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Revista Campo Jurdico N.

01 Maro 2013

DILOGO NO SISTEMA INTERAMERICANO DE DIREITOS HUMANOS: DESAFIOS DA REFORMA1


Flvia Piovesan2
Resumo: O presente artigo objetiva analisar o Sistema Interamericano de Direitos Humanos, destacando o seu impacto transformador no contexto latino-americano, bem como o seu crescente empoderamento na regio, produto da efetividade do dilogo jurisdicional em um sistema multinvel. Com efeito, sob esta perspectiva multinvel que emergem quatro vertentes do dilogo jurisdicional, a serem observadas no texto. Finalmente, busca-se identificar os principais desafios do Sistema Interamericano e os potenciais riscos de sua agenda de reformas, sustentando-se que o fortalecimento do sistema interamericano requer a adoo de medidas reforando sua universalidade, institucionalidade, independncia, sustentabilidade e efetividade, para o qual ao final se destacam sete propostas.

Um especial agradecimento feito Alexander von Humboldt Foundation pela fellowship que tornou possvel este estudo e ao Max-Planck Institute for Comparative Public Law and International Law por prover um ambiente acadmico de extraordinrio vigor intelectual. Este artigo tem como base a conferncia Dilogo en el Sistema Interamericano de Derechos Humanos: Retos cara a la Reforma, proferida no seminrio internacional Dilogo sobre dilogos jurisdiccionales: Ius Constitucionale Commune Latinoamericanum, no Max-Planck-Institute, em Heidelberg (Alemanha), em 04 de dezembro de 2012. 2 Professora Doutora em Direito Constitucional e Direitos Humanos da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, Professora de Direitos Humanos dos Programas de Ps Graduao da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo, da Pontifcia Universidade Catlica do Paran, Brasil, e da Universidade Pablo de Olavide (Sevilha, Espanha); Visiting Fellow do Human Rights Program da Harvard Law School (1995 e 2000), Visiting Fellow do Centre for Brazilian Studies da University of Oxford (2005), Visiting Fellow do Max Planck Institute for Comparative Public Law and International Law (Heidelberg 2007 e 2008); desde 2009 Humboldt Foundation Georg Forster Research Fellow no Max Planck Institute (Heidelberg); membro do Conselho Nacional de Defesa dos Direitos da Pessoa Humana. Foi membro da UN High Level Task Force on the implementation of the right to development e membro do OAS Working Group para o monitoramento do Protocolo de San Salvador em matria de direitos econmicos, sociais e culturais.
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Palavras-chave: Sistema Interamericano de Direitos Humanos; Dilogo Jurisdicional; Amrica Latina. Zusammenfassung: Dieser Artikel zielt darauf ab das interamerikanische Menschenrechtssystem zu analysieren; aufmerken ihrer transformierende Auswirkungen auf dem lateinamerikanischen Kontext sowie ihrem wachsenden Empowerment in der Region, ein Produkt der Wirksamkeit des rechtsprechenden Dialogs in einem mehrstufigen System. Aus dieser mehrstufigen Perspektive entstehen vier Strnge des rechtsprechenden Dialogs, die im Text beachten werden. Schlielich, will man die wichtigsten Herausforderungen des Systems und die potenziellen Risiken dem Reformplan zu identifizieren, mit dem Argument, dass die Strkung des interamerikanischen Systems erfordert die Annahme von Manahmen zur Frderung ihrer Universalitt, Institutionalitt, Unabhngigkeit, Nachhaltigkeit und Effizienz, zu dem man sieben Vorschlge andeutet. Schlsselwrter: Interamerikanische Menschenrechtssystem; Rechtsprechendes Dialog; Lateinamerika. Sumrio: 1. Introduo; 2. Impacto Transformador do Sistema Interamericano no Contexto Latino-Americano; 3. O Empoderamento do Sistema Interamericano Mediante a Efetividade do Dilogo Jurisdicional e Crescente Legitimao Social; 4. Desafios do Sistema Interamericano e a Agenda de Reforma.

1. INTRODUO Objetiva este artigo enfocar o sistema interamericano de direitos humanos, com destaque ao seu impacto transformador no contexto latinoamericano e seu crescente empoderamento na regio, fruto da efetividade do dilogo jurisdicional em um sistema mutinvel. sob esta perspectiva multinvel que emergem quatro vertentes do dilogo jurisdicional, a compreender o dilogo com o sistema global (mediante a incorporao de parmetros protetivos de direitos humanos); o dilogo com os sistemas regionais (a envolver a europeicizao do sistema interamericano e a interamericanizao do sistema europeu); o dilogo com os sistemas nacionais (a abranger o controle da convencionalidade); e o
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dilogo com a sociedade civil (a emprestar ao sistema interamericano crescente legitimao social). Por fim, pretende-se identificar os principais desafios do sistema interamericano e os potenciais riscos de sua agenda de reformas visando ao fortalecimento do sistema e pavimentao de um ius commune latino-americano em matria de direitos humanos. 2. IMPACTO TRANSFORMADOR DO SISTEMA INTERAMERICANO NO CONTEXTO LATINO-AMERICANO A Amrica Latina ostenta o maior grau de desigualdade do mundo. A pobreza na regio diminuiu do patamar de 48,3% a 33,2%, no perodo de 1990 e 2008. Cinco dos dez pases mais desiguais do mundo esto na Amrica Latina, dentre eles o Brasil3. No bastando o acentuado grau de desigualdade, a regio ainda se destaca por ser a mais violenta do mundo. Concentra 27% dos homicdios, tendo apenas 9% da populao mundial. Dez dos vinte pases com maiores taxas de homicdio do mundo so latino-americanos4. Como a regio tem avanado no somente na diminuio da pobreza, como tambm na formao de uma classe mdia incipiente neste panorama de desigualdade, a segurana surge como o principal problema da Amrica Latina. Em 11 de 18 pases analisados pelo Latinobarometro a segurana constitui o desafio que os cidados mencionam como mais relevante a ser enfrentado pelos Estados (por exemplo, 61% na Venezuela, com uma mdia regional de 28%). Na pesquisa Latinobarometro 2011 sobre o apoio democracia na Amrica Latina, baseada na pergunta La democracia es preferible a cualquer outra forma de gobierno, a resposta afirmativa encontra no Brasil o endosso de apenas 45%, no Mxico 40% e na Guatemala 36%.5 A regio latino-americana tem assim sido caracterizada por elevado grau de excluso e violncia ao qual se somam democracias em fase de consolidao. A regio ainda convive com as reminiscncias do legado dos

Marta Lagos e Luca Dammert, La Seguridad Ciudadana: El problema principal de Amrica Latina, Latinobarmetro, 9 de maio de 2012, p.3. 4 Marta Lagos e Luca Dammert, La Seguridad Ciudadana: El problema principal de Amrica Latina, Latinobarmetro, 9 de maio de 2012, p.3. 5 Latinobarmetro, Informe 2011, Santiago do Chile, 28 de outubro de 2012.
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regimes autoritrios ditatoriais, com uma cultura de violncia e de impunidade, com a baixa densidade de Estados de Direitos e com a precria tradio de respeito aos direitos humanos no mbito domstico. Dois perodos demarcam o contexto latino-americano: o perodo dos regimes ditatoriais; e o perodo da transio poltica aos regimes democrticos, marcado pelo fim das ditaduras militares na dcada de 80, na Argentina, no Chile, no Uruguai e no Brasil. Em 1978, quando a Conveno Americana de Direitos Humanos entrou em vigor, muitos dos Estados da Amrica Central e do Sul eram governados por ditaduras. Dos 11 Estados-partes da Conveno poca, menos que a metade tinha governos eleitos democraticamente, ao passo que hoje quase a totalidade dos Estados latino-americanos na regio tem governos eleitos democraticamente6. Diversamente do sistema regional europeu que teve como fonte inspiradora a trade indissocivel Estado de Direito, Democracia e Direitos Humanos, o sistema regional interamericano tem em sua origem o paradoxo de nascer em um ambiente acentuadamente autoritrio, que no permitia qualquer associao direta e imediata entre Democracia, Estado de Direito e Direitos Humanos. Ademais, neste contexto, os direitos humanos eram tradicionalmente concebidos como uma agenda contra o Estado. Diversamente do sistema europeu, que surge como fruto do processo de integrao europeia e tem servido como relevante instrumento para fortalecer este processo de integrao, no caso interamericano havia to somente um movimento ainda embrionrio de integrao regional. neste cenrio que o sistema interamericano gradativamente se legitima como importante e eficaz instrumento para a proteo dos direitos humanos, quando as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas. Com a atuao da sociedade civil, a partir de articuladas e competentes estratgias de litigncia, o sistema interamericano tem a fora catalizadora de promover avanos no regime de direitos humanos.

Como observa Thomas Buergenthal: O fato de hoje quase a totalidade dos Estados latino-americanos na regio, com exceo de Cuba, terem governos eleitos democraticamente tem produzido significativos avanos na situao dos direitos humanos nesses Estados. Estes Estados ratificaram a Conveno e reconheceram a competncia jurisdicional da Corte. (Prefcio de Thomas Buergenthal, Jo M. Pasqualucci, The Practice and Procedure of the Inter-American Court on Human Rights, Cambridge, Cambridge University Press, 2003, p.XV). Em 2012, 22 Estados haviam reconhecido a competncia da Corte Interamericana de Direitos Humanos. De acordo com: http:// www.cidh.oas.org/Basicos/English/Basic4.Amer.Conv.Ratif.htm (acesso em 06/01/12)

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Permitiu a desestabilizao dos regimes ditatoriais; exigiu justia e o fim da impunidade nas transies democrticas; e agora demanda o fortalecimento das instituies democrticas com o necessrio combate s violaes de direitos humanos e proteo aos grupos mais vulnerveis. Considerando a atuao da Corte Interamericana, possvel criar uma tipologia de casos baseada em decises concernentes a 5 (cinco) diferentes categorias de violao a direitos humanos: 1) Violaes que refletem o legado do regime autoritrio ditatorial Esta categoria compreende a maioria significativa das decises da Corte Interamericana, que tem por objetivo prevenir arbitrariedades e controlar o excessivo uso da fora, impondo limites ao poder punitivo do Estado. A ttulo de exemplo, destaca-se o leading case Velasquez Rodriguez versus Honduras concernente a desaparecimento forado. Em 1989 a Corte condenou o Estado de Honduras a pagar uma compensao aos familiares da vtima, bem como ao dever de prevenir, investigar, processar, punir e reparar as violaes cometidas7. Adicionem-se ainda decises da Corte que condenaram Estados em face de precrias e cruis condies de deteno e da violao integridade fsica, psquica e moral de pessoas detidas; ou em face da prtica de execuo sumria e extrajudicial; ou tortura. Estas decises enfatizaram o dever do Estado de investigar, processar e punir os responsveis pelas violaes, bem como de efetuar o pagamento de indenizaes. No plano consultivo, merecem meno as opinies a respeito da impossibilidade de adoo da pena de morte pelo Estado da Guatemala8 e da impossibilidade de suspenso da garantia judicial de habeas corpus inclusive em situaes de emergncia, de acordo com o artigo 27 da Conveno Americana9. 2) Violaes que refletem questes da justia de transio (transitional justice) Nesta categoria de casos esto as decises relativas ao combate impunidade, s leis de anistia e ao direito verdade.
Velasquez Rodriguez Case, Inter-American Court of Human Rights, 1988, Ser. C, No. 4. Advisory Opinion No. 3/83, of 8 September 1983. 9 Advisory Opinion No. 08/87, of 30 January 1987.
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No caso Barrios Altos (massacre que envolveu a execuo de 15 pessoas por agentes policiais), em virtude da promulgao e aplicao de leis de anistia (uma que concede anistia geral aos militares, policiais e civis, e outra que dispe sobre a interpretao e alcance da anistia), o Peru foi condenado a reabrir investigaes judiciais sobre os fatos em questo, relativos ao massacre de Barrios Altos, de forma a derrogar ou a tornar sem efeito as leis de anistia mencionadas. O Peru foi condenado, ainda, reparao integral e adequada dos danos materiais e morais sofridos pelos familiares das vtimas10. Esta deciso apresentou um elevado impacto na anulao de leis de anistia e na consolidao do direito verdade, pelo qual os familiares das vtimas e a sociedade como um todo devem ser informados das violaes, realando o dever do Estado de investigar, processar, punir e reparar violaes aos direitos humanos. Concluiu a Corte que as leis de auto-anistia perpetuam a impunidade, propiciam uma injustia continuada, impedem s vtimas e aos seus familiares o acesso justia e o direito de conhecer a verdade e de receber a reparao correspondente, o que constituiria uma manifesta afronta Conveno Americana. As leis de anistiam configurariam, assim, um ilcito internacional e sua revogao uma forma de reparao no pecuniria. No mesmo sentido, destaca-se o caso Almonacid Arellano versus 11 Chile cujo objeto era a validade do decreto-lei 2191/78 que perdoava os crimes cometidos entre 1973 e 1978 durante o regime Pinochet luz das obrigaes decorrentes da Conveno Americana de Direitos Humanos. Decidiu a Corte pela invalidade do mencionado decreto lei de auto-anistia, por implicar a denegao de justia s vtimas, bem como por afrontar os deveres do Estado de investigar, processar, punir e reparar graves violaes de direitos humanos que constituem crimes de lesa humanidade. Cite-se, ainda, o caso argentino, em que deciso da Corte Suprema de Justia de 2005 anulou as leis de ponto final (Lei 23.492/86) e obedincia devida (Lei 23.521/87), adotando como precedente o caso Barrios Altos. Em 2010, no caso Gomes Lund e outros versus Brasil, a Corte Interamericana condenou o Brasil em virtude do desaparecimento de integrantes

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Barrios Altos case (Chumbipuma Aguirre and others vs. Peru). Judgment of 14 March 2001. Caso Almonacid Arellano and others vs. Chile. Judgment of 26 September 2006.

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da guerrilha do Araguaia durante as operaes militares ocorridas na dcada de 7012. A Corte realou que as disposies da lei de anistia de 1979 so manifestamente incompatveis com a Conveno Americana, carecem de efeitos jurdicos e no podem seguir representando um obstculo para a investigao de graves violaes de direitos humanos, nem para a identificao e punio dos responsveis. Enfatizou que leis de anistia relativas a graves violaes de direitos humanos so incompatveis com o Direito Internacional e as obrigaes jurdicas internacionais contradas pelos Estados. Concluiu, uma vez mais, que as leis de anistia violam o dever internacional do Estado de investigar e punir graves violaes a direitos humanos. Na mesma direo, em 2011, no caso Gelman versus Uruguai13, a Corte Interamericana decidiu que a Lei de Caducidade da Pretenso Punitiva carecia de efeitos jurdicos por sua incompatibilidade com a Conveno Americana e com a Conveno Interamericana sobre o Desaparecimento Forado de Pessoas, no podendo impedir ou obstar a investigao dos fatos, a identificao e eventual sano dos responsveis por graves violaes a direitos humanos. 3) Violaes que refletem desafios acerca do fortalecimento de instituies e da consolidao do Estado de Direito (rule of law) Esta terceira categoria de casos remete ao desafio do fortalecimento de instituies e da consolidao do rule of law, particularmente no que se refere ao acesso justia, proteo judicial e fortalecimento e independncia do Poder Judicirio. Destaca-se o caso do Tribunal Constitucional contra o Peru (2001)14, envolvendo a destituio de juzes, em que a Corte reconheceu necessrio garantir a independncia de qualquer juiz em um Estado de Direito, especialmente em Cortes constitucionais, o que demanda: a) um adequado processo de nomeao; b) um mandato com prazo certo; e c) garantias contra presses externas.
Caso Gomes Lund and others versus Brasil, Judgment of 24 November 2010. O caso foi submetido Corte pela Comisso Interamericana, ao reconhecer que o caso representava uma oportunidade importante para consolidar a jurisprudncia interamericana sobre leis de anistia em relao aos desaparecimentos forados e s execues extrajudiciais, com a consequente obrigao dos Estados de assegurar o conhecimento da verdade, bem como de investigar, processar e punir graves violaes de direitos humanos. 13 Caso Gelman versus Uruguai, Judgment of 24 February 2011. 14 Aguirre Roca and others vs. Peru case (Constitutional Court Case). Judgment of 31 January 2001.
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Tal deciso contribuiu decisivamente para o fortalecimento de instituies nacionais e para a consolidao do Estado de Direito. 4) Violaes de direitos de grupos vulnerveis Esta quarta categoria de casos atm-se a decises que afirmam a proteo de direitos de grupos socialmente vulnerveis, como os povos indgenas, as crianas, os migrantes, os presos, dentre outros. Quanto aos direitos dos povos indgenas, destaca-se o relevante caso da comunidade indgena Mayagna Awas Tingni contra a Nicargua (2001)15, em que a Corte reconheceu o direitos dos povos indgenas propriedade coletiva da terra, como uma tradio comunitria, e como um direito fundamental e bsico sua cultura, sua vida espiritual, sua integridade e sua sobrevivncia econmica. Acrescentou que para os povos indgenas a relao com a terra no somente uma questo de possesso e produo, mas um elemento material e espiritual de que devem gozar plenamente, inclusive para preservar seu legado cultural e transmiti-lo s geraes futuras. Em outro caso caso da comunidade indgena Yakye Axa contra o Paraguai (2005)16 -, a Corte sustentou que os povos indgenas tm direito a medidas especficas que garantam o acesso aos servios de sade, que devem ser apropriados sob a perspectiva cultural, incluindo cuidados preventivos, prticas curativas e medicinas tradicionais. Adicionou que para os povos indgenas a sade apresenta uma dimenso coletiva, sendo que a ruptura de sua relao simbitica com a terra exerce um efeito prejudicial sobre a sade destas populaes. No caso da comunidade indgena Xkmok Ksek v. Paraguai17, a Corte Interamericana condenou o Estado do Paraguai pela afronta aos direitos vida, propriedade comunitria e proteo judicial (artigos 4, 21 e 25 da Conveno Americana, respectivamente), dentre outros direitos, em face

Mayagna (Sumo) Awas Tingni Community vs. Nicaragua, Inter-American Court, 2001, Ser. C, No. 79. 16 Yakye Axa Community vs. Paraguay, Inter-American Court, 2005, Ser. C, No. 125. 17 Corte Interamericana de Direitos Humanos, Caso Comunidad Indgena Xkmok Ksek. vs. Paraguay, Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia de 24 de agosto de 2010 Serie C N. 214. Note-se que, no sistema africano, merece meno um caso emblemtico que, ineditamente, em nome do direito ao desenvolvimento, assegurou a proteo de povos indgenas s suas terras. Em 2010, a Comisso Africana dos Direitos Humanos e dos Povos considerou que o modo pelo qual a comunidade Endorois no Kenya foi privada de suas terras tradicionais, tendo negado acesso a recursos, constitui uma violao a direitos humanos, especialmente ao direito ao desenvolvimento.
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da no garantia do direito de propriedade ancestral aludida comunidade indgena, o que estaria a afetar seu direito identidade cultural. Ao motivar a sentena, destacou que os conceitos tradicionais de propriedade privada e de possesso no se aplicam s comunidades indgenas, pelo significado coletivo da terra, eis que a relao de pertena no se centra no indivduo, seno no grupo e na comunidade. Acrescentou que o direito propriedade coletiva estaria ainda a merecer igual proteo pelo artigo 21 da Conveno (concernente ao direito a propriedade privada). Afirmou o dever do Estado em assegurar especial proteo s comunidades indgenas, luz de suas particularidades prprias, suas caractersticas econmicas e sociais e suas especiais vulnerabilidades, considerando o direito consuetudinrio, os valores, os usos e os costumes dos povos indgenas, de forma a assegurarlhes o direito vida digna, contemplando o acesso gua potvel, alimentao, sade, educao, dentre outros. No caso dos direitos das crianas, cabe meno ao caso Villagran Morales contra a Guatemala (1999)18, em que este Estado foi condenado pela Corte, em virtude da impunidade rela-tiva morte de 5 meninos de rua, brutalmente torturados e assassinados por 2 policiais nacionais da Guatemala. Dentre as medidas de reparao ordenadas pela Corte esto: o pagamento de indenizao pecuniria aos familiares das vtimas; a reforma no ordenamento jurdico interno visando maior proteo dos direitos das crianas e adolescentes guatemaltecos; e a construo de uma escola em memria das das vtimas. Adicionem-se, ainda, as opinies consultivas sobre a condio jurdica e os direitos humanos das crianas (OC 17, emitida em agosto de 2002, por solicitao da Comisso Interamericana de Direitos Humanos) e sobre a condio jurdica e os direitos de migrantes sem documentos (OC18, emitida em setembro de 2003, por solicitao do Mxico). Mencione-se, tambm, o parecer emitido, por solicitao do Mxico (OC16, de 01 de outubro de 1999), em que a Corte considerou violado o direito ao devido processo legal, quando um Estado no notifica um preso estrangeiro de seu direito assistncia consular. Na hiptese, se o preso foi condenado pena de morte, isso constituiria privao arbitrria do direito vida. Note-se que o Mxico embasou seu pedido de consulta nos vrios

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Villagran Morales et al versus Guatemala (The Street Children Case), Inter-American Court, 19 November 1999, Ser. C, No. 63.

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casos de presos mexicanos condenados pena de morte nos Estados Unidos. Com relao aos direitos das mulheres, destacam-se relevantes decises do sistema interamericano sobre discriminao e violncia contra mulheres, o que fomentou a reforma do Cdigo Civil da Guatemala, a adoo de uma lei de violncia domstica no Chile e no Brasil, dentre outros avanos19. No caso Gonzlez e outras contra o Mxico (caso Campo Algodonero), a Corte Interamericana condenou o Mxico em virtude do desaparecimento e morte de mulheres em Ciudad Juarez, sob o argumento de que a omisso estatal estava a contribuir para a cultura da violncia e da discriminao contra a mulher. No perodo de 1993 a 2003, estima-se que de 260 a 370 mulheres tenham sido vtimas de assassinatos, em Ciudad Juarez. A sentena da Corte condenou o Estado do Mxico ao dever de investigar, sob a perspectiva de gnero, as graves violaes ocorridas, garantindo direitos e adotando medidas preventivas necessrias de forma a combater a discriminao contra a mulher20. Ineditamente, em 24 de fevereiro de 2012, a Corte Interamericana reconheceu a responsabilidade internacional do Estado do Chile em face do tratamento discriminatrio e interferncia indevida na vida privada e familiar da vtima Karen Atala devido sua orientao sexual21. O caso foi objeto de intenso litgio judicial no Chile, que culminou com a deciso da Corte Suprema de Justia em determinar a custdia das trs filhas ao pai, sob o argumento de que a Sra. Atala no deveria manter a custdia por conviver com pessoa do mesmo sexo, aps o divrcio. No entender unnime da Corte Interamericana, o Chile violou os artigos 1, pargrafo 1 e 14 da Conveno Americana, por afrontar o princpio da igualdade e da proibio da discriminao. 5) Violaes a direitos sociais Finalmente, nesta quinta categoria de casos emergem decises da Corte que protegem direitos sociais. Importa reiterar que a Conveno America-

A respeito, ver caso Mara Eugenia versus Guatemala e caso Maria da Penha versus Brasil decididos pela Comisso Interamericana. 20 Ver sentena de 16 de novembro de 2009. Disponvel em: www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_205_esp.pdf 21 Caso Atala Riffo and daughters vs. Chile, Inter-American Court, 24 February 2012, Series C N.239.
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na de Direitos Humanos estabelece direitos civis e polticos, contemplando apenas a aplicao progressiva dos direitos sociais (artigo 26). J o Protocolo de San Salvador, ao dispor sobre direitos econmicos, sociais e culturais, prev que somente os direitos educao e liberdade sindical seriam tutelveis pelo sistema de peties individuais (artigo 19, pargrafo 6). luz de uma interpretao dinmica e evolutiva, compreendendo a Conveno Americana como um living instrument, no j citado caso Villagran Morales contra a Guatemala22, a Corte afirmou que o direito vida no pode ser concebido restritivamente. Introduziu a viso de que o direito vida compreende no apenas uma dimenso negativa o direito a no ser privado da vida arbitrariamente , mas uma dimenso positiva, que demanda dos Estados medidas positivas apropriadas para proteger o direito vida digna o direito a criar e desenvolver um projeto de vida. Esta interpretao lanou um importante horizonte para proteo dos direitos sociais. Em outros julgados, a Corte tem endossado o dever jurdico dos Estados de conferir aplicao progressiva aos direitos sociais, com fundamento no artigo 26 da Conveno Americana de Direitos Humanos, especialmente em se tratando de grupos socialmente vulnerveis. No caso nias Yean y Bosico versus Republica Dominicana, a Corte enfatizou o dever dos Estados no tocante aplicao progressiva dos direitos sociais, a fim de assegurar o direito educao, com destaque especial vulnerabilidade de meninas. Sustentou que: en relacin con el deber de desarrollo progresivo contenido en el artculo 26 de la Convencin, el Estado debe prover educacin primaria gratuita a todos los menores, en un ambiente y condiciones propicias para su pleno desarrollo intelectual23. H, ademais, um conjunto de decises que consagram a proteo indireta de direitos sociais, mediante a proteo de direitos civis, o que confirma a ideia da indivisibilidade e da interdependncia dos direitos humanos. No caso Albn Cornejo y otros versus Equador24 referente suposta negligncia mdica em hospital particular mulher deu entrada no hospital com quadro de meningite bacteriana e foi medicada, vindo a falecer no

Villagran Morales et al versus Guatemala (The Street Children Case), Inter-American Court, 19 November 1999, Ser. C, No. 63. 23 Caso de las ninas Yean y Bosico v. Republica Dominicana, Inter-American Court, 08 November 2005, Ser. C, N.130. 24 Albn Cornejo y otros v. Ecuador, Inter-American Court, 22 November 2007, serie C n. 171.
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dia seguinte, provavelmente em decorrncia do medicamento prescrito -, a Corte decidiu o caso com fundamento na proteo ao direito integridade pessoal e no no direito sade. No mesmo sentido, no caso Myrna Mack Chang versus Guatemala25, concernente a danos sade decorrentes de condies de deteno, uma vez mais a proteo ao direito sade deu-se sob o argumento da proteo do direito integridade fsica. Outros casos de proteo indireta de direitos sociais atm-se proteo ao direito ao trabalho, tendo como fundamento o direito ao devido processo legal e a proteo judicial. A respeito, destaca-se o caso Baena Ricardo y otros versus Panam26, envolvendo a demisso arbitrria de 270 funcionrios pblicos que participaram de manifestao (greve). A Corte condenou o Estado do Panam pela violao da garantia do devido processo legal e proteo judicial, determinando o pagamento de indenizao e a reintegrao dos 270 trabalhadores. No caso Trabajadores cesados del congreso (Aguado Alfaro y otros) versus Peru27, envolvendo a despedida arbitrria de 257 trabalhadores, a Corte condenou o Estado do Peru tambm pela afronta ao devido processo legal e proteo judicial. Em ambos os casos, a condenao dos Estados teve como argumento central a violao garantia do devido processo legal e no a violao ao direito do trabalho. Outro caso emblemtico o caso cinco pensionistas versus Peru28, envolvendo a modificao do regime de penso no Peru, em que a Corte condenou o Estado com fundamento na violao ao direito de propriedade privada e no com fundamento na afronta ao direito de seguridade social, em face dos danos sofridos pelos 5 pensionistas. No caso Acevedo Buendia vs. Peru29, a Corte reconheceu que os direitos humanos devem ser interpretados sob a perspectiva de sua integralidade e interdependncia, a conjugar direitos civis e polticos e direitos econmicos, sociais e culturais, inexistindo hierarquia entre eles e sendo todos direitos exigveis. Realou ser a aplicao progressiva dos direitos sociais suscetvel de controle e fiscalizao pelas instncias competentes, destacando o dever dos Estados de no-regressividade em matria de direitos sociais.
Myrna Mack Chang v. Guatemala, Inter-American Court, 25 November 2003, serie C n. 101. Baena Ricardo y otros v. Panam, Inter-American Court, 02 February 2001, serie C n. 72. 27 Caso Trabajadores cesados del congreso (Aguado Alfaro y otros) v. Peru, Inter-American Court, 24 November 2006, serie C n. 158. 28 Caso cinco pensionistas v. Peru, Inter-American Court, 28 February 2003, serie C n. 98. 29 Caso Acevedo Buenda y otros (Cesantes y Jubilados de la Contralora) contra o Peru, sentena prolatada em 01 de julho de 2009.
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3. O EMPODERAMENTO DO SISTEMA INTERAMERICANO MEDIANTE A EFETIVIDADE DO DILOGO JURISDICIONAL E CRESCENTE LEGITIMAO SOCIAL O sistema interamericano capaz de revelar as peculiariedades e especificidades das lutas emancipatrias por direitos e por justia na regio latino-americana. O sistema apresenta uma particular institucionalidade marcada pelo protagonismo de diversos atores, em um palco em que interagem Estados, vtimas, organizaes da sociedade civil nacionais e internacionais, a Comisso e a Corte Interamericana no mbito da Organizao dos Estados Americanos. Neste contexto, o sistema interamericano gradativamente se empodera, mediante dilogos a permitir o fortalecimento dos direitos humanos em um sistema multinvel. sob esta perspectiva multinvel que emergem quatro vertentes do dilogo jurisdicional, a compreender o dilogo com o sistema global (mediante a incorporao de parmetros protetivos de direitos humanos); o dilogo com os sistemas regionais (a envolver a europeicizao do sistema interamericano e a interamericanizao do sistema europeu); o dilogo com os sistemas nacionais (a abranger o controle da convencionalidade); e o dilogo com a sociedade civil (a emprestar ao sistema interamericano crescente legitimao social). No que se refere ao dilogo com o sistema global, constata-se a incorporao crescente de parmetros protetivos de direitos humanos do sistema global (ONU) nas sentenas proferidas pela Corte Interamericana, com realce soft jurisprudence fomentada pelos treaties bodies. A ttulo ilustrativo, destaque-se meno Declarao da ONU sobre Povos Indgenas de 2007, bem como jurisprudncia do Comit Geral n. 17/2005 do Comit da ONU sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, na sentena proferida pela Corte Interamericana no caso Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, de 27 de junho de 2012. Outro exemplo atm-se sentena do caso Atala Riffo y ninas vs. Chile, de 24 de fevereiro de 2012, em que a Corte Interamericana incorpora a jurisprudncia dos Comits da ONU de Direitos Humanos, de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, contra a Tortura, sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher e sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial, tecendo, ainda, meno Declarao da ONU sobre Orientao Sexual e Identidade de Gnero, de 2008. Na sentena do caso Geman vs. Uruguai, de 24 de fevereiro de 2012, a Corte menciona a Conveno da ONU para a Proteo de
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todas as Pessoas contra o Desaparecimento Forado de 2006, bem como a Conveno sobre os Direitos da Criana e a jurisprudncia do respectivo Comit. Quanto ao dilogo com os sistemas regionais, faz-se cada vez mais intenso os processos de interamericanizao do sistema europeu e de europeicizao do sistema interamericano. A incluso dos pases do Leste Europeu no sistema europeu, com sua agenda prpria de violaes, est a deflagrar a crescente abertura da Corte Europeia jurisprudncia interamericana relativa a graves violaes de direitos perpetradas por regimes autoritrios, envolvendo a prtica de tortura, execuo sumria e desaparecimento forado de pessoas. Como demonstra relatrio produzido pelo Conselho da Europa, ao analisar 25 (vinte e cinco) sentenas proferidas pela Corte Europeia, h expressiva referncia jurisprudncia da Corte Interamericana, sobretudo em matria de desaparecimento forado, combate impunidade e justia de transio, com destaque s sentenas dos casos Velsquez Rodrigues vs. Honduras, Godinez Gruz vs. Honduras, Loyaza Tamayo vs. Peru e Barrios Altos vs. Peru, na jurisprudncia da Corte Europeia. Tambm foram localizados julgados da Corte Europeia concernentes a direitos sociais, com meno s sentenas da Corte Interamericana nos casos Acevedo Buendia vs. Peru e Cinco Pensionistas vs. Peru30. Por sua vez, a Corte Interamericana ao enfrentar novos temas de direitos humanos emergentes na agenda contempornea passa a aludir aos precedentes da Corte Europeia, como bem ilustra o leading case Karen Atala y hijas vs. Chile, decidido em 24 de fevereiro de 201231. Trata-se de indita e emblemtica sentena concernente proibio da discriminao fundada em orientao sexual, em que a Corte Interamericana no campo argumentativo alude ao relevante repertrio jurisprudencial firmado pela Corte Europeia em caso similar32. Tambm no caso Puelo Indgena Kichwa
A respeito, ver Council of Europe. Research Report, References to the Inter-American Court of Human Rights in the case-law of the European Court of Human Rights. 2012. Available at: http://www.echr.coe.int/NR/rdonlyres/7EB3DE1F-C43E-4230-980D63F127E6A7D9/0/RAPPORT_RECHERCHE_InterAmerican_Court_and_the_Court_caselaw.pdf (access on 01/12/2012). 31 Caso Atala Riffo and daughters vs. Chile, Inter-American Court, 24 February 2012, Series C N.239. 32 Com efeito, a Corte Interamericana recorreu ao caso Salgueiro da Silva Mouta vs. Portugal, sustentando que: Respecto a la inclusin de la orientacin sexual como categoria de discriminacin prohibido, el Tribunal Europeo de Derechos Humanos h sealado que la orientacin sexual es outra condicin mencionada em el artculo 14 del Convenio Europeu para la Protec30

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de Sarayaku vs. Equador, de 27 de junho de 2012, a Corte Interamericana vale-se de precedente da Corte Europeia em matria de direito identidade cultural, endossando o entendimento de que o direito identidade cultural deve ser respeitado em sociedades multiculturais, pluralistas e democrticas. Na sentena do caso Gelman vs. Uruguai, de 24 de fevereiro de 2012, a Corte Interamericana alude jurisprudncia da Corte Europeia em casos contra a Turquia e a Hungria. A respeito do dilogo com os sistemas nacionais consolida-se o chamado controle de convencionalidade. Tal controle reflexo de um novo paradigma a nortear a cultura jurdica latino-americana na atualidade: da hermtica pirmide centrada no State approach permeabilidade do trapzio centrado no Human rights approach. Isto , aos parmetros constitucionais somam-se os parmetros convencionais, na composio de um trapzio juridico aberto ao dilogo, aos emprstimos e interdisciplinariedade, a resignificar o fenmeno jurdico sob a inspirao do human rights approach. No caso latino-americano, o processo de democratizao na regio, deflagrado na dcada de 80, que propiciou a incorporao de importantes instrumentos internacionais de proteo dos direitos humanos pelos Estados latino-americanos. Hoje constata-se que os pases latino-americanos subscreveram os principais tratados de direitos humanos adotados pela ONU e pela OEA. De um lado, despontam Constituies latino-americanas com clusulas constitucionais abertas, com destaque hierarquia especial dos tratados de direitos humanos, sua incorporao automtica e s regras interpretativas aliceradas no princpio pro persona. Com efeito, as Constituies latino-americanas estabelecem clusulas constitucionais abertas, que permitem a integrao entre a ordem constitucional e a ordem internacional, especialmente no campo dos direitos humanos, ampliando e expandindo o bloco de constitucionalidade. Ao processo de constitucionalizao do Direito Internacional conjuga-se o pro-

cin de los Derechos Humanos e de las Libertades Fundamentales, el cual prohbe tratos discriminatrios. En particular, em el caso Salgueira da Silva Mouta vs. Portugal, el Tribunal Europeo concluyo que la orientacin sexual es un concepto que se encuentra cubierto por el articulo 14 del Convenio Europeu. Adems, reiter que el listado de categorias que se realiza em dicho artculo es ilustrativa y no exhaustiva. (Caso Atala Riffo and daughters vs. Chile, Inter-American Court, 24 February 2012, Series C N.239).

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cesso de internacionalizao do Direito Constitucional. A ttulo exemplificativo, a Constituio da Argentina, aps a reforma constitucional de 1994, dispe, no artigo 75, inciso 22, que, enquanto os tratados em geral tm hierarquia infra-constitucional, mas supra-legal, os tratados de proteo dos direitos humanos tm hierarquia constitucional, complementando os direitos e garantias constitucionalmente reconhecidos. A Constituio Brasileira de 1988, no artigo 5, pargrafo 2, consagra que os direitos e garantias expressos na Constituio no excluem os direitos decorrentes dos princpios e do regime a ela aplicvel e os direitos enunciados em tratados internacionais ratificados pelo Brasil, permitindo, assim, a expanso do bloco de constitucionalidade. A ento Constituio do Peru de 1979, no mesmo sentido, determinava, no artigo 105, que os preceitos contidos nos tratados de direitos humanos tm hierarquia constitucional e no podem ser modificados seno pelo procedimento que rege a reforma da prpria Constituio. J a atual Constituio do Peru de 1993 consagra que os direitos constitucionalmente reconhecidos devem ser interpretados em conformidade com a Declarao Universal de Direitos Humanos e com os tratados de direitos humanos ratificados pelo Peru. Deciso proferida em 2005 pelo Tribunal Constitucional do Peru endossou a hierarquia constitucional dos tratados internacionais de proteo dos direitos humanos, adicionando que os direitos humanos enunciados nos tratados conformam a ordem jurdica e vinculam os poderes pblicos. A Constituio da Colmbia de 1991, reformada em 1997, confere, no artigo 93, hierarquia especial aos tratados de direitos humanos, determinando que estes prevalecem na ordem interna e que os direitos humanos constitucionalmente consagrados sero interpretados em conformidade com os tratados de direitos humanos ratificados pelo pas. Tambm a Constituio do Chile de 1980, em decorrncia da reforma constitucional de 1989, passou a consagrar o dever dos rgos do Estado de respeitar e promover os direitos garantidos pelos tratados internacionais ratificados por aquele pas. Acrescente-se a Constituio da Bolvia de 2009, ao estabelecer que os direitos e deveres reconhecidos constitucionalmente sero interpretados em conformidade com os tratados de direitos humanos ratificados pela Bolvia, que prevalecero em relao prpria Constituio se enunciarem direitos mais favorveis (artigos 13,IV e 256). Na mesma direo, destaca-se a Constituio do Equador de 2008, ao consagrar que a Constituio e os tratados de direitos humanos ratificados pelo Estado que reconheam direitos mais favorveis aos previstos pela

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Constituio tm prevalncia em relao a qualquer outra norma jurdica ou ato do Poder Pblico (artigo 424), adicionando que sero aplicados os princpios pro ser humano, de no restrio de direitos, de aplicabilidade direta e de clusula constitucional aberta (artigo 416). A Constituio do Mxico, com a reforma de junho de 2011, passou a contemplar a hierarquia constitucional dos tratados de direitos humanos e a regra interpretativa fundada no principio pro persona. Por outro lado, o sistema interamericano revela permeabilidade e abertura ao dilogo mediante as regras interpretativas do artigo 29 da Conveno Americana, em especial as que asseguram o princpio da prevalncia da norma mais benfica, mais favorvel e mais protetiva vtima. Ressalte-se que os tratados de direitos humanos fixam parmetros protetivos mnimos, constituindo um piso mnimo de proteo e no um teto protetivo mximo. Da a hermenutica dos tratados de direitos humanos endossar o princpio pro ser humano. s regras interpretativas consagradas no artigo 29 da Conveno Americana, somem-se os tratados de direitos humanos do sistema global que, por sua vez, tambm enunciam o princpio pro persona fundado na prevalncia da norma mais benfica, como ilustram o artigo 23 da Conveno sobre a Eliminao da Discriminao contra a Mulher, o artigo 41 da Conveno sobre os Direitos da Criana, o artigo 16, pargrafo 2 da Conveno contra a Tortura e o artigo 4, pargrafo 4 da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia. Clasulas de abertura constitucional e o princpio pro ser humano inspirador dos tratados de direitos humanos compem os dois vrtices nacional e internacional a fomentar o dilogo em matria de direitos humanos. No sistema interamericano este dilogo caracterizado pelo fenmeno do controle da convencionalidade, na sua forma difusa e concentrada. Como enfatiza a Corte Interamericana: Quando um Estado ratifica um tratado internacional como a Conveno Americana, seus juzes, como parte do aparato do Estado, tambm esto submetidos a ela, o que lhes obriga a zelar para que os efeitos dos dispositivos da Conveno no se vejam mitigados pela aplicao de leis contrrias a seu objeto, e que desde o incio carecem de efeitos jurdicos. (...) o poder Judicirio deve exercer uma espcie de controle da convencionalidade das leis. entre as normas jurdicas internas que aplicam nos casos concretos e a Conveno Americana sobre Direitos Humanos. Nesta tarefa, o Poder Judicirio deve ter

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em conta no somente o tratado, mas tambm a interpretao que do mesmo tem feito a Corte Interamericana, intrprete ltima da Conveno Americana.33 Como sustenta Eduardo Ferrer Mac-Gregor34, o juiz nacional agora tambm juiz interamericano, tendo como mandato exercer o controle de convencionalidade na modalidade difusa. Cortes nacionais exercem o controle da convencionalidade na esfera domstica, mediante a incorporao da normatividade, principiologia e jurisprudncia protetiva internacional em matria de direitos humanos no contexto latino-americano. Frise-se: quando um Estado ratifica um tratado, todos os rgos do poder estatal a ele se vinculam, compromentendo-se a cumpri-lo de boa f. A Corte Interamericana exerce o controle da convencionalidade na modalidade concentrada, tendo a ultima palavra sobre a interpretao da Conveno Americana. Na realizao do controle de convencionalidade, a Corte Interamericana guia-se pelo princpio pro persona, conferindo prevalncia norma mais benfica, destacando, em diversas sentenas, decises judiciais proferidas pelas Cortes constitucionais latino-americanas, bem como meno a dispositivos das Constituies latino-americanas, como podem revelar os casos Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador (sentena proferida em 27 de junho de 2012), Atala Riffo y ninas vs. Chile (sentena proferida em 24 de fevereiro de 2012) e Gelman vs. Uruguai (sentena proferida em 24 de fevereiro de 2012)35. Por fim, adicione-se o profcuo dilogo do sistema interamericano com a sociedade civil, o que lhe confere gradativa legitimao social e cres-

Ver caso Almonacid Arellano and others vs. Chile. Judgment of 26 September 2006. Eduardo Ferrer Mac-Gregor, Interpretacin conforme y control difuso de convencionalidad: El Nuevo paradigma para el juez mexicano, In: Armin von Bogdandy, Flavia Piovesan e Mariela Morales Antoniazzi, Estudos Avanados de Direitos Humanos Democracia e Integrao Jurdica: Emergncia de um novo Direito Pblico, So Paulo, ed. Campus Elsevier, 2013, p. 627-705. 35 A ttulo ilustrativo, cabe meno sentena proferida pela Corte Interamericana no caso Pueblo Indgena Kichwa de Sarayaku vs. Equador, de 27 de junho de 2012, em que a Corte incorpora precedentes judiciais em matria indgena da Corte Constitucional Colombiana (sentencia C169/01), no que se refere ao direito consulta prvia dos povos indgenas, bem como ao pluralismo. Empresta ainda destaque s Constituies da Argentina, da Bolvia, do Brasil, do Peru e do Chile. Outro exemplo atm-se sentena do caso Atala Riffo y ninas vs. Chile, de 24 de fevereiro de 2012, em que a Corte Interamericana faz aluso jurisprudncia da Suprema Corte de Justicia de la Nacin do Mxico, na AI 2/2010, concernente proibio da discriminao por orientao sexual. No caso Guelman vs. Uruguai, por sua vez, a Corte destaca a jurisprudncia da Venezuela, do Mxico, do Chile, da Argentina e da Bolivia reconhecendo a natureza pluriofensiva e permanente do delito de desaparecimento forado, bem como a jurisprudncia latinoamericana invalidando leis de anistia.
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cente empoderamento. O sistema enfrenta o paradoxo de sua origem nasceu em um ambiente marcado pelo arbtrio de regimes autoritrios com a expectativa estatal de seu reduzido impacto e passa a ganhar credibilidade, confiabilidade e elevado impacto. A fora motriz do sistema interamericano tem sido a sociedade civil organizada por meio de um transnational network, a empreender exitosos litgios estratgicos. Na experincia brasileira, por exemplo, 100% dos casos submetidos Comisso Interamericana foram fruto de uma articulao a reunir vtimas e organizaes no governamentais locais e internacionais36, com intenso protagonismo na seleo de um caso paradigmtico, na litigncia do mesmo (aliando estratgias jurdicas e polticas) e na implementao domstica de eventuais ganhos internacionais. Transita-se, deste modo, ao enfoque dos desafios centrais ao sistema interamericano, luz da agenda do processo de reforma. 4. DESAFIOS DO SISTEMA INTERAMERICANO E A AGENDA DE REFORMA O sistema interamericano constitui uma eficaz estratgia de proteo dos direitos humanos, quando as instituies nacionais se mostram falhas ou omissas. A Comisso e a Corte Interamericana contribuem para a denncia dos mais srios abusos e pressionam os governos para que cessem com as violaes de direitos humanos, fortalecendo a accountability dos Estados. A ao internacional tem tambm auxiliado a publicidade das violaes de direitos humanos, o que oferece o risco do constrangimento poltico e moral ao Estado violador, e, nesse sentido, surge como significativo fator para a proteo dos direitos humanos. Ademais, ao enfrentar a publicidade das violaes de direitos humanos, bem como as presses internacionais, o Estado praticamente compelido a apresentar justificativas a respeito de sua prtica. A ao internacional e as presses internacionais podem, assim, contribuir para transformar uma prtica governamental especfica, no que se refere aos direitos humanos, conferindo suporte ou estmulo para reformas internas.

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Flvia Piovesan. Direitos Humanos e o Direito Constitucional Internacional, 13 ed. revista e atualizada, ed. Saraiva: So Paulo, 2012, p.431.

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Como reala James L. Cavallaro, estratgias bem articuladas de litigncia internacional que diferenciem vitrias meramente processuais de ganhos substantivos, mediante a adoo de medidas para mobilizar a mdia e a opinio pblica, tm permitido o avano da causa dos direitos humanos (...).37 Na percepo de Kathryn Sikkink: O trabalho das ONGs tornam as prticas repressivas dos Estados mais visveis e pblicas, exigindo deles, que se manteriam calados, uma resposta. Ao enfrentar presses crescentes, os Estados repressivos buscam apresentar justificativas. (...) Quando um Estado reconhece a legitimidade das intervenes internacionais na questo dos direitos humanos e, em resposta a presses internacionais, altera sua prtica com relao matria, fica reconstituda a relao entre Estado, cidados e atores internacionais.38 Adiciona a autora: presses e polticas transnacionais no campo dos direitos humanos, incluindo network de ONGs, tm exercido uma significativa diferena no sentido de permitir avanos nas prticas dos direitos humanos em diversos pases do mundo. Sem os regimes internacionais de proteo dos direitos humanos e suas normas, bem como sem a atuao das networks transnacionais que operam para efetivar tais normas, transformaes na esfera dos direitos humanos no teriam ocorrido39. O sucesso do sistema reflete o intenso comprometimento das ONGs (envolvendo movimentos sociais e estratgias de mdia), a boa resposta do sistema e a implementao de suas decises pelo Estado, propiciando transformaes e avanos no regime interno de proteo dos direitos humanos. Entretanto, o fortalecimento do sistema interamericano requer a adoo de medidas reforando sua universalidade; institucionalidade; independncia; sustentabilidade; e efetividade. Para tanto, destacam-se 7 propostas40:
James L. Cavallaro, Toward Fair Play: A Decade of Transformation and Resistance in International Human Rights Advocacy in Brazil, In: Chicago Journal of International Law, v.3, n.2, fall 2002, p. 492. 38 Ver Kathryn Sikkink, Human rights, principled issue-networks, and sovereignty in Latin America, In: International Organizations, Massachusetts, IO Foundation and the Massacussetts Institute of Technology, 1993, p. 414-415. 39 Kathryn Sikkink e Thomas Risse, Conclusions, In: Thomas Risse, Stephen C. Ropp e Kathryn Sikkink, The Power of Human Rights: International Norms and Domestic Change, Cambridge, Cambridge University Press, 1999, p. 275 40 No debate acerca da reforma do sistema interamericano, h controvertidas propostas formuladas por Estados visando restrio do poder da Comisso Interamericana em conceder medidas cautelares e limitao de relatorias especiais, como a relatoria especial sobre a liberdade de expresso e acesso informao. Para um enfoque crtico destas propostas, ver Deisy Ventura, Flvia Piovesan e Juana Kweitel, Sistema Interamericano sob Forte Ataque, Folha de So Paulo, p. A3, 07 de agosto de 2012.
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1) Universalidade do sistema interamericano Assegurar a universalidade do sistema interamericano requer expandir o universo de Estados-partes da Conveno Americana (que contava com 25 Estados-partes em 2012) e sobretudo do Protocolo de San Salvador em matria de direitos econmicos, sociais e culturais (que contava apenas com 14 Estados-partes em 2012). Outra medida essencial ampliar o grau de reconhecimento da jurisdio da Corte Interamericana de Direitos Humanos, a contar com o aceite de 22 Estados, em 2012. Observa-se que a OEA compreende 34 Estados membros. 2) Independncia dos rgos do sistema interamericano Outra relevante medida assegurar a elevada independncia e autonomia dos membros integrantes da Comisso e da Corte Interamericana, que devem atuar a ttulo pessoal e no governamental. Faz-se necessrio densificar a participao da sociedade civil no monitoramento do processo de indicao de tais membros, doando-lhe maior publicidade, transparncia e accountability. 3) Jurisdio automtica e compulsria da Corte Interamericana O direito proteo judicial um direito humano no apenas sob a perspectiva nacional, mas tambm sob a perspectiva internacional. O acesso justia deve, pois, ser assegurado nas esferas nacional, regional e global. O sistema interamericano h de estabelecer a jurisdio automtica e compulsria da Corte, convertendo em obrigatria a clusula facultativa do artigo 62 da Conveno Americana pertinente ao reconhecimento de jurisdio da Corte. Reitere-se que, atualmente, dos 34 Estados membros da OEA, 21 aceitam a jurisdio da Corte. Como afirma Antnio Augusto Canado Trindade: O direito de acesso justia no plano internacional aqui entendido lato sensu, configurando um direito autnomo do ser humano prestao jurisdicional, a obter justia, prpria realizao da justia, no marco da Conveno Americana. Com efeito, o acesso direto dos indivduos jurisdio internacional constitui, em nossos dias, uma grande conquista no universo conceptual do Direito, que possibilita ao ser humano reivindicar direitos, que lhe so inerentes, contra todas as manifestaes de poder arbitrrio, dando, assim,

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um contedo tico s normas tanto de direito pblico interno, como de direito internacional41. 4) Efetividade do sistema interamericano No sistema interamericano h uma sria lacuna concernente superviso das decises da Corte e da Comisso. No sistema europeu, a ttulo exemplificativo, o Comit de Ministros (rgo poltico) tem a funo de supervisionar a execuo das decises da Corte Europeia, atuando coletivamente em nome do Conselho da Europa42. No sistema interamericano, so seus prprios rgos que realizam o follow up das decises que eles prprios proferem. Isto porque a Conveno Americana no estabelece mecanismo especfico para supervisionar o cumprimento das decises da Comisso ou da Corte, embora a Assembleia Geral da OEA tenha o mandato genrico a este respeito, nos termos do artigo 65 da Conveno Americana43. Na avaliao de Antnio Augusto Canado Trindade: (...) a Corte Interamericana tem atualmente uma especial preocupao quanto ao cumprimento de suas sentenas. Os Estados, em geral, cumprem as reparaes que se referem a indenizaes de carter pecunirio, mas o mesmo no ocorre necessariamente com as reparaes de carter no pecunirio, em especial as que se referem s investigaes efetivas dos fatos que originaram tais violaes, bem como identificao e sano dos responsveis, imprescindveis para por fim impunidade (e suas consequncias negativas para o tecido social como um todo). (...) Atualmente, dada a carncia institucional do sistema interamericano de proteo dos direitos humanos nesta rea especfica, a Corte Interamericana vem exercendo motu propio a superviso da execuo de suas sentenas, dedicando-lhe um ou dois dias de cada perodo de sesses. Mas a superviso como exerccio de garantia coletiva da fiel exe-

Antnio Augusto Canado Trindade e Manuel E. Ventura Robles, El Futuro de la Corte Interamericana de Derechos humanos, 2a ed. atualizada e ampliada, San Jos/Costa Rica, Corte Interamericana de Direitos Humanos e ACNUR, 2004, p. 10-11. 42 Para uma anlise comparativa dos sistemas regionais, ver Flvia Piovesan, Direitos Humanos e Justia Internacional: Um estudo comparativo dos sistemas regionais europeu, interamericano e africano, So Paulo, 3 edio revista, ampliada e atualizada, ed. Saraiva, 2012. 43 De acordo com o artigo 65 da Conveno: A Corte submeter considerao da Assembleia Geral da OEA, em cada perodo ordinrio de sesses, um relatrio sobre as suas atividades no ano anterior. De maneira especial, e com as recomendaes pertinentes, indicar os casos em que um Estado no tenha dado cumprimento a suas sentenas.
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cuo das sentenas e decises da Corte uma tarefa que recai sobre o conjunto dos Estados-partes da Conveno44. 5) Sustentabilidade do sistema interamericano Uma quinta proposta, de natureza logstica, a instituio de funcionamento permanente da Comisso e da Corte, com recursos financeiros45, tcnicos e administrativos suficientes. 6) Adoo de medidas internas visando plena implementao das decises internacionais no plano domstico As decises internacionais em matria de direitos humanos devem produzir eficcia jurdica direta, imediata e obrigatria no mbito do ordenamento jurdico interno, cabendo aos Estados sua fiel execuo e cumprimento, em conformidade com o princpio da boa f, que orienta a ordem internacional. Para Antonio Augusto Canado Trindade: O futuro do sistema internacional de proteo dos direitos humanos est condicionado aos mecanismos nacionais de implementao 46.

Antnio Augusto Canado Trindade e Manuel E. Ventura Robles, El Futuro de la Corte Interamericana de Derechos humanos, 2a ed. atualizada e ampliada, San Jos/Costa Rica, Corte Interamericana de Direitos Humanos e ACNUR, 2004, p.434. Prope o autor: Para assegurar o monitoramento contnuo do fiel cumprimento de todas as obrigaes convencionais de proteo, em particular das decises da Corte, deve ser acrescentado ao final do artigo 65 da Conveno Americana, a seguinte frase: A Assembleia Geral os remeter ao Conselho Permanente, para estudar a matria e elaborar um informe, a fim de que a Assembleia Geral delibere a respeito. Deste modo, se supre uma lacuna com relao a um mecanismo, a operar em base permanente (e no apenas uma vez por ano, ante a Assembleia Geral da OEA), para supervisionar a fiel execuo, por todos os Estados-partes demandados, das sentenas da Corte. (op. cit. p. 91-92). 45 A ttulo ilustrativo, o oramento da Corte Europeia corresponde aproximadamente a 20% do oramento do Conselho da Europa, envolvendo 41 milhes de euros, enquanto que o oramento conjunto da Comisso e da Corte Interamericana corresponde aproximadamente a 5% do oramento da OEA, envolvendo apenas 4 milhes de dlares norte-americanos. Observe-se, ainda, que os 5% de oramento da OEA cobre to somente 55% das despesas da Comisso e 46% das despesas da Corte Interamericana. 46 Antnio Augusto Canado Trindade e Manuel E. Ventura Robles, El Futuro de la Corte Interamericana de Derechos humanos, 2 ed., revista e atualizada, San Jos/Costa Rica, Corte Interamericana de Direitos Humanos e UNHCR, 2004, p. 91.
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7) Fortalecimento do regime domstico de proteo dos direitos humanos A ltima proposta refere-se ao fortalecimento da proteo dos direitos humanos no plano local, a partir da consolidao de uma cultura de direitos humanos. O desafio aumentar o comprometimento dos Estados para com a causa dos direitos humanos, ainda vista, no contexto latino-americano, como uma agenda contra o Estado. H que se endossar a ideia to vital experincia europeia da indissociabilidade entre direitos humanos, democracia e Estado de Direito. Isto , h que se reforar a concepo de que o respeito aos direitos humanos condio essencial para a sustentabilidade democrtica e para a capilaridade do Estado de Direito na regio. Diversamente do contexto europeu, em que h uma relao indissocivel entre democracia, Estado de Direito e direitos humanos, a realidade latino-americana reflete democracias polticas incompletas e Estados de Direito de baixa densidade, que convivem com um grave padro de violao a direitos. neste cenrio que o sistema interamericano se legitima como importante e eficaz instrumento para a proteo dos direitos humanos. Com a atuao da sociedade civil, a partir de articuladas e competentes estratgias de litigncia, o sistema interamericano tem tido a fora catalizadora de promover avanos no regime de direitos humanos. Permitiu a desestabilizao dos regimes ditatoriais; exigiu justia e o fim da impunidade nas transies democrticas; e agora demanda o fortalecimento das instituies democrticas com o necessrio combate s violaes de direitos humanos. O sistema interamericano tem assim concretizado o potencial emancipatrio dos direitos humanos. Afinal, como lembra Habermas, the origin of human rights has always been resistance to despotism, oppression and humiliation (...)47.

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Adiciona Habermas: The appeal to human rights feeds off the outrage of the humiliated at the violation of their human dignity. Para o autor, o princpio da dignidade humana a fonte moral da qual os Direitos fundamentais extraem seu contedo. (Jurgen Habermas, The Crisis of the European Union: A Response, Cambridge, Polity Press, 2012, p. 75).

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