido, entre outras. Para o referido autor, a punio somente ser legtima se as condutas que venham a somar-se ao contributo individual, dando azo leso ecolgica, forem mais que possveis, indubitavelmente previsveis e muito provveis, para no dizer certas.78 Discute-se, ainda, acerca da relevncia jurdico-penal do comportamento individual num contexto instvel, o qual desencadeia a ofensa ao bem jurdico. 3.5 Crimes de perigo abstrato num contexto instvel: terceira via? A conduta individual para legitimar a interveno punitiva do Estado, atravs do Direito Penal, tem de guardar inequvoca ofensa ou risco juridicamente desaprovado, como fundamentos de percepo tico-social e imputao ao agente de um dado fato criminoso. E em contextos instveis, seria cabvel admitir a construo dos crimes por acumulao? Dvila entende que so procedentes as crticas suscitadas em relao aos crimes por acumulao. Admite a viabilidade dogmtica da referida espcie delitiva a partir da ideia de contexto instvel, tomando como parmetro a ofensa de cuidado de perigo. Cita como exemplo o caso de uma pequena fbrica que, margem da substituio do uso de um gs txico ao meio ambiente pelas demais empresas, dada a sua criminalizao num tipo penal de perigo abstrato, ainda se utiliza dele. Todavia, como o prprio autor reconhece, a questo no pode ser solucionada sob o prisma da teoria dos delitos cumulativos, pondo em evidncia o contexto.79
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ALCCER GUIRAO, Rafael. Op. cit., p. 173. DIAS, Jorge de Figueiredo. Sobre a tutela jurdico-penal do ambiente: um ponto de vista portugus. Op. cit., p. 199. DVILA, Fbio Roberto. Ofensividade e crimes omissivos prprios (contributo compreenso do crime como ofensa ao bem jurdico). Stvdia Ivridica, n 85, Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 384 e ss.

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Assim, o problema desloca-se da conduta para o contexto, de tal maneira que o caso abordado retira o foco da acumulao de condutas e centra-se no contexto situacional de instabilidade, haja vista que a noo de perigo abstrato relacional. Na sequncia, passa-se a um estudo de caso envolvendo a poluio ambiental no Rio dos Sinos, no Rio Grande do Sul (BR), luz da temtica em exame. 4 O caso da poluio do Rio dos Sinos: delito cumulativo?

4.1 Breve histrico Insta trazer colao um caso concreto ocorrido no Rio Grande do Sul, Brasil, envolvendo uma grave poluio ambiental ocorrida no Rio dos Sinos. Em um trabalho desenvolvido pelo Ministrio Pblico Estadual, juntamente com a Fundao Estadual de Proteo ao Meio Ambiente (FEPAM), apurou-se que empresas vinham lanando poluentes e resduos txicos no Rio dos Sinos, resultando na mortandade de toneladas de peixes. Uma delas, inclusive, responsvel pelo tratamento de resduos slidos e o saneamento ambiental, lanava de modo habitual dejetos orgnicos nos arroios Porto e Cascalho, afluentes do Rio dos Sinos, sem licena do rgo administrativo competente, em quantidade excessiva. Tal situao contribuiu de maneira relevante para o evento lesivo. Do exposto, advm a seguinte questo: cuida-se de um delito cumulativo? Entendemos que no. Isso porquanto a construo dos delitos de acumulao no pressupe a ocorrncia de um resultado lesivo (dano), ou mesmo um risco juridicamente desaprovado ao bem jurdico tutelado. Em realidade, falta justamente a noo de perigosidade, a qual substituda por um juzo de prognose futura da provvel ocorrncia de um dano, se outros agentes fizerem o mesmo. Cumpre frisar que o paradigma lesivo reside na ideia de acumulao, totalmente estranho ao cenrio jurdico-penal, em virtude das normas de imputao e garantias fundamentais do indivduo que limitam o jus puniendi estatal. Logo, inconcilivel o delito cumulativo com o princpio da culpa, o qual parte da imputao individual e no coletiva de um fato ao agente que atua com desprezo estrutura normativa do reconhecimento recproco, produzindo um dano ou um perigo ao bem jurdico-penal.

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Extrai-se que o caso em exame cuida de uma situao envolvendo causalidade cumulativa, ou seja, contributos que, por sinergia, produziram um dano, e que, por um juzo de eliminao hipottica, adquirem relevo jurdico-penal. Nesse sentido, as condutas denunciadas pelo Ministrio Pblico so dotadas de significado comunicativo e relevo tico-social, produzindo em conjunto grave ofensa ao meio ambiente, resultando na mortandade dos peixes, guardando em seu bojo inequvoca danosidade social, razo pela qual reclamam a interveno do jus puniendi do Estado. Por outro lado, partindo da ventilada situao ftica, pretende-se, numa abordagem retrospectiva, traar alguns contornos guisa da construo dos delitos cumulativos. 4.2 Perspectivas ex ante de anlise luz da figura da acumulao Numa aferio ex ante, poder-se-ia argumentar que, se a atividade poluidora fosse desenvolvida por apenas uma empresa, dificilmente teria ocorrido o dano verificado no presente caso. Com efeito, na lio de Silva Snchez, o problema tem origem na generalizao de resduos com certos nveis de concentrao de metais. Nessa linha, entende o autor que no se mostraria legtima a interveno penal se a sano penal fosse direcionada a uma conduta isolada, a qual, por si s, no coloca em real perigo o bem jurdico que se pretende proteger.80 Noutras palavras, a relao entre a ao humana e o bem jurdico no pode ser mediada por um equivalente material, isto , a provvel acumulao dos contributos singulares inofensivos, pena de dar azo a uma autntica responsabilidade coletiva ou solidria em Direito Penal. Assim, a construo cumulativa obedece a uma lgica de punio de um comportamento singular, pela mera probabilidade de reiterao por terceiros e ocorrncia de um dano futuro. Nesse sentido, vale trazer colao o entendimento jurisprudencial a seguir, oriundo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
SEPARAO DE LIXO PROXIMIDADE DE ARROIO POLUIO EM ALTO NVEL NO DEMONSTRADA MERO ILCITO ADMINISTRATIVO. Pequena atividade de separao de lixo, prxima a um arroio, mais uma criao de cinco porcos, contudo seja postura viciada que deve ser coibida pela polcia ambiental, no causa poluio em alto nvel, que possa resultar danos sade humana, no se caracterizando como crime, inserido no tipo penal do art. 54 da Lei 9.605. Apelao
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SILVA SNCHEZ, Jess-Mara. Op. cit., p. 119.

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negada. (Apelao Criminal n 7018799346, Quarta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Rel. Des. Gaspar Martins Batista, j. 3-5-2007)81

Mister a criao de um risco juridicamente proibido pelo agente, consoante apregoa a teoria da imputao objetiva82, sendo que a transposio dos limites impostos pela autoridade administrativa configura indcio da perigosidade da conduta, a qual reclama a idoneidade lesiva para a ressonncia penal. Uma ao revela-se idnea, na esteira de Cuesta Aguado, quando apresentar os seguintes elementos nucleares: 1) um critrio qualitativo, referente s propriedades da substncia emitida; 2) um critrio quantitativo, valorando a intensidade com que se realizou a ao; 3) um critrio temporal, atendendo a durao ou permanncia da ao ou seus efeitos.83 Da que o paradigma lesivo da acumulao rompe com os princpios da interveno penal mnima, da ofensividade, da proporcionalidade, e, sobretudo, da culpa, infligindo a um agente a responsabilidade pelo comportamento de terceiros, em face de um hipottico dano futuro. E se o contributo no colocar em risco a qualidade de vida das pessoas ou a proteo do meio ambiente? O problema de o Direito Penal voltar suas baterias punio de bagatelas, sob o pretexto da provvel (e, no raras vezes, longnqua ou at mesmo inexistente) adio a condutas de terceiros. Estariam fulminadas as bases do princpio da imputao individual, delimitador da responsabilidade do agir comunicativo e corolrio da culpa jurdico-penal, vista como fonte de legitimao ou validade tica das normas penais. E como resolver o problema das emisses poluentes pelos dirigentes das indstrias situadas nas proximidades de um rio fora dos casos de comparticipao , que acarretam um dano ambiental, embora no houvesse a transposio dos valores-limite?
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No acrdo, o Relator salienta que O que deve ser lembrado que no so os cinco porcos e o pequeno depsito de lixo do acusado, que causam o efeito estufa, que vem extinguindo as florestas do planeta, que mataram os peixes do Rio dos Sinos, que por vezes deixam vazar grande quantidade de produtos qumicos nas estradas pelo transporte mal fiscalizado de substncias perigosas, que despovoaram os rios e os matos pela caa e pesca predatrias, etc. (...) O que o legislador quis punir, fazendo constar a elementar EM NVEIS TAIS, o grande poluidor, aquele que polui com grande intensidade, capaz de matar peixes e outros animais, destruir significativamente a flora, causar danos sade humana (...) (grifo nosso). Disponvel em: <http://www.tj.rs.gov.br>. Acesso em 30-6-2007. Cf. ROXIN, Claus. Op. cit., p. 364, a imputao ao tipo objetivo pressupe a realizao de um perigo criado pelo autor e no coberto por um risco permitido dentro do alcance do tipo. CUESTA AGUADO, Paz M. de La. Op. cit., pp. 172-3.

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Em termos de causalidade, aplicando-se a teoria da equivalncia das condies, poder-se-ia afirmar, prima facie, a necessidade de reprimenda penal dos agentes, dado que a supresso hipottica de uma das causas eliminaria a produo do resultado. Todavia, em conformidade com a teoria da imputao objetiva, preciso a existncia de um risco juridicamente proibido, o qual complementa e corrige do ponto de vista normativo a teoria da concausalidade. Infere-se, pois, que na situao apresentada no h possibilidade de punir criminalmente os diretores das empresas poluentes, porquanto os ndices poluentes atendem s prescries administrativas. Tal problemtica impe a necessidade de a Administrao atentar as especificidades do local em que as empresas esto instaladas e o material poluente emitido a fim de evitar a impunidade. Ademais, importante notar que os princpios da precauo e da preveno em matria ambiental tm que ser otimizados luz dos princpios da necessidade de pena, da fragmentariedade e da subsidiariedade do Direito Penal. Assume relevo, nessa seara, o Direito Administrativo Sancionador e o Direito Civil, com critrios de imputao mais flexveis, admitindo-se, v.g., a aplicao da teoria do risco integral em matria de comprovao do dano ambiental, a inverso do nus da prova, entre outras tcnicas de tutela do meio ambiente. Por conseguinte, ao Direito Penal cabe a tutela subsidiria dos bens jurdicos fundamentais, individuais e coletivos, cumprindo lembrar que a sua interveno limitada pela observncia dos direitos, liberdades e garantias, na esfera do Estado Constitucional e Democrtico de Direito. Concluso A multiplicidade das relaes sociais, ensejadas pela globalizao mundial e pela abertura dos mercados, tem gerado sensveis consequncias na esfera jurdica. E o Direito Penal nomeadamente sua dogmtica caminham no sentido de uma expanso, cujos contornos no podem descurar das premissas do Estado Democrtico de Direito. Mister a compreenso de que os bens jurdicos transindividuais merecem proteo penal, haja vista que atingem os interesses da coletividade e a prpria sobrevivncia humana. Nesse sentido, a criminalidade moderna, referente ao meio ambiente, consumidor, sistema financeiro, revela-se digna e carente de tutela criminal, advindo da a necessidade de a dogmtica jurdica abrir os horizontes a essa nova realidade fenomnica.

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Dentre as tendncias de expanso do Direito Penal, destaca-se a figura dos delitos cumulativos, os quais consubstanciam aes que, isoladamente, so inofensivas, mas, tomadas em conjunto, pela lgica de acumulao, podem conduzir a um risco ou a uma leso ao bem jurdico tutelado. Nesse nterim, vale resgatar a problemtica enraizada no presente estudo, qual seja, afigura-se legtima a interveno penal sobre um comportamento em que no h dano, atravs da lgica da acumulao? E se todos fizessem isso? No mbito do Estado Democrtico de Direito, impe-se a preservao dos direitos e garantias fundamentais do cidado, de modo a que a dogmtica penal tem de se ajustar s mutaes fticas sem violar princpios basilares, como os da culpa, da proporcionalidade, da interveno mnima, da ofensividade, entre outros. Infere-se que o paradigma dos delitos cumulativos implica na imputao da responsabilidade pelo fato de terceiros, com base na mera probabilidade de repetio dos comportamentos, atravs de um juzo de prognose calcado na eventual ocorrncia de um dano futuro. Nesse sentido, sustentamos que a proposta dogmtica viola o princpio da culpa (entendido como princpio de imputao pessoal). Tal construo resulta na (indevida) absoro penal de condutas bagatelares, carentes de lesividade ou danosidade social, as quais seriam atpicas ou, no mximo, contra-ordenaes, em ntida afronta aos princpios da ofensividade e da proporcionalidade. Reportando-se ao crime de poluio, a redao anterior do artigo 279 do Cdigo Penal Portugus, em face da sua amplitude, abarcava em seu bojo infraes graves e, concomitantemente, outras destitudas de nocividade social, constituindo ntido exemplo de delito cumulativo. A reviso do Cdigo Penal modificou o texto normativo, ao eliminar a expresso medida inadmissvel e estabelecer o conceito de poluio grave. A aludida figura exige alm da mera transposio dos valores-limite, a idoneidade lesiva da conduta como elemento constitutivo do tipo penal. Tal soluo mostra-se plausvel, possibilitando trazer ao crivo do Poder Judicirio inmeros casos de danos ecolgicos antes submetidos excessiva discricionariedade administrativa, o que gerava uma acentuada relativizao do bem jurdico. Assim, h um direito fundamental proteo do meio ambiente, e, por consequncia, um dever do Estado de prestaes positivas no sentido de assegurar um ambiente sadio e equilibrado bem jurdico coletivo intermdio ou de referente pessoal. Aderimos a uma concepo antropocntrica moderada, reconhecendo o papel do Direito Penal na tutela ambiental no tocante s geraes atuais e futuras, alm de uma certa funo precursora ou promocional, sem olvidar do respeito ao livre desenvolvimento tico-social do indivduo. 80
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O estudo do caso da poluio do Rio dos Sinos aponta para uma hiptese de causalidade cumulativa, com a comprovao do evento material (mortandade de peixes), em decorrncia de vrios resultados individuais, reclamando, por conseguinte, a ao do Ministrio Pblico, em conjunto com as demais entidades pblicas, para o saneamento do problema. J em relao aos kumulationsdelikte, basta a possibilidade da acumulao de contributos singulares, que poder resultar (ou no) na ocorrncia de um dano futuro! E se os terceiros no fizessem isso? A nosso juzo, a ventilada categoria corresponde a uma ilegtima antecipao da tutela penal de carter material ainda maior do que nos crimes de perigo abstrato e um distanciamento do bem jurdico tutelado. A tutela preventiva do meio ambiente cabe precipuamente a outros ramos do Direito, dentre os quais o Direito Administrativo Sancionador e o Direito Civil, com regras de imputao e garantias mais flexveis, em ateno aos princpios da ultima ratio e da fragmentariedade do Direito Penal. Revela-se curial, pois, a superao da razo instrumental calculadora, considerando que o indivduo se constitui na sua plenitude com o outro (prximo), cumprindo ao sistema penal garantir a estrutura comunicativa do reconhecimento recproco, como prisma filosfico e hermenutico indispensvel no mbito do Estado Democrtico de Direito. Referncias
ALCCER GUIRAO, Rafael. La proteccin del futuro y los daos cumulativos. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales, Ministerio de Justicia (Centro de Publicaciones) y Boletn Oficial del Estado, Tomo LIV, 2001, pp. 143-174. ALEXY, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Madrid: Centro de Estudios Polticos y Constitucionales, 2002. ANDRADE, Manuel da Costa. A dignidade penal e a carncia de tutela penal como referncias de uma doutrina teleolgico-racional do crime. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, 2, 1992, pp. 173-205. AA. VV. Casos e Materiais e Direito Penal. Coord. Maria Fernanda Palma. Coimbra: Almedina, 2002. ______. La teora del bien jurdico. Fundamento de legitimacin del Derecho Penal o juego de abalorios dogmtico? Coord. Roland Hefendehl. Ed. Espaola a cargo de Rafael Alccer, Mara Martin e igo Ortiz de Urbina, Barcelona: Marcial Pons, 2007. BECK, Ulrich. Risk Society. Towards a New Modernity. Trad. Mark Ritter. London, Thousand Oaks, New Dehli, Sage Publications, 1992. BECCARIA, Cesare. Dos delitos e das penas. Trad. Torrieri Guimares. 11. ed. Paran: Hemus, 2000. Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009

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BOBBIO, Norberto. A Era dos Direitos. Trad. Regina Lyra. Rio de Janeiro: Elsevier, 2004. BORGES, Anselmo. O crime econmico na perspectiva filosfico-teolgica. Revista Portuguesa de Cincia Criminal. n 10, Coimbra: Coimbra Editora, 2000, p. 7 e ss.. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus n 83.554-6/PR, 2 Turma do STF. Rel. Min. Gilmar Ferreira Mendes, julgado em 16-8-2005. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br>. Acesso em 20-01-2007. ______. Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul. Apelao Criminal n 7018799346, Quarta Cmara Criminal do TJRS, Rel. Des. Gaspar Martins Batista, julgado em 3-5-2007. Disponvel em: <http://www.tj.rs.gov.br> Acesso em 30-6-2007. BRITO, Teresa Quintela de. O crime de poluio: alguns aspectos da tutela criminal do ambiente no Cdigo Penal de 1995. Anurio de Direito do Ambiente. Lisboa: Ambiforum, 1995, p. 340 e ss.. BUCHANAN, James M. The demand and supply of public goods. Chigado: Rand Mcnally & Company, 1969. BUSTOS RAMIREZ, Juan. Los bienes jurdicos colectivos (Repercusiones de la labor legislativa de Jimenez de Asa em el Cdigo Penal de 1932). Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad Complutense, Madrid, n 11, jun. 1986, pp. 147-64. CANARIS, Claus-Wilhelm. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na Cincia do Direito. Trad. A. Menezes Cordeiro, 3. ed. Fundao Calouste Gulbenkian, 2002. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999. CORCOY BIDASOLO, Mirentxu. Delitos de peligro y proteccin de bienes jurdico-penales supraindividuales. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999. COSTA, Jos Francisco de Faria. O perigo em Direito Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 1992. CUESTA AGUADO, Paz M. de la. Causalidad de los delitos contra el medio ambiente. Valencia: Tirant lo Blanch, 1995. ______. Sociedad tecnolgica y Derecho Penal del riesgo. Revista de Derecho y Processo Penal. n 4, Arazandi, 2001, pp. 133-44. DVILA, Fbio Roberto. Ofensividade e crimes omissivos prprios (contributo compreenso do crime como ofensa ao bem jurdico). Stvdia Ivridica, n 85, Coimbra: Coimbra Editora, 2005. DIAS, Augusto Silva. Delicta in se e delicta mere prohibita: uma anlise das descontinuidades do ilcito penal moderno luz da reconstruo de uma distino clssica. Lisboa, 2003 (tese de doutoramento no publicada). ______. A estrutura dos direitos ao ambiente e qualidade dos bens de consumo e sua repercusso na teoria do bem jurdico e na das causas de justificao. Jornadas de Homenagem ao Professor Doutor Cavaleiro de Ferreira. Lisboa: Separata da Revista da Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa, 1995, pp. 181-234. ______. Entre comes e bebes: debate de algumas questes polmicas no mbito da proteco jurdico-penal do consumidor (a propsito do Acrdo da Relao de Coimbra de 10 de Julho de 1996). Revista Portuguesa de Cincia Criminal. ano 8, out./dez. 1998 e ano 9, jan./mar. 1999, Coimbra: Coimbra Editora, pp. 515-592 e pp. 45-84.

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DIAS, Augusto Silva. What if everbody did it? Da incapacidade de ressonncia do Direito Penal figura da acumulao. Revista Portuguesa de Cincia Criminal, n 13, 2003, pp. 303-45. DIAS, Jorge de Figueiredo. Liberdade, Culpa, Direito Penal. 3. ed. Coimbra: Coimbra, 1995. ______. Temas Bsicos da Doutrina Penal. Coimbra: Coimbra Editora, 2001. ______. Sobre a tutela jurdico-penal do ambiente Um quarto de sculo depois. Estudos em Homenagem a Cunha Rodrigues. v. 1. Coimbra: Coimbra Editora, 2001. ______. Sobre a tutela jurdico-penal do ambiente: um ponto de vista portugus. A tutela jurdica do meio ambiente: Presente e Futuro. Stvdia Ivridica, n 81, Coimbra: Coimbra Editora, 2005, pp. 179-202. ______. Para uma dogmtica do Direito Penal secundrio: um contributo para a reforma do Direito Penal Econmico e Social portugus. Direito Penal Econmico e Europeu (textos doutrinrios). v. I, Coimbra: Coimbra Editora, 1998, p. 36 e ss.. FEINBERG, Joel. Offense to others: the moral limits of the criminal law, New York: Oxford Uni. Press, 1985. ______. Harmless Wrongdoing. Oxford: Oxford Uni. Press, 1988. FERNANDES, Paulo Silva. Globalizao, sociedade de risco e o futuro do Direito Penal. Panormica de alguns problemas comuns. Coimbra: Almedina, 2001. FERNNDEZ, Gonzalo D. Bien jurdico y sistema del delito. Montevideo-Buenos Aires: Ed. B de F, 2004. FERRAJOLI, Luigi. Derecho y Razn: Teora del garantismo penal. Traduo de Perfecto Ibes, Alfonso Ruiz Miguel, Juan Carlos Bayn Mohino, Juan Terradillos Basoco e Roco Cantarero Bandrs. Madri: Trota, 1995. FRANCO, Antnio Luciano de Sousa. Manual de Finanas Pblicas e Direito Financeiro. v. 1. 4. ed. Lisboa, 1974. FREITAS, Vladimir Passos de; FREITAS, Gilberto Passos. Crimes contra a natureza. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. GOMES, Luiz Flvio. Princpio da Ofensividade no Direito Penal. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. GRECO, Lus. Princpio da ofensividade e crimes de perigo abstrato Uma introduo ao debate sobre o bem jurdico e as estruturas do delito. Revista Brasileira de Cincias Criminais, n 49, So Paulo: Revista dos Tribunais, jul./ago. 2004, pp. 89-147. ______. Um Panorama da Teoria da Imputao Objetiva. Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, Lisboa, 2005. HABERMAS, Jurgen. Direito e democracia: entre facticidade e validade. Trad. Flvio Beno Siebeneichler, 2 v., 2. ed. Rio de Janeiro: Tempo Brasileiro, 2003. HASSEMER, Winfried. Rasgos y crisis del Derecho Penal moderno. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Centro de Publicaciones, Ministerio de Justicia, Tomo XLV, jan./abr. 1992, pp. 235-49. ______; MUNZ CONDE, Francisco. La responsabilidad por el producto en Derecho Penal. Valencia: Tirant lo blanch, 1995.

Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009

83

84

Vinicius de Melo Lima

______. A preservao do ambiente atravs do Direito Penal. Revista Brasileira de Cincias Criminais. Ano 6, n 22, abr./jun. 1998, pp. 27-35. ______. Persona, mundo y responsabilidad. Bases para uma teora de la imputacin em derecho penal. Trad. Francisco Muoz Conde e M del Mar Daz Pita. Valencia: Tirant lo Blanch, 1999. HEFENDEHL, Roland. Deve ocuparse el Derecho Penal de Riesgos Futuros? Bienes jurdicos colectivos y delitos de peligro abstracto. Disponvel em: <http://www.criminet.ugr/es/recpc>. Acesso em 1 de fevereiro de 2007. HIRSCH, Andrew von. Extending the Harm Principle: Remote Harms and Fair Imputation. Harm and Culpability. (org. A. P. Simester e A.T.H Smith). Oxford University Press, 1996, pp. 259-76. JAKOBS, Gunter. Sociedad, norma y persona en una teora de un Derecho Penal funcional. Trad. Cancio Meli e Bernardo Feijo Snchez. Madrid: Civitas, 2000. KAUFMANN, Arthur. Filosofia do Direito. Trad. Antnio Ulisses Corts, 2. ed. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian, 2007. KINDHUSER, Urs Konrad. Acerca de la legitimidad de los delitos de peligro abstracto em el mbito del derecho penal econmico. Hacia um Derecho Penal Economico Europeo. Jornadas em honor del Profesor Klaus Tiedemann. Estudios Jurdicos. Serie Derecho Pblico, Boletin Oficial del Estado, 1995, pp. 441-52. KUHLEN, Lothar, El Derecho Penal del futuro. Crtica y Justificacin del Derecho Penal en el cambio de siglo: el anlisis crtico de la escuela de Frankfurt. Coord. Luis Arroyo Zapatero, Ulfrid Neumann, Adn Nieto Martn. Cueca: Ediciones de la Universidad de Castilha-La Mancha, 2003, pp. 225-9. MATA y MARTN, Ricardo M. Bienes jurdicos intermedios y delitos de peligro. Granada: Comares, 1997. MENDES, Paulo de Sousa. Vale a Pena o Direito Penal do Ambiente? Lisboa: Associao Acadmica da Faculdade de Direito de Lisboa, 2000. MOURA, Jos Souto de. O crime de poluio A propsito do art. 279 do Projecto de Reforma do Cdigo Penal. Revista do Ministrio Pblico, ano 13, n 50, abr./jun. 1992, pp. 15-34. ______. Tutela jurdica do meio ambiente. AA.VV. Stvdia Ivridica, n 81, Coimbra: Coimbra Editora, 2005, pp. 17-28. MOURULLO, Gonzalo Rodrguez. Limitaciones del Derecho Penal del medio ambiente: alternativas politico-criminales. A Tutela Jurdica do Meio Ambiente. Presente e Futuro. AA. VV. Stvdia Ivridica, n 81. Coimbra: Coimbra Editora, 2005, p. 176 e ss.. NABAIS, Jos Casalta. O dever fundamental de pagar impostos. Coimbra: Almedina, 2004. NEVES, Joo Curado. A problemtica da culpa nos crimes passionais. Lisboa, 2007 (tese de doutoramento no publicada). PALLAZZO, Francesco C. Valores constitucionais e Direito Penal. Trad. Grson Pereira dos Santos. Porto Alegre: Srgio Antonio Fabris Editor, 1989.

84

Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009

O princpio da culpa e os delitos cumulativos

85

PALMA, Maria Fernanda. Direito Penal do Ambiente Uma Primeira Abordagem. Direito do Ambiente. Coord. Diogo Freitas do Amaral e Marta Tavares de Almeida. Oeiras: Instituto Nacional de Administrao, 1994, pp. 431-448. ______. Novas formas de criminalidade: O problema do direito penal do ambiente. Estudos comemorativos do 150 aniversrio do Tribunal da Boa-Hora. Coord. Lus M. Vaz das Neves, Antnio Oliveira Simes e Dena Monteiro. Lisboa: Ministrio da Justia, 1995, pp. 199-211. ______. Questes centrais da teoria de imputao e critrios de distino com que opera a deciso judicial sobre os fundamentos e limites da responsabilidade penal. Casos e Materiais de Direito Penal. AA. VV. Coord. Maria Fernanda Palma. Coimbra: Almedina, 2002, pp. 53-99. ______. Acerca do estado actual do Direito Penal do Ambiente. O Direito. 136 (2004), I, pp. 77-87. ______. O Princpio da Desculpa em Direito Penal. Coimbra: Almedina, 2005. ______. Direito Constitucional Penal. Coimbra: Almedina, 2006. POMBO, Nuno. A Fraude Fiscal A norma incriminadora, a simulao e outras reflexes. Dissertao de Mestrado apresentada na Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, em abril de 2005. PORTUGAL. Tribunal Constitucional. Acrdos 426/91 (Processo n 183/90, 2 Seo, Rel. Cons. Sousa e Brito) e 427/95 (Processo n 245/95, 1 Seo, Rel. Cons. Maria Fernanda Palma). Disponveis em: <http://www.tribunalconstitucional.pt>. Acesso em 20-3-2007. PRADO, Luiz Regis. Bem jurdico-penal e Constituio. 3. ed rev., atual. amp. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003. SANTOS, Boaventura de Sousa Santos. A crtica da razo indolente. Contra o desperdcio da experincia. 5. ed. So Paulo: Cortez, 2005. RAWLS, John. Uma Teoria da Justia. Trad. Carlos Pinto Correia. 2. ed. Lisboa: Editorial Presena, 2001. REALE, Miguel. Teoria Tridimensional do Direito. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. RODRIGUES, Anabela Miranda. Comentrio Conimbricense do Cdigo Penal. Parte especial. Tomo II. Arts. 202 a 307. Coimbra: Coimbra Editora, 1999. ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte General. Tomo I. Fundamentos. La estructura de la teoria del delito. Trad. Diego-Manuel Luzn Pea, Miguel Daz y Garca Conlledo e Javier de Vicente Remesal. 2. ed. Madrid: Editorial Civitas, 1997. ______. Problemas fundamentais de Direito Penal. Trad. Ana Paula dos Santos Lus Natscheradetz, Maria Fernanda Palma e Ana Isabel de Figueiredo. 3. ed. Lisboa: Veja, 1998. SCHUNEMANN, Bernd. Temas actuales y permanentes del Derecho Penal despus del milenio. Madrid: Tecnos, 2002. ______. Consideraciones crticas sobre la situacin espiritual de la ciencia jurdico-penal alemana. Anuario de Derecho Penal y Ciencias Penales. Tomo XLIX, Fasc. I, jan./abr. 1996, pp. 187-217. SGUBBI, Filippo. LInteresse diffuso come oggeto della tutela penale (considerazioni svolte com particolare riguardo alla protezione del consumatore). La Tutela degli Interessi Diffusi nel Diritto Comparato. Milano: Dott. A. Giuffr Editore, 1976, pp. 547-94. Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009

85

86

Vinicius de Melo Lima

SILVA SNCHEZ, Jess-Maria. Aproximacin al Derecho Penal contemporneo. Barcelona: Bosch, 1992. ______. A expanso do Direito Penal. Aspectos da poltica criminal nas sociedades psindustriais. Trad. Luis Otvio de Oliveira Rocha. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais. 2002. SOTO NAVARRO, Susana. La proteccin penal de los bienes colectivos en la sociedad moderna. Granada: Comares, 2003. SOUSA, Susana Aires de. Os crimes fiscais. Anlise dogmtica e reflexo sobre a legitimidade do discurso criminalizador. Coimbra: Coimbra Editora, 2006. The Free Rider Problem. Stanford Encyclopedia of Philosofy. Disponvel em: <http://www.plato.stanford.edu/entries/free-rider/. Acesso em 25 de janeiro de 2007. TIEDEMANN, Klaus. Poder econmico y delito (introduccin al derecho penal econmico y de la empresa). Trad. Amelia Mantilla Villegas. Barcelona: Ariel, 1985. ZAFFARONI, Eugenio Ral. Tratado de Derecho Penal. Parte general. v. 1. Buenos Aires: EDIAR.

86

Revista do Ministrio Pblico do RS, Porto Alegre, n. 63, maio 2009 set. 2009