EXPEDIENTE : N 00021 - 2012 SECRETARIO : DIAZ SALDAA PATRICIA ESCRITO SUMILLA : 01 : FUNDAMENTO RECURSO IMPUGNATORIO DE APELACION.

SEOR JUEZ DEL JUZGADO PENAL DEL MODULO BASICO DE JUSTICIA DE NUEVO CHIMBOTE GUHAN abogado POLICARPO de SANTILLAN, RIDER

SANTOS

VALVERDE VARGAS procesado por el delito de Homicidio Simple en el grado de Tentativa y otro, a Ud, con el mayor respeto me presento y digo: Que, conforme a lo establecido por el Decreto Legislativo N 959 (art. 300 del Cdigo de Procedimientos Penales inc. 5) FUNDAMENTO el recurso impugnatorio de APELACION contra el Auto de Apertura de Instruccin de fecha 16 de Marzo del presente ao, en el extremo que dicta como medida coercitiva el de DETENCION esperando que el superior la REVOQUE y REFORMANDOLA lo vare por la COMPARECENCIA SIMPLE. Sustentndose de la siguiente manera: FUNDAMENTOS: 1.-El artculo 135 del Cdigo Procesal Penal establece tres presupuestos materiales y formales de carcter concurrentes para dictarse detencin, por lo tanto toda medida de coercin, son en principio, excepcionales. Dentro de esa excepcionalidad, la utilizacin de la prisin preventiva debe ser an ms restringida. Por lo que considero que los incisos 1 y 3 del referido artculo no concurren en la presente causa seguida en contra de mi patrocinado como son:

a) LA PRUEBA SUFICIENTE DE LA COMISIN DEL DELITO Y DE LA RESPONSABILIDAD DEL IMPUTADO: Se ha determinado que existen pruebas suficientes que vinculan a mi patrocinado con la comisin del delito denunciado de Homicidio Simple en grado de Tentativa y Omisin de Socorro y Exposicin a Peligro, en agravio de Omar Nolasco Oroya, delitos por los que se ha ordenado mandato de detencin tal como lo establece el Auto de Apertura de Instruccin de fecha 16 de marzo del presente ao, sin embargo se tiene que desde la fecha en que se cometieron los hechos, mi patrocinado, quien busc por todos los medios reparar el dao ocasionado tratando de hacer la entrega de una suma de dinero a travs de su hermana, siendo los propios familiares del agraviado quienes mostraron su negativa a dicho ofrecimiento. Cabe sealar que mi patrocinado en todas las instancias preliminares de esta investigacin, a travs de sus declaraciones, ha reconocido el hecho y su responsabilidad por el delito de Homicidio Simple en grado de Tentativa y Omisin de Socorro y Exposicin a Peligro, que est siendo procesado en contra de Rubn Cullcush Oroya. Por lo tanto considero que al evidenciar los elementos probatorios que responsabilizan a mi patrocinado como autor del delito por el que est siendo procesado, no resulta aplicar la medida extrema de coercin personal, ya que la misma resulta desproporcionada, mxime si busc resarcir y reparar el dao que haba ocasionado y aceptar su responsabilidad por los hechos que est siendo procesado, por lo que en su defecto, es que solicito se aplique la medida de comparecencia simple, en atencin a los principios de la proteccin al derecho fundamental de la persona, que es su libertad, tal como lo prev el artculo 2 inc. 24 b y lo establecido art. 2 inc. 2 de nuestra Constitucin que prescribe el respeto al derecho fundamental de igualdad ante la ley.

b) QUE LA SANCION A IMPONERSE O LA SUMA DE ELLA SEA SUPERIOR A CUATRO AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAR Que, de los documentos aportados y acreditados por mi patrocinado en la investigacin preliminar, muestran que no registra antecedentes policiales, ni judiciales y mucho menos penales, por lo que su condicin de este procesado es de primario, quedando establecido que mi patrocinado, es una persona que por primera vez, ha realizado una conducta prescrita como ilcito penal y sancionado por nuestro ordenamiento jurdico. En el auto apertura de instruccin, se ha determinado sobre la prognosis de la pena, que la pena a imponerse a mi patrocinado ser mayor a cuatro aos, sin tener en cuenta que, el delito por el cual mi patrocinado viene siendo procesado es de Homicidio Simple en grado de Tentativa y Omisin de Socorro y Exposicin a Peligro, por lo tanto que se ha establecido la pena sobre la base del delito de Homicidio Simple y no se ha tenido en cuenta que su accionar ha sido calificado como Tentativa, es decir que la conducta desplegada por mi patrocinado ha sido considerada como una conducta imperfecta, en este sentido es que, el juzgador cuando se encuentre con una circunstancia donde se aprecia la Tentativa, disminuir prudencialmente la pena tal como lo establece el Art. 16 del Cdigo Penal, situacin que no se ha tenido en cuenta al momento de establecer el prognosis de la pena, ordenando mandato de detencin, que afectara la vida de mi patrocinado, quien labora como agricultor generando ingresos que le sirven para solventar la manutencin de sus padres y los gastos que le deparan mantener su hogar, vindose afectado con esta medida coercitiva de privacin de su libertad ocasionando el desamparo total de sus seres queridos quienes en la actualidad cuentan con 63 aos su padre y su madre 64 tal como lo acredito con las copias de sus respectivos documentos de identidad que adjunto a la presente.

c) QUE EXISTEN SUFICIENTES ELEMENTOS PROBATORIOS PARA CONCLUIR QUE EL IMPUTADO INTENTA ELUDIR LA ACCION DE LA JUSTICIA O PERTURBAR LA ACCION PROBATORIA. El presente requisito trae consigo dos situaciones, as tenemos; El peligro procesal de fuga y el segundo el peligro de entorpecimiento de la investigacin o actividad probatoria, sin embargo dentro de nuestro sistema constitucional, solamente el primero puede constituir un fundamento genuino para el encarcelamiento de una persona, siempre en cuando se trate de una fuga que haga suponer se obstaculice el inter procesal. Adems debemos enfatizar que cuando se trata del peligro procesal, no nos estamos refiriendo a una presuncin sino a la constatacin de una determinada situacin, debe comprobarse un peligro real y no virtual, cuyo basamento tiene como punto de partida, acontecimientos concretos emanados de conductas del imputado orientadas a perturbar los actos de investigacin o sustraerse de la actividad procesal, por ello no parece adecuado aun cuando se trate del inicio del proceso penalel partir de la gravedad de pena como nico criterio para sostener que existe peligro procesal y por ende dictar la prisin preventiva. Tal como ha sido establecido en la sentencia recado en el Exp. N. 1567-2002-HC/TC del Tribunal Constitucional, donde se afirma que, la existencia o no del peligro procesal debe determinarse a partir del anlisis de una serie de circunstancias que pueden tener lugar antes o durante el desarrollo del proceso y que estn ligadas, fundamentalmente, con las actitudes y valores morales del procesado, su ocupacin, sus bienes, sus vnculos familiares y todo otro factor que permita concluir, con un alto grado de objetividad, que la libertad del inculpado, previa a la determinacin de su eventual responsabilidad, pone en serio riesgo el correcto desenvolvimiento de la labor de investigacin y la eficacia del proceso. La ausencia de un criterio razonable en torno a la perturbacin de la investigacin judicial o a la evasin de la justicia por parte del procesado, terminan convirtiendo el dictado de la detencin judicial preventiva o, en su caso, su

mantenimiento, en arbitrarios por no encontrarse razonablemente justificados. En este sentido corresponde sealar lo siguiente, que lo preceptuado en el auto apertorio sobre la manifestacin de mi patrocinado donde seala como residencia la Parcela 101 Tangay Baja Los Alamos Nuevo Chimbote, debido a que se desempea como agricultor en esta rea agrcola, donde realiza sus labores en el horario comprendido de 6 de la maana para retornar a su domicilio real, ubicado en la Urbanizacin David Dasso Mz. Y Lote 34, a las 7 de la noche motivo por el cual mi patrocinado ha sealado dicho domicilio, ya que ocupa el mayor tiempo del da en dicha parcela donde adems realiza sus labores como agricultor y cuida a sus padres, tal es as que, se ha aportado al presente proceso la Constancia de Vivencia emitida por la Ronda Campesina Las Flores de Tangay, corroborando la sealado en la manifestacin sobre la residencia de mi patrocinado. Cabe sealar adems que, mi patrocinado ha asistido y de forma voluntaria a todas las diligencias en la etapa preliminar con el fin de poder solucionar su situacin y ponerse a derecho conforme a ley, colaborando con los operadores y auxiliares de la justicia. En esa perspectiva se echa de menos que la prisin preventiva es la ultima ratio entre las medidas coercitivas, es ms se olvida precisamente que existen otras medidas que pueden ser impuestas para cautelar el normal desarrollo del proceso penal. Acredito con los siguientes documentos que no se dedica a cometer ilcitos penales. 1. COPIA SIMPLE DE MI DOCUMENTO DE IDENTIDAD, con lo que demuestro que soy un ciudadano plenamente identificado. 2. COPIA SIMPLE DEL DOCUMENTO DE IDENTIDAD DE MIS PADRES con lo que demuestro que tengo una carga familiar permanente. 2.- La prisin preventiva , solo ser legitima desde el punto de vista de la constitucin si es una medida excepcional, si su aplicacin es

restrictiva, si es proporcionada a la violencia propia de la condena, si respeta los requisitos sustanciales, es decir si hay una mnima sospecha racionalmente fundada, si se demuestra claramente su necesidad para evitar la fuga del imputado, si est limitada temporalmente de un modo absoluto y se ejecuta teniendo en cuenta su diferencia esencial respecto de una pena. Solamente si se cumplen todos y cada uno de estos requisitos podr admitirse una detencin preventiva. Adems, durante el desarrollo de mi declaracin policial se ha demostrado conviccin en todo lo manifestado demostrando que se considera responsable del delito por el que viene siendo procesado tratando de colaborar en desarrollo de la investigacin. todo momento con el

3.- NATURALEZA DEL AGRAVIO: Considero que la medida coercitiva de DETENCION es excesiva, considerndola injusta la cual significa que permanecer mucho tiempo lejos de su familia, no pudiendo apoyarlos econmicamente y moralmente en los momentos donde ms lo necesitan ya que EL es el nico sostn de sus padres. En ese sentido, el Aquo en su resolucin N TRES, fundamenta que mi patrocinado no cuenta con un trabajo y domicilio conocido, teniendo en cuenta que, en su declaracin preliminar manifiesta informacin distinta a la que figura en su Documento Nacional de Identidad, en ese sentido, el Aquo no ha tenido en cuenta los documentos aportados idneos e inequvocos con respecto a la identidad, domicilio, carga familiar, centro laboral y calidad humana de mi patrocinado, fundamentando de manera distinta, pese a que tuvo estos documentos que fueron aportados oportunamente, el Aquo no los ha examinado ni valorado al momento de ordenar mandato de detencin en contra de mi patrocinado, teniendo como nico fundamento valido para dictar este mandato que mi patrocinado no cuenta con domicilio conocido y con trabajo conocido, fundamentos ampliamente rebatidos y comprobados por los descargos y medios probatorios adjuntados al presente proceso.

OTRO SI DIGO: Solicito se me d el uso de la palabra por cinco minutos para fundamentar verbalmente el presente recurso. OTROSI: Para los efectos de las notificaciones EN SEGUNDA

INSTANCIA sealo como domicilio procesal a la oficina ubicada en el Jr. Francisco Bolognesi N 549 Of. 114 - Chimbote.

POR LO EXPUESTO: A usted, solicito se conceda la apelacin y disponer la inmediata elevacin.

Nuevo Chimbote, 27 de Marzo del 2012