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ILM SR.

DELEGADO DA RECEITA FEDERAL EM SO PAULO

Proc. n........................ A Empresa............, j devidamente qualificada nos autos do processo em referncia, inconformada, data venia, com a r. deciso de 1 Instncia, vem, respeitosamente, perante V. S, com fundamento no art. 33 do Decreto n 70.235/72, oferecer o presente RECURSO VOLUNTRIO para o 3 Conselho de Contribuintes, nos termos das razes anexas, para o fim de requerer a reforma da deciso a quo, com decretao da procedncia total deste recurso. Tendo em vista o preenchimento dos pressupostos ensejadores do juzo da admissibilidade, pede, a signatria, seja o presente apelo voluntrio recebido para, aps regular processamento, serem os autos encaminhados Superior Instncia, para prolao do novo decisrio.

Termos em que Pede deferimento. Local e data. ....................................

Egrgio CONSELHO DE CONTRIBUINTES

RAZES DO RECURSO VOLUNTRIO

EMRITOS CONSELHEIROS

Em que pese as razes, de fato e de direito, apresentadas pela ora Recorrente, nos autos do processo n ..., o r. julgador a quo decidiu pela mantena do Auto de Infrao. A elas se reporta, fazendo parte integrante deste arrazoado. importante assinalar que sociedade empresarial limitada, cujo objeto social era a administrao, compra e venda de bens prprios, mveis e imveis, bem como a participao em outras sociedades, contudo em 16.06.2010, ingressou na sociedade a empresa ......................, integralizando bens imveis como capital. No entanto, na via administrativa, foi negado o pedido de imunidade do imposto de transmisso de bens imveis (ITBI), tendo em vista que a atividade preponderante a imobiliria. Pelo que se percebe, Emritos Conselheiros, a r. deciso de Primeira Instncia Administrativa no levou em considerao, nas razes de decidir, o disposto no paragrafo 2 inciso I do art. 156 da Constituio Federal que dispe que no ocorre incidncia de imposto (ITBI) sobre a transmisso de bens incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital: I No incide sobre a transmisso de bens ou direitos incorporados ao patrimnio de pessoa jurdica em realizao de capital, nem sobre a transmisso de bens ou direitos decorrentes de fuso, incorporao, ciso ou extino de pessoa jurdica, salvo se, nesses casos, a atividade preponderante do adquirente for a compra e venda desses bens ou direitos, locao de bens imveis ou arrendamento mercantil; Com efeito, o artigo 37, 1, do Cdigo Tributrio Nacional exige condio futura (receita no imobiliria no prximo binio), e a empresa preenche tambm a esse requisito. Portanto devidamente comprovado atravs de documentos, a sociedade encontra-se exatamente nesta situao: nos dois anos anteriores aquisio dos imveis integralizados no seu capital social, a Consulente no obteve nenhuma receita imobiliria (venda ou locao de imveis). Por isso, no RESP n 448.527, julgado pela 1 Turma do STJ, o Ministro relator Luiz Fux observou, a teor do artigo 36 do Cdigo Tributrio Nacional, que o Imposto Sobre Transmisso de Bens Imveis no incide, como regra, quando o negcio respectivo traduz ao pagamento de cota no patrimnio de pessoa jurdica, ou resulte de incorporao ou fuso de pessoa jurdica.

O tributo, porm, incidir, excepcionalmente, quando a pessoa preponderantemente, na venda ou locao de imveis (artigo 37 do CTN).

jurdica

atuar,

O voto do relator anota, ainda, que o 1 do artigo 37 considera preponderante a atividade imobiliria, quando parcela superior a 50% da receita operacional da pessoa jurdica nos dois anos anteriores e nos dois subseqentes ao negcio resultar de negcios imobilirios. Seria, pois necessria a demonstrao de que durante os quatro anos a que se refere o 1, no houve qualquer negcio imobilirio, ou seja, somente assim incidir o ITBI. Neste mesmo acrdo, votou o Ministro Humberto Gomes de Barros: que o Art. 36 do CTN afasta da incidncia do ITBI a transmisso feita a ttulo de pagamento, na constituio de capital da pessoa jurdica ou para ensejar fuso ou incorporao de sociedades. Essa, a regra, cuja exceo definida no Art. 37. Da conjuno entre os Art. 36 e 37, retira-se a concluso de que no fato gerador de ITBI a transmisso de bem imvel, quando efetuadas com o intuito de pagar capital social de pessoa jurdica e para compor fuso ou incorporao de sociedades. O tributo s incide, quando a pessoa jurdica tenha obtido mais da metade de sua receita operacional em negcios imobilirios. A regra a no incidncia; exceo, a incidncia. Trocando em midos, pode-se dizer: no incide ITBI em transferncia imobiliria realizada no intuito de integralizar capital de pessoa jurdica, salvo se a pessoa jurdica houver auferido dois anos antes e dois anos depois do negcio mais da metade de sua receita operacional. Como se percebe, a incidncia do tributo depende de uma circunstncia positiva: a realizao de negcios imobilirios, em valor superior metade da renda operacional. Isto significa: Para dizer que o tributo incide, o Fisco deve ser provar que a circunstncia geratriz da obrigao tributria realmente aconteceu. Ante o exposto, a Entidade Recorrente requer seja o presente RECURSO VOLUNTRIO conhecido e provido, reformando-se a r. deciso de Primeira Instncia, julgando-se improcedente o Auto de Infrao em objeto, e determinando-se seu arquivamento. Termos em que Pede deferimento. Local e data. a)........................