Mujeres Hacia La Igualdad

MUJERES:
HACIA LA IGUALDAD EFECTIVA

Viviana Bohrquez Monsalve
*
Abstract
Beyond the inventory of the rights that have been recognized
formally to woman, its relevant to point out the progress that
our system has made towards effective equality, which has
been materialized in the transformation y modifications that
been made to the civil, criminal and labor law, in the constitution.
Its also important to note specific cases, in which by the way
of a tutela there has been protection of womens rights, because
of threats or violations caused by discriminative patterns, that
impose unjustified, unnecessary and unconstitutional
differences in womens life. This is the beginning of a systematic
analysis of case law of the constitutional court and the protection
against discrimination.
Resumen
Ms all del inventario de derechos reconocidos formalmente
a las mujeres, es relevante sealar los avances en nuestro
ordenamiento jurdico hacia la igualdad efectiva, la cual ha sido
materializada en las transformaciones y modificaciones que
por va constitucional se ha realizado a la legislacin civil, penal
* Abogada egresada de la Universidad Autnoma de Bucaramanga, Investigadora
del Centro de Derechos Humanos y Litigio Internacional -CEDHUL..
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ELEMENTOS DE JUICIO 198
y laboral. De igual forma, es importante darle mirada a los casos
concretos donde por va de tutela se ha protegido los derechos
de las mujeres, ante amenaza o vulneracin por patrones
discriminatorios, que imponen diferencias injustificadas,
innecesarias y por tanto, inconstitucionales a la vida de las
mujeres. Lo anterior, a partir de un anlisis sistmico de la
jurisprudencia de la Corte Constitucional y la proteccin al
derecho a la igualdad y no discriminacin.
Key words
Affirmative action. Materialization of justice. No discrimination.
Lawsuit Tutela. Unconstitutional lawsuit. Discriminatory
treatment.
Palabras clave
Igualdad efectiva. Materializacin de la justicia. No
discriminacin. Accin de tutela. Accin de Inconstitucionalidad.
Trato discriminatorio
**********
La Constitucin, las leyes especiales, algunos decretos reglamentarios,
las acciones afirmativas, las convenciones internacionales de Derechos
Humanos y los Tratados en materia de los derechos de la mujer; parecen
un buen inventario formal del reconocimiento que en los ltimos aos han
tenido las mujeres dentro de los ordenamientos jurdicos y las agendas de
los Estados en el mbito internacional. Sin embargo, la realidad desborda
los lmites del Derecho, las mujeres siguen siendo las ms afectadas en
el marco del conflicto armado, la violencia, la discriminacin social,
econmica y cultural
1
.
1
En un estudio sobre la legislacin y la jurisprudencia acerca de los derechos de
las mujeres: Cuerpo y derecho, se dice al respecto: () La diferencia entre el
ingreso de las mujeres y el de los hombres sigue siendo bastante alta en
Latinoamrica, aunque la brecha se ha ido cerrando en la dcada de los noventa.
Sin embargo, en la mayora de los pases las mujeres devengan 50% del salario
percibido por un hombre en la misma situacin. Luisa Cabal, Julieta Lemaitre,
y Mnica Roa (ed.) Cuerpo y Derecho. Editorial Temis. Bogot, 2001.
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REVISTA DE TEMAS CONSTITUCIONALES 199
El presente ensayo pretende mostrar algunos de los avances respecto al
reconocimiento de los derechos de la mujer, a travs de un anlisis de los
fallos de la Corte Constitucional de Colombia. En dos sentidos, primero
las modificaciones que se han introducido a la legislacin penal, civil y
laboral, a travs de demandas de inconstitucionalidad y segundo, la
proteccin de los derechos de las mujeres en casos concretos, los cuales
configuran precedente tratndose de la vulneracin o amenaza del derecho
a la igualdad y no discriminacin.
Para tal efecto, es preciso advertir que la Constitucin Poltica de 1991
2
trajo consigo no slo la declaracin expresa de la igualdad de derechos
para todas las personas, sino que de manera explcita consagra la igualdad
de derechos y oportunidades entre hombres y mujeres. De la misma forma
estatuye la no discriminacin contra la mujer por su condicin sexual. En
tal medida, el criterio de interpretacin del principio de igualdad
3
se convierte
en una categora transversal dentro del sistema jurdico, pues un Estado
democrtico debe abstenerse de realizar acciones que vayan dirigidas,
directa o indirectamente, a crear situaciones de discriminacin de jure o
de facto, que afecten derechos fundamentales de las mujeres como la
2
La Constitucin consagra un sistema de garantas constitucionales en favor de
la igualdad real y efectiva de la mujer, que prohbe la discriminacin por razones
de sexo (CP art. 13), reconoce igualdad de derechos a la mujer respecto del
hombre (CP art. 43) y dentro de la pareja (CP art. 42), prohbe toda forma de
discriminacin en su contra (CP art. 43), le otorga una especial asistencia y
proteccin del Estado en determinadas circunstancias de la vida - durante el
embarazo y despus del parto, como cabeza de familia (CP art. 43) -, garantiza
la adecuada y efectiva participacin de la mujer en los niveles decisorios de la
administracin (CP art. 40) y asegura en su favor la igualdad de oportunidades
en el terreno laboral, incluso brindndole una proteccin especial (CP art. 53).
Sentencia T-98 de 1994.
3
Los criterios sospechosos son, en ltimas, categoras que (i) se fundan en
rasgos permanentes de las personas, de las cuales stas no pueden prescindir
por voluntad propia a riesgo de perder su identidad; (ii) han estado sometidas,
histricamente, a patrones de valoracin cultural que tienden a menospreciarlas;
y, (iii) no constituyen, per se, criterios con base en los cuales sea posible
efectuar una distribucin o reparto racional y equitativo de bienes, derechos o
cargas sociales. El constituyente consider, entonces, que cuando se acude
a esas caractersticas o factores para establecer diferencias en el trato, se
presume que se ha incurrido en una conducta injusta y arbitraria que viola el
derecho a la igualdad
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dignidad humana, la libertad, la integridad fsica y el libre desarrollo de la
personalidad.
En Colombia las acciones constitucionales ms utilizadas para proteger
el derecho a la igualdad y los otros derechos que se vulneran, que afectan
de forma directa o concreta los derechos de la mujer, son la accin de
tutela y la pblica de inconstitucionalidad. El juez constitucional en los fallos
de tutela acta como guardin de la Carta Poltica, y desempea un papel
protagnico en la vigencia de los derechos fundamentales de las mujeres.
Por tal razn, es fundamental realizar un estudio y anlisis de casos
concretos donde se han dado soluciones por va jurisprudencial tendientes
a la materializacin de la justicia.
No obstante, ms all de los postulados formales, hay que reconocer la
dificultad o disparidad existente entre norma y realidad, pues por un lado
se llevaron a cabo adelantos en materia de legislacin en derechos
humanos a nivel mundial, interamericano
4
y nacional para transformar la
normatividad que mostraba a la mujer como un ser incapaz, y de esta
forma, promover la eliminacin de la discriminacin. Empero, con el tiempo,
la violacin sistemtica de los derechos fundamentales, llev a que esta
discusin avanzar a crear instrumentos o acciones publicas, dada la
dificultad de poder garantizar efectivamente los derechos de las mujeres.
Luego se puede concluir que no es suficiente el reconocimiento
constitucional y legal si no se crean herramientas efectivas para el goce y
disfrute de los derechos humanos de las mujeres.
a. Legislacin Civil
Adems de leyes modificatorias que implicaron avances, inclusive antes
de la Constitucin de 1991 (por ejemplo, la Ley 28 de 1932 o el Decreto
2820 de 1974), la transformacin de la legislacin que promueve patrones
4
La Convencin para la eliminacin de la discriminacin contra la mujer, aprobada
por la Organizacin de Naciones Unidas (ONU) en diciembre de 1979 y cuenta,
a marzo de 2004, con 177 ratificaciones. El Protocolo Facultativo de la Convencin
fue aprobado por la ONU en diciembre de 1999 y a febrero de 2004, cuenta con
60 ratificaciones, y la Convencin Belm do Par, Brasil, el 9 de junio de 1994,
en el vigsimo cuarto perodo de sesiones de la Asamblea General de la
Organizacin de Estados Americanos (OEA). Entr en vigor el 5 de marzo de
1995 y cuenta actualmente con 31 ratificaciones.
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de discriminacin contra la mujer ha sido modificada paulatinamente a
travs de demandas de inconstitucionalidad. En especial tratndose de
normatividad en materia de Civil, que si bien son textos legales preexistentes
a la Constitucin de 1991, es preciso advertir que toda norma que contrari
los principios y derechos constitucionales con respecto a la igualdad, debe
ser declarado por tanto inconstitucional (Artculo 4 de la C. Pol.). Pese a
que existen diferenciaciones constitucionalmente vlidas, stas deben
sustentarse en criterios razonables y objetivos que as lo justifiquen.
Uno de los artculos del Cdigo Civil demandado en defensa de los derechos
de las mujeres y en aplicacin del principio a la igualdad y no discriminacin,
fue analizado por la Corte Constitucional mediante la sentencia C-082 de la
cual fue Magistrado Ponente Carlos Gaviria Daz en el ao de 1999, a travs
de la cual se declar inconstitucional la norma que estableca la nulidad del
matrimonio cuando hubiese sido celebrado entre la mujer adltera y su
cmplice. Consider la Corporacin que: El principio de tratamiento igual
reconocido constitucionalmente se configura, entonces, en un derecho
fundamental de cuyo respeto depende la dignidad y la realizacin de la
persona humana. En consecuencia, cualquier acto que pretenda anular,
dominar o ignorar a una persona o grupo de personas, con frecuencia
apelando a preconcepciones o prejuicios sociales o personales
5
, como
puede serlo el sexo, es un acto discriminatorio proscrito por la Constitucin.
6
En sentencia C-112 de 2000, la Corte Constitucional decidi declarar
INEXEQUIBLE la expresin de la mujer, del artculo 126 del Cdigo Civil
7
,
en el entendido de que, en virtud del principio de igualdad entre los sexos
(arts. 13 y 43 C.Pol.), se trata del juez de la vecindad de aquel contrayente,
cuyo domicilio fue escogido por los futuros cnyuges como lugar para
celebrar el matrimonio. Sin duda, esta norma era producto de la falta de
independencia que posean las mujeres desde dcadas anteriores, donde
el padre o en su defecto el marido, tenia las facultades de disponer de sus
derechos, en tanto eran consideradas incapaces.
5
Sobre el concepto de acto discriminatorio, vase la Sentencia T-098 de 1994.
M.P. Eduardo Cifuentes Muoz.
6
Corte Constitucional, Sentencia C -082 de 1999, M.P. Carlos Gaviria Diz
7
Cdigo Civil Artculo 126.- El matrimonio se celebrar ante el juez del distrito de
la vecindad de la mujer, con la presencia y autorizacin de dos testigos hbiles
previamente juramentados. Norma declarada inconstitucional.
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Asimismo, en proteccin al derecho a la igualdad y al libre desarrollo de la
personalidad la Corte Constitucional declar inexequible la norma que
estableca que cuando un matrimonio haya sido disuelto o declarado nulo,
la mujer que est embarazada no podr pasar a otras nupcias antes del
parto. Sostuvo en dicha ocasin que: Las normas acusadas contienen
una preceptiva que afecta el espacio de libertad de la mujer para buscar
una nueva opcin de vida, ante la posibilidad de contraer nuevas nupcias;
que la coloca dentro de una situacin de sospecha sobre su
comportamiento sexual, que desde luego afecta su dignidad, y que limita
injustificadamente su derecho al libre desarrollo de la personalidad.
8
Bajo esta misma perspectiva, a travs de la Sentencia C-507 de 2004, al
decidir sobre la constitucionalidad de los artculos 34 y 140 del Cdigo
Civil, que consagraban la edad de hombre (14aos) y mujer (12 aos)
para considerarlos pberes y la nulidad del matrimonio diferenciada por
sexos. La Corte realiza un exhaustivo anlisis para sealar que la diferencia
segn el sexo es injustificada y desproporcionada, a la luz de la Constitucin
y los tratados internacionales que versan sobre derechos humanos.
Adems, que contaran los fines del Estado y la proteccin especial que le
da la carta a los derechos de las mujeres por la discriminacin histrica
que han sufrido. En tal sentido sostuvo que:[e]l Estado colombiano adquiri,
entre otros compromisos, el deber de (i) adoptar todas las medidas
adecuadas, incluso de carcter legislativo, para modificar o derogar leyes,
reglamentos, usos y prcticas que constituyan discriminacin contra la
mujer (artculo 2-f); (ii) modificar los patrones socioculturales de conducta
de hombres y mujeres, con miras a alcanzar la eliminacin de los prejuicios
y las prcticas consuetudinarias y de cualquier otra ndole que estn
basados en la idea de la inferioridad o superioridad de cualquiera de los
sexos o en funciones estereotipadas de hombres y mujeres ()
9
Por consiguiente, se determin que la edad de hombres y mujeres para
considerarlos pberes responda a los mismos criterios, por tanto la medida
de diferenciacin adoptada era inconstitucional. Luego, fue modificado el
texto legal, donde se advierte que los hombres y las mujeres menores de
8
Corte Constitucional, Sentencia C-1440 de 2000, M.P. Antonio Barrera Carbonell.
9
Corte Constitucional, Sentencia C-507 de 2004 M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa
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14 aos son considerados impberes, lo cual trae las mismas
consecuencias en materia de nulidad del matrimonio.
Igualmente, el articulo 33 del Cdigo Civil, que consagra la palabra hombre
como genrico para referirse a mujeres y hombres, fue demandado ante
la Corte Constitucional
10
, por considerar el actor que este lenguaje sexista
promueve la discriminacin contra la mujer, y que perpeta la discriminacin
histrica referida a los roles culturales que les han asignado.
Lo anterior muestra los avances constitucionales en la modificacin de
normas que restringan los derechos de las mujeres, bajo tratos
diferenciadores, injustificados, innecesarios y en tal medida abiertamente
inconstitucionales. No se puede afirmar que sean todas las modificaciones
necesarias, pero s constituye un avance gracias a los postulados de la
Constitucin Poltica y a la interpretacin armnica que ha realizado la
Corte Constitucional.
Es as como los principales argumentos de las sentencias reseadas se
fundamentan en el respeto por la dignidad humana de la mujer y en el
cumplimiento de los compromisos internacionales en materia de derechos
humanos, producto de los tratados y convenciones ratificados por Colombia,
incluyendo las recomendaciones de organismos internacionales, relativos
a la discriminacin y la violencia contra la mujer como una violacin
sistemtica de derechos humanos.
Los efectos de las sentencias de constitucionalidad tratndose del
reconocimiento y garanta de los derechos de las mujeres en trminos de
eficiencia son difciles de determinar, en tanto estn sujetos a las
transformaciones culturales. Por consiguiente, es relevante el papel del
Tribunal Constitucional al mostrarse coherente en ajustar la legislacin
que contiene elementos o tratos discriminatorios a los principios y derechos
consagrados en la Carta Poltica. Adems, se puede concluir que las
modificaciones a la legislacin civil dimensionan el papel de la mujer a
partir del reconocimiento de la discriminacin y por tanto, la necesidad de
eliminar patrones que en otras pocas eran aceptados y legitimados por
la sociedad.
10
Dentro del trmite legal se encuentra la demanda de inconstitucionalidad con-
tra el artculo 33 del Cdigo Civil, actor Andrs Gmez Roldan, Magistrado
Ponente: Humberto Antonio Sierra Porto, Radicado: D-6178l.
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b. Legislacin Penal
Se puede indicar que la legislacin penal ha tenido algunas modificaciones
e interpretaciones en casos concretos en favor de los derechos de las
mujeres, por la va de las decisiones de la Corte Constitucional. De tal forma
que ella ha introducido algunas modificaciones en materia de pruebas; ha
condicionado la aplicacin de penas y delitos a favor de los derechos de las
mujeres y en materia carcelaria ha garantizado tratamientos dignos y
respetuosos con referencia directa a los derechos de las mujeres.
Por tal motivo, dentro de un proceso penal, la Corte tutel el derecho a la
intimidad y al debido proceso de una mujer vctima de acceso carnal con
persona puesta en incapacidad de resistir y orden la exclusin de varias
pruebas que indagaban sobre la vida ntima y sexual de la vctima para
deducir de ella un consentimiento para la relacin sexual objeto de
investigacin. All fue precisa al sealar () que las vctimas de delitos
sexuales tienen un derecho constitucional a que se proteja su derecho a
la intimidad contra la prctica de pruebas que impliquen una intromisin
irrazonable, innecesaria y desproporcionada en su vida ntima, como
ocurre, en principio, cuando se indaga genricamente sobre el
comportamiento sexual o social de la vctima, previo o posterior a los
hechos que se investigan.
11
Lo que antecede, sin duda, corresponde a un caso relevante tratndose
de proteccin de vctimas en delitos sexuales. Como es sabido, en
Colombia este delito afecta a las mujeres en un porcentaje bastante alto.
12
11
Corte Constitucional, Sentencia T-453 de 2005, M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa.
12
Informe de Derechos Humanos de la Comisin Interamericana de Derechos
Humanos de 1999, La violencia sexual en Colombia tambin es motivo de espe-
cial inquietud para la CIDH. En 1995, el Instituto de Medicina Legal de Colombia
realiz 11.970 dictmenes para la investigacin de delitos sexuales a nivel
nacional. El 88% del total de vctimas corresponde a mujeres, lo cual representa
una tasa de 34 mujeres por 100.000 habitantes.(20) Conforme a informacin
recibida, se estima que anualmente ocurren unas 775 violaciones de
adolescentes, y que la tasa de violacin sexual para este grupo generacional
es de 3,5 por cada mil mujeres; sin embargo, slo un 17% de las vctimas
denuncian tales hechos. Debe mencionarse adems que el porcentaje estimado
de agresiones sexuales cometidas por familiares en perjuicio de mujeres
mayores de 20 aos asciende al 47%.
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Por consiguiente, brindar un mnimo de garantas judiciales y proteccin
de los derechos fundamentales constituye un avance para la verdad, la
justicia y la reparacin a las mujeres, y a su vez, un paso para que cesen
la impunidad y el olvido en materia de delitos sexuales.
Bajo el mismo entendido, con referencia a la prctica de pruebas en delitos
sexuales, la Corte Constitucional mediante Sentencia C- 822 de 2005,
afirm: () en el artculo 4 de la Declaracin sobre la eliminacin de la
violencia contra la mujer, se establecen varios compromisos para que los
Estados garanticen a la mujer vctima de violencia, su derecho a ser tratada
con consideracin y respeto por su dignidad, la obligacin de adoptar
medidas que eviten una segunda victimizacin, pero tambin a proceder
con la debida diligencia a prevenir, investigar y castigar los actos de violencia
contra la mujer.
13
Con todo, el anlisis general de la prctica de pruebas en materia de delitos
sexuales muestra no slo una posicin coherente en proteccin de vctimas
a la luz de los postulados constitucionales, sino adems seala que es
deber del Estado brindar proteccin especial a la mujeres, ante la posible
doble victimizacin a que pueden estar sujetas, lo que contrara las
convenciones internacionales en materia de derechos humanos ratificadas
por Colombia.
Por otra parte, respecto a la problemtica del aborto en Colombia, es
necesario indicar que es ante todo un asunto de derechos humanos, y que
por tanto penalizarlo en todos las circunstancias es una medida claramente
desproporcionada e irrazonable, pues establece una interpretacin absoluta
del derecho a la vida del nasciturus sobre los derechos de la madre, en
contra de los principios y derechos fundamentales. Lo cual ha cobrado la
muerte de cientos de mujeres en Colombia, y lo ha convertido en la segunda
causa de mortalidad materna; adems de las consecuencias en materia de
salud pblica, ante las practicas inseguras, riesgosas y desproporcionadas
a las que son sometidas las mujeres.
Si bien la Corte Constitucional, en sentencias C- 133 de 1994 y C-013 de
1997 haban declarado exequible la penalizacin del delito de aborto para
13
Corte Constitucional, Sentencia C-822 de 2005, M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa.
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todos los casos, en reciente fallo decidi condicionar la existencia del delito
a ciertas circunstancias y ajustar a la Constitucin Poltica la garanta de
los derechos de las mujeres. As, mediante una sentencia histrica,
proferida el 10 de marzo de 2006, la Corte Constitucional decidi modificar
el Cdigo Penal y proteger los derechos de las mujeres, al afirmar:
Declarar exequible el artculo 122 del Cdigo Penal
14
, en el entendido
que no se incurre en delito de aborto, cuando con la voluntad de la mujer,
la interrupcin del embarazo se produzca en los siguientes casos : a)
Cuando la continuacin del embarazo constituya peligro para la vida o la
salud de la mujer, certificado por un mdico; b) cuando exista grave
malformacin del feto que haga inviable su vida, certificada por un mdico;
c) cuando el embarazo sea resultado de una conducta, debidamente
denunciada, constitutiva de acceso carnal o acto sexual sin
consentimiento, abusivo, o de inseminacin artificial o de transferencia de
vulo fecundado no consentidas, o de incesto.
15
La sentencia condicionada a favor de los derechos de las mujeres
constituye un primer paso hacia la igualdad y libre opcin a la maternidad
en Colombia. Lo cual en efecto conlleva a que la Corte Constitucional ordene
al legislador reglamentar las circunstancias por medio de un mecanismo
que logre de manera eficaz la proteccin de los derechos a la vida, libertad
e igualdad, de tal modo que no se establezcan cargas desproporcionadas.
Sin embargo, precisa que en virtud del principio de favorabilidad penal
contemplado en la Constitucin Poltica la despenalizacin en los supuestos
de indicacin teraputica, tica y eugensica tendrn vigencia inmediata
y no se requiere implementacin legal alguna.
16
Lo anterior demuestra el compromiso del Tribunal Constitucional con el
respeto de los derechos humanos, adems de que retira a Colombia de la
lista de los pocos pases que consideran el aborto como delito en todos
14
ARTICULO 122. ABORTO. La mujer que causare su aborto o permitiere que
otro se lo cause, incurrir en prisin de diecisis (16) a cincuenta y cuatro (54)
meses. A la misma sancin estar sujeto quien, con el consentimiento de la
mujer, realice la conducta prevista en el inciso anterior.
15
Comunicado de Prensa de la Corte Constitucional, 10 de mayo de 2006,
www.constitucional.gov.co. Al momento de escribir este artculo, la Corte
Constitucional no ha dado a conocer el texto final de la sentencia.
16
Corte Constitucional, Comunicado de prensa No 2 de la Sentencia C-355 de
2006, 11 de mayo de 2006.
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los casos. Visin que durante tantos aos desconoci mltiples derechos
fundamentales, al imponer cargas desproporcionadas a la vida y salud de
las mujeres.
En relacin con el derecho a la igualdad y la proteccin al libre desarrollo
de la personalidad de las mujeres, hay un caso especial en que la Corte le
ordena a las autoridades penitenciarias no restringir ni imponer modelos
de vestir a las mujeres, pues tal orden es abiertamente inconstitucional,
en la medida en que estaba prohibida la entrada a las crceles a las
mujeres que no utilizaran falda o vestido. En esta oportunidad la accionante
con orientacin sexual diversa advierte que no se siente bien con esa clase
de ropa y que no entiende la utilidad de la medida.
Es as como por medio de la Sentencia T-624 de 2005, M.P. lvaro Tafur
Galvis, la Corte seal que: se ha incurrido en una clara vulneracin de
los derechos fundamentales a: i.) el debido proceso, como ya se vio, por
cuanto no existe norma que contenga esa exigencia; ii.) a la igualdad,
pues la propia Ley 65 prohbe toda forma de discriminacin, la cual se
evidencia en el presente caso por el factor sexo, ya que no existe
fundamento razonable para exigir a las mujeres visitantes del Reclusorio
el uso de falda para ingresar a sus instalaciones, pues esa norma, aunque
como se vio no se halla materialmente en ley, reglamento, etc., conocido
dentro de este proceso de tutela, lo cierto es que no existe ni se aplica
para los hombres y, en ese orden de ideas, implica un trato desigual, no
justificado ni permitido por la Constitucin Poltica (art. 13) y iii.) el libre
desarrollo de la personalidad, como quiera que se impone a un particular
una determinada forma de vestir, con una determinada prenda, sin que
tenga motivo jurdico que lo explique, como s sucede en el caso, ya citado,
de los reclusos.
17
Frente a la problemtica de las crceles y la proteccin de los derechos
fundamentales de las mujeres, la Corte Constitucional ha sido garantista
y ha tratado de eliminar o corregir las prcticas que atentan contra la
dignidad humana. As, por ejemplo en el caso que se present en la Crcel
de Villahermosa y en la Crcel Distrital de Varones de Manizales, donde
diferentes mujeres incoaron accin de tutela pues los guardias de los
establecimientos penitenciarios les realizaban requisas intrusivas,
17
Corte Constitucional, Sentencia T- 848 de 2005, M.P. lvaro Tafur Galvis
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atentando contra la dignidad humana y el derecho a la salud. As mismo
prohiban el ingreso a las mujeres en los das del periodo menstrual.
En esta oportunidad la Corte Constitucional resolvi proteger los derechos
fundamentales, sealando que las requisas constituan un trato degradante
e inhumano hacia las mujeres. Adems, consider que las mujeres
visitantes no pueden ser () discriminadas al tener su perodo menstrual
y tomar esa condicin como limitante para que puedan realizar las visitas
a que tienen derecho los internos (). Si no es razonable
constitucionalmente que la guardia requise con tactos vaginales a una
persona, mucho menos puede considerarse razonable prohibir el ingreso
a toda mujer por el slo hecho de estar menstruando.
18
c. Legislacin Laboral
Tratndose de proteccin de las mujeres en condiciones de igualdad y
proteccin del derecho al trabajo, se han dado en la jurisprudencia
constitucional garantas especiales a las mujeres, que si bien ya dispona
la legislacin laboral, en la prctica eran poco aplicada, por el abuso de la
posicin dominante de muchos empleadores. Esto ha ocurrido en primera
medida en relacin con las mujeres trabajadoras en estado de gravidez;
segundo, en lo referente al reconocimiento y pago de la licencia de
maternidad; y tercero, cuando hat tratos que promueven la discriminacin
en la legislacin y en casos concretos.
Ahora bien, la Corte Constitucional ha reiterado la importancia y
relevancia del derecho a la estabilidad laboral de la mujer en estado de
embarazo como un derecho fundamental, y acerca de la procedencia de
18
Corte Constitucional Sentencia T-848 de 2005, M.P. Manuel Jos Cepeda
Espinosa. Sobre el particular ver tambin la sentencias T-702 de 2001; MP
Marco Gerardo Monroy Cabra, en dicha ocasin, la Sala Sexta de Revisin
consider que las requisas de los reclusos obligndolos a desnudarse y a mostrar
sus partes ntimas vulneraba el derecho a la dignidad humana y por tanto deba
ser suprimida y llevada a cabo bajo condiciones de respeto de la dignidad humana
manifestada en la intimidad del recluso; sentencia T-269 de 2002 MP Marco
Gerardo Monroy Cabra, donde se decidi reiterar que no es razonable una requisa
que se realice transgrediendo el derecho a la dignidad humana de la persona al
manipular sus partes ntimas, existiendo otros mecanismos para garantizar la
seguridad.
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la accin de tutela como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio
irremediable frente a casos de despidos de mujeres por causa del
embarazo. En tanto, busca (i) promover la igualdad efectiva entre los
sexos, (ii) proteger los derechos de los nios, (iii) respetar y reconocer
la importancia de la familia.
La jurisprudencia constitucional ha establecido que en tanto exista una
relacin laboral, cualquiera que ella sea, es predicable de la mujer
embarazada o lactante el derecho a una estabilidad laboral reforzada, como
una consecuencia del principio de igualdad, y por ende, su relacin laboral
no puede quedar ni suspendida ni terminada. Luego, se ha sealado que
la mujer embarazada tiene un derecho constitucional a una estabilidad
laboral reforzada, pues una de las manifestaciones ms claras de
discriminacin sexual ha sido, y sigue siendo, el despido injustificado de
las mujeres que se encuentran en estado de gravidez, debido a los
eventuales sobrecostos o incomodidades que tal fenmeno puede implicar
para las empresas
19
Frente a la licencia de maternidad,
20
la Corte Constitucional ha sealado
que se presume la afectacin del mnimo vital de una madre gestante o
lactante y de su hijo recin nacido, por el no pago de la licencia de
maternidad, cuando devenga un salario mnimo o cuando el salario es su
nica fuente de ingreso. Ha sido bastante progresista con el trmino de
solicitud de la licencia, al extenderlo a un ao, por la proteccin
constitucional del hijo recin nacido.
19
Sobre la proteccin especial que se debe por mandato constitucional a la mujer
embarazada vase Corte Constitucional sentencias: T-470 de 1997, T-315 de
1999, T-446 de 2000, T -749 de 2000, t -778 de 2000 T-1085 de 2003, T 063 de
2004, T-149 de 2004, T -002 de 2006.
20
Corte Constitucional, Sentencias con relacin a la proteccin a la maternidad y
pago de la licencia: T-270 de 1997, T-662 de 1997, T-210 de 1999, T-365 de
1999, T-558 de 1999, T-805 de 1999, T-467 de 2000, T-706 de 2000, T-765 de
2001, T-1002 de 2001, T-707 de 2002, T-880 de 2002 y T-885 de 2002. En
algunos de los fallos antes citados, la madre devengaba un salario mnimo o
menos. En tales casos se presume la vulneracin del mnimo vital. En otros de
los fallos citados, la Corte presume la vulneracin del mnimo vital cuando el
salario es el nico medio de subsistencia de la madre.
elemento2A.pmd 18/07/2006, 10:43 209
Respecto a factores de discriminacin contra la mujer en la legislacin,
como es el caso del Cdigo Sustantivo del Trabajo que integr la
Convencin IV de la O.I.T., la cual dispona entre otras cosas, la prohibicin
de contratar mujeres para ciertas labores nocturnas, la jurisprudencia
introdujo un cambio trascendental.
La normatividad estableca una medida que si bien era de tendencia
proteccionista para su poca, no dejaba de ser un trato injustificado que
promova la discriminacin contra la mujer. Por consiguiente, la Corte
Constitucional declar su inexequibilidad y seal que no exista razn
alguna para establecer tamaa limitacin. Resulta interesante tener
presente, como se hizo en la aclaracin de voto a dicha sentencia, que la
norma de la O.I.T. tena por objeto proteger a la mujer, sometida a trabajos
denigrantes y en condiciones que ponan en riesgo su vida e integridad.
Hoy en da, una medida protectora de este tipo se torna discriminatoria
pues no es actualizada. Esto refuerza la afirmacin de que la discriminacin
tiene sentido en un momento histrico determinado.
21
De igual forma, en un acto abiertamente discriminatorio que ejerca la Caja
de Seguridad Social de Risaralda, no permita afiliar al esposo de la
accionante a los servicios mdico-asistenciales que presta la entidad. En
ste caso, la Corte Constitucional afirm que: El acto discriminatorio en
contra de la petente en el trmite de la inscripcin de su esposo es
explicable, ms no justificable, a la luz de la histrica discriminacin a la
que ha sido sometida la mujer, en multiplicidad de campos y actividades
de la vida social, condicin que pretende ser superada en parte con la
adopcin de un rgimen jurdico ms favorable a la mujer y de proteccin
especial de sus derechos (art. 13 C. Pol.).
22
Otro caso relevante en materia de discriminacin por razones de sexo,
donde la Corte protegi y ponder los derechos de las mujeres a la igualdad
y no discriminacin, es el de Ecopetrol, empresa que dispona beneficios
diferentes para las esposas y esposos de los trabajadores indistintamente
sin razones justificadas. Esto llev a indicar que: Al tomar ECOPETROL
la citada decisin discrimin a la accionante, en cuanto le dio un trato en
condiciones de inferioridad, frente a los trabajadores de sexo masculino
21
Corte Constitucional, Sentencia C-622 de 1997.
22
Corte Constitucional, Sentencia T 098 de 1997, M.P Eduardo Cifuentes Muoz.
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de la misma empresa, nicamente por razn de la condicin sexual y sin
ninguna justificacin objetiva y razonable, lo cual es contrario al derecho
fundamental a la igualdad que en forma general consagra el Art. 13 de la
Constitucin Poltica y que de modo particular para hombres y mujeres
contempla el Art. 43 de la misma, disposiciones stas que rigen no slo
para las autoridades pblicas sino tambin para los particulares de
conformidad con lo preceptuado en los Arts. 4, 6 y 86 superiores.
23
De igual forma, advirti que el trato por parte de la empresa va en contra
de los compromisos internacionales en materia de derechos humanos.
Indic que: Dicha discriminacin quebranta tambin compromisos
internacionales contrados por el Estado colombiano, principalmente el
Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos (Arts. 3 y 26) y el
Pacto de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales (Arts. 2 y 3),
adoptados por la Asamblea General de las Naciones Unidas el 16 de
Diciembre de 1966, que fueron suscritos por Colombia el 21 de Diciembre
del mismo ao y aprobados mediante la Ley 74 de 1968, la Convencin
Americana sobre Derechos Humanos (Pacto de San Jos) (Art. 24),
aprobada mediante la Ley 16 de 1972, y la Convencin sobre la Eliminacin
de todas las Formas de Discriminacin contra la Mujer, adoptada por la
Asamblea General de las Naciones Unidas el 18 de Diciembre de 1979 y
aprobada por medio de la Ley 51 de 1981.
24
Para finalizar, es relevante advertir que el estudio de casos concretos y
del precedente constitucional facilita la exigibilidad de los derechos
fundamentales para las mujeres en Colombia y evidencia los avances ms
all del reconocimiento formal de los derechos. A su vez, muestra el
compromiso de los jueces constitucionales en la ponderacin y alcance
de los derechos fundamentales, y ejemplifica los alcances en la
materializacin de la justicia en Colombia. Como seal anteriormente,
para hacer realidad la normatividad nacional e internacional en torno a la
igualdad y proteccin especial de los derechos de las mujeres, no slo es
necesario poner en marcha el aparato judicial sino adems introducir el
principio de igualdad material en la vida de las mujeres.
23
Corte Constitucional, Sentencia T 400 de 2002, M.P. Jaime Araujo Rentara.
24
Idem
elemento2A.pmd 18/07/2006, 10:43 211

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