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AULAS DE TEORIA GERAL DO PROCESSO

MEYRE ELIZABTH CARVALHO SANTANA

Goinia 2013/2

APRESENTAO Esta apostila no tem a pretenso de ser o que no : um tratado ou um curso de direito processual. Nesta seara, multiplicam-se obras disposio dos leitores jurdicos, muitas delas assinadas por autores de imensurvel saber jurdico, que eu jamais ousaria, sequer, imitar. um livro para estudantes de direito que se encontram na fase de iniciao dos estudos processuais, que foi concebido na inquietao dos alunos, ao serem introduzidos no magnifco mundo do direito processual, gestado durante as aulas de Teoria Geral de Processo, vindo luz num momento particular da educao nacional, em que muitas crticas so lanadas ao ensino jurdico. Para se compreender o estgio atual em que se encontra a educao brasileira, em geral, necessrio uma breve resenha histrica. At bem pouco tempo atrs, o ensino superior, em regra, era acessvel a uma pequena parcela da populao brasileira, justamente porque o nmero de vagas nas universidades mantidas pelo poder pblico - que j era mnimo - no vinha sendo aumentado nas mesmas propores que crescia a populao em idade de ingressar no ensino superior, que de 18 a 28 anos. Para se ter uma idia do dficit de vagas no ensino universitrio pblico, registra-se que, em 1990, foram admitidos 407.148 alunos em universidades brasileiras, sendo 14,1% em instituies de ensino superior federais, 10,9% em IES estaduais, 5,9% em IES municipais e 69% em IES particulares. Por detrs deste reduzido nmero de vagas nas universidades pblicas escondia-se e ainda se esconde - uma relevante justificativa poltica: que, como a educao formal instrumento de dominao, no havia interesse, por parte dos detentores do poder poltico, na ampliao do contingente de pessoas formalmente educadas, pois a ausncia de instruo era e ainda a forma mais simples e barata de perpetuao nos centros de poder. Coube ao Presidente Fernando Henrique Cardoso mudar este perfil, iniciando a era que passou a ser conhecida como a da democratizao do acesso ao ensino superior. A proposta de acesso amplo e indistinto de todos educao formal integral e no s s primeiras e elementares lies, ministradas no ensino fundamental - simples e emerge dos principios fundamentais proclamados, publicamente, desde 1948, no prembulo da Declarao Universal dos Direitos Humanos, e foram reafirmados na Constituio Brasileira de 1988, como componente atual do direito dignidade da pessoa humana e igualdade. Entretanto, debalde a clareza da ideia central, ingrediente inafastvel dos princpios da dignidade da pessoa humana e da igualdade, ela enfrenta, em pleno sculo XXI, severas resistncias, no Brasil. Ainda hoje, vozes respeitadas pugnam pelo fechamento de escolas e criao de novos e grandes presdios; apoiam a alocao de alunos em galpes, sem estrutura fsica adequada, enquanto trabalham em palcios. Braslia , hoje, a Versailles do passado, onde viveu Maria Antonieta at quando foi degola porque, ingenuamente, no sabia que os sditos passavam fome, e mandou que se fartassem de brioches, quando no tinham, sequer, o po de cada dia. O ensino superior no est isolado, no sistema educacional; ele o funil que recepciona os egressos do ensino fundamental e mdio, com suas peculiares dificuldades. E o ensino jurdico, por sua vez, est inserido no ensino superior, nesta era de acesso democrtico de tantos quantos queiram continuar sua educao formal, iniciada no ensino fundamental e que no termina com a graduao, alcanando as ps-graduaes, lato e stricto sensu as especializaes, os mestrados e doutorados. O fato inconteste que, quanto mais se educa, quantitativa e qualitativamente, menos se faz necessrio reprimir abusos de direito. A educao traz benefcios individuais, sociais e econmicos, alm de reduzir, a longo prazo, o custo do Estado. Por isto e por muito mais, escolas devem ser sempre bem-vindas, e os alunos de direito precisam se posicionar sobre esta

resistncia democratizao da educao, pois a partir deste debate que se contri ou se destri um sistema social coeso e justo. A transformao na educao brasileira teve incio a partir de 20 de dezembro de 1996, com a promulgao da Lei Complementar n. 9.394 - a chamada Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional - que definiu o que educao (art. 1), assinalou os seus princpios fundamentais (art. 3 e 4), fixou a responsabilidade educacional do Estado e realou o direito educao (art. 4 a 6), e, reconhecendo a escasss de recursos pblicos direcionados educao, suficientes ao cumprimento das metas educaionais, delegou iniciativa privada o servio pblico de ensino (art. 7), mantendo-se na organizao e coordenao da poltica nacional de educao. Agora, fala-se em mercantilizao do ensino, como se fosse possvel nao ascender, nas estatsticas educacionais, sem a significante participao da iniciativa privada. Todavia, a LDB no relegou o ensino iniciativa privada, vez que se manteve nas tarefas de implementar polticas educacionais e controlar a atividade, por meio de avaliaes vrias; no tocante ao ensino superior, redefinido no art. 43, da LDB, tal responsabilidade est a cargo do Sistema Nacional de Avaliao do Ensino Superior. Por fora legal (art. 87, LDB), o perodo de 1997 a 2007 foi consagrado como sendo a Dcada da Educao. Nos trs anos seguintes, o que se viu, de concreto, foi a ampliao do acesso ao ensino superior, e isto se deve, em grande parte, delegao da obrigao estatal de educar iniciativa privada. A aferio da qualidade do ensino do fundamental ao superior, pblico e privado tarefa da Unio, mais especificamente, do Ministrio de Educao e Cultura, atravs de seus vrios rgos. Que cada qual se desincumba do que lhe compete! No que pertine ao ensino jurdico no foi diferente: em 1988, a Constituio Federal erigiu a educao a direito fundamental (art. 6 e 205 a 214, CF); em 1996, a LDB traou novos paradigmas para a educao nacional e determinou a implementao continuada de polticas pblicas para ampliar a educao e estend-la a um maior nmero de pessoas. Logicamente, a meta do estado brasileiro est sendo concretizada, na medida em que vem alcanando tantos quantos aspiram graduar-se num curso que, quando menos, fornece ao egresso uma real dimenso de cidadania, possibilitando uma maior insero social. S isto j o bastante para se prestigiar os cursos jurdicos e no combat-los. Todavia, a democratizao do acesso ao ensino superior trouxe a sensao de que concluir um curso superior - de graduao ou de ps-graduao tarefa por demais fcil, e, em decorrncia desta equivocada idia, assiste-se minimizao do esforo desenvolvido na tarefa de aprender no na de ensinar. Prova disto que os alunos que no aprendem o mnimo necessrio, durante a graduao, ao conclu-la, saem caa dos cursinhos, buscando ser assistidos, ali, tambm, por quem os possa ensinar: os professores. Neste contexto, este modesto trabalho tem a finalidade de convocar os alunos ao estudo jurdico, em geral, e do direito processual, em especial, certos de que, sem a teoria, nenhuma prtica poder ser exitosa. Um abrao e bons estudos! Profa. Meyre Elizabth Carvalho

Nada mais prtico que uma teoria, nem nada mais terico que uma prtica.

LISTA DE ABREVIATURAS

AC Apelao Cvel Ac. Acrdo ADCT Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADECON Ao Declaratria de Constitucionalidade ADI Ao Direta de Inconstitucionalidade Ag.Ins. Agravo de Instrumento Ag.Rg. Agravo Regimental Ap.- Apelao art. - Artigo c/c combinado com CC Cdigo Civil (Lei n. 10.406/02) CCom. Cdigo Comercial (Lei n. 556, de 25-6-1850) CDC Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n. 8.078/90) CF Constituio da Repblica Federativa do Brasil CLT Consolidao das Leis do Trabalho (Dec.Lei n. 5.452/43) CP Cdigo Penal (Dec.Lei n. 3.914/41) CPC Cdigo de Processo Civil (Lei n. 5.869/73) CPP Cdigo de Processo Penal (Dec.-Lei n. 3.931/41) CTN Cdigo Tributrio Nacional (Lei n. 5.172/66) Des. Desembargador Des.F. Desembargador Federal DJU Dirio da Justia da Unio DOU Dirio Oficial da Unio EC Emenda Constituio ECA Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n. 8.069/90) EDcl. Embargos Declatarrios EOAB Estatuto da OAB (Lei n. 8.906/94) FGTS - Fundo de Garantia do Tempo de Servio HC Habeas Corpus IES Instituio de Ensino Superior j. julgamento LC Lei Complementar LCP Lei das Contravenes Penais (Dec.-Lei n. 3.688/41) LDB Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional (Lei n. 9.394/96) LEP Lei das Execues Penais (Lei n. 7.210/64) LICC - Lei de Introduo ao Cdigo Civil (Dec.-Lei n. 4.657/42) LRF - Lei de Recuperao e Falncia (Lei n. 11.101/05) LRP Lei dos Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73) MC Medida Cautelar MI Mandado de Injuno Min. - Ministro MP Ministrio Pblico MS Mandado de Segurana Rec. - Recurso Rel. Relator REsp. - Recurso Especial REx. Recurso Extraordinrio

ii RHC Recurso em Habeas Corpus RISTF Regimento Interno do Supremo Tribunal Federal RISTJ Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia RMS Recurso em Mandado de Segurana RO Recurso Ordinrio RT Revista dos Tribunais RTJ Revista Trimesntral de Jurisprudncia STF Supremo Tribunal Federal STJ Superior Tribunal de Justia STM Superior Tribunal Militar Sm. Smula Sm.V. Smula Vinculante TGP Teoria Geral do Processo TJ Tribunal de Justia TRF Tribunal Regional Federal TRT Tribunal Regional do Trabalho TSE Tribunal Superior Eleitoral TST Tribunal Superior do Trabalho

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NDICE 1 NOES PRELIMINARES ...................................................................................... 1


1.1 CONCEITOS INDISPENSVEIS COMPREENSO DO DIREITO PROCESSUAL ........................... 1 1.2 INTRODUO TEORIA GERAL DO PROCESSO ..................................................................... 2 1.2.1 Sociedade e Direito: .................................................................................................. 2 1.2.2 Funes do Direito .................................................................................................. 43 1.2.3 Modos de tratamento dos conflitos sociais ................................................................ 5 1.2.4 Conceito, objeto, mtodos de estudo e funo da TGP ......................................... 139 1.2.5 Contedo da TGP ................................................................................................ 1410 1.2.6 Trilogia estrutural do Direito Processual ............................................................. 1411 1.3 DIREITO PROCESSUAL .................................................................................................... 1511 1.4 LEI PROCESSUAL NO TEMPO E NO ESPAO ...................................................................... 1813 1.5 EVOLUO HISTRICA DO PROCESSO E DO DIREITO PROCESSUAL ................................ 2015 1.5.1 Desenvolvimento do processo, segundo Chiovenda ........................................... 2016 1.5.2 Evoluo da doutrina processual ......................................................................... 2116 1.5.3 Desenvolvimento do processo no Direito Brasileiro ........................................... 2116 1.6 QUADRO SINTICO I - PRINCPIOS PROCESSUAIS ........................................................... 2218 1.6.1 Princpios constitucionais: ................................................................................... 2218 1.6.2 Princpios processuais ......................................................................................... 2319 1.7 PRINCIPIOS PROCESSUAIS ..................................................................................... 2622

2 JURISDIO E COMPETNCIA ....................................................................... 4135


2.1 JURISDIO .................................................................................................................... 4135 2.1.1 Introduo ............................................................................................................ 4235 2.1.2 Conceito............................................................................................................... 4336 2.1.3 Caractersticas...................................................................................................... 4336 2.1.4 Princpios ............................................................................................................. 4438 2.1.5 Espcies ............................................................................................................... 4639 2.2 RGOS DA JURISDIO ................................................................................................ 5041 2.3 QUADRO SINTICO II - ORGANOGRAMA DO PODER JUDICIRIO .............................. 6451 2.4 FUNES ESSENCIAIS ADMINISTRAO DA JUSTIA ................................................... 6552 2.5 COMPETNCIA ............................................................................................................... 7055 2.5.1 Internacional . ...................................................................................................... 7155 2.5.2 Interna .................................................................................................................. 7255 2.5.2.1 Critrio objetivo ............................................................................................ 7355 2.5.2.1.1 Em razo da matria ou natureza da causa (ratione materiae). .............. 7355 2.5.2.1.2 Em razo das pessoas (ratione personae). .............................................. 7356 2.5.2.1.3 Em razo do valor da causa ..................................................................... 7556 2.5.2.2 Critrio funcional ........................................... Erro! Indicador no definido.57 2.5.2.3 Critrio territorial .......................................................................................... 7657 2.6 NO PROCESSO TRABALHISTA ......................................ERRO! INDICADOR NO DEFINIDO.58 2.7 PROCESSO PENAL ....................................................... ERRO! INDICADOR NO DEFINIDO.58 2.8 FIXAO DA COMPETNCIA (OU PERPETUAO DA JURISDIO)................................... 7858 2.9 MODIFICAO DA COMPETNCIA ................................................................................... 7958 2.10 PRORROGAO DA COMPETNCIA ................................................................................. 7958 2.11 MODOS DE CORREO DA INCOMPETNCIA ................................................................... 7958 2.12 CONFLITO DE COMPETNCIA .......................................................................................... 7958 2.12.1 Competncia internacional .................................................................................. 8059 2.12.2 Competncia interna ............................................................................................ 8059 2.12.3 Correo .............................................................................................................. 8059

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3 AO .............................................................................................................. 8160
3.1 CONCEITO ...................................................................................................................... 8160 3.2 LEGITIMIDADE (LEGITIMATIO AD CAUSAM). ..................................................................... 8260 3.3 INTERESSE ..................................................................................................................... 8461 3.4 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO ............................................................................. 8762 3.5 CARNCIA DA AO....................................................................................................... 8762 3.6 ELEMENTOS DA AO .................................................................................................... 8963 3.6.1 Partes ................................................................................................................... 8963 3.6.2 Pedido .................................................................................................................. 9063 3.6.3 Causa de pedir (causa petendi)............................................................................ 9164 3.7 UTILIDADES DA IDENTIFICAO DOS ELEMENTOS DA AO .......................................... 9365 3.7.1 Evitar a repetio de demandas ........................................................................... 9365 3.7.2 Determinar reunio de aes ............................................................................... 9365 3.7.3 Influenciar na deciso . ........................................................................................ 9365 3.8 QUADRO SINTICO III COINCIDNCIA DE ELEMENTOS .................................... 9365 3.9 CLASSIFICAO DAS AES ........................................................................................... 9466 3.9.1 Classificao das aes cveis ............................................................................. 9466 3.9.1.1 Conforme a espcie do provimento ou prestao jurisdicional pretendida ... 9467 3.9.1.2 Conforme o procedimento (ou rito) determinado pela lei ............................. 9769 3.9.1.3 Conforme a linguagem forense ..................................................................... 9970 3.10 AO E DEFESA ........................................................................................................... 10374 3.11 Concurso e cumulao de aes ........................................................................................

4 PROCESSO E PROCEDIMENTO ...................................................................... 10778


4.1 TEORIAS....................................................................................................................... 10778 4.2 CONCEITOS .................................................................................................................. 10878 4.3 NATUREZA JURDICA DO PROCESSO JUDICIAL .............................................................. 10979 4.3.1 Caractersticas.................................................................................................... 10979 4.4 ESPCIES E FUNES .................................................................................................... 10979 4.5 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS ....................................................................................... 11079 4.6 CONTEDO OBJETIVO DO PROCESSO ............................................................................ 11380 4.6.1 Questes preliminares ....................................................................................... 11380 4.6.2 Questes prejudiciais ......................................................................................... 11381 4.6.3 Questes de mrito ............................................................................................ 11381 4.6.4 Antecipao da tutela e tutela especfica ........................................................... 11381 4.7 COMPOSIO SUBJETIVA DO PROCESSO ....................................................................... 11481 4.7.1 Terceiros no Processo ........................................................................................ 11581 4.8 QUADRO SINTICO IV INTERVENO DE TERCEIROS ................................................ 11783 4.9 ATOS PROCESSUAIS ..................................................................................................... 12086 4.9.1 Atos processuais e fatos processuais ................................................................. 12187 4.9.1.1 Atos processuais .......................................................................................... 12187 4.9.1.2 Conseqncia da inobservncia dos prazos processuais ............................. 12389 4.9.1.3 Incio do prazo ............................................................................................. 12489 4.9.1.4 Contagem do prazo...................................................................................... 12489 4.9.1.5 Comunicao dos atos processuais ............................................................. 12489 4.9.1.6 Provas .......................................................................................................... 12590 4.9.1.7 Sentena ...................................................................................................... 12590 4.9.1.8 Cumprimento da sentena ........................................................................... 12590 4.9.1.9 Recursos ...................................................................................................... 12590 4.9.1.10 Defeitos dos atos processuais ...................................................................... 12791

5 CADERNO DE EXERCCIOS........................................................................... 12893

v 5.1 5.2 5.3 5.4 5.5 5.6 TEMAS DA UNIDADE 1: MODOS DE TRATAMENTO DE CONFLITOS SOCIAIS ................... 12893 TEMAS DA UNIDADE 1: PRINCPIOS .............................................................................. 13196 TEMAS DA UNIDADE 2: JURISDIO E COMPETNCIA .................................................. 13398 TEMAS DA UNIDADE 3: AO .................................................................................... 135100 TEMAS GERAIS DE TGP (UNIDADES 3 E 4) ................................................................. 138103 QUESTES DA PROVA ORAL ................................................................................... 140105

NOES PRELIMINARES
Ler, ler, ler; Escrever, escrever, escrever. No h truques; no existem mgicas Na construo do SABER.

1.1 CONCEITOS INDISPENSVEIS COMPREENSO DO DIREITO PROCESSUAL


No convcio social temos, de um lado, o homem com suas necessidades e, de outro, os bens, com suas utilidades, despertando o interesse humano, que, se no for atendido, gera o conflito. Este, quando qualificado pela violao legal, faz nascer, no lesionado, a pretenso, que, se for apresentada ao Poder Judicirio, transformar-se- em lide, determinando o surgimento do processo. Homem X Bens Utilidades Necessidades Interesse Atendido? No Sim

Conflito Intersubjetivo Insatisfeito Qualificado p/ violao legal Pretenso Poder Judicirio Lide A necessidade uma lei natural do ser humano que procede do instinto, cuja sano natural o prazer - pela satisfao, ou a dor - pela insatisfao, que satisfeita pelos bens da vida. Bem tudo o que apto a satisfazer uma necessidade. Pode ser material (Ex.: gua, vesturio, transporte), ou imaterial (Ex.: honra, amor, paz, liberdade). A utilidade a capacidade ou aptido do bem para satisfazer uma necessidade. O po, por exemplo, tem utilidade, mas no desperta o interesse de quem no tem fome, pois no h necessidade. Necessidade e utilidade despertam aquela em maior grau que esta - o interesse pelo gozo dos bens da vida. O interesse o juzo1 formado por algum acerca de uma necessidade, ou da utilidade ou sobre o valor de um bem, enquanto meio de satisfao de uma necessidade. Se examinarmos o interesse sob o aspecto temporal, ele pode ser imediato (Ex.: possuir o alimento para se saciar) e mediato (Ex.: possuir o dinheiro para adquirir o alimento); quando o examinamos sob o ponto

Juzo: Opinio, conceito. Sentido diverso do de Juzo, lugar onde o juiz exerce suas funes. H juzos de primeira instncia, onde, via de regra, inicia-se o processo; de segunda instncia, para o qual se recorre da deciso de juzo inferior; o primeiro chamado de inferior instncia ou a quo e o segundo de superior instncia ou ad quem.

2 de vista do sujeito, temos o interesse individual (quando o bem interessa a uma pessoa); ou coletivo (quando interessa a um grupo social ou coletividade). O conflito2 decorre da disputa pelos interesses. Como os bens so limitados e as necessidades, ilimitadas, surge o conflito, que ocorre entre dois interesses quando a situao favorvel satisfao de uma necessidade exclui ou limita a situao favorvel satisfao de outra necessidade. Quanto aos sujeitos, o conflito pode ser subjetivo3 - aquele estabelecido da pessoa consigo mesma e que no interessa ao direito e intersubjetivo o estabelecido entre pessoas diversas. O conflito que interessa ao direito o intersubjetivo. Quanto qualificao, o conflito pode ser comum, qual seja a mera insatisfao do sujeito, sem que tal importe violao legal, ou jurdico, qual seja aquele qualificado pela violao legal, ou seja, a insatisfao do indivdio encontra amparo na legislao. O conflito que interessa ao direito , to somente, aquele qualificado pela violao da lei, ou seja, quando decorrer de uma ao contrria norma legal. A pretenso o modo de ser do direito subjetivo. Quando o conflito d lugar a uma atitude de vontade de um dos sujeitos, concretizada na exigncia de subordinao do interesse de outrem ao interesse prprio, tem-se a pretenso. Pretenso, entretanto, no direito, mas a vontade do sujeito de que seja seu direito, ou seja, o direito sob o olhar do autor. Pretenso , pois, aparncia de direito, sob o ponto de vista de quem se diz lesado. A lide o modo de ser do conflito; uma palavra tcnica com significado especfico de conflito processualizado, ou seja, conflito submetido tutela do Poder Judicirio.

1.2 INTRODUO TEORIA GERAL DO PROCESSO


Para se estudar a Teoria Geral do Processo necessrio, previamente, assimilar a correlao que h entre sociedade e direito, este compreendido como o sistema jurdico de uma nao, em determinada poca e lugar. 1.2.1 SOCIEDADE E DIREITO O homem, historicamente, vive em sociedade e, a partir da vivncia social e para viabilizar a coexistncia harmnica, constri o seu prprio sistema social, ou, simplesmente, nele se insere. Sistema social , pois, o conjunto de valores morais que orientam um grupo social, em determinada poca, conforme a conjuntura local. O homem interage com o sistema social, construindo-o e desconstruindo-o, conforme a convenincia do grupo. Outrossim, o sistema social impe regras morais de comportamento, estabelecidas na conformidade da escala de valores do grupo social, mas no possui um mecanismo capaz de impor a conduta preestabelecida mediante sano outra que no a reprimenda moral para o caso descumprimento das regras-padro de comportamento. Da porque o sistema social interfere na vida do indivduo tanto quanto ele deseja ver-se inserido e bem recepcionado no contexto social em que vive. Como se disse, a mxima sano que o sistema social consegue impor ao elemento recalcitrante sua extirpao do grupo nada mais!.
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Conflito: luta, briga, contenda. Subjetivo: Relativo a sujeito; existente no suejeito; passado exclusivamente no esprito de uma pessoa.

J o sistema jurdico o conjunto de normas jurdicas em vigor, criadas pelo Estado, atravs do Poder Legislativo, cuja funo direcionar a vida de seu corpo social, e, tambm, tratar os conflitos sociais, quando estes ocorrem. Criao do homem que , o sistema jurdico um subsistema do sistema social. Por isto que toda norma jurdica social, mas nem toda norma social jurdica. O sistema jurdico produto humano, e, por isto mesmo, sofre interferncia do sistema social, que, ao mesmo tempo, tambm, influencia o sistema jurdico. O parmetro de influncia do sistema social no sistema jurdico medido pelo grau de politizao do corpo social, de forma que quanto mais politizado um grupo social, maior influncia ter na formao, modificao e manuteno do sistema jurdico, ao passo que quanto menos politizado for, menos influncia exercer na produo normativa. Disto decorre que o sistema jurdico produzido sob maior influncia social melhor recepcionado e, consequentemente, a desobedincia menos recorrente, o que reduz a incidncia do direito processual. Quando o senso comum coincide com a norma jurdica, so raras as situaes de violao legal, mas, quando o senso comum aponta para um rumo e o direito positivo, para outro, alarmante o grau de desobedincia norma jurdicca, o que pode levar a duas consequncias: a insatisfao dos membros da sociedade, expressa na inobservncia das regras de conduta desobedincia ou simulao - ou uma enorme procura do Poder Judicirio para que o direito violado seja restaurado. Como se v, quanto menor for a interferncia da sociedade na produo do sistema jurdico, menor ser sua eficcia social, e, consequentemente, maior o ndice de descumprimento das normas de conduta, o que acarreta uma maior e mais recorrente utilizao do direito processual. Quando a sociedade est satisfeita com as normas de conduta estabelecidas pelo Estado, h pouca ou nenhuma violao do direito material, pois a observncia legal no representa um esforo, mas, ao contrrio, um prazer, o que minimiza a utilizao do Direito Processual; ao contrrio, se os membros do corpo social relutam em cumprir as normas de direito material, muito mais pessoas utilizaro o Direito Processual, e o faro com maior freqncia, fazendo com que este ramo do direito ganhe maior importncia. Em sntese, a densidade de conflitos sociais diretamente proporcional utilizao do Direito Processual e sua importncia, no contexto social. Diante disto, resta empreender a discusso sobre saber se o sistema jurdico brasileiro um sistema fechado, no aberto participao social na produo legislativa, auto-regulado; um sistema aberto, hetero-regulado; ou um sistema de relativa autonomia. Examinando a relao que h entre direito e sociedade, parece acertada a concluso de que o sistema jurdico brasileiro recepciona, em maior ou menor grau dependendo das foras polticas que compem o espao de poder - as aspiraes sociais e as traduz em sua linguagem prpria, utilizando a sua prpria lgica a lgica jurdica.

4 1.2.2 FUNES DO DIREITO A principal funo do direito4 e tambm a que mais sobressai - fixar as regras de conduta social, ordenando a vida em sociedade. Entretanto, apesar de ser desejvel e esperado que todos os componentes do corpo social cumpram as regras pr-estabelecidas, no se pode olvidar que, no raro, integrantes do grupo fogem do controle social, deixando de obedecer ao modelo padronizado, rompendo o sistema E, como a norma jurdica possui uma sano para o caso de descumprimento, necessrio aplic-la quele que a violou. Destarte, necessrio que o Estado possua, alm das normas de conduta, mecanismos legais outros aptos a fazer com que as coisas sejam recolocadas em seu devido lugar, impondo ao violador do sistema o dever de restaurar a leso causada a outrm. Faz-se mister, pois, que existam dois sistemas jurdicos distintos, embora complemantares: um, cuja funo a fixao e direo de condutas humanas, denominado direito material ou direito substancial, e outro, cuja funo processualizar os conflitos e fazer a restaurao do direito material lesado, conforme dispuser a norma, denominado direito processual. O Direito Material o ramo do direito que estabelece os modelos sociais, impondo, sociedade, mediante sano, a aceitao dos padres traados pela norma; representa a chamada ordem jurdica e atua anteriormente ao conflito e independentemente dele, direcionando-se a toda a sociedade, indistintamente. O Direito Material tambm chamado de direito substancial, por cuidar da substncia, da essncia o ramo do direito que estabelece a substncia, a matria da norma. Como exemplo, temos as normas de Direito Civil, Penal, Administrativo, Comercial, Trabalhista etc., que regulam as condutas sociais e as relativas a bens e utilidades da vida. Ao Direito Processual incumbe a funo de tratamento dos conflitos sociais oriundos do descumprimento das normas de direito material. compreensvel e aceitvel que conflitos so decorrncia natural da diversidade humana, sendo inseparveis da vida social. No convvio social, sempre existiu e sempre existir conflitos; alguns, so solvidos, extrajudicialmente; outros, transformam-se em litgios. Tecnicamente, dizse que o litgio nasce quando o lesado processualiza os conflitos, procurando solucion-los com o auxlio do Poder Judicirio, formulando uma lide, fazendo, assim, atuar o direito processual. Conflito e litgio no so expresses sinnimas. Conflito a divergncia de vontades, sendo que s interessa ao estudo jurdico o conflito que decorre de violao legal. Mas nem todo conflito, mesmo que assim esteja qualificado, transforma-se em litgio: apenas aquele que for processualizado, perante os rgos do Poder Judicirio. E no se pode dizer que, quando processualizado, o conflito transforma-se em litgio, por inteiro, pois o sujeito pode optar por levar ao juzo competente apenas parte de seu conflito, tal como sucede, por exemplo, quando uma pessoa, que vitimada em um acidente de trnsito, vindo a perder um brao e seu automvel, resolve pleitear, em juzo, to somente a reparao devida pelos danos do veculo. Outrossim, o mesmo conflito pode dar ensejo a duas ou mais lides, como o caso da pessoa que caluniada e, em razo da calnia, sofre dano moral, podendo propor a ao penal e, tambm, a ao cvel, ou, se desejar, prope apenas uma delas, ou nenhuma. No primeiro caso, todo o
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Conceituar direito uma tarefa rdua, que foge dos limites deste trabalho; ver, dentre outros, SANTANA, Meyre E.C., S uma anlise a mais do conceito de direito.

5 conflito foi processualizado, transformando-se em lide; no segundo, apenas parte dele, e, no terceiro, no houve litgio, embora tenha havido conflito. Nota-se, no Direito Processual, a presena das seguintes caractersticas: (a) Estabelece as regras para se administrar os conflitos; (b) Estabelece o comportamento dos sujeitos processuais: partes e seus advogados; juiz e seus auxiliares (escrivo, perito, intrprete, depositrio, testemunhas); ministrio pblico, na processualizao dos litgios; (c) Atua posteriormente ocorrncia do conflito; (d) Direciona-se aos sujeitos envolvidos em conflitos - ofensores e ofendidos e aos responsveis pelo respectivo tratamento; e, (e) Atua ou, pelo menos, deve atuar - como instrumento estatal de pacificao social. Atribui-se ao Direito Processual o mrito de ser instrumento de pacificao social, mas, em verdade, nem sempre o , sendo, em algumas situaes, pea de agravamento de conflitos. Vejase o caso de uma pessoa que teve um par de tnis furtado pea irrelevante em seu armrio e, ainda assim, o Estado processa o autor do fato, condena-o e o mantm preso por alguns anos, s custas do Estado ou melhor, da sociedade, a includa a vtima. Nesta situao, a vtima - a pessoa que teve seu calado subtrado - alm de no t-lo restitudo, ter que contribuir, prestando informaes ao rgo processante e, tambm, por meio do pagamento de tributos, para que o Estado custeie as despesas com a condenao e o cumprimento da pena. V-se, ento, que, s vezes, o direito reitera e at agrava os conflitos sociais. Se assim, o Estado deve disponibilizar sociedade outros modos de tratamento de conflitos sociais, que no a to s utilizao do Poder Judicirio, atravs do direito processual. 1.2.3 MODOS DE TRATAMENTO DOS CONFLITOS SOCIAIS Alheios subjetividade que envolve os conflitos sociais, prope-se, nesse tpico, o estudo dos diversos modos de soluo dos mesmos, mas, em verdade, o que passaremos a examinar so os diferentes modos de tratamento de conflitos disponveis no ordenamento jurdico, pois a utilizao de qualquer deles no significa, exatamente, que o conflito deixar de existir, ou que ser solucionado, significando, apenas, que receber o tratamento adequado e disponvel. Assim justificamos a utilizao do subttulo acima, que no coincide com grande parte dos estudiosos do tema. A anlise de relatos histricos torna oportuno registrar que os modos de soluo de conflitos vo se alterando, ao longo dos tempos, acompanhando, claro, a evoluo social. E como a sociedade evoliu de forma diversa, encontramos, em todo perodo histrico, formas diversas de se solucionar conflitos, que variam de acordo com a poca e a localidade. A pena de morte, por exemplo, j foi modo usual de soluo de conflitos, mas, atualmente, s o em algumas sociedades, estando presente na legislao de alguns pases e no em outros; permitida em alguns estados norte-americanos, mas ausente em outros. Todavia, importa consignar que no h, efetivamente, uma progresso histrica linear dos critrios que a sociedade vai elegendo para resolver os seus conflitos, no sendo possvel, sequer, identificar, com preciso, o momento exato da passagem da justia privada para a pblica. Tomando por paradigma o Brasil, temos que, atualmente, h predominncia da justia pblica, mas existem alguns modos de soluo extrajudicial das contendas intersubjetivas, com tendncia

6 de ampliao dos mecanismos atualmente existentes, quer seja em razo do desempenho do Poder Judicirio, quer seja pela insatisfao social com o resultado das demandas jurdicas. Historicamente, os estudiosos dos modos de soluo de conflitos identificam as seguintes fases: - Autodefesa (ou autotutela) 5: a forma mais primitiva e brbara de se resolver os conflitos, que consiste no sacrifcio do interesse alheio ao prprio; um s beneficiado. - Autocomposio6: uma forma evoluda de soluo de conflitos, graas ao sacrifcio mtuo dos interessados, que so beneficiados. - Arbitragem voluntria: uma forma ainda mais evoluda de soluo de conflitos, que ocorre com a participao de um terceiro, alheio ao conflito, auxiliando ou at mesmo impondo a soluo. Ganhou importncia porque, como nem sempre as partes envolvidas em conflitos esto dispostas a solucion-lo, passou-se a confiar a terceiros outrora, preferentemente, aos sacerdotes e ancios; atualmente, aos rbitros - a soluo de conflitos, permanecendo, ainda, as fases anteriores. - Arbitragem obrigatria: A nica diferena da forma anterior o fato de ser compulsria, e no facultativa. Com o surgimento da legislao, a arbitragem passou a ser compulsria, vez que se eliminou a possibilidade de autotutela, salvo poucas excees. Quando havia conflito social a ser dirimido, o magistrado nomeava um rbitro, na fase do iudicio. - Jurisdio7: em traduo simples, , to somente, dico do direito, mas, em termos jurdicos, identifica a dico do direito pelo Estado. Com a criao do estado moderno, concebido de forma tripartite, atribuiu-se a um dos trs poderes o judicirio - a funo especfica de solucionar os conflitos sociais, e a atividade de dico do direito passou a ser monoplio estatal, situao que assim permanece, at atualmente. A jurisdio a forma mais recente e civilizada de soluo dos conflitos. No Brasil, a jurisdio divide-se em ordinria e extraordinria, conforme seja exercida pelo Poder Judicirio ou por outros poderes estatais legislativo ou executivo. A regra que os conflitos intersubjetivos sejam resolvidos pelo Poder Judicirio, e, em tais situaes, ocorre a jurisdio ordinria. Todavia, h situaes devidamente identificadas na CF em que a mesma atividade de dico de direito feita pelo Poder Legislativo 8, tal como sucede com o julgamento de altas autoridades, pelo cometimento de crime de responsabilidade, ou pelo Poder Executivo, o que ocorre nos julgamentos administrativos; nesses casos, diz-se que a jurisdio extraordinria. Todavia, apesar da predominncia da jurisdio, ainda h, na atualidade, a presena de todas as demais formas de soluo de conflitos - exceto a arbitragem obrigatria, que foi suprimida - que so as seguintes, aqui classificadas conforme os sujeitos que atuam:

Autodefesa a defesa pelo prprio lesado, feita pelo prprio titular do direito, para evitar sua violao iminente, quando a norma jurdica assim o permite; utiliza-se a expresso autotela como sinnimo, tomando o termo tutela com o significado de proteo, no mesmo sentido com que empregado em tuela jurisdicional, que identifica a proteo conferida pela lei ao lesado atravs do Poder Judicirio, quando se exercita o direito de ao. 6 Autocomposio uma das modalidades utilizadas na soluo de conflitos, quando prevalece a vontade das partes sobre a sujeio de uma vontade de outra, ou de ambas vontade de um terceiro. 7 Jurisdio a dico do direito, predominantemente, pelo Estado, atravs dos magistrados. A jurisdio civil divide-se em contenciosa, que tem por objetivo resolver os litgios, e voluntria, que se dedica homologao de pedidos que no envolvem litgio. 8 Art. 52, I e II, c/c art. 86, in fine, CF. Identicamente, o art. 71, II e VIII, prev julgamento e aplicao de sanes pelo Tribunal de Contas da Unio, o que , exatamente, dico do direito em sede de jurisdio extraordinria.

Modos de tratamentos de conflitos sociais

Auto defesa (ou auto tutela)

Autocomposio

Renncia Desistncia Conciliao Transao

Heterocomposio

Extrajudicial

Judicial

Extrajudicial

Judicial

No Assistida No Assistida

Assistida

Arbitragem

Jurisdio

Endoprocessual Assistida

Extraprocessual

Ordinria

Extraordinria

Conveno Coletiva de Consumo Comisso de Conciliao prvia Inventrio, arrolamento, partilha e divorcio extrajudiciais

Examinaremos, a seguir, os principais traos caractersticos dos diversos modos de tratamento de conflitos socais que permeiam nossa sociedade, atualmente. A autodefesa ou autotutela - o modo de soluo do conflito que se d pela imposio da vontade de uma das partes outra, at mesmo mediante o uso da fora. Em regra, a autodefesa proibida e punvel na esfera penal (art. 345 do CP9); todavia, h situaes excepcionais em que a lei permite tal prtica. Logo, a diferena entre o crime do exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345, CP) e a autodefesa , exatamente, a permisso legal que, excepcionalmente, o legislador confere, de forma expressa, para a prtica de ato ilcito, visando a soluo de conflitos. Em sntese, a autodefesa s permitida quando a lei, expressamente, autorizar, e esta autorizao dada pelo direito material, ora pela CF, ora pelo CP, ora pelo CC.

Art. 345. Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite: Pena: deteno, de quinze dias a um ms, ou multa, alm da pena correspondente violncia. Pargrafo nico. Se no h emprego de violncia, somente se procede mediante queixa.

8 Aplicao prtica: Direito de greve (art. 9 da CF10); direito legtima defesa (art. 25, CP); direito do locatrio reteno de benfeitorias ( nico do art. 571, CC 11 e art. 57812, CC); direito do possuidor reteno de benfeitorias (art. 1.21913 do CC); direito do hospedeiro reteno de bagagens do hspede (art. 1467, I, CC); desforo imediato (art. 1.21014, 1., CC).. A autocomposio o modo de soluo do conflito que acontece quando as partes nele envolvidas e no apenas uma delas, como ocorre na autotutela - o solucionam, por si prprias sem a interferncia de terceiros, como ocorre na heterocomposio - sem que a soluo seja imposta por terceiros, que, no mximo, iro auxiliar os contendores na tomada de deciso. A autocomposio, assim como os vrios institutos jurdicos, pode ser classificada por vrios critrios, cada qual enfocando-a sob um especfico aspecto. O primeiro e o mais importante critrio classificar a autocomposio por espcies. H vrias espcies de autocomposio, a saber: (a) a renncia ao direito ou a desistncia da ao, sendo que aquela incide sobre o direito material, extinguindo-o, e esta incide sobre a ao que est em tramitao, podendo o mesmo direito ser pleiteado em outra ao; (b) a conciliao, que qualquer espcie de acordo, envolvendo direito, parcial ou total, de uma ou de ambas as partes; e (c) a transao, que envolve concesses recprocas, de direitos ou de expectativas de direito, submetendo-se aos requisitos do art. 840 a 850 do CC15. Importante destacar que a transao a nica forma de
Art. 9. assegurado o direito de greve, competindo aos trabalhadores decidir sobre a oportunidade de exerclo e sobre os interesses que devam por meio dele defender. 11 Art. 571. Havendo prazo estipulado durao do contrato, antes do vencimento no poder o locador reaver a coisa alugada, seno ressarcindo ao locatrio as perdas e danos resultantes, nem o locatrio devolv-la ao locador, seno pagando, proporcionalmente, a multa prevista no contrato. Pargrafo nico. O locatrio gozar do direito de reteno, enquanto no for ressarcido. 12 Art. 578. Salvo disposio em contrrio, o locatrio goza do direito de reteno, no caso de benfeitorias necessrias, ou no de benfeitorias teis, se estas houverem sido feitas com expresso consentimento do locador. 13 Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s voluptu rias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfei torias necessrias e teis. 14 Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1o O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. 15 Art. 840. lcito aos interessados prevenirem ou terminarem o litgio mediante concesses mtuas. Art. 841. S quanto a direitos patrimoniais de carter privado se permite a transao. Art. 842. A transao far-se- por escritura pblica, nas obrigaes em que a lei o exige, ou por instrumento particular, nas em que ela o admite; se recair sobre direitos contestados em juzo, ser feita por escritura pblica, ou por termo nos autos, assinado pelos transigentes e homologado pelo juiz. Art. 843. A transao interpreta-se restritivamente, e por ela no se transmitem, apenas se declaram ou reconhecem direitos. Art. 844. A transao no aproveita, nem prejudica seno aos que nela intervierem, ainda que diga respeito a coisa indivisvel. 1 Se for concluda entre o credor e o devedor, desobrigar o fiador. 2 Se entre um dos credores solidrios e o devedor, extingue a obrigao deste para com os outros credores. 3 Se entre um dos devedores solidrios e seu credor, extingue a dvida em relao aos co-devedores. Art. 845. Dada a evico da coisa renunciada por um dos transigentes, ou por ele transferida outra parte, no revive a obrigao extinta pela transao; mas ao evicto cabe o direito de reclamar perdas e danos. Pargrafo nico. Se um dos transigentes adquirir, depois da transao, novo direito sobre a coisa renunciada ou trans ferida, a transao feita no o inibir de exerc-lo. Art. 846. A transao concernente a obri gaes resultantes de delito no extingue a ao penal pblica. Art. 847. admissvel, na transao, a pena convencional. Art. 848. Sendo nula qualquer das clu sulas da transao, nula ser esta. Pargrafo nico. Quando a transao versar sobre diversos direitos contestados, independentes entre si, o fato de no prevalecer em relao a um no prejudicar os demais. Art. 849. A transao s se anula por dolo, coao, ou erro essencial quanto pessoa ou coisa controversa.
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9 autocomposio disponibilizada pelo legislador no direito processual penal, sendo admitida nos casos previstos na Lei 9.099/95, envolvendo os delitos de menor potencial lesivo, cuja pena mxima seja de at dois (2) anos. Por outro lado, possvel classificar a autocomposio tomando em considerao se ela ocorre fora ou dentro dos rgos do Poder Judicirio; no primeiro caso, trata-se de autocomposio extrajudicial, ou seja, o conflito solucionado pelas prprias partes nele envolvidas, sem submisso da soluo da contenda ao Poder Judicirio; no segundo, judicial, pois os sujeitos, mesmo tendo submetido o conflito ao Poder Judicirio, ante a omisso ou demora da ao do Estado, ou por quaisquer outros motivos, de ordem subjetiva, formulam o acordo entre si, mesmo sabendo que a questo encontra-se sob a apreciao do Poder Judicirio, levando, ou no, o acordo homologao judicial. Nesse caso, volvendo-se classificao conforme os sujeitos que atuam na autocomposio judicial, ela pode ser extraprocessual, conforme se d fora dos autos, por exemplo, quando a parte autora, simplesmennte, abandona a causa, e endoprocessual, isto , dentro do processo, quando as partes pedem a homologao judicial do acordo por elas elaborado. O chamado acordo, realizado durante a audincia, perante conciliadores do juzo ou o prprio juiz, forma de autocomposio judicial endoprocessual, pois so as partes que deliberam acerca da convenincia do acordo, bem como sobre os seus termos, sem imposio de quem quer que seja, e levam a soluo para dentro dos autos, para que seja homologada, pelo juzo. Registra-se que a desistncia da ao, bem como a transao penal, s podem ocorrer pela via judicial e no extrajudicial; a primeira, porque s se desiste de ao que se encontra em tramitao, e a segunda, por exigncia legal e nos casos estabelecidos em lei, que so os delitos de menor potencial lesivo, cuja pena mxima no ultrapasse dois (2) anos de deteno, observados os requisitos legais. Por ltimo, necessrio classificar a autocomposio conforme a resoluo do conflito se d pelos prprios sujeitos nele envolvidos, to somente, sem qualquer participao assistencial de terceiros, ou assistida, quando a autocomposio ocorre mediante a assistncia de terceiros. Podemos, assim, denominar a primeira de autocomposio no assistida, ou isolada, e a segunda, de autocomposio assistida. Nesta, embora exista algum interessado na composio extrajudicial do conflito, a soluo no ditada pelo terceiro, cuja participao , to somente, auxiliar os sujeitos a se autocomporem. A ampliao dos modos de soluo de conflitos por meio da autocomposio, tanto judicial quanto extrajudicialmente, uma forte tendncia do direito brasileiro das ltimas dcadas, que se justifica, perfeitamente, pela insatisfao social com a atuao do Poder Judicirio. No mbito judicial, alm da previso legal de uma audincia especfica de conciliao16, no processo civil, e da exigncia de se fazer dupla tentativa de conciliao uma, no incio, e outra, no fim - na audincia do processo do trabalho, o CNJ instituiu um programa especfico de conciliao, a ser implementado e desenvolvido por todos os rgos do Poder Judicirio estadual e federal, em todas as fases processuais. at paradoxal que a conciliao seja uma prioridade do Poder Judicirio, cuja atribuio , justamente, dizer o direito quando no possvel a composio entre os sujeitos. No plano extrajudicial, a ampliao da autocomposio iniciou-se em 1990, com a edio da Lei n. 8.078/90, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, editado por exigncia constitucional (art. 170, V, CF), contemplando as Convenes Coletivas de Consumo; posteriormente, a Lei n. 9.958, de 12/01/2000, alterou a CLT para consagrar as Comisses de Conciliao Prvia; e, em 04.01.2007, a Lei n. 11.441 alterou o art. 982, CPC, acrescentando-

Pargrafo nico. A transao no se anula por erro de direito a respeito das questes que foram objeto de controvrsia entre as partes. Art. 850. nula a transao a respeito do litgio decidido por sentena passada em julgado, se dela no tinha cincia algum dos transatores, ou quando, por ttulo ulteriormente descoberto, se verificar que nenhum deles tinha direito sobre o objeto da transao. 16 Art. 331, CPC

10 lhe, ainda, o art. 1124-A, disponibilizando a opo da separao17, do divrcio e do inventrio e partilha administartivos, atravs de escritura pblica, nas situaes que no envolva pessoas incapazes, em substituio ao divrcio consensual e ao arrolamento, que se desenvolvem perante o Poder Judicirio e culminam com a to-s homologao judicial da vontade dos interessados. Portanto, na atualidade, so espcies da autocomposio assistida, no direito brasileiro, a conciliao perante o Poder Judicirio, e, no plano extrajudicial, as Convenes Coletivas de Consumo, aplicveis s relaes consumeristas, as Comisses de Conciliao Prvia, aplicveis aos direitos laborais, e o divrcio, arrolamento e o inventrio administrativos, no mbito do direito de famlia. As Convenes Coletivas de Consumo, tal como definidas pelo art. 10718 da Lei 8.078/90, caracterizam-se por ser instrumento de preveno de conflitos mltiplos, envolvendo consumidores. Firmadas por entes coletivos, s portam validade aps registro no Cartrio de Ttulos e Documentos e, a partir de ento, obriga os fornecedores filiados, ainda que se desfiliarem, posteriormente ao registro. Aplicao prtica: A hipottica Associao das Donas de Casa ADOCA, detecta irregularidade, danosa aos consumidores, nas informaes contidas na embalagem de um determinado produto, distribudo em inmeros estabelecimentos comerciais de uma certa localidade. Visando proteger a sociedade local da informao enganosa, celebra Conveno Coletiva de Consumo com a Associao de Supermercados para que o produto seja retirado do mercado e devolvido ao fornecedor, estabelecendo sanes pecunirias para o descumprimento do ajuste. A Conveno assinada pelas entidades e deve ser registrada no Cartrio de Ttulos e Documentos da localidade onde foi firmada, para cincia de terceiros. O ajuste beneficia todos consumidores do produto e, tambm, obriga todos os filiados da Associao de fornecedores, inclusive, aqueles que vierem a se desfiliar, aps o registro cartorrio. uma maneira de se prevenir ou solucionar conflitos mltiplos. Com o acrscimo dos artigos 625-A a 625-H19 ao texto ento vigente da CLT, as Comisses de Conciliao Prvia - CCP ostentam as seguintes carcatersticas: (a) sua utilizao obrigatria,

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A separao foi extirpada do ordenamento jurdico, em 2010, pela EC n. 66, de 13/7/2010, cedendo lugar ao divrcio. 18 Art. 107. As entidades civis de consumidores e as associaes de fornecedores ou sindicatos de categoria econmica podem regular, por conveno escrita, relaes de consumo que tenham por objeto estabelecer condies relativas ao preo, qualidade, quantidade, garantia e caractersticas de produtos e servios, bem como reclamao e composio do conflito de consumo. 1 A conveno tornar-se- obrigatria a partir do registro do instrumento no cartrio de ttulos e documentos. 2 A conveno somente obrigar os filiados s entidades signatrias. 3 No se exime de cumprir a conveno o fornecedor que se desligar da entidade em data posterior ao registro do instrumento. 19 Art. 625-A. As empresas e os sindicatos podem instituir Comisses de Cociliao Prvia, de composio paritria, com representantes dos empregados e dos empregadores, com a atribuio de tentar conciliar os conflitos individuais do trabalho. Pargrafo nico. As Comisses referidas no caput deste artigo podero ser constitudas por grupos de empresas ou ter carter intersindical. Art. 625-B. A Comisso instituda no mbito da empresa ser composta de, no mnimo, dois e, no mximo, dez membros, e observar as seguintes normas: I a metade de seus membros ser indicada pelo empregador e a outra metade eleita pelos empregados, em escrutnio secreto, fiscalizado pelo sindicato da categoria profissional; II haver na Comisso tantos suplentes quantos forem os representantes titulares; III o mandato dos seus membros, titulares e suplentes, de um ano, permitida uma reconduo.

11 se existirem, na localidade da prestao do servio (625-D20); (b) podem ser criadas tanto no mbito das empresas quanto nos sindicatos, sendo que aquelas tero composio paritria de membros, cujo nmero mnimo dois e o mximo, dez, e, estas, sero compostas na forma prevista na respectiva Conveno Sindical. Sua utilizao no acarreta qualquer prejuzo aos direitos do empregado, porque, instaurada, h interrupo da prescrio. O prazo para se tentar a conciliao exguo, de apenas dez dias, e, se as partes no se conciliarem, lavra-se o Termo de Conciliao frustrada. Se houver acordo, o instrumento ttulo executivo, que, se no for cumprido voluntariamente, pode ser executado pelo Poder Judicirio. Aplicao prtica: Joana costureira, empregada da empresa Pea Bonita Ltda., em Goinia/GO. Logo, Joana pertence ao Sindicato das Costureiras de Goinia, em cuja sede existe uma Comisso de Conciliao Prvia. Se a empregada ou a empregadora pretender acionar a parte adversa, para discutir direitos decorrentes desta relao de trabalho, deve, previamente, submeter o conflito CCP. As partes no so obrigadas a se conciliarem, mas, se tal no ocorrer, lavra-se um Termo de Conciliao Frustrada e, munido deste documento, aciona-se o Poder Judicirio Trabalhista. vedado exercitar o direito de ao sem, antes, submeter o conflito CCP, e a sano processual a extino do processo, sem resoluo do mrito.

1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta grave, nos termos da lei. 2 O representante dos empregados desenvolver seu trabalho normal na empresa, afastando-se de suas atividades apenas quando convocado para atuar co mo conciliador, sendo computado como tempo de trabalho efetivo o despendido nessa atividade. Art. 625-C. A Comisso instituda no mbito do sindicato ter sua constituio e normas de funcionamento definidas em conveno ou acordo coletivo. Art. 625-D. Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. 1 A demanda ser formulada por escrito ou reduzida a termo por qualquer dos membros da Comisso, sendo entregue cpia datada e assinada pelo membro aos interessados. 2 No prosperando a conciliao, ser fornecida ao empregado e ao empregador declarao da tentativa conciliatria frustrada com a descrio de seu objeto, firmada pelos membros da Comisso, que dever ser juntada eventual reclamao trabalhista. 3 Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento previsto no caput deste artigo, ser a circunstncia declarada na petio inicial da ao intentada perante a Justia do Trabalho. 4 Caso exista, na mesma localidade e para a mesma categoria, Comisso de empresa e Comisso sindical, o interessado optar por uma delas para submeter a sua demanda, sendo competente aquela que primeiro conhecer do pedido. Art. 625-E. Aceita a conciliao, ser lavrado termo assinado pelo empregado, pelo empregador ou seu preposto e pelos membros da Comisso, fornecendo-se cpia s partes. Pargrafo nico. O termo de conciliao ttulo executivo extrajudicial e ter eficcia liberatria geral, exceto quanto s parcelas expressamente ressalvadas. Art. 625-F. As Comisses de Conciliao Prvia tm prazo de dez dias para a realizao da sesso de tentativa de conciliao a partir da provocao do interessado. Pargrafo nico. Esgotado o prazo sem a rea lizao da sesso, ser fornecida, no ltimo dia do prazo, a declarao a que se refere o 2 do artigo 625-D. Art. 625-G. O prazo prescricional ser suspenso a partir da provocao da Comisso de Conciliao Prvia, recomeando a fluir, pelo que lhe resta, a partir da tentativa frustrada de conciliao ou do esgotamento do prazo previsto no artigo 625-F. Art. 625-H. Aplicam-se aos Ncleos Intersindicais de Conciliao Trabalhista em funcionamento ou que vierem a ser criados, no que couber, as disposies previstas neste Ttulo, desde que observados os princpios da paridade e da negociao coletiva na sua constituio. 20 Est em tramitao no STF Ao Direta de Inconstitucionalidade questionando a constitucionalidade deste artigo, sob o argumento de que fere o direito de ao.

12 Se no h CCP, na localidade da prestao do servio, as partes esto liberadas para se dirigirem ao Poder Judicirio. A heterocomposio ocorre quando, para se solucionar o conflito, h a necessidade da interveno de um terceiro, que dita a soluo, independentemente da vontade dos sujeitos. Pode ser extrajudicial, quando o terceiro que auxilia as partes na soluo est localizado fora da estrutura do Poder Judicirio, e judicial, quando o intermedirio um dos rgos da jurisdio. Em 1996, editou-se a Lei n. 9.307, dispondo sobre a arbitragem e dando-lhe um formato diverso do que tinha, anteriormente, quando em vigor os art. 1.072 a 1.102, do CPC, que, ento, foram revogados. A arbitragem uma forma de dico de direito por particulares, sendo, na atualidade, a nica forma de exerccio da jurisdio fora do aparato estatal. Resumidamente, a Lei n 9.307/1996 formatou a Arbitragem21 com a seguintes caractersticas: (a) s pode ser utilizada por pessoas capazes; (b) seu objeto s pode ser direitos patrimoniais disponveis; (c) exige-se a pr-existncia de pacto compromissrio; (d) as decises arbitrais so irrecorrveis; (e) as partes podem fazer opo pela aplicao do direito, dos costumes ou dos princpios gerais de direito; (f) as prprias partes escolhem o rbitro, cujos requisitos so, unicamente, que seja pessoa capaz e da confiana das partes. Todavia, se a deciso arbitral no for cumprida voluntariamente, s pode ser executada pelo Poder Judicirio. Aplicao prtica: Joo loca imvel residencial urbano a Pedro, e, no contrato, inserem uma clusula fazendo opo pela arbitragem. Como se trata de direito patrimonial disponvel e as partes contratantes so capazes, nada obsta a estipulao do pacto compromissrio. Assim pactuados, eventual conflito decorrente deste negcio deve ser solucionado pela via arbitral, e no frente ao Poder Judicirio. Como a arbitragem negcio jurdico bilateral, uma das partes, unilateralmente, no pode desfazer o ajuste. Ento, se as partes fizerem opo pela arbitragem, salvo distrato ou nulidade da clusula, nenhuma delas deve submter seu conflito ao Poder Judicirio; se o fizer, a sano preocessual a extino do processo, sem resoluo do mrito (art. 267, VII, CPC). A jurisdio nico modo de soluo de conflitos, com a interveno de terceiros, no mbito estatal, podendo ser ordinria, quando a atividade desempenhada pelo Poder Judicirio, e extraordinria, quando desenvolvida por outros poderes. Atravs da jurisdio, o Estado, quando suscitado, na forma legal e por quem o titular do direito material lesado, diz, atravs do Poder Judicirio, a quem pertence o direito em conflito e impe o cumprimento da deciso. Registre-se que, na arbitragem, h, tambm, dico do direito, s que, excepcionalmente, por particulares os chamados rbitros. Aplicao prtica: Ardio empresta numerrio a Pedro, que se obriga a restituir o valor em trinta (30) dias, mas no o faz. Ardio esgota todas as possibilidades de soluo amigvel, sem obter xito. Impedido, por lei, de fazer justia com as prprias mos e sem poder recorrer arbitragem, devido ausncia de pacto compromissrio, a nica maneira de reaver o seu crdito dirigir-se ao Poder Judicirio, que, acionado na forma legal, ir atuar de forma coercitiva, impondo a Pedro a obrigao de restituir o numerrio recebido de Ardio, com os acrscimos legais.

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Ver Lei 9.307/96

13 D-se, ento, o exerccio da atividade estatal denominada jurisdio, ou seja, a aplicao do direito positivado ao caso concreto, a pedido do interessado. 1.2.4 CONCEITO, OBJETO, MTODOS DE ESTUDO E FUNO DA TGP Se o conflito inseparvel da vida em sociedade e h situaes em que o ser humano no capaz de solucion-lo, por um dos modos antes estudados autodefesa, autocomposio ou heteromposio extrajudicial a soluo para o impasse passa a ser tarefa do Estado, que, valendo-se de regras prprias, formula o processo, ao termo do qual diz a quem pertence o direito e aplica as sanes legais. Nesta tarefa, estar em ao um dos ramos do direito processual constitucional, penal, civil ou trabalhista quando a leso de direito for, respectivamente, constitucional, penal, civil ou trabalhista. Cada um destes ramos do direito processual merece estudo especfico, mas h regras que so comuns a todos eles. Da porque construiu-se a Teoria Geral do Processo, cujo conceito, objeto e funo delimita-se, adiante. 1.2.4.1 Conceito Teoria um conjunto de conceitos sistematizados, ou organizados, que nos permite conhecer determinada realidade, abstratamente, atravs da teoria. No estudo terico, no se conhece a realidade, em si, mas os meios necessrios para descobri-la e conhec-la. Geral, porque abrange as diversas espcies do processo jurisdicional, deixando de fora os demais processos, em sentido amplo. 1.2.4.2 Objeto O objeto de estudo da TGP so os conceitos mais gerais do direito processual jurisdicional, que, atualmente, se subdivide em Penal, Civil e Trabalhista, alm do Constitucional, podendo, entretanto, ser criadas outras subdivises, como por exemplo, Direito Processual Eleitoral. . 1.2.4.3 Mtodos H vrios mtodos para o estudo de teorias, dentre os quais se destaca o empirismo, que parte da experincia para se estudar a teoria; o racionalismo, com foco na razo, teorizando-se a partir do pensamento; e o mtodo do alemo Habermas22, cujo foco o paradigma23 lingstico dogmtico. Neste mtodo, o estudo terico parte de um debate livre, concentrando-se na dialtica, para se construir teorias.

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HABERMAS, Jurgen. Filsofo alemo, que concebe a razo comunicativa - e a ao comunicativa ou seja, a comunicao livre, racional e crtica - como alternativa razo instrumental e superao da razo iluminista segundo ele, "aprisionada" pela lgica instrumental, que encobre a dominao. Ao pretender a recuperao do contedo emancipatrio do projeto moderno, no fundo, Habermas est preocupado com o restabelecimento dos vnculos entre socialismo e democracia; autor de vrias obras, dentre as quais destacamos, por pertinenete ao tema processual, Direito e democracia entre facticidade e validade. Col. Biblioteca Tempo Universitrio 101, So Paulo: Tempo Brasileiro, 1997, v. 1, onde expe, de forma clara, o papel dos direitos subjetivos: Direitos subjetivos so direitos negativos que protegem os espaos da ao individual, na medida em que fundamentam pretenses, reclamveis judicialmente, contra intervenes ilcitas na liberdade, na vida e na propriedade.
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Paradigma: Padro, modelo. Em Direito do Trabalho: Os empregados que tm a mesma funo, na mesma localidade, com o mesmo empregador, devem receber salrios iguais, segundo as regras de equiparao salarial; isto no ocorrendo, ou seja, havendo empregado na mesma funo com salrio maior, ter este a denominao de paradigma para a ao de equiparao salarial (art. 7, XXX da CF e art. 461 da CLT, Enunciado 135/ TST).

14 Sem dvida que o eficaz estudo da Teoria Geral do Processo deve ser feito com base no mtodo de Habermas, pois permite ao estudioso apreender o conhecimento terico dos principais fenmenos processuais antes de fazer a experincia, a partir da observao de situaes concretas do cotidiano. 1.2.4.4 Funo A funo do estudo da TGP preparar o aluno para a anlise pormenorizada dos diversos ramos do direito processual. 1.2.5 CONTEDO DA TGP Se direito , num breve conceito, o conjunto de princpios gerais de direito, universalmente consagrados, mais as normas positivas editadas por um ente estatal que detm competncia legislativa, e processo uma sequncia de atos que se desenvolvem, de forma ordenada, com vistas obteno de um objetivo previamente estabelecido, necessrio reconhecer que a expresso Direito Processual tem dupla dimenso, e assim deve ser examinada, em seu sentido amplo e em seu sentido estrito. Assim, temos que Direito Processual, em sentido amplo, o conjunto de princpios e normas jurdicas que devem ser observadas na elaborao de leis, nas relaes da Administrao Pblica, tais como licitaes, nas relaes negociais privadas e, tambm, na composio de conflitos jurdicos intersubjetivos. J o direito processual em sentido estrito o conjunto de principios e normas jurdicas que orientam a composio de conflitos, pelo Poder Judicirio, ou seja, a formao e o desenvolvimento do processo jurisdicional. Temos, assim, o Direito Processual: - Legislativo, identificado no art. 59, CF, cujo objeto so as normas jurdicas destinadas elaborao de outras normas legais, cujas espcies so as emendas constituio, as leis complementares, as leis ordinrias, as leis delegadas, as medidas provisrias, os decretos legislativos e as resolues, que se desenvolve no mbito do Poder Legislativo das trs esferas de poder - Federal, Estadual e Municipal - que faz parte do contedo da disciplina Direito Constitucional; - Administrativo, cujo objeto so as normas legais que devem ser observadas na processualizao e julgamento dos processos administrativos, no mbito do Poder Executivo o denominado contencioso administrativo e, tambm dos demais poderes, que compe o contedo da disciplina Direito Administrativo; - Negocial, cujo objeto so as normas legais que devem ser seguidas na elaborao dos processos relativos aos negcios privados, tais como constituio de sociedades contedo do Direito Empresarial; e, - Jurisdicional, cujo objeto so as normas legais que devem ser observadas na construo do processo jurisdicional, que se desenvolve perante os rgos do Poder Judicirio, com o objetivo de dirimir os conflitos submetidos, pelos interessados, tutela do Estado contedo do Direito Processual. Neste contexto, o objeto do Direito Processual, em sentido estrito, o processo jurisdicional; logo, somente este faz parte do contedo da TGP. 1.2.6 TRILOGIA ESTRUTURAL DO DIREITO PROCESSUAL A cincia do Direito Processual est estruturada em trs institutos jurdicos que formam a sua estrutura, de tal modo que no h que se falar em Direito Processual sem a presena de qualquer um desses elementos, que so:

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- Jurisdio, que a funo estatal que faz atuar o direito positivo, previamente normatizado pelo Poder Legislativo, na composio dos conflitos intersubjetivos de interesses, atravs dos rgos previstos na Constituio, mediante provocao formal do interessado, no mister de assegurar a paz social. - Ao, que o direito subjetivo pblico, de ndole constitucional24 e de natureza autnoma do direito material que lhe serve de suporte, de pleitear ao Estado a prestao jurisdicional. Decorre do direito ao processo que a Constituio assegura, nos termos do art. 5., inc. XXXV, impondo, em contrapartida, ao Estado a obrigao de exercer a jurisdio. - Processo, que o instrumento tcnico e pblico utilizado para veicular o direito de ao atravs do qual o interessado pede ao Estado que atue, concretamente, dizendo o direito aplicvel ao caso, e o faz valer entre as partes. Como se v, to intrincada a relao entre estes trs institutos que, sem jurisdio, no h onde se exercitar o direito de ao; sem a previso constitucional do direito de ao, a jurisdio no tem razo de existir, pois cairia no ostracismo; sem o processo, no h garantias para o exerccio do direito de ao que se pleiteia ao Poder Judicirio, que atua exercendo a jurisdio. Por isto que jurisdio, ao e processo so os trs pilares inseparveis da cincia jurdica processual, cujo estudo ora se inicia.

1.3 DIREITO PROCESSUAL


Ao invs de citar muitos conceitos25, afirmamos que Direito Processual o ramo do direito pblico que prescreve as normas processuais aptas a garantir o exerccio de ao, quando o direito material for violado ou ameaado de leso.
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Liebman leciona que o direito de ao tanto pode ser concreto quanto abstrato, e que tal definio depende do formato que lhe for conferido pela Constituio de cada nao. 25 O direito processual, inserido no ramo do direito pblico (ao lado do direito constitucional, administrativo, penal etc), refere-se ao conjunto de normas jurdicas que regulamentam a jurisdio, a ao e o processo, criando a dogmtica necessria para permitir a eliminao dos conflitos de interesses de qualquer natureza (adaptado de Montenegro Filho. Misael. Curso de Direito Processual Civil, 4. ed., SoPaulo: Atlas, 2008, v. I, p. 5); O direito processual o ramo do direito pblico que consiste no conjunto sistemtico de normas e

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Partindo do aspecto conceitual do direito material j analisado, pode-se estabelecer a distino entre estes dois ramos do direito. Em primeiro plano, observa-se que o direito processual cuida das relaes dos sujeitos processuais, da posio de cada um deles no processo, da competncia para se realizar os atos processuais e do modo forma, tempo e lugar de faz-lo, enquanto que o direito material regula o interesse primrio sobre o qual aquele incide. Vrias foram as denominaes atribudas ao direito processual, desde a sua concepo, at a atualidade. Durante o perodo romano e cannico, por volta do ano 1.271, denominava-se Speculum iudiciale. Posteriormente e por influncia do iudicium romano, recebeu o nome de Direito Judicirio, alterando-se para Direito Processual, sob a influncia dos alemes. . 1.3.1 Subdivises O direito uno, assim como uno o direito processual, mas, para efeitos didticos, pode-se subdividi-lo, conforme a natureza da lide, em Direito Processual Penal e Civil; recentemente, sob a influncia do constitucionalismo moderno, concebe-se uma nova subdiviso, qual seja o Direito Processual Constitucional, e por este que comeamos a explicar cada um deles. A questo que, atualmente, vem merecendo a ateno dos juristas saber se a influncia que a Constituio exerce sobre o processo, de um lado, e que o direito processual exerce sobre a Consituio, de outro, justifica, ou no, a criao de um novo ramo do direito processual, e, ainda, se esse novo ramo seria melhor denominado Direito Processual Constitucional ou Direito Constitucional Processual. Entendemos que, embora sem autonomia cientfica apta a justificar a existncia de um especfico ramo do direito processual, o certo que a alocao, na Constituio, de considervel nmero de normas de carter processual - muitas delas j existentes na ordem jurdica - justifica um novo recorte no direito processual, ao menos com a finalidade se se estudar, de forma especfica, tais normas. Opinamos que esse novo ramo deve ser chamado Direito Processual Constitucional, quanto s regras processuais inseridas na Constituio, e que constituem objeto temtico da Teoria Geral do Processo. O Direito Processual Constitucional26 compreende as normas de carter processual que esto inseridas na prpria Constituio, que vo desde as normas de tutela dos princpios fundamentais s de estrutura da organizao judiciria, contemplando, especificamente (a) os rgos jurisdicionais, sua composio e competncia, bem como as garantias e vedaes de seus membros27; (b) as funes essenciais justia28; e, (c) os princpios em que se aliceram as normas jurdicas. Constitui, tambm, objeto deste ramo do direito processual a tutela constitucional do processo como instrumento de garantia, que o eixo temtico da Teoria Geral do Processo, a saber; (a) o direito de ao29; (b) o direito de defesa30; e, (c) outros postulados, tais como a garantia de publicidade e da declarao objetiva do direito, que se materializa na exigncia de decises pblicas e fundamentadas31.

princpios que regula a atividade da jurisdio, o exerccio da ao e o processo, em face de uma pretenso. (adaptado de Greco Filho, Vicente. Direito Processual Civil Brasileiro, 19. ed., So Paulo: Saraiva, v. I, p. 66); O direito processual pode ser definido como o ramo da cincia jurdica que trata do complexo das normas reguladoras do exerccio da jurisdio (adaptado de CHIOVENDA). 26 Ver: Santana, Meyre E.C. Objeto do Direito Processual Constitucional, disponvel no blog da autora 27 Art. 92 a 126, CF 28 Art. 127 a 135, CF 29 Art. 5., Inc. XXXV, CF 30 Art. 5o., inc. LV, CF 31 Art. 93, inc. IX, CF

17 Segundo Liebman, foi a constitucionalizao do processo que fez este evoluir de instrumento de justia32 que era, para garantia de liberdade, que passou a ser. Encontra-se, ainda, na seara deste especfico ramo do direito processual, as normas processuais da jurisdio constitucional, compreendendo: (a) o controle judicirio da constitucionalidade das leis e atos administrativos33; (b) a jurisdio constitucional das liberdades individuais, por meio dos chamados remdios constitucionais, expressamente encartados na Carta Magna, quais sejam o Habeas Corpus34, o Habeas Data35, o Mandado de Segurana36, tanto individual quanto coletivo, o Mandado de Injuno37 e a Ao Popular38. No especfico mbito dos conflitos intersubjetivos decorrentes de violao legal, temos que, quando o contedo das normas jurdicas a tutela da pretenso punitiva predominantemente do Estado, atua o Direito Processual Penal, que aplicvel s situaes fticas de violao do direito material penal. Este ramo do direito subdivide-se em (a) Direito Processual Penal Comum e Direito Processual Penal Militar, conforme ocorra violao s normas de direito penal comum ou direito penal militar, respectivamente. Finalmente - e pelo critrio de excluso temos as normas jurdicas que visam tutelar as pretenses que no envolvem questes penais, compondo o Direito Processual Civil, que abrange o Direito Processual Civil, propriamente dito, e pelo critrio de subsidiariedade, ou seja, em decorrncia da aplicao subsidiria das normas deste aos demais processos, engloba (a) o Direito Processual Civil Comum, o Direito Processual do Trabalho, e o Direito Processual Eleitoral, conforme a violao legal seja s normas de direito civil comum, do trabalho e eleitoral, respectivamente.

Atente-se, porm, que a subdiviso do direito processual no coincide com a subdiviso da jurisdio, posto que, enquanto naquele a classificao feita com base na lide que d suporte ao
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A palavra justia utilizada pelo autor como sinnimo de aplicao do direito pelo Poder Judicirio do que discordamos. 33 Art. 103, CF 34 Art. 5., inc. LXVIII 35 Art. 5., inc. LXXII 36 Art. 5., inc. LXIX e LXX 37 Art. 5., inc. LXXI 38 Art. 5., inc. LXXIII

18 processo, nesta, o foco so os rgos julgadores. Reveja este aspecto quando estiver estudando, adiante, a classificao da jurisdio com base na matria.

1.4 LEI PROCESSUAL NO TEMPO E NO ESPAO


Inicialmente, no se pode perder de vista que a expresso lei utilizada, aqui, em seu sentido amplo, com o significado de norma jurdica, e no em seu sentido estrito, de lei ordinria, lei delegada ou lei complementar - uma das espcies normativas enfeixadas no art. 59, da CF. No Brasil, a produo de normas jurdicas processuais de competncia exclusiva do Congresso Nacional, que exerce o Poder Legislativo no mbito da Unio, conforme preceito contido no art. 22, I, da Constituio Federal. Elaborada com observncia do processo legislativo competente, previsto no art. 59 a 69, da CF, quando a lei processual publicada, entra em vigor, em todo o territrio nacional, e, a partir de sua vigncia, aplica-se a todos os processos que se encontrem em andamento. Algumas observaes so relevantes quanto aplicao da lei processual no tempo e no espao. 1.4.1 No tempo: A regra geral que a lei processual como toda norma jurdica tem efeito imediato e geral, entrando em vigor a quarenta e cinco (45) dias de sua publicao no rgo oficial, salvo disposio em contrrio, consignada no prprio texto legal. Todavia, como o processo diferido no tempo, algumas teorias justificam a aplicao imediata da norma aos processos que se encontram em andamento. Passemos a analisar trs delas: A teoria da unidade processual considera o processo como uma unidade e, por isso, sujeito ao mesmo regramento legal, do princpio ao fim. Entretanto, como o processo diferido no tempo, resulta evidente que esta teoria totalmente inaplicvel, pois no se concebe que um processo iniciado sob a vigncia da lei velha tenha que prosseguir no trilho da norma j revogada, quando outra j se encontra em vigor, disciplinando, de forma diversa - certamente que mais conveniente - como devem ser praticados os atos processuais. A teoria das fases processuais subdivide, abstratamente, o processo em fases distintas fase postulatria, probatria, decisria e recursal e concebe a aplicao da mesma lei para cada fase. Trata-se, tambm, de teoria inaplicvel, porque, na prtica, as fases processuais identificadas na teoria no so estanques, tal como, abstratamente, se prope. Logo, tal teoria inaplicvel, ainda que a lei assim o determine. o caso do art. 9039, Lei 9.099/95, que exclui a aplicao da lei processual nova aos processos pendentes, mas, por imposio do princpio constitucional da irretroatividade da lei penal malfica (art. 540, XL da CF) e processual penal (art. 241 do CPP),

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Art. 90. As disposies desta Lei no se aplicam aos processos penais cuja instruo j estiver iniciada. Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XL a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru; 41 Art. 2. A lei processual penal aplicar-se- desde logo, sem prejuzo da validade dos atos realizados sob a vigncia da lei anterior.

19 aplicou-se, sim e com muito acerto - a lei processual nova a todos os processos que, quando a lei processual entrou em vigor, se encontravam em andamento. A teoria do isolamento dos atos processuais considera o processo como uma sequncia ordenada de atos processuais, de forma que, entrando em vigor uma lei nova, ela se aplica, prontamente, ao ato processual seguinte, respeitando-se a validade dos atos processuais j praticados sob a gide da lei processual anterior. Esta a teoria aplicvel, como regra geral, tal como, alis, se encontra estabelecido na legislao processual ptria (art. 2 do CPP e 1.21142 do CPC). H, porm, uma exceo a esta regra, ditada pelo carter de interesse pblico da lei que estabeleceu a impenhorabilidade de bem de famlia (Lei n. 8.009/90). Neste caso, ainda que o ato processual da penhora tenha sido praticado sob a vigncia da lei anterior, possvel obter-se a declarao de nulidade do ato processual, porque viola a lei processual vigente, at porque a moradia um direito social43, assegurado pela CF. 1.4.2 No espao: A regra de aplicao da lei processual no espao a lei do lugar, ou Lex Fori (art. 1 do CPC44 e do CPP45), ou seja, a norma jurdica em vigor tem aplicao em todo o territrio nacional, bem assim nas extenses territoriais por fico jurdica - as aeronaves e as embarcaes. Nos corpos diplomticos, vige o tratado internacional do qual o Brasil signatrio, que confere imunidade aos embaixadores, cnsules e respectivas famlias, cujos membros residam na Embaixada ou no Consulado, e funcionrios do corpo diplomtico. Excepciona esta regra geral a norma esculpida nos arts. 7 a 11 da LICC46.
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Art. 1.211. Este Cdigo reger o processo civil em todo o territrio brasileiro. Ao entrar em vigor, suas disposies aplicar-se-o desde logo aos processos pendentes. 43 Art. 6, CF. 44 Art. 1. A jurisdio civil, contenciosa e voluntria, exercida pelos juzes, em todo o territrio nacional, conforme as disposies que este Cdigo estabelece. 45 Art. 1. O processo penal reger-se-, em todo o Territrio Brasileiro, por este Cdigo, ressalvados: I os tratados, as convenes e regras de direito internacional; II (rev.) III os processos da competncia da Justia Militar; IV (rev.) V os processos por crimes de imprensa. Pargrafo nico. Aplicar-se-, entretanto, este Cdigo aos processos referidos nos nos IV e V, quando as leis especiais que os regulam no dispuserem de mo do diverso. 46 Art. 7. A lei do pas em que for domiciliada a pessoa determina as regras sobre o comeo e o fim da personalidade, o nome, a capacidade e os direitos de famlia. 1 Realizando-se o casamento no Brasil, ser aplicada a lei brasileira quanto aos impedimentos dirimentes e s formalidades da celebrao. 2 O casamento de estrangeiros poder celebrar-se perante autoridades diplomticas ou consulares do pas de ambos os nubentes. 3 Tendo os nubentes domiclio diverso, reger os casos de invalidade do matrimnio a lei do primeiro domiclio conjugal. 4 O regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, do primeiro domiclio conjugal. 5 O estrangeiro casado, que se naturalizar brasileiro, pode, mediante expressa anuncia de seu cnjuge, requerer ao juiz, no ato de entrega do decreto de naturalizao, se apostile ao mesmo a adoo do regime de comunho parcial de bens, respeitados os direitos de terceiros e dada esta adoo ao competente registro. 6 O divrcio realizado no estrangeiro, se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros, s ser reconhecido no Brasil depois de trs anos da data da sentena, salvo se houver sido antecedida de separao judicial por igual prazo, caso em que a homologao produzir efeito imediato, obedecidas as condies estabelecidas para a

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1.5 EVOLUO HISTRICA DO PROCESSO E DO DIREITO PROCESSUAL


A evoluo do processo no coincide com a evoluo do direito processual. Processo compreendido como a seqncia ordenada de atos destinados soluo de conflitos fato contemporneo do conflito, ou seja, sempre existiu; j o Direito Processual, como cincia, concepo moderna e arrojada de tericos alemes. Examinemos, a seguir, em linhas gerais, a evoluo de um e de outro, a partir de estudos especficos sobre o assunto. 1.5.1 DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO, SEGUNDO CHIOVENDA
Perodo Caracterstica Escopo ou fim do Processo Romano Vontade da lei Res in iudicium deducta (Coisa deduzida em juzo) Funo pblica: Pretor (iurisdictio) Germnico Meio de pacificao social (juzos de Deus). Coordenar a atuao dos litigantes, em assemblias (ding), proclamando o resultado. Sentena central sobre a prova e a sentena definitiva, que reproduzia a primeira. Comum medieval Modo de resoluo de questes; atividade privada; s se resolvia as questes principais (pagar ou no pagar e no competncia). Tomar conhecimento das questes (verdade legal), no podendo avaliar racionalmente a prova.

Funo do juiz

Atos do juiz

Interlocutiones e sententiaes.

Sentenas interlocutrias (apelveis) e definitivas.

eficcia das sentenas estrangeiras no Pas. O Supremo Tribunal Federal, na forma de seu Regimento, poder reexaminar, a requerimento do interessado, decises j proferidas em pedidos de homologao de sentenas estrangeiras de divrcio de brasileiros, a fim de que passem a produzir todos os efeitos legais (Onde se l Supremo Tribunal Federal, leia-se Superior Tribunal de Justia, em razo da alterao de competncia promovida pela EC-45). 7 Salvo o caso de abandono, o domiclio do chefe da famlia estende-se ao outro cnjuge e aos filhos no emancipados, e o do tutor ou curador aos incapazes sob sua guarda. 8 Quando a pessoa no tiver domiclio, considerar-se- domiciliada no lugar de sua residncia ou naquele em que se encontre. Art. 8. Para qualificar os bens e regular as relaes a eles concernentes, aplicar-se- a lei do pas em que estiverem situados. 1 Aplicar-se- a lei do pas em que for domiciliado o proprietrio, quanto aos bens mveis que ele trouxer ou se destinarem a transporte para outros lugares. 2 O penhor regula-se pela lei do domiclio que tiver a pessoa, em cuja posse se encontre a coisa apenhada. Art. 9. Para qualificar e reger as obrigaes, aplicar-se- a lei do pas em que se constiturem. 1 Destinando-se a obrigao a ser executada no Brasil e dependendo de forma essencial, ser esta observada, admitidas as peculiaridades da lei estrangeira quanto aos requisitos extrnsecos do ato. 2 A obrigao resultante do contrato reputa-se constituda no lugar em que residir o proponente. Art. 10. A sucesso por morte ou por ausncia obedece lei do pas em que era domiciliado o defunto ou o desaparecido, qualquer que seja a natureza e a situao dos bens. 1 A sucesso de bens de estrangeiros, situados no Pas, ser regulada pela lei brasileira em benefcio do cnjuge ou dos filhos brasileiros, ou de quem os represente, sempre que no lhes seja mais favorvel a lei pessoal do de cujus. 2 A lei do domiclio do herdeiro ou legatrio regula a capacidade para suceder. Art. 11. As organizaes destinadas a fins de interesse coletivo, como as socie dades e as fundaes, obedecem lei do Estado em que se constiturem. 1 No podero, entretanto, ter no Brasil filiais, agncias ou estabelecimen tos antes de serem os atos constitutivos aprovados pelo Governo brasileiro, ficando sujeitas lei brasileira. 2 Os Governos estrangeiros, bem como as organizaes de qualquer natureza, que eles tenham constitudo, dirijam ou hajam investido de funes pblicas, no podero adquirir no Brasil bens imveis ou suscetveis de desapropriao. 3 Os Governos estrangeiros podem adquirir a propriedade dos prdios necessrios sede dos representantes diplomticos ou dos agentes consulares.

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Perodo Caracterstica Funo da prova Romano Proporcionar ao juiz conhecimento dos fatos alegados. Germnico Dirigida ao adversrio (duelos, ordlias ou juzos de Deus). Comum medieval Sistema da prova legal com disciplina minuciosa dos meios admissveis; a admissibilidade do testemunho dependia do sexo, fama, fortuna, nmero. Presuno absoluta de verdade (preto/branco; quadrado/redondo). Escrito, regulado pelos princpios, imediao, identidade fsica do juiz, concentrao e publicidade; vrios juzes podiam funcionar, um em cada fase; as partes no compareciam; depositavam seus escritos; depoimentos em ata.

Coisa julgada

Forma do processo

Exigncia de certeza e segurana do gozo dos bens. Oral com observncia dos princpios da imediao, da identidade fsica do juiz, da concentrao, da oralidade e da publicidade.

Inexistia.

Oral, mas devido ao analfabetismo dos germnicos.

1.5.2 EVOLUO DA DOUTRINA PROCESSUAL


Perodo primitivo At sc. XI Idias s/ justia e seu funcionamento Escola Judicialista Praxismo Procedimentalismo Processualismo Cientfico ou Moderno Alemanha (1868) Blov; Wach (Ao).

Sc. XII e XIII Escola de Bolonha (1088). Speculum Iudiciale (Duranti) - Sc. XIII e XIV recepo Europa.

Sc. XVI ao comeo do sc. XIX Espanha (imprensa); oposio teoria.

Frana Causa poltica: revoluo francesa; Causa jurdica: legislao processual civil napolenica (civil, 1806 e penal 1808).

1.5.3 DESENVOLVIMENTO DO PROCESSO NO DIREITO BRASILEIRO Legislao lusa (Decreto de 20/10/1823 ordenaes Filipinas [Felipe I, 1603]); Cdigo Criminal do Imprio de 16/12/1830 (Modelo Ingls/Francs); Disposio Provisria acerca da administrao da justia civil (27 artigos); Regulamento 737 e Cdigo Comercial (1850); Cdigo de Processo Penal (CPP) Decreto-Lei 3.689, de 03 de outubro de 1941 (6 livros); Cdigo de Processo Civil (CPC) Lei 5.869, de 11 de janeiro de 1973 (5 livros); Consolidao da Legislao Trabalhista (CLT) Decreto-Lei 5.452, de 1 de maio de 1943 (11 ttulos); a EC 24/99 eliminou as juntas; a EC 45/05 eliminou a competncia normativa, ampliando a competncia em razo da matria.

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1.6 QUADRO SINTICO I - PRINCPIOS PROCESSUAIS


1.6.1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS: 1. Princpio da Repartio dos Poderes (art. 247 da CF). 2. Princpio da Legalidade (art. 5, II48 da CF). 3. Princpio do Devido Processo Legal (art. 5, LIV49 da CF): a) Direito de Ao e de Defesa: - Acesso justia, ou inafastabilidade jurisdicional (art. 5, XXXV50, LXXIV51 e LXXVII52 da CF); e, - Contraditrio e Ampla defesa (art. 5, LV53 da CF). b) Procedimento Regular: - Publicidade (art. 5, LX54 e 93, IX, da CF); - Igualdade (art. 5, caput e inc. I55 da CF); - Proibio do uso de prova ilcita (art. 5, LVI56 da CF); - Duplo grau de jurisdio (princpio implcito); - Respeito coisa julgada57 (art. 5, XXXVI58 da CF); e, - Celeridade processual (art. 5o., LXXVIII, CF). c) Julgamento Imparcial: - Proibio de juzos ou tribunais de exceo, nos quais no se inclui o Tribunal do Jri (art. 5, XXXVII59 e XXXVIII60 da CF); - Juiz natural: - Juiz investido; - Juiz competente (art. 5, LIII61 da CF); - Juiz imparcial. - Motivao (art. 93, IX62 da CF).

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Art. 2. So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Art. 5. Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: II ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em vir tude de lei; 49 LIV ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal; 50 XXXV a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; 51 LXXIV o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos; 52 LXXVII so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania; 53 LV aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes; 54 LX a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem; 55 I homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio; 56 LVI so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; 57 Coisa Julgada: Relao jurdica j apreciada e decidida judicialmente (art. 467, CPC e art. 5, XXXVI, CF). 58 XXXVI a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa julgada; 59 XXXVII no haver juzo ou tribunal de exceo; 60 XXXVIII reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. 61 LIII ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente;

23 1.6.2 PRINCPIOS PROCESSUAIS 1. No Processo Civil a. Ao (tambm chamado princpio Dispositivo ou Acusatrio): - Adotado, como regra, no direito brasileiro (art. 263 do CPC), em oposio ao princpio inquisitivo. Exceo: art. 87864 da CLT; arts. 13065 e 26266 do CPC. b. Boa F ou Lealdade Processual (arts. 16 a 1867, 12968, 60069 e 60170 do CPC). c. Oralidade: - Imediao: s quem convive com o processo pode decidir; - Concentrao dos atos processuais: vrios atos num s momento; - Identidade fsica do juiz: quem instrui, julga (art. 13271, CPC); d. Irrecorribilidade das decises interlocutrias (s um ideal de justia).
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Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes, em casos nos quais a preservao do direito intimidade do interessado no sigilo no prejudique o interesse pbli co informao; 63 Art. 2. Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. 64 Art. 878. A execuo poder ser promovida por qualquer interessado, ou ex officio, pelo prprio Juiz ou Presidente ou Tribunal competente, nos termos do artigo anterior. Pargrafo nico. Quando se tratar de deciso dos Tribunais Regionais, a execuo poder ser promovida pela Procuradoria da Justia do Trabalho. 65 Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. 66 Art. 262. O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. 67 Art. 16. Responde por perdas e danos aquele que pleitear de m-f como autor, ru ou interveniente. Art. 17. Reputa-se litigante de m-f aquele que: I deduzir pretenso ou defesa contra texto expresso de lei ou fato incontroverso; II alterar a verdade dos fatos; III usar do processo para conseguir objetivo ilegal; IV opuser resistncia injustificada ao andamento do processo; V proceder de modo temerrio em qualquer incidente ou ato do processo; VI provocar incidentes manifestamente infundados; VII interpuser recurso com intuito manifestamente protelatrio. Art. 18. O juiz ou tribunal, de ofcio ou a requerimento, condenar o litigante de m-f a pagar multa no excedente a um por cento sobre o valor da causa e a indenizar a parte contrria dos prejuzos que esta sofreu, mais os honorrios advocatcios e todas as despesas que efetuou. 1 Quando forem dois ou mais os litigantes de m-f, o juiz condenar cada um na proporo do seu respectivo interesse na causa, ou solidariamente aqueles que se coligaram para lesar a parte contrria. 2 O valor da indenizao ser desde logo fixado pelo juiz, em quantia no superior a vinte por cento sobre o valor da causa, ou liquidado por arbitramento. 68 Art. 129. Convencendo-se, pelas circunstncias da causa, de que autor e ru se serviram do processo para praticar ato simulado ou conseguir fim proibido por lei, o juiz proferir sentena que obste aos objetivos das partes. 69 Art. 600. Considera-se atentatrio dignidade da justia o ato do devedor que: I frauda a execuo; II se ope maliciosamente execuo, empregando ardis e meios artificiosos;III resiste injustificadamente s ordens judiciais; IV no indica ao juiz onde se encontram os bens sujeitos execuo. 70 Art. 601. Nos casos previstos no artigo anterior, o devedor incidir em multa fixada pelo juiz, em montante no superior a vinte por cento do valor atualizado do dbito em execuo, sem prejuzo de outras sanes de natureza processual ou material, multa essa que reverter em proveito do credor, exigvel na prpria execuo. Pargrafo nico. O juiz relevar a pena, se o devedor se comprometer a no mais praticar qualquer dos atos definidos no artigo antecedente e der fiador idneo, que responda ao credor pela dvida principal, juros, despesas e honorrios advocatcios. 71 Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia, julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas.

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2. No Processo Penal a. Constitucionais especficos: - Reserva legal (5, XXXIX72 da CF); - Retroatividade da lei mais benfica (art. 5, XL da CF); - Tratamento processual diferenciado: crimes inafianveis (racismo, entorpecentes) e conflito com liberdade provisria sem fiana (art. 5, XLII 73, XLIII74 e LXVI75, CF); - Pessoalidade da pena (5, XLV76 da CF); - Individualizao da pena (art. 5, XLVI77 da CF); - Vedao de algumas penas (art. 5, XLVII78, XLVIII79, XLIX80 da CF); - Presuno de inocncia (art. 5, LVII81 da CF); - Identificao (art. 5, LXIV82 da CF); - Ao penal privada subsidiaria da pblica (art. 5, LIX83 da CF); - Priso (Flagrante: art. 5, LXI84; e Civil: LXVII85 da CF); b. Processuais: Promoo processual: - Oficialidade (em regra, a ao penal pblica, dado o carter pblico da reao contra o delito; excepcionalmente, privada); - Legalidade (procedimento dependente de lei); - Acusao (o MP define os limites da lide). Prosseguimento processual: - Investigao (ampla, em busca da verdade real); - Contraditoriedade (contraditrio);

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XXXIX no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal; XLII a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei; 74 XLIII a lei considerar crimes inafianveis e insuscetveis de graa ou anistia a prtica da tortura, o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o terrorismo e os definidos como crimes hediondos, por eles respondendo os mandantes, os executores e os que, podendo evit-los, se omitirem; 75 LXVI ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana; 76 XLV nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; 77 XLVI a lei regular a individualizao da pena e adotar, entre outras, as seguintes: a) privao ou restrio da liberdade; b) perda de bens; c) multa; d) prestao social alternativa; e) suspenso ou interdio de direitos; 78 XLVII no haver penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do artigo 84, XIX; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis; 79 XLVIII a pena ser cumprida em estabelecimentos distintos, de acordo com a natureza do delito, a idade e o sexo do apenado; 80 XLIX assegurado aos presos o respeito integridade fsica e moral; 81 LVII ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; 82 LXIV o preso tem direito identificao dos responsveis por sua priso ou por seu interrogatrio policial; 83 LIX ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal; 84 LXI ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei; 85 LXXVII so gratuitas as aes de habeas corpus e habeas data e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania.

25 - Audincia: o direito de o acusado ser ouvido pelo juiz exige a sua presena pessoal ao ato, sob pena de nulidade (art. 6, V86, c/c art. 18587 e art. 564, III, e88 do CPP, e a presena indireta, atravs do advogado); - Suficincia (evita-se obstculos ao exerccio da pretenso punitiva do estado: art. 9289 e 93 do CPP); - Concentrao, que se traduz na realizao do maior nmero possvel de atos processuais num s momento. Prova: - Investigao ou busca da verdade material, que permite investigao ampla, de ofcio ou a requerimento; - Livre apreciao da prova (igual aos demais processos); - In dubio pro reo90 (art. 38691 do CPP; deriva-se do princpio constitucional de presuno da inocncia). Forma: - Publicidade; - Oralidade; - Imediao; e, - Identidade fsica do juiz.

3. No Processo do Trabalho: A atuao assistencialista da justia do trabalho decorrente da ndole protecionista do direito material trabalhista, e no de previso legal.

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Art. 6. Logo que tiver conhecimento da prtica da infrao penal, a autoridade policial dever: V ouvir o indiciado, com observncia, no que for aplicvel, do disposto no Captulo III do Ttulo VII, deste Livro, devendo o respectivo termo ser assinado por duas testemunhas que lhe tenham ouvido a leitura; 87 A lei 10.792/09 deu nova redao ao art. 185. 88 Art. 564. A nulidade ocorrer nos seguintes casos: III por falta das frmulas ou dos termos seguintes: e) a citao do ru para ver-se processar, o seu interrogatrio, quando pre sente, e os prazos concedidos acusao e defesa; 89 Art. 92. Se a deciso sobre a existncia da infrao depender da soluo de controvrsia, que o juiz repute sria e fundada, sobre o estado civil das pessoas, o curso da ao penal ficar suspenso at que no juzo cvel seja a controvrsia dirimida por sentena passada em julgado, sem prejuzo, entretanto, da inquirio das testemunhas e de outras provas de natureza urgente. Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados. 90 In dubio pro reo: Na dvida, decide-se a favor do acusado. 91 Art. 386. O juiz absolver o ru, mencio nando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: I estar provada a inexistncia do fato; II no haver prova da existncia do fato; III no constituir o fato infrao penal; IV no existir prova de ter o ru concorrido para infrao penal; V existir circunstncia que exclua o crime ou isente o ru de pena (artigos 17, 18, 19, 22 e 24, 1, do Cdigo Penal); VI no existir prova suficiente para condenao. Pargrafo nico. Na sentena absolutria, o juiz: I mandar, se for o caso, pr o ru em liberdade; II ordenar a cessao das penas acessrias provisoriamente aplicadas; III aplicar medida de segurana, se cabvel.

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1.7 PRINCPIOS PROCESSUAIS


1.7.1 Conceito Os princpios so o alicerce do sistema jurdico de uma nao. Eles devem orientar o legislador, na produo das normas jurdicas, bem como o julgador, no momento de aplic-las. Representam garantias para o povo contra a atuao arbitrria e indevida do Estado - tanto do Estadolegislador, quanto do Estado-julgador. Como o Estado que produz as normas jurdicas que iro fixar as regras de conduta que devero ser observadas por todos aqueles que praticarem as condutas previstas, abstratamente, na norma, podendo faz-lo livremente, necessrio que haja uma limitao a este poder do Estado, sob pena de se ter uma atuao estatal absolutista. Outrossim, como o Estado que exerce a atividade julgadora, necessrio, tambm, a fixao dos princpios que devem ser observados pelos julgadores, alm, claro, da fiel observncia da lei e dos princpios. Os princpios exercem, pois, esta funo, de limitar a atuao estatal. Com o surgimento do constitucionalismo, passou-se a inserir, nas Constituies, os parmetros da atuao estatal, estabelecendo cada Constituio os princpios que o Estado deve observar. Da porque o legislador constituinte brasileiro de 1988 elencou, nos incisos do art. 5, vrios princpios constitucionais, que exercem dupla funo: num primeiro plano, direcionam o legislador infraconstitucional na produo das normas jurdicas e estabelecem os limites de sua atuao; no segundo plano, direcionam e limitam a atuao dos rgos julgadores, tanto administrativos como os componentes dos diversos rgos do Poder Judicirio, no seu mister de aplicar, aos casos concretos, a norma jurdica previamente elaborada pelo Poder Legislativo. Historicamente, observa-se que houve poca em que no se tinha garantia alguma de se ter um julgamento justo. O primeiro documento garantidor de um processamento adequado foi a Carta de 1215, que foi imposta ao rei Joo Sem Terra, da Inglaterra, sob pena de perder o trono e a cabea; at ento, s a idia era do devido processo legal, mas o nome era law of the land (lei da terra); por ela, o direito do baronato e dos proprietrios de terra direito vida, liberdade e propriedade - s poderiam ser suprimidos conforme o direito consuetudinrio da poca. Em 1354, a clusula due process of law ou due process clause constou do Cdigo de Westermind, na Inglaterra; da, foi exportada para os Estados Unidos da Amrica, onde recebeu o nome de due processo of law; l, existe o substantive due process of law: garantia vida, liberdade e propriedade, e o procedural due process: garantia de se conhecer a demanda, ter um advogado, produzir prova e ter um julgamento justo. Dentro deste quadro, estudaremos, primeiramente, alguns dos princpios constitucionais aplicveis ao processo, ou seja, aqueles que esto previstos na Constituio brasileira e que devem ser observados na processualizao das demandas; depois, examinaremos os princpios processuais, isto , aqueles que esto previstos na legislao infraconstitucional (Cdigo de Processo Civil e Cdigo de Processo Penal), aplicveis aos respectivos processos, cveis e penais.

1.7.2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DE DIREITO PROCESSUAL, COMUNS A TODOS OS SISTEMAS:

27 1.7.2.1 REPARTIO DE PODERES O mais importante dos princpios o da separao dos poderes. Sem ele, no teramos a certeza de que haveria repartio das funes estatais, de forma a se atribuir a um dos poderes estatais a tarefa de elaborao das normas jurdicas que sero aplicadas por outro poder. A conseqncia da no consignao deste princpio, na Constituio, ou de sua inobservncia, que correramos o risco de voltarmos no tempo e depararmos com situaes em que um s poder elabora a lei e a aplica. A separao dos poderes e a atribuio de funes especficas a cada um deles instrumento garantidor de liberdades, porque, enquanto o Poder Legislativo cria leis abstratas, o Poder Judicirio as aplica, quando solicitado, aos casos concretos, e o Executivo exerce as funes administrativas. Estado sem separao de poderes no democrtico, tanto que, desde a Declarao Francesa dos Direitos do Homem, tornou-se imperioso que todo Estado Democrtico tenha uma Constituio e, nela, separe os poderes. Como no poderia ser diferente, no Brasil, a Constituio prev a separao de poderes, ao dispor: Art. 2 So Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Modernamente, entretanto, os constitucionalistas preferem discutir a questo da repartio das funes estatais, ao invs da separao dos poderes, que se tornou bvia. 1.7.2.2 DA LEGALIDADE O segundo princpio mais importante o da legalidade. Estado estruturado sob este princpio, onde as leis so elaboradas pelo povo, diretamente ou atravs de seus representantes, estado democrtico de direito. O princpio da legalidade garante a liberdade legal, ou seja, por ele, II - ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Deste princpio decorre outro o da irretroatividade da lei segundo o qual a lei no retroagir, salvo se para beneficiar o acusado, em processo penal e nos processos administrativos disciplinares. 1.7.2.3 DEVIDO PROCESSO LEGAL Consta do art. XI, n 1, da Declarao Universal dos Direitos do Homem que todo homem acusado de um ato delituoso tem o direito de ser presumido inocente at que sua culpabilidade tenha sido provada de acordo com a lei, em julgamento pblico, no qual lhe tenham sido asseguradas todas as garantias necessrias sua defesa. Apesar de to longevo registro histrico, no Brasil, a Carta de 1988 foi a primeira em que o legislador constituinte brasileiro fez meno expressa ao princpio do devido processo legal, que os constitucionalistas estadunidenses batizaram como o due processo of law, assegurando o direito a um julgamento conforme a lei, feito pelo julgador competente, com a utilizao dos recursos adequados, nos momentos oportunos, e uma deciso motivada. Di-lo: LIV - ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal.

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Na verdade, este um sobreprincpio, pois, nele, esto condensados todos os demais, j que o respeito ao devido processo legal pressupe a DEVIDA observncia de todas as regras LEGALMENTE previstas, durante o a realizao de todos os atos que compem o PROCESSO. Entretanto, este estudo limita-se a examinar, to somente, alguns dos princpios; apenas aqueles cuja observncia mais facilmente perceptvel no exame terico do processo. O princpio do devido processo legal (due processo of law) assegura o direito a um julgamento conforme a lei, feito pelo julgador competente, com a utilizao dos recursos adequados, nos momentos oportunos, e uma deciso motivada. 1.7.2.3.1DIREITO DE AO E DEFESA Na ao e na defesa so os plos opostos do direito processual, autor e ru, que devem ser tratados pelo legislador de forma isonmica, em respeito ao principo da igualdade. Na CF, ao e defesa esto assegurados no art. 5. e enumerados de forma especfica, em diferentes incisos, razo pela qual examinaremos, primeiro, o direito de ao, e, depois, o de defesa. Acesso justia: O direito de ao pressupe a possibilidade de acesso, de todos, aos rgos do Poder Judicirio, sem distino, desde que obedecidas as condies previstas na legislao processual para o exerccio do direito que se pleiteia. A CF assegura a universalidade da jurisdio, atravs do amplo e irrestrito acesso ao poder judicirio, quanto leso ou ameaa a direito, ficando ressalvado, implicitamente, a observncia das condies da ao, previstas na legislao processual pertinente. Dois subprincpios revelam esta garantia: um, proibindo que determinadas leses, ou receios de leso, no possam submetidos apreciao do Poder Judicirio; outro, oportunizando queles que, por sua condio de hipossuficincia, no possam arcar com os encargos da demanda, consistentes em custas processuais e/ou honorrios advocatcios, possam faz-lo s expensas do Estado. Inafastabilidade jurisdicional; A observncia deste princpio significa que o legislador no pode criar restries ao exerccio do direito constitucional de ao, ou seja, no pode vedar o acesso de quem tenha seu direito lesado, ou esteja na ameaa de vir a t-lo, de submeter sua pretenso ao Poder Judicirio. XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Todavia, possvel que o legislador estabelea algumas condies para este exerccio. Da porque se diz que o exerccio do direito constitucional de ao no pode ser confundido com o do direito processual de ao, vez que este se submete ao regramento legal especfico para cada espcie de ao. Todavia, a inobservncia das condies da ao no impede o exerccio do direito constitucional de ao, mas, apenas, impede o acesso a uma deciso de mrito. Assistncia judiciria gratuita: Para que o acesso justia no seja privilgio de ricos, a Constituio impe ao Estado a atribuio de oportunizar aos menos favorecidos a utilizao dos mecanismos legais para a

29 soluo de conflitos, atuando como agente eliminador das desigualdades sociais. Diz o legislador constituinte: LXXIV - o Estado prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos. Para a obteno da assistncia, o interessado deve firmar uma declarao de pobreza, encaminhando-a, via de petio, ao juzo. Este princpio compreende, no processo civil, a assistncia judiciria integral, que se traduz em iseno total de custas e emolumentos, bem como nomeao de defensor pblico; no processo penal, j que inexiste custas processuais a serem pagas, consiste na nomeao de advogado dativo ao acusado (art. 263, CP), bem como advogado dativo ao ofendido (art. 32, CP), nos crimes de ao privada. Gratuidade para o exerccio de garantias constitucionais O exerccio do direito de ao atravs certos remdios constitucionais dispensado do pagamento de custas e emolumentos judiciais, dado o seu carter libertrio; trata-se de um mecanismo de ampliao do acesso ao Poder Judicirio. LXXVII - so gratuitas as aes de "habeas-corpus" e "habeas-data", e, na forma da lei, os atos necessrios ao exerccio da cidadania. 1.7.2.3.2 CONTRADITRIO E AMPLA DEFESA A Constituio Federal garante, expressamente: LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes. Por disposio constitucional expressa, este princpio tem aplicao geral, ou seja, aplica-se tanto ao processo judicial, quanto ao administrativo. A garantia constitucional sob estudo dupla: quando o legislador assegura o direito ao CONTRADITRIO, em todo e qualquer processo, em sentido amplo, significa que garante, tanto ao autor quanto ao ru, o direito de reao mais o direito informao; quando assegura a AMPLA DEFESA garante que a parte r tem o direito de exercitar a defesa que tiver e, tambm, que o julgador deve tomar em considerao os argumentos defensrios, pois audiatur et altera pars. Este princpio assegurado a todos os litigantes, tanto os que buscam a atuao do Estado na esfera jurisdicional, ou seja, quando h a dico do direito pelo Poder Judicirio, quanto na esfera administrativa, isto , quando os conflitos se processam perante a administrao pblica de quaisquer dos trs poderes: Executivo, Legislativo e Judicirio. No primeiro caso, temos, por exemplo, a situao de uma pessoa que est processando algum ou sendo processada perante o Poder Judicirio; no segundo, enumeramos casos tais como (1) de demisso de servidor pblico, (2) de processo administrativo perante os rgos que fiscalizam o exerccio de profisses (OAB, CRM) e, (3) das Comisses Parlamentares de Inqurito CPIs. O principio do CONTRADITRIO compreende o direito cientificao dos atos processuais e contradio das razes da parte adversa, de tal forma que o processo no seja uma caixinha de surpresas, mas uma seqncia preordenada de atos que se desenvolvem de forma dialtica, em que a atuao de uma parte deve ser cientificada parte adversa. Em simples palavras, nada pode

30 acontecer em segredo, tendo as partes o direito de saber o que contra ela se trama, para que possa exercitar, em tempo oportuno e na forma legal, a defesa que tiver. O direito cincia compreende, no processo civil: o O direito citao vlida, atravs do qual o ru toma cincia inicial dos termos da demanda instaurada contra ele (art. 213, CPC); o O direito intimao, na forma legal, atravs da qual as partes so comunicadas da realizao de todos os atos processuais (art. 234, CPC); o O direito notificao, que ocorre no processo trabalhista e no Mandado de Segurana, com efeitos semelhantes ao da citao; o O direito nomeao de curador ao ru revel, quando citado por edital e/ou por hora certa e, ainda, quando estiver preso, disposio do Estado; o O direito defesa, pelo MP ou por curador, quando o sujeito for incapaz (art. 9, II, CPC); o O direito de contar com a participao do MP (82, I, CPC), quanto ao sujeito incapaz No direito processual penal, o direito cincia compreende o direito de o acusado: o Conhecer a acusao; o Produzir defesa tcnica, atravs de advogado por ele constitudo ou que lhe seja nomeado pelo Estado, se no tiver um; o Produzir a autodefesa (silncio, interrogatrio e presena instruo); o Acompanhar, pessoalmente, a produo de provas e fazer a contra-prova; o Tomar conhecimento das decises para delas recorrer. No processo penal, a defesa do ru revel assume as seguintes posies: se citado pessoalmente: nomeao de defensor dativo: 261 e 263, CP se citado por edital: suspenso do processo e da prescrio: Lei n. 9.271/96 Importante consignar, ainda, que, como o inqurito policial se desenvolve sem o contraditrio, os elementos probatrios nele contidos no podem ser aproveitados no processo, para efeitos de condenao, a no ser que a prova seja colhida, novamente, perante o rgo competente do Poder Judicirio, sob o crivo do contraditrio. H, entretanto, situaes em que a lei prev regras processuais especficas, que permitem a prtica de alguns atos processuais sem a cincia do ru, motivadas pela urgncia da prestao jurisdicional e do perigo da demora (periculum in mora); nestes casos, antecipa-se, excepcionalmente, a tutela jurisdicional pretendida, total ou parcialmente, sem prvia oitiva da parte contrria (tutela inaudita altera parte); todavia, sempre h que se permitir a defesa antes da sentena, sob pena de violao do principio do contraditrio e da ampla defesa. 1.7.2.3.3 DIREITO A UM PROCEDIMENTO REGULAR O princpio que garante o direito a um julgamento regular compreende vrios subprincpios, a saber: Igualdade A CF garante o tratamento igualitrio a todos os que se encontram na mesma situao, quanto ao exerccio de quaisquer direitos e obrigaes, inclusive e, sobretudo, no mbito processual. Diz:

31 Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta Constituio. Este princpio est direcionado ao Poder Legislativo, significando que, ao elaborar as normas jurdicas, deve faz-lo garantindo a todos a igualdade preconizada na Constituio, sendo-lhe permitido, entretanto, estabelecer privilgios para algumas pessoas, que se encontram em determinadas situaes, desde que o faa para garantir o re-equilbrio substancial, ou seja, para elevar uns, que se encontram em situao desfavorveis, mesma condio de outros, que se encontram em situaes mais favorveis. O principio da igualdade tem aplicao predominante no direito material; entretanto, repercute no direito processual na medida em que impe aos rgos do Poder Judicirio o dever de assegurar a todos, durante a processualizao das demandas, a igualdade prevista na legislao pertinente. Como se v, a matriz deste princpio est na CF, mas ele assegurado, efetivamente, pela legislao infraconstitucional processual. Exemplos: No processo civil: o O art. 125, I, do CPC, impe ao julgador o dever de assegurar s partes a igualdade processual; o O art. 9, I, do CPC, impe ao juiz o dever de nomear curador ao incapaz, assim como ao ru preso e ao ru revel, citado por edital ou hora certa (art. 9, II), para igualar a posio destes sujeitos processuais, que se encontram em posio manifestamente desfavorvel de seus opositores processuais. No processo penal: o O art. 262, do CPP, impe ao juiz o dever de nomear curador ao menor; o Pelo disposto no art. 263, do CPP, o juiz nomear defensor dativo ao ru que, comparecendo ao interrogatrio, informar que no tem advogado para defend-lo; o Consoante art. 386, VI, do CPP, o juiz absolver o ru por insuficincia de provas, dada a sua condio de inferioridade perante a parte adversa, que o Estado. Este princpio est previsto, tambm, na Conveno Americana de Direitos Humanos, o Pacto de San Jos de Costa Rica. o A possibilidade de reviso criminal, tambm, s permitida para a defesa, conforme art. 623, CPP e Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de San Jose de Costa Rica)

Excees: H situaes, entretanto, que o prprio legislador estabelece regras que criam desigualdade entre os sujeitos processuais, mas s h legitimidade para assim proceder quando a finalidade re-equilibrar a posio inferior em que um deles se encontra. o que acontece, excepcionalmente, no Processo Civil, quando: o A lei defere a assistncia ou a representao a incapazes, pelo MP (82, I, CPC); nestes casos, um dos sujeitos processuais est assistido, ou representado, pelo rgo estatal, enquanto o outro no dispe deste privilgio. Esta aparente desigualdade imposta pelo legislador para igualar a posio do incapaz de seu opositor, que capaz.

32 o A lei defere Fazenda Pblica e ao Ministrio Pblico prazo em qudruplo para contestar e em dobro para recorrer (art. 188, CPC). A primeira deferncia at se justifica, porque eventuais fracassos do Estado repercutem no patrimnio do povo, que suporta, efetivamente, todos os encargos estatais, atravs do sistema tributrio. Entretanto, na era da informtica, estes so privilgios que no mais se justificam e s fazem retardar, ainda mais, a j to demorada prestao jurisdicional. o A lei impe o recurso obrigatrio s decises proferidas contra as Fazendas Pblicas (art. 475, CPC), estabelece, tambm, desigualdade aos sujeitos processuais. A justificativa a mesma: maior certeza na entrega da prestao jurisdicional quando o vencido o Estado, pois os nus, que so suportados pelo povo, devem ser minimizados, mesmo que em prejuzo da parte adversa. o O legislador prev a fixao de honorrios reduzidos, quando o vencido a Fazenda Pblica (art. 20, 4) o A lei permite a concesso de medida cautelar sem justificao prvia (art. 816), estabelece desigualdade a uma das partes, que v sua oportunidade processual de defesa deslocado para um momento posterior. Tal se d para garantir a efetividade da prestao jurisdicional em situaes especficas, em que h perigo na demora em se aguardar a deciso final o A lei prev o impedimento do ru falar nos autos, em caso de atentado (art. 881, CPC). Esta desigualdade uma sano pela prtica de conduta atentatria dignidade da justia. o O legislador cria, atravs de leis especficas, condies especiais para a processualizao de demandas, tais como na Ao de Busca e Apreenso de bens financiados com reserva de domnio (DL 911/69) ou nas Execues Hipotecrias de dvidas com o Sistema Financeiro de Habitao (Lei n. 5.741/71) o A lei estabelece prioridade para o processamento de causas em que uma das partes pessoa idosa (mais de 65 anos) Publicidade O principio da publicidade garante a presena popular na realizao dos atos judiciais, salvo nas hipteses em que o direito intimidade ou o interesse social for maior que o direito presena do pblico durante a realizao dos atos judiciais. A justificativa que o povo o juiz do juiz. As excees, todavia, devem estar consignadas, expressamente, na legislao infraconstitucional. LX - a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem. Existem dois sistemas de publicidade: (a) o da publicidade popular e (b) o da publicidade para as partes, ou publicidade restrita. Pelo princpio da publicidade popular: todos podem presenciar todos os atos e examinar todos os autos; j pelo princpio da publicidade restrita, a publicidade s para as partes. No Brasil, quando entrou em vigor o CPC, adotou-se o principio da publicidade restrita, ou seja, os atos processuais so, em geral, pblicos, e a consulta dos autos processuais restrita s partes, sendo que terceiros devem justificar o interesse na consulta. Prestigia-se, assim, a presena do pblico durante a realizao dos atos judiciais, mas preserva-se o disposto no CPC, quanto restrio ao exame dos autos s partes e seus procuradores, salvo justificativa. Com efeito, conforme expresso no art. 155, do CPC, os atos processuais so

33 pblicos, mas o direito de consultar os autos e pedir certides das partes e seus procuradores, facultando-se a terceiros o direito de pedir certido certides, justificando o interesse (Art. 155, nico). Todavia, a CF permite que a lei, excepcionalmente, crie restries presena do pblico durante a realizao dos atos processuais. Destarte, prevalece o disposto no CPC e no CPP, que estabelece como exceo as situaes em que h mais interesse social na no divulgao dos atos do que na divulgao. o que sucede nas questes familiares e quando h exigncia do interesse pblico (art. 155, I e II, CPC). Neste ponto, indaga-se: esta restrio no estaria revogada pela CF? Entendamos que no, pois a CF consagra a publicidade, mas especfica ao prever a possibilidade de restrio legal. O que ocorre, porm, que, com a disponibilizao dos processos ao pblico, via internet, a informtica derrotou qualquer limitao consulta de processos, que, atualmente, esto disponveis a todos. No CPP a orientao no diferente, pois no art. 792 consta que as audincias, sesses e atos processuais sero pblicos, mas h previso legal de excees a esta regra, tais como (a) em caso de perturbao durante a sesso de jri (Art. 483), (b) em razo de escndalo inconveniente grave ou perturbao. Nestas excepcionais situaes, o ato poder realizar-se a portas fechadas ou na casa do juiz (Art. 792, 1 e 2, CPP) Duplo grau de jurisdio Este principio, que assegura a possibilidade de o vencido, ainda que parcialmente, obter a reviso da deciso, pela instncia superior, ou pelo rgo especfico, via recurso, no est expresso na CF, mas decorre das regras de competncia dos rgos do Poder Judicirio, previstas na Carta Magna; trata-se, pois, de princpio implcito. Com efeito, se h rgos cuja competncia , justamente, reexaminar as decises proferidas por outros, bvio que todos que tiverem interesse na reviso podem exercitar tal direito, desde que o faam na forma legal. Pela Constituio, o Supremo Tribunal Federal o rgo revisor ordinrio de determinadas decises (Art. 102, II ), bem como revisor extraordinrio de toda e qualquer deciso que, tendo sido proferida em nica ou ltima instncia, violar a Constituio Federal (inc. III). J o STJ , por fora do disposto no art. 105, II, da CF, revisor ordinrio de determinadas demandas e revisor extraordinrio de todas as decises proferidas em ltima ou nica instncia, pelos rgos da Justia Comum, quando houver violao da legislao federal e/ou divergncia jurisprudencial (inc. III). Os TRFs, por seu turno, so rgos revisores das decises proferidas pelos Juzes Federais (art. 108, II), de igual forma que os TJs o so das decises proferidas pelos Juzes de Direito. A competncia recursal dos rgos da Justia do Trabalho (art. art. 111, I, e II) est a cargo da CLT (art. 111, 3, c/c art. 113, CF, e art. 690, CLT), quanto ao TST e , quanto aos TRTs, aplica-se-lhes o disposto no art. 113, CF, c/c art. 678, CLT, ou seja, sua competncia revisar as decises proferidas pelos Juzes das Varas do Trabalho. De igual forma, a CF alinha, no art.118, I e II, os rgos revisores da Justia Eleitoral, deixando que a Lei complementar disponha sobre sua competncia (art. 121). O art. 124, nico, da CF, defere lei autorizao para dispor sobre a competncia da Justia Militar, cujo rgo mximo o STM, limitando, apenas, a criao de Tribunal de Justia Militar circunstncia de o Estado possuir mais que 20.000 efetivos em sua tropa, compreendendo a Policia Militar e o Corpo de Bombeiros. Todavia, registra-se que o STF tem entendimento pacificado de que o duplo grau de jurisdio no garantia constitucional, isto, no sentido de que o legislador infraconstitucional pode editar norma jurdica processual contemplando situaes em que uma s deciso o bastante para que

34 a outorga da tutela jurisdicional seja ultimada, sem que se d ao vencido qualquer possibilidade de reviso, o que no soa democrtico, sobretudo, ante a existncia de tantos rgos, no Poder Judicirio, cuja funo precpua julgar recursos, mas a voz da Suprema Corte. H situaes, no contempladas na Constituio, mas na legislao infraconstitucional, em que a reviso obrigatria, tal como expresso no art. art. 475, CPC. o que sucede com as decises condenatrias proferidas contra as Fazendas Pblicas, ou seja, a Unio, os Estados e Municpios, bem como quando h improcedncia, em procedimentos de cobrana de dvida ativa da Fazenda Pblica. Outrossim, h hipteses legais de restrio ao direito reviso, tal como a consignada na lei 6.830/80 Lei das Execues Fiscais em que s cabe embargos infringentes, dirigidos ao prprio prolator da deciso, em aes de pequeno valor econmico. Tambm a Lei 9.099/95 Juizados Especiais Cveis e Criminais limita o recurso para um rgo colegiado da mesma instncia, as chamadas Turmas Recursais, inviabilizando o recurso aos respectivos Tribunais e, tambm, ao Superior Tribunal der Justia, ficando, porm, mantida a via recursal ao STF (art. 102, III, CF). Juiz Natural Juzo natural o escolhido atravs de critrio objetivo de competncia prvia, fixada anteriormente ocorrncia do fato, de forma abstrata, prevista na CF Por este princpio, veda-se que o Estado escolha o julgador da parte, do mesmo modo que parte proibido escolher o seu julgador. Para tanto, esto consignados, na Constituio, critrios objetivos de competncia, que determinam qual ser o julgador de determinadas causas, para determinadas pessoas, em determinadas fases processuais, isto, em razo da matria, da qualidade da parte e da funo desempenhada pelo rgo julgador. Significa, em ltima anlise, que a criao do rgo julgador deve anteceder o fato que se pretende julgar, ou seja, no possvel criar o rgo julgador posteriormente ocorrncia do fato que se pretende julgar. So subprincpios do principio do principio do juiz natural: Juiz competente Segundo a Constituio, s possvel haver julgamento vlido se o julgador for competente para aquela situao especfica, isto , se for o julgador disponibilizado pelo Estado para julgar aquela questo, em que so partes aquelas pessoas, naquela localidade. LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente. As regras de competncia fixadas na Constituio definem a competncia absoluta, cuja inobservncia enseja a nulidade da deciso proferida pelo julgador incompetente. Juiz investido A investidura a capacidade subjetiva do juiz, nos termos previstos - no caso do Brasil, na CF ou seja, aprovao em concurso pblico, investidura e posse, na primeira instncia, e na forma especfica, nas demais. Juiz imparcial

35 Juiz imparcial o julgador que se mantm eqidistante das partes. Apesar de consignado, expressamente, na Declarao Universal dos Direitos do Homem, a imparcialidade princpio implcito na Constituio, estando consignado, apenas, no CPC (art. 125, I) e no foi erigidoa a dogma constitucional. De qualquer forma, a imparcialidade direito fundamental, porquanto expresso no Pacto de San Jose de Costa Rica, do qual o Brasil signatrio. Dele consta: Artigo 8 - Garantias judiciais 1. Toda pessoa ter o direito de ser ouvida, com as devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou Tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido anteriormente por lei, na apurao de qualquer acusao penal formulada contra ela, ou na determinao de seus direitos e obrigaes de carter civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza. A parcialidade do julgador decorre de impedimento ou de suspeio; aquele, compromete a deciso, que pode ser objeto de ao rescisria (art. 485, II, CPC); esta, no a autoriza. Tanto um quanto outro devem ser argidos, pela parte, atravs do meio processual adequado, que a exceo. Proibio de juzos e tribunais de exceo Pelo disposto na Constituio Federal de 1988, no art. 5, no inciso XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo. Neste ponto, o legislador brasileiro reafirma o contedo do art. 8, 1, acima transcrito, da Conveno Americana de Direitos Humanos, de 1969, adotada e aberta assinatura na Conferncia Especializada Interamericana sobre Direitos Humanos, em San Jos de Costa Rica, em 22 de novembro de 1969 e ratificada pelo Brasil em 25 de setembro de 1992. Veda-se, portanto, a existncia e/ou a criao de juzos e/ou tribunais de exceo que no devem ser confundidos com as justias especiais Ressalva-se, porm, a competncia do Tribunal do Jri, para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida, inclusive, se cometidos por militares contra civis, porquanto regra consignada no prprio texto constitucional. XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida. Decises motivadas Todas as decises judiciais devem ser motivadas, para que as partes possam conhecer os motivos que levaram o julgador a formar sua convico. Por outro lado, a convico do julgador no pode ser aleatria, devendo, isto sim, estar calcada na prova dos autos, conforme diz o art. 131, do CPC. A relevncia desse princpio porque s graas motivao pode a parte vencida buscar modificar a deciso que lhe for desfavorvel, atravs do recurso adequado, dentre os disponveis no ordenamento jurdico ptrio.

36 A motivao foi erigida a princpio constitucional, para que leis infraconstitucionais no possam ser editadas com a permisso de um julgamento aleatrio. Diz a CF: Art. 93. Lei complementar, de iniciativa do Supremo Tribunal Federal, dispor sobre o Estatuto da Magistratura, observados os seguintes princpios: IX - todos os julgamentos dos rgos do Poder Judicirio sero pblicos, e fundamentadas todas as decises, sob pena de nulidade, podendo a lei, se o interesse pblico o exigir, limitar a presena, em determinados atos, s prprias partes e a seus advogados, ou somente a estes. Fogem a esta regra as decises tomadas pelo tribunal do jri, que no se vinculam motivao. 1.7.3 PRINCIPIOS PROCESSUAIS DE DIREITO PROCESSUAL: Da ao, dispositivo ou acusatrio Este princpio, adotado no Brasil, ope-se ao inquisitivo, no adotado. So caracteristicas de um e de outro sistema, respectivamente: - do sistema inquisitivo: (a) o juiz investiga e julga: h superioridade em face do acusado; (b) a acusao se d ex officio, podendo ser secreta; e, (c) o processo se desenvolve de forma secreta, escrita e no contraditria. - do sistema acusatrio: (a) as funes de acusar, defender e julgar so atribudas a rgos distintos e, quanto acusao e defesa, paritrios; (b) a acusao pblica e se d em face do rgo julgador; e, (c) o processo pblico, com a presena do contraditrio, da ampla defesa e da presuno de inocncia. O princpio acusatrio, ou da Ao, , tambm, chamado de Princpio Dispositivo, no sentido de que cabe ao titular do direito de ao dele dispor; sua previso legal est expressa no art. 2, CPC Art. 2o Nenhum juiz prestar a tutela jurisdicional seno quando a parte ou o interessado a requerer, nos casos e forma legais. H doutrinadores que afirmam que a lei processual relativiza este princpio; todavia, entendemos que no se pode confundir o sentido do artigo 2., sobrecitado, com o dos art. 130, que se refere permisso da prtica de outros atos processuais, de natureza probatria, no curso do processo, no afetando, assim, a nosso ver, o direito de ao, que exclusivo da parte. Para melhor compreenso, transcreve-se o eor dos referidos dispositivos legais, para comparao, ressaltando que o art. 262 reafirma o princpio: Art. 130. Caber ao juiz, de ofcio ou a requerimento da parte, determinar as provas necessrias instruo do processo, indeferindo as diligncias inteis ou meramente protelatrias. Art. 262. O processo civil comea por iniciativa da parte, mas se desenvolve por impulso oficial. Assim sendo, e adotando o Brasil o princpio da ao, o juiz no pode iniciar o processo de ofcio (art. 2, CPC), nem decidir ultra petita (art. 128, 459, 460, CPC).

37 No processo penal, todavia, pode o julgador dar definio diversa ao fato delituoso, conforme previso legal do art. 383 e 384, CPP, desde que tal no cerceie ao acusado o direito de defesa. Por direito de ao deve-se compreender que cabe ao autor a iniciativa de provocar o exerccio da funo jurisdicional e o ru, a reconveno; decorre do princpio de inrcia da jurisdio. Sua principal justificativa a inconvenincia, historicamente comprovada, do processo inquisitivo, aquele iniciado pelo prprio juiz. O direito de provocar a ao pressupe (a) legitimao para a causa, ou seja, o autor deve ser o titular do direito (legitimidade ordinria), ou substituto processual autorizado pela lei (legitimidade extraordinria); (b) o interesse processual, isto , a necessidade de se recorrer justia, para a obteno de um resultado til; e, (c) a possibilidade jurdica do pedido, que a adequao da pretenso ao ordenamento jurdico, ou, pelo menos, a no vedao legal (ex. priso por divida). Como excees, a lei prev situaes em que o juiz pode instaurar o processo de ofcio em situaes especficas, tais como: o EXECUO TRABALHISTA de contribuies previdencirias (art. 878, CLT) o INVENTRIO, na ausncia de iniciativa das partes no prazo legal (atualmente, no Brasil, de 60 dias da abertura da sucesso, cf. art. 989, CPC). No mbito processual penal, o processo acusatrio, mas o direito de ao pertence, via de regra, ao Ministrio Pblico que , tambm, rgo do Estado - conforme art. 129, I, CF e, portanto, direito indisponvel. Reveja estas noes ao estudar o princpio da disponibilidade. Existem trs sistemas de processo penal: o Inquisitivo, em que o processo iniciado pelo prprio orgo julgador; um sistema sem sem garantias para o acusado; o Acusatrio, em que o proccesso assegura a igualdade entre as partes; um sistema dotado de garantias para o acusado; o adotado no Brasil; e, o Misto (sistema francs), onde a investigao preparatria e a instruo so secretas e no contraditrias, feitas por um juiz, e na terceira fase julgamento permite-se o contraditrio. Da disponibilidade e indisponibilidade Este princpio alcana o poder de disponibilidade ou indisponibilidade do direito de ao daquele que titular de direito material lesado; compreende a liberdade que a pessoa tem de exercer, ou no, o seu direito de ao. A sua aplicao no uniforme em todos os processos, e, por esta razo, examinaremos a sua aplicabilidade ao processo civil e ao processi penal, separadamente. No processo civil, a regra a disponibilidade, o que significa dizer que o titular do direito material de natureza civil lesado livre para propor, ou no, a ao adequada, e, propondo-a, igualmente, livre para nela prosseguir, at obter a reparao da leso, podendo, entretanto, dela desistir, quando bem lhe aprouver, nos termos da legislao processual, ou mesmo renunciar ao direito. Esta disponibilidade, porm, sofre algumas limitaes, que tornam o direito de natureza civil, excepcionalmente, indisponvel, por duas razes: (a) devido natureza do direito material lesado; e, (b) em razo da qualidade do titular do direito lesado. Assim, o direito de ao indisponvel quando o direito material indisponvel, como por exemplo, o direito aos alimentos, porquanto estes so indispensveis garantia do direito vida, que indisponvel.

38 Tambm indisponvel o direito de natureza civil quando, mesmo sendo o direito material disponvel, o seu titular incapaz. No processo penal, a situao inverte-se, sendo que a regra a indisponibilidade. que, por construo histrica, o crime uma leso ordem pblica, ou seja, coletividade, e, por isto mesmo, dever do Estado punir o criminoso, independentemente da vontade do ofendido. Da a coexistncia de duas categorias de aes penais, a pblica e a privada, aquela, proposta pelo Ministrio Pblico, e esta, pelo prprio ofendido. No processo penal, em regra, a ao penal pblica, o que significa que a sua instaurao depende da atuao do Ministrio Pblico, que o faz atravs de denncia (art. 24 CP). Portanto, se o legislador, ao tipificar como criminosa uma determinada conduta humana, no ressalvar, expressamente, no prprio texto legal, que o titular da ao o ofendido92, quer dizer que se aplica ao caso a regra, ou seja, a ao penal decorrente da violao legal pblica; se, todavia, a ao decorrente da violao for privada, a meno dever ser expressa, no texto legal, porque uma exceo regra. Importante relevar que todos os crimes contra o patrimnio ou interesse da Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios so de ao penal pblica ( 2, art. 24, CP). Mesmo sendo pblica a ao penal, pode ser que a lei estabelea condies para a atuao do MP, casos em que a ao penal dita pblica condicionada, podendo a atuao do Ministrio Pblico depender de requisio do Ministro da Justia, nos casos de crime contra a honra do Presidente da ou, simplesmente, de representao do ofendido ou de seu representante. O art. 135, CP, exemplifica um caso de ao penal pblica condicionada. Outra interessante situao contempla os crimes contra a liberdade sexual93 e dos crimes sexuais contra vulnerveis94 , que passaram a ser de ao penal pblica condicionada representao95, com a vigncia da Lei 12.015, de 7/8/2009. Anote-se que, aps a oferta da denncia, pelo MP, a representao do ofendido torna-se irretratvel (art. 25, CPP), e o MP no pode desistir da ao penal (art. 42). Se morto o ofendido, ou declarado ausente, o direito de representao passa ao seu conjuge, ascendente ou descendente. Uma observao importante que, diferentemente da ao civil, que nasce com a apresentao da petio inicial ao Poder Judicirio, o incio da ao penal precedido de uma fase extrajudicial, denominada Inqurito Policial, que se desenvolve, como o prprio nome indica, perante a Autoridade Policial. O inqurito tem a finalidade de apurar o fato criminoso e a sua autoria, de modo a fornecer elementos para que o Ministrio Pblico, que o titular da ao penal pblica, oferea a denncia ao rgo competente do Poder Judicirio. Se recebida a denncia, estar iniciado o procedimento judicial. Entretanto, pode ocorrer que o entendimento da autoridade policial acerca da existncia do crime ou da autoria no coincida com o do MP, caso em que, ao invs de oferecer a denncia, optar pelo simples arquivamento do inqurito. Nessa situao, o juiz poder remeter os autos ao rgo superior do Ministrio Pblico, nos termos do art. 28, CPP, o que, todavia, no retira o carter pblico da ao, ou seja, no autoriza que o lesado oferea ao penal privada.

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O CP diz: no caso deste ....(captulo, artigo, inciso etc) s se procede mediante queixa, e no que o titular o ofendido. 93 Cap. I, art. 213-217, CP 94 Cap. II, art. 218, CP 95 Art. 225, CP

39 Quando, porm, o legislador definir que, em determinadas situaes, a ao penal ser privada, caber ao prprio ofendido, ou seu representante, formular a pretenso punitiva diretamente ao Poder Judicirio, atravs da queixa - e no da denncia, como ocorre na ao penal pblica - sem qualquer participao do MP (art. 30, CP). O art. 235, CP, exemplifica uma situao em que a ao penal privada. Na ao penal privada admite-se a renncia ao direito de queixa (art. 50, CP), o perdo (art. 51, CP) e a perempo (art. 60, CP). Como j se disse, quando a ao penal pblica, cabe ao MP atuar, oferecendo a denncia ao Poder Judicirio, para que o autor do fato seja processado e, se condenado, punido, na forma legal. Todavia, se o MP no atuar, no prazo legal, a sua omisso transformar a natureza jurdica da ao, que, de pblica, passar a ser privada. Nesse caso, diz-se que se trata de ao penal privada subsidiria da pblica, pois o legislador faculta a livre atuao do ofendido, ou, no lugar deste, de seu sucessor ou representante legal, quando h inrcia do MP, nos casos de ao penal pblica (art. 29, CP). Anote-se, todavia, que o arquivamento do inqurito (art. 28, CPP) no autoriza o oferecimento de queixa, pelo ofendido; apenas, requer fundamentao, submisso ao juiz e remessa dos autos, por este, ao Procurador Geral; o que transforma a natureza da ao, de pblica em privada, a inrcia do MP, por deixar de oferecer a denncia, no prazo legal, e no o pedido de arquivamento do inqurito. Uma derradeira anotao, sobre a legitimidade ativa da ao penal, que, se o ofendido for incapaz e no tiver representante legal, ou se este tiver interesses colidentes com os daquele, a queixa ser apresentada por curador especial, nomeado pelo juiz. Todavia, as regras acerca da indisponibilidade da ao penal pblica cedem espao ao tratamento especial dado pelo legislador, a partir da Lei n. 9.099/95, que instituiu os chamados Juizados Especiais (art. 61, da Lei n. 9.099/95 e art. 98, I, CF) com a finalidade de processar e julgar, por um procedimento especial, as infraes de menor potencial lesivo, assim consdideradas aquelas cuja pena mxima de at dois (2) anos, casos em que se admite a transao penal sem a necessidade de reconhecimento da autoria do fato e, se cumpridas as condies, haver extino da punibilidade.

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JURISDIO E COMPETNCIA
"Quem decide um caso sem ouvir a outra parte no pode ser considerado justo, ainda que decida com justia." (Sneca)

Por disposio expressa da Constituio de 1988, o Estado brasileiro composto de trs poderes, os quais, segundo o art. 2, CF, so independentes e harmnimos entre si. Cada um dos trs poderes recebeu, do legislador constituinte, atribuies para o exerccio de funes tpicas e atpicas. As funes tpicas so aquelas para os quais, historicamente, cada qual foi criado; j as funes atpicas so aquelas que, normalmentne, so atribudas a outros poderes, mas, excepcionalmente, para estabelecer o mecanismo dos freios e contrapesos entre os poderes, so entregues a poder diverso e, por isto mesmo, estas outras funes so identificadas, expressa e devidamente, no tesxto da Lei Maior. Numa viso panormica, assim se distribuem as funes estatais entre os poderes da Repblica Federativa Brasileira: Funes Poder Legislativo Funes Tpicas 1. Legislar: funo de criao e atualizao de normas jurdicas abstratas 2. Controlar 3. Fiscalizar 1. Administrar: funo de desempenho das atividades da Administrao Pblica Funes Atpicas 1. Administrar, apenas no mbito do prprio poder 2. Julgar as altas autoridades identificadas no art. 52, I e II

Executivo

Judicirio

1. Legislar, atravs das espcies normativas pertinentes, que so as Medidas Provisrias, as Leis Delegadas e os Decretos 1.1. Participar do processo legislativo, atravs da iniciativa e do veto 2. Julgar o contencioso administrativo 1. Exercer a jurisdio: no 1. Legislar, atravs da edio de seus s a funo de julgar, mas, Regimentos Internos e da apresentar sim, de exercer a atividade projetos de leis, no mbito do prprio jurisdicional plena poder 2. Administrar, apenas no mbito do prprio poder

2.1 JURISDIO
Etimologicamente, jurisdio (ius + dicere) significa dico do direito; no contexto, a atividade de dizer o direito. Modernamente, o estudo da jurisdio compreende trs aspectos: poder, funo e atividade. Diz-se que a jurisdio poder porque a atividade tpica, razo de existir, do Poder Judicirio; , tambm, uma funo estatal, dentre tantas outras, tipicamente de estado, exercida pelos diversos rgos do Poder Judicirio, todos eles independentes, embora

42 hierarquicamente organizados; , ainda, uma atividade, quando visualizamos os magistrados e seus auxiliares desempenhando a tarefa de processualizar os conflitos intersubjetivos submetidos ao Poder Judicirio, na forma legal e por quem de direito. 2.1.1 INTRODUO Analisando a jurisdio, historicamente, detectamos sua presena nas idias dos filsofos clssicos, desde Aristteles a Locke, quanto previso terica da separao dos poderes, embora a preconcebida distribuio ainda no fosse tripartite, porque se concebia um poder moderador, desempenhado pelo monarca, o que era tpico do sistema de governo da poca. Na sequncia, tambm histrica, depara-se com a sistematizao terica feita pelo Baro de Montesquieu, por ocasio da Revoluo Francesa, concebendo a clssica tripartio dos poderes, tal como a conhecemos, atualmente, j isenta da presena do monrca. Quando a questo da separao dos poderes j se mostrava bvia, coube a Leon Deguit formular, teoricamente, alguns esclarecimentos acerca da propriedade de se estudar o mecanismo atravs do qual se d a repartio das funes estatais, dentro dos trs poderes. A anlise das atividades estatais da maior importncia para a justificao da existncia da separao dos poderes. Ora, sendo o estado um ente uno, se os trs poderes passam a desempenhar, todos eles, as mesmas atividades, sem distino, qual a razo de se mant-los separados, sobrecarregando a j to pesada estrutura estatal? E, ainda, como deferir a um ou outro poder o desempenho de uma atividade que comum aos demais? Diante disso, necessrio classificar as atividades estatais, identificando as caractersticas de cada uma delas. So atividades estatais tpicas: 1) Atividade legislativa: atividade estatal primria, consitentes na produo e atualizao das normas jurdicas que orientam a vida em sociedade e, tambm, as normas para a formulao do processo, quando ocorre violao legal; 2) Atividade executiva: atividade estatal secundria, decorrente da primria, consitente na execuo de atividades administrativas necessrias prestao dos servios pblicos sociedade; e, 3) Atividade judiciria: atividade estatal, tambm, secundria, decorrente da primria, consitente na controle das demais atividades, tanto legislativa quanto executiva, e na resoluo de conflitos intersubjetivos; decorre da lei, mas difere da executiva, principalmente, porque (a) no atua de ofcio; (b) objetiva a soluo de litgios, ou seja, de uma situao controvertida; e, (c) definitiva. A atividade judiciria desenvolve-se de forma muito semelhante atividade administartriva, quando esta atua no contencioso administrativo, decidindo questes controvertidas no mbito da Administrao Pblica, julgando questes jurdicas tais como a impugnao de Autos de Infrao (defesas fiscais, multas de trnsito etc), sendo que a nica diferena que esta no definitiva, podendo a deciso administrativa ceder lugar deciso judiciria. No se pode olvidar que o a importncia do Poder Judicirio e o alcance de suas decises varia de pas para pas. Em determinados pases, como em Frana, a atividade jurisdicional tida como um simples servio pblico, e os juzes, meros funcionrios pblicos, aplicadores da lei, fundamentadamente. Para os franceses, como os magistrados no buscam o voto para acessar o cargo, no so considerados, por isso, detentores de poder, pois, para eles, todo o poder emana do povo e do voto. O sistema judicirio francs alicera-se em princpios e no direito escrito, editado pelas leis, tais como os cdigos, os tratados, as convenes, as diretivas europias e

43 internacionais; faz parte do sistema romano-germnico, que privilegia a lei, e no reconhece a jurisprudncia como fonte do direito. 2.1.2 CONCEITO Como j afirmamos, a jurisdio pode ser examinada sob trs aspectos: como poder, como atividade e como funo estatal. Diz-se que a jurisdio poder estatal porque a finalidade do Poder Judicirio, ou seja, a sua razo de ser, pois este poder estatal existe para exercer a atividade jurisdicional; por isto, diz-se, com exatido, que a jurisdio uma atividade estatal. Diz-se, ainda, que a jurisdio uma funo estatal, na medida em que a funo tpica do Poder Judicirio. Para ns, nisto reside uma confuso conceitual, pois a jurisdio uma atividade estatal desenvolvida, predominantemente, pelo Poder Judicirio, atravs dos magistrados, quando desempenham a funo jurisdicional. Em nosso estudo, seguimos a orientao doutrinria, firme no sentido de que a jurisdio o poder-dever do Estado, expresso na atividade por ele desenvolvida, atravs do Poder Judicirio, consistente na dico do direito, quando houver provocao, feita pelo interessado, na forma legal. 2.1.3 CARACTERSTICAS A jurisdio, enquanto atividade estatal, em muito se assemelha atividade administrativa, com a peculiaridade que, aquela, encarregada de administrar a justia - assim compreendida como a dico do direito enquanto esta administra todos os interesses pblicos - inclusive, a dico do direito, em determinadas situaes, compondo o que chamamos de contencioso administrativo. Entretanto, examinando as duas atividades estatais, possvel identificar distines entre uma e outra, o que d autonomia cientfica atividade judiciria, porque se encontra, nesta, elementos que no esto presentres nas demais atividades estatais nem mesmo na atividade administrativa. Da porque necessrio examinar as caracteristicas da jurisdio, para no confundi-la com as demais atividades do Estado. E, em assim o fazendo, podemos dizer que a jurisdio uma atividade estatal: 2.1.3.1 Desinteressada e provocada: Por princpio, a jurisdio inerte, dependendo sempre e invariavelmente de provocao formal da parte interessada, que deve demonstrar interesse jurdico e ser titular do direito. A inrica imprescindvel para que prevalea a imparcialidade do rgo judicirio. Se se admitisse que o julgador instaurasse processos, por iniciativa prpria, evidente que ele estaria vinculado pretenso, ou seja, s instauraria processos nas situaes em que visualizasse, antecipadamente, uma condenao. Se fosse assim, o processo no seria instrumento de liberdade, mas de condenao o que inconcebvel, pois condenao sem garantia do direito de defesa sempre existiu; o avano que o mundo civilizado ora assiste no se permitir que haja condenao sem direito de defesa, e, como o exerccio de defesa deve ser feito de modo objetivo, por critrios legais, no h mais condenao que no seja precedida de processo - que no pode ser instaurado pelo prprio rgo julgador. 2.1.3.2 Que atua em situao de litgio: Exceto nas raras situaes de jurisdio voluntria, enumeradas na legislao processual civil, no h razo para se invocar a atividade jurisdicional se os sujeitos no tm conflito decorrente de violao legal a ser dirimido por um terceiro, at porque os rgos da jurisdio no podem atuar como consultores das partes o que interferiria na necessria imparcialidade do julgador.

44 Ento, a jurisdio atividade que atua em situaes de conflito, quando este no foi dirimido entre as partes envolvidas. 2.1.3.3 Definitiva96: Diferentemente das demais atividades estatais, que se submetem ao crivo do Poder Judicirio, atravs do controle posterior, a atividade judiciria definitiva, atribuindo-se sentena irrecorrvel a qualidade de imutvel. Vale observar que esta uma caracteristica do direito brasileiro, havendo pases em que a atividade estatal legislativa e executiva no esto sujeitas ao controle do Poder Judicirio, como ocorre na Frana. 2.1.3.4 Substitutiva: A jurisdio, quando atua, substitui a atividade das partes, isto , faz o que as partes deveriam ter feito, de modo a solucionar o conflito; e, alm disto, a atividade jurisdicional, expressa na sentena, substitui a vontade das partes. A sentena guarda equivalncia com a lei, pois ato coercitivo do Estado, s diferindo daquela porque produz efeito entre as partes e no caso concreto97, enquanto que a lei produz efeitos erga omnes e abstrata; 2.1.3.5 Instrumental: A atividade jurisdicional um instrumento processual de atuao do direito material lesionado ou ameaado de leso; , portanto, uma atividade-meio, dita instrumental. Todavia, h algumas situaes, devidamente enumeradas pelo legislador, em que o processo um fim em si mesmo, independentemente de ter havido, ou no, leso de direito material, tal como sucede com a ao declaratria (art. 4, CPC). 2.1.3.6 Declarativa ou executiva98 de direitos: Atravs da atividade jurisdicional, h declarao do direito, quando se profere a deciso, bem como h atividade executiva, quando se cumpre o comando sentencial, ou se executa o direito consubstanciado em ttulo executivo formal (art. 585, CPC). Outrora, atribua-se jurisdio, to somente, a atividade declarativa de direito, sendo que a atividade executiva no chegava a ser considerada jurisdio, dada a simplicidade com que se desenvolve. Hodiernamente, porm, pacfico o entendimento de que ambas as atividades compem a jurisdio, e at mesmo que, ao menos no Brasil, a atividade executiva muito mais densa do que a atividade declarativa de direitos. 2.1.4 PRINCPIOS A jurisdio orienta-se em princpios, que lhe do sustentao. No h unanimidade entre os autores, acerca dos princpios informadores da jurisdio, e, por isto, selecionamos que se seguem, por entendermos que so os que maior sustentao do ao instituto. Realamos que alguns autores inserem, dentre os princpios da jurisdio, a inrcia; todavia, quer parecer que a inrcia , antes que um princpio, uma caracterstica da jurisdio, eis que traz, em si, traos que
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Acobertada pela coisa julgada, exceto: - Ao Rescisria, nas situaes especficas do art. 485, CPC, no prazo de at dois anos; e, - Reviso Criminal, quanto s decises condenatrias, indefinidamente. 97 Exceto nas aes destinadas ao controle abstrato da consticionalidade das normas jurdicas, positivo ou negativo (Ao Direta de Inconstitucionalidade e Ao Direta de Constitucionalidade), em que a sentena produz efeitos erga omnes 98 Ttulos mencionados nos artigos 475-N e 585, do CPC.

45 diferenciam a atividade jurisdicional das outras atividades estatais. Por esta razo, estudamos a inrcia como caracterstica da jurisdio, e no como princpio. 2.1.4.1 Juiz natural O primeiro e mais importante princpio da jurisdio o do juiz natural, tanto que est arrolado dentre as garantias constitucionais processuais. Por este princpio, o rgo julgador deve ser escolhido por critrios objetivos de distribuio da competncia orgnica, previstos no mbito constitucional e infraconstitucional, de tal modo que, ao jurisdicionado, no permitido escolher o julgador de sua demanda, do mesmo modo que, ao julgador, no admitido escolher as demandas que ir julgar, nem, tampouco, recusar atuar nas demandas que lhe so distribudas99. Corolrio deste princpio que no se admite a criao de Juzos ou Tribuinais de Exceo100, ou seja, veda-se a criao de rgos julgadores posteriormente aos fatos que sero objeto de julgamento, assim como se inadmite a escolha subjetiva de julgadores para determinadas demandas ou pessoas ressalvados, claro, os critrios objetivos de fixao de competncia, definidos no ordenamento jurdico positivo. Entretanto, no so juzos de exceo as justias especializadas, nem o Tribunal do Jri, pois tm previso constitucional. 2.1.4.2 Indeclinabilidade Outro importante princpio da jurisdio o da indeclinabilidade, corolrio do direito constitucional de ao, garantido pelo art. 5, XXXV da CF. Consiste, efetivamente, no dever do Estado de prestar a tutela jurisdicional, quando solicitada, na forma legal, j que, pela teoria contratual, o Estado reinvindicou, para si, o direito de prestar a jurisdio, confiando a tarefa ao Poder Judicirio. Destarte, o Estado deve dizer o direito, quando solicitado, mesmo no existindo lei aplicvel ao caso concreto, situaes em que se aplica a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, conforme consagrado, expressamente, no art. 126, do CPC. Uma importante questo a ser analisada, luz deste princpio, se o Estado se desincumbe de seu dever de prestar a jurisdio com a prolao da sentena de primeiro grau, ou se tal mister dever se estende ao exame dos recursos disponveis. Pensamos que, se existem rgos com competncia recursal, a eles se estende, tambm, o dever de prestar a jurisdio. 2.1.4.3 Indelegabilidade A indelegabilidade outro principio indispensvel ao exerccio da jurisdio, pois, na medida em que o magistrado (juiz, desembargador e ministro) exerce funo pblica, em nome da coletividade, representando o Estado, no pode deleg-la a outro rgo do mesmo poder, nem, tampouco, a outro poder estatal. Admitir a delegao importaria negar observncia ao principio do juiz natural. O CPC, aplicvel, subsidiariamente, ao processo do trabalho, consigna, no art. 132, o principio da identidade fsica do juiz, segundo o qual o juiz que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado para judicar em outro rgo (no Tribunal, por exemplo), licenciado, afastado por qualquer motivo, ou, ainda, se for promovido ou aposentado. Este princpio era inaplicvel ao processo penal, devido ausencia de norma expressa no CPP, mas, depois de vrias dcadas, passou a ser aplicado, tambm, ao processo penal, aps a reforma processual.
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Exceto situaes legais de impedimento e suspeio Juzo de Exceo: Juzo criado contingencial e excepcionalmente, com grave risco para as liberdades individuais. A Constituio Federal veda, expressamente, esta temerria instituio, ao declarar no art. 5, XXXVII: No haver juzo ou tribunal de exceo.

46 Modernamente, com a expanso da atividade jurisdicional, sobretudo, nos grandes centros urbanos, cada magistrado cerca-se de assessores, que, atuando nos gabinetes, preparam os processos para julgamento e elaboram decises, as quais so, simplesmente, assinadas pelo magistrado. Destarte, surge o interesse em saber se tal assessoramento , ou no, ato tpico de delegao da atividade jurisdicional, pois a resposta afirmativa tornaria sem aplicao o principio da indelegabilidade, fazendo cair por terra um dos pilares da jurisdio e ameaando a prpria atividade jurisdicional. Ora, se a funo tpica da magistratura, que exercer a jurisdio, pode ser delegada a um assessor do juzo, recrutado por critrios subjetivos, por que tanto empenho na seleo dos magistrados? Neste contexto, surge, ainda, outra indagao, quanto s razes de se conceder garantias aos magistrados, que no so extesivas aos assessores, aos quais se estende a atividade julgadora. 2.1.4.4 Aderncia ao territrio O princpio da aderncia da jurisdio ao territrio tem pertinncia com o critrio legal de distribuio da atividade jurisdicional no territrio nacional. Como o territrio brasileiro tem dimenso continental, no h como se imaginar que um mesmo juiz possa decidir questes em todos os quadrantes da ptria. A jurisdio pressupe a existncia de um territrio, onde exercida; assim, cada rgo julgador exercer a funo judiciria nos limites de seu territrio de atuao, fixado na norma legal, no podendo exerc-la fora dele101. Conforme disposio constitucional, os Tribunais Superiores (Supremo Tribunal Federal - STF, Superior Tribunal de Justia - STJ, Tribunal Superior Eleitoral - TSE, Tribunal Superior do Trabalho - TST e Superior Tribunal Militar - STM) tm sede na Capital Federal e exercem a jurisdio em todo o territrio nacional; os Tribunais Regionais (Tribunais Regionais Federais TRFs e do Trabalho TRTs) exercem-na na respectiva regio; os Tribunais estaduais (Tribunais de Justia e Tribunais Eleitorais), nos seus respecitos Estados; os juzes federais, nas respectivas Sees Judicirias; e, os juzes de direito, nas respectivas comarcas. 2.1.5 ESPCIES Enquanto manifestao da soberania estatal, a jurisdio una e indivisvel; entretanto, para fins didticos, podemos classific-la por determinados critrios, a seguir analisados. Se a jurisdio a atividade de dizer o direito, o primeiro e mais importante critrio para classific-la tomar por base o direito material lesado, ou ameaado de leso, que d suporte o processo, fazendo incidir a atividade estatal. Sob este prisma, a jurisdio classifica-se em jurisdio penal, civil e especial. A jurisdio penal quando o direito lesado de natureza penal,ou seja, a norma jurdica violada est inserida no Cdigo Penal ou na legislao penal extravagante. Aplicao prtica: Joo matou Maria. A conduta de Joo est prevista no Cdigo Penal Brasileiro, art. 121. Quando o Estado instaura processo para aplicar a sano penal cabvel ao caso faz atuar a jurisdio penal. Diz-se que a jurisdio penal quando a leso de direito que d origem ao processo est configurada na legislao penal (Cdigo Penal e legislao penal extravagante). A jurisdio civil quando a lide civil, ou seja, quando h uma leso de direito civil.

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Realizam-se por Carta Precatria os atos judiciais necessrios fora da jurisdio

47 Aplicao prtica: Pedro, violando a lei de trnsito, deu causa a um acidente automobilsitico e, com isto, causou danos materiais a Paulo. A lei impe a Pedro a obrigao de reparar os prejuzos causados a outrm, em decorrncia de negligncia, imprudncia ouy impercia. Constada a conduta e o dano, a lei impoe a Pedro o dever de indenizar, conforme previsto no Cdigo Civil Brasileiro, art. 186. Quando o Estado instaura processo para aplicar a sano cabvel no caso, impor a Pedro a obrigao de reparar o prejuzo causado a Paulo faz atuar a jurisdio civil. Diz-se que a jurisdio civil quando a leso de direito est configurada na legislao civil (Cdigo Civil e legislao civil extravagante). Na jurisdio especial, a lide de outras naturezas, que no a penal ou a civil, ou seja, a leso de direito no de natureza penal, nem civil, mas do trabalho, eleitoral ou penal militar. Na jurisdio especial trabalhista, h uma leso de direito do trabalho. Aplicao prtica: Francisco empregado da Sociedade ABC Ltda., mas a empregadora no registrou o contrato de trabalho na CTPS de Francisco. A empregadora violou a CLT, e, com isto, causou danos a Francisco. A conduta da Sociedade ABC Ltda. est prevista na Consolidao das Leis do Trabalho, art. 456. Quando o Estado instaura processo para aplicar a sano cabvel no caso, impor Sociedade a obrigao de registrar o contrato de trabalho na CTPS do empregado faz atuar a jurisdio especial trabalhista. Diz-se que a jurisdio especial trabalhista quando a leso de direito est configurada na legislao trabalhista (CLT e legislao trabahista extravagante). Na jurisdio especial eleitoral, a atividade jurisdicional incidir sobre uma situao de leso de direito eleitoral. Aplicao prtica: Patrcio impugna a candidatura de Clarice a um cargo eletivo, por um dos motivos previstos na legislao eleitoral. Quando o Estado instaura processo para aplicar a sano cabvel no caso, avaliar a legalidade ou ilegadidade da candidatura de Clarice - faz atuar a jurisdio especial eleitoral. Diz-se que a jurisdio especial trabalhista quando a leso de direito est configurada na legislao eleitoral (Cdigo Eleitoral e legislao eleitoral extravagante). Finalmente, a jurisdio especial penal militar atua quando h uma leso de direito penal militar. Aplicao prtica: Pesa sob Perptuo acusao de haver praticado conduta prevista no Cdigo Penal Militar. Quando o Estado instaura processo para aplicar a sano cabvel faz atuar a jurisdio especial penal militar. Diz-se que a jurisdio especial penal militar quando a leso de direito est configurada na legislao penal militar (Cdigo Penal Militar e legislao penal militar extravagante).

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Esta classificao imperfeita, porque leva em considerao o ordenamento jurdico que contempla o direito lesado, e no os rgos jurisdicionais. Como se sabe, a dico do direito penal e civil feita pelos mesmos rgos da justia comum, tanto estadual quanto federal. A classificao da jurisdio com base no ordenamento jurdico confunde-se com a classificao do Dieito Processual (ver p. 13). Para melhor compreenso, deve, ainda, ser observado que os Cdigos, apesar de abrangentes, no abarcam todas as previses legais de determinada natureza, em seus respectivos mbitos. Assim, h leses de direito penal catalogadas fora do Cdigo Penal (na lei de txicos, por ex.), bem como leses de direito civil fora do Cdigo Civil (lei do inquilinato, por ex.). Por derradeiro, aps a EC-45, a jurisdio especial trabalhista passou a atuar em vrias outras situaes, que no envolvem leso de direito trabalhista (ex. execuo de multas administrativas). Portanto, entendemos que a classificao da jurisdio, conforme o direito material, deve ser a seguinte:

. Outro critrio identificar a jurisdio com base na posio hierrquica dos rgos de distribuio da justia e, assim o fazendo, temos a jurisdio inferior ou monocrtica, porque singular, exceto a militar, composta de rgos que se localizam na base da pirmide organizacional do Poder Judicirio, chamados de rgos de primeira instncia ou primeiro grau, cuja a finalidade de examinar, em primeira mo, as contendas jurdicas.

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Aplicao prtica: Paula quer investigar sua paternidade, em juzo. Prope ao cvel perante o juzo de primeira instncia, onde ser processada e julgada, proferindo o juzo uma sentena, onde o Estado afirmar ou negar o direito pleiteado. Diz-se que a jurisdio inferior quando a atividade desenvolvida pelos orgos de primeira instncia ou primeiro grau de jurisdio. Sobreposicionados, temos os rgos da chamada jurisdio superior, que colegiada; so rgos que se localizam no segundo patamar da pirmide organizacional do Poder Judicirio, chamados de rgos de segunda instncia ou segundo grau, cuja finalidade precpua revisar as decises proferidas pelos rgaos de jurisdio inferior, quando a parte vencida oferecer recurso adequado, na forma e no prazo estipulado pela norma jurdica pertinente. Aplicao prtica: No exemplo acima, suponha que a ao for julgada improcedente, Paula poder pedir a reviso da deciso, interpondo, no prazo e na forma legal, o recurso adequado, que ser julgado pelo respectivo Tribunal, que rgo de segunda instncia. Diz-se que a jurisdio superior quando a atividade desenvolvida pelos orgos de segunda instncia ou segundo grau de jurisdio. Por fim, classifica-se a jurisdio com base na existncia ou inexistncia de conflito. Tal classificao s se aplica jurisido civil, por previso expressa do Cdigo de Processo Civil. Em regra, a atividade jurisdicional pressupe a existncia de um conflito insoluto que o titular do direito lesado leva ao Poder Judicirio, para ser solucionado, atravs de aplicao do direito quela situao concreta. Nestes casos, diz-se que a jurisdio contenciosa, porque h contenda entre os sujeitos. Portanto, a jurisdio contenciosa quando o Poder Judicirio atua para dirimir conflitos que lhe so apresentados na forma legal, por quem de direito, atravs do processo. Todavia, na esfera civil, h vrias situaes em que, apesar da inexistncia de conflito, a prpria lei exige a interferncia do Estado, com a finalidade nica e exclusiva de homologar a vontade dos sujeitos. Nestes casos, diz-se que a jurisdio voluntria. Eis as principais caractersticas de uma e de outra: Jurisdio Contenciosa Existncia de controvrsia Ocorrncia de coisa julgada material Existncia de processo Existncia de partes facultativa Demais dispositivos Jurisdio Voluntria Inexistncia de controvrsia Inocorrncia de coisa julgada material (s formal) Existncia de procedimento Existncia de interessados obrigatria Art. 1.103 a 1.210 do CPC.

Finalmente, a jurisdio pode ser classificada em ordinria e extraordinria, sendo aquela a atividade desenvolvida pelo Poder Judicirio e esta, por outros, como por exemplo, o julgamento de altas autoridades pelo Senado Federal (art. 52, I, CF).

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2.2 RGOS DA JURISDIO


Primeiramente, bom atentar para o fato de que, aps a Constituio de 1988, o Poder Judicirio passou a exercer outras atividades, que no a jurisdio, dentro de seu poder de realizar o chamado auto-governo e manter a sua independncia frente ao Poder Executivo. De acordo com o art. 99, CF, os Tribunais elaboram suas propostas oramentrias, dentro dos limites constitucionais, e as encaminha ao Poder Executivo. Aps aprovao, pelo Poder Legislativo, as dotaes oramentrias so entregues ao Poder Judicirio no dia 20 de cada ms (art. 168, CF). Milhares de funcionrios so contratados; bilhes de reais so gastos pelo Poder Judicirio em atividades adminitrativas, e no, exclusivamente, na atividade jurisdicional, como se supe. De faxineiros, guardas, ascensoristas de elevadores e similares a engenheiros, mdicos, economistas, fotgrafos, reprteres, clricos, etc., vrios profissionais, induvidosamente administrativos, compem a pesada estrutura do Poder Judicirio, consumindo muito do que, efetivamente, deveria ser aplicado na atividade jurisdicional. Crticas parte, neste momento, este estudo limita-se ao exame da atividade jurisdicional, qual seja a excercida pelos magistrados, que so os componentes da atividade denominada magistratura, bem delineada na Consituio de 1988, com suas garantias e limitaes. Ao Poder Judicirio a Constituio Federal reservou o Captulo III, onde, nos art. 92 a 126, prev a existncia de vrios rgos, cada um responsvel pela dico de determinado direito, para determinadas pessoas, em determinadas localidades, segundo critrios lgicos de diviso de atribuies. 2.2.1 Acesso e Promoo Nos artigos 93 e 94, da CF, esto disciplinadas as formas de acesso aos cargos da magistratura. Na primeira instncia ou grau de jurisdio o acesso aos cargos da magistratura dar-se- por concurso publico de provas e ttulos, com a participao da OAB em todas as suas fases, no cargo do Juiz Substituto, exigindo-se do candidato, que deve ser bacharel em direito, a comprovao de experincia, aps o bacharelado, em atividades jurdicas, por 3 (trs) anos. Aps o ingresso, a promoo na carreira, tanto de entrncia para entrncia, como de instncia para instncia, dar-se-, alternadamente, pelo critrio de antiguidade e merecimento, observadas as regras previstas no inciso II do art. 93: a) obrigatria a promoo do juiz que figure por trs vezes consecutivas ou cinco alternadas em lista de merecimento; b) a promoo por merecimento pressupe dois anos de exerccio na respectiva entrncia e integrar o juiz a primeira quinta parte da lista de antigidade desta, salvo se no houver com tais requisitos quem aceite o lugar vago; c) aferio do merecimento conforme o desempenho e pelos critrios objetivos de produtividade e presteza no exerccio da jurisdio e pela freqncia e aproveitamento em cursos oficiais ou reconhecidos de aperfeioamento; d) na apurao de antigidade, o tribunal somente poder recusar o juiz mais antigo pelo voto fundamentado de dois teros de seus membros, conforme procedimento prprio, assegurada ampla defesa, repetindo-se a votao at fixar-se a indicao; e, e) no ser promovido o juiz que, injustificadamente, retiver autos em seu poder alm do prazo legal, no podendo devolv-los ao cartrio sem o devido despacho ou deciso.

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A segunda instncia do Poder Judicirio composta de magistrados oriundos da primeira instncia, que so promovidos, pelos critrios de antiguidade e merecimento, e de membros do Ministrio Pblico e da OAB, ficando, ento, assim representada: - 4/5 dos membros da magistratura, provenientes da primeira instncia; e, - 1/5 provenientes de outras carreiras jurdicas, sendo metade do Ministrio Pblico, com mais de dez anos de atividade, e metade de Advogados, devidamente inscritos na OAB, tambm, com mais de dez anos de atividade. O acesso aos Tribunais Superiores feito na forma prevista na Constituio Federal, de forma diferenciada para cada rgo. 2.2.2 Garantias e vedaes A Constituio prev garantias para o Poder Judicirio e, tambm, para os membros da magistratura; quele garante autonomia financeira e auto-gesto (art. 99); a estes, prev (art. 95) a trplice garantia da vitaliciedade que se adquire aps dois anos, na primeira instncia, e no ato da posse, nos demais rgos, e que s se perde por interesse pblico, por voto de maioria do Tribunal - inamovibilidade e irredutibilidade vencimental. A Carta Magna enumera ( nico do art. 95), tambm, as vedaes a que se sujeitam os magistrados e no somente os juzes, tal como consta, literalmente, no texto normativo: I - exercer, ainda que em disponibilidade, outro cargo ou funo, salvo uma de magistrio; II - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, custas ou participao em processo; III - dedicar-se atividade poltico-partidria; IV - receber, a qualquer ttulo ou pretexto, auxlios ou contribuies de pessoas fsicas, entidades pblicas ou privadas, ressalvadas as excees previstas em lei; e, V - exercer a advocacia no juzo ou tribunal do qual se afastou, antes de decorridos trs anos do afastamento do cargo por aposentadoria ou exonerao. O texto constitucional claro, quanto s vedaes, exceto quanto ao exerccio da funo de magistrio, que sequer limita ao ensino superior, como o faz o Estatuto da Magistratura (Lei Complementar 37/79). Afinal, o que vem a ser uma funo de magistrio? O desempenho da docncia em uma instituio? Ou em uma disciplina? Este um problema que o Conselho Nacional de Justia ter que enfrentar, pois a magistratura atividade exclusiva. Veja-se o que diz o Estatuto, ao estabelecer as situaes em que o magistrado vitalcio poder perder o cargo: Art. 26 - O magistrado vitalcio somente perder o cargo (vetado): I - em ao penal por crime comum ou de responsabilidade; II - em procedimento administrativo para a perda do cargo nas hipteses seguintes: a) exerccio, ainda que em disponibilidade, de qualquer outra funo, salvo um cargo de magistrio superior, pblico ou particular;

52 b) recebimento, a qualquer ttulo e sob qualquer pretexto, de percentagens ou custas nos processos sujeitos a seu despacho e julgamento; c) exerccio de atividade poltico-partidria. 1 - O exerccio de cargo de magistrio superior, pblico ou particular, somente ser permitido se houver correlao de matrias e compatibilidade de horrios, vedado, em qualquer hiptese, o desempenho de funo de direo administrativa ou tcnica de estabelecimento de ensino. 2 - No se considera exerccio do cargo o desempenho de funo docente em curso oficial de preparao para judicatura ou aperfeioamento de magistrados. Analisando o Estatuto, parece-nos que a Carta Magna limita a comulao da funo de magistrado com um nico cargo de docente, em instituio de ensino superior, quer seja pblico ou particular exceto curso oficial de preparao para a judicatura ou aperfeioamento e, mesmo assim, desde que haja correlao da disciplina lecionada com a atividade desenvolvida pelo magistrado e, ainda, compatibilidade de horrios da atividade docente com a atividade judiciante.

2.3 COMPOSIO E COMPETNCIA DOS RGOS DA JURISDIO


A Constituio Federal dedicou o Captulo III art. 92 a 126 - organizao do Poder Judicirio brasileiro e fixao da competncia de seus rgos em razo da matria, das pessoas e da posio hierrquica do rgo julgador. A seguir, analisaremos os rgos que compem a estrutura do Poder Judicirio. 2.3.1 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL - STF O Supremo Tribunal Federal o rgo de cpula do Poder Judicirio brasileiro e, tambm, responsvel pela guarda da Constituio; composto de onze (nmero fixo) ministros, brasileiros natos, com idade entre 35-65 anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao do Senado. O STF possui competncias originrias e recursais - estas, subdivididas em ordinrias e extraordinrias. A CF atribui ao STF competncias originrias, em que comparece como primeiro e nico rgo julgador de determinadas demandas, identificadas no art. 102, I da CF, cabendo-lhe processar e julgar:
a) a ao direta de inconstitucionalidade de lei ou ato normativo federal ou estadual e a ao declaratria de constitucionalidade de lei ou ato normativo federal; b) nas infraes penais comuns, o Presidente da Repblica, o Vice-Presidente, os membros do Congresso Nacional, seus prprios Ministros e o Procurador-Geral da Repblica; c) nas infraes penais comuns e nos crimes de responsabilidade, os Ministros de Estado e os Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica, ressalvado o disposto no art. 52, I, os membros dos Tribunais Superiores, os do Tribunal de Contas da Unio e os chefes de misso diplomtica de carter permanente;

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Observe-se que, nos crimes de responsabilidade conexos com os do Presidente da Repblica, a competncia do Senado (art. 52, II), o que leva concluso de que as mesmas condutas, quando praticadas em conexidade, passam a ser crimes de responsabilidade. d) o "habeas-corpus", sendo paciente qualquer das pessoas referidas nas alneas anteriores; o mandado de segurana e o "habeas-data" contra atos do Presidente da Repblica, das Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, do Tribunal de Contas da Unio, do Procurador-Geral da Repblica e do prprio Supremo Tribunal Federal; Anote-se que os Habeas Corpus impetrados pelos Ministros de Estado e Comandantes do Exrcito, da Marinha e da Aeronutica, ou sendo estes os pacientes, so processados pelo STF, enquanto que os Habeas Corpus impetrados por terceiros, contra atos de ditas autoridades, so processados pelo STJ (art. 105, I, c). e) o litgio entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, o Estado, o Distrito Federal ou o Territrio; Interessante que, se a disputa for entre estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada no Pas, a competncia dos juzes federais (art. 109, II) f) as causas e os conflitos entre a Unio e os Estados, a Unio e o Distrito Federal, ou entre uns e outros, inclusive as respectivas entidades da administrao indireta; g) a extradio solicitada por Estado estrangeiro; i) o habeas corpus, quando o coator for Tribunal Superior ou quando o coator ou o paciente for autoridade ou funcionrio cujos atos estejam sujeitos diretamente jurisdio do Supremo Tribunal Federal, ou se trate de crime sujeito mesma jurisdio em uma nica instncia; j) a reviso criminal e a ao rescisria de seus julgados; l) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; m) a execuo de sentena nas causas de sua competncia originria, facultada a delegao de atribuies para a prtica de atos processuais; n) a ao em que todos os membros da magistratura sejam direta ou indiretamente interessados, e aquela em que mais da metade dos membros do tribunal de origem estejam impedidos ou sejam direta ou indiretamente interessados; o) os conflitos de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre Tribunais Superiores, ou entre estes e qualquer outro tribunal; p) o pedido de medida cautelar das aes diretas de inconstitucionalidade; q) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio do Presidente da Repblica, do Congresso Nacional, da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, das Mesas de uma dessas Casas Legislativas, do Tribunal de Contas da Unio, de um dos Tribunais Superiores, ou do prprio Supremo Tribunal Federal; r) as aes contra o Conselho Nacional de Justia e contra o Conselho Nacional do Ministrio Pblico; Importa registrar que os Conselhos so rgos pblicos, e, assim, no possuem personalidade jurdica; logo, no podem ser acionados, exceto quanto s aes constitucionais, tais como mandado de segurana, de injuno ou habeas data.

54 Na competncia recursal ordinria, atribui-se ao STF a funo de rgo revisor de determinadas causas, identificadas no art. 102, II da CF, como se fosse um rgo de segunda instncia:
a) o "habeas-corpus", o mandado de segurana, o "habeas-data" e o mandado de injuno decididos em nica instncia pelos Tribunais Superiores, se denegatria a deciso, tais como os impetrados por Governadores de Estado; b) o crime poltico. O STF a instncia revisora da deciso proferida pelo juiz federal (art. 109, IV), com supresso de segunda instncia.

A competncia recursal extraordinria do STF decorre do fato de ser o guardio da CF e, por isso mesmo, revisor derradeiro das questes em que h afronta Lei Maior, observados os requisitos previstos no art. 102, III da CF, quais sejam:
a) contrariar dispositivo da Constituio; b) declarar a inconstitucionalidade de tratado ou lei federal; c) julgar vlida lei ou ato de governo local contestado em face da Constituio e d) julgar vlida lei local contestada em face de lei federal.

2.3.2 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA - STJ O Superior Tribunal de Justia o rgo mximo da justia comum brasileira, composto de, no mnimo, trinta e trs (33) ministros, com idade entre 35 e 65 anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao do Senado, sendo 2/3 provenientes da carreira da magistratura, dos quais onze (11) so escolhidos dentre Desembargadores dos TRFs, onze (11), dentre Desembargadores dos TJs, e, 1/3 (onze) dentre Advogados e Membros do Ministrio Pblico Federal/Estadual e do Distrito Federal. Dos onze (11) ministros que so provenientes de outras carreiras jurdicas, cinco (5) so oriundos da advocacia e seis (6) do Ministrio Pblico, sendo trs do Ministrio Pblico Federal e trs do Ministrio Pblico dos Estados da federao. Ao STJ, assim como ao STF, a CF atribui competncias originrias, para as quais o primeiro julgador, e recursais, em que comparece como rgo revisor ordinrio e extraordinrio. A competncia originria do STJ ser o primeiro e nico rgo julgador de determinadas causas, identificadas no art. 105, I da CF:
a) nos crimes comuns, os Governadores dos Estados e do Distrito Federal, e, nestes e nos de responsabilidade, os desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, os membros dos Tribunais de Contas dos Estados e do Distrito Federal, os dos Tribunais Regionais Federais, dos Tribunais Regionais Eleitorais e do Trabalho, os membros dos Conselhos ou Tribunais de Contas dos Municpios e os do Ministrio Pblico da Unio que oficiem perante tribunais; b) os mandados de segurana e os habeas data contra ato de Ministro de Estado, dos Comandantes da Marinha, do Exrcito e da Aeronutica ou do prprio Tribunal.

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c) os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea "a", ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; Quando Ministros de Estado e os Comandantes das trs Foras Nacionais so impetrantes ou pacientes, o habeas corpus processa-se no STF (art. 102, d e c), e quando so coatores so processados no STJ. d) os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, "o", bem como entre tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos; Como por exemplo, conflito de competncia entre um juiz de Direito e um juiz do Trabalho, quando a questo j foi apreciada pelo TJ ou pelo TRT. e) as revises criminais e as aes rescisrias de seus julgados; f) a reclamao para a preservao de sua competncia e garantia da autoridade de suas decises; g) os conflitos de atribuies entre autoridades administrativas e judicirias da Unio, ou entre autoridades judicirias de um Estado e administrativas de outro ou do Distrito Federal, ou entre as deste e as da Unio; h) o mandado de injuno, quando a elaborao da norma regulamentadora for atribuio de rgo, entidade ou autoridade federal, da administrao direta ou indireta, excetuados os casos de competncia do Supremo Tribunal Federal e dos rgos da Justia Militar, da Justia Eleitoral, da Justia do Trabalho e da Justia Federal; As excees esto definidas no art. 102, q. i) a homologao de sentenas estrangeiras e a concesso de exequatur s cartas rogatrias

A competncia recursal ordinria atribui ao STJ a funo de rgo revisor de determinadas causas, identificadas no art. 105, II da CF:
a) os "habeas-corpus" decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando a deciso for denegatria; o caso de HC impetrado pelo juiz do trabalho ou pelo prefeito, quando a deciso for denegatria. b) os mandados de segurana decididos em nica instncia pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos tribunais dos Estados, do Distrito Federal e Territrios, quando denegatria a deciso; c) as causas em que forem partes Estado estrangeiro ou organismo internacional, de um lado, e, do outro, Municpio ou pessoa residente ou domiciliada no Pas; Aqui temos outro caso de supresso de instncia, sendo o STJ revisor das causas decididas pelos juzes federais (art. 109, II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas), eliminando-se a reviso pelo TRF.

A competncia recursal extraordinria do STJ ser o guardio da lei federal, e, por isso, o revisor derradeiro das questes decididas com afronta lei federal, quando a deciso recorrida (art. 105, III da CF):
a) contrariar tratado ou lei federal, ou negar-lhes vigncia; b) julgar vlido ato de governo local contestado em face de lei federal;

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c) der a lei federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro tribunal.

2.3.3 JUSTIA COMUM A justia comum brasileira em que no se incluem as justias chamadas especializiadas, do Trabalho, Eleitoral e Penal Militar divide-se em Justia Comum Federal e Justia Comum Estadual, cabendo quela as questes enumeradas na CF e a esta o resduo. 2.3.3.1 Justia Comum Federal A Justia Comum Federal compe-se de nove (9)102 Tribunais Regionais Federais e Juzes Federais. Existem, no Brasil, nove (9) Tribunais Regionais Federais, cada qual com composio prevista constitucionalmente de, no mnimo de sete (7) Desembargadores Federais. Entretanto, atualmente, nenhum TRF possui essa composio mnima, sendo que os TRFs das 1, 2 e 4 Regies possuem vinte e sete (27) membros cada; o da 3 Regio, quarenta e trs (43), e o da 5 Regio, quinze (15). Os demais tero sua compsio definida em lei103. Os Desembargadores Federais devem ter idade entre 30 e 65 anos, e 4/5 dos membros de cada Tribunal so escolhidos dentre Juzes Federais, preferentemente dentre os da respectiva Regio, e 1/5 dentre Advogados e membros do Ministrio Pblico Federal com mais de dez anos de exerccio nas respectivas atividades. A competncia originria dos TRFs processar e julgar, originariamente, as questes identificadas no art. 108, I da CF, quais sejam:
a) os juzes federais da rea de sua jurisdio, includos os da Justia Militar e da Justia do Trabalho, nos crimes comuns e de responsabilidade, e os membros do Ministrio Pblico da Unio, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral; b) as revises criminais e as aes rescisrias de julgados seus ou dos juzes federais da regio; c) os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato do prprio Tribunal ou de juiz federal; d) os "habeas-corpus", quando a autoridade coatora for juiz federal e e) os conflitos de competncia entre juzes federais vinculados ao Tribunal.

Os TRFs tm como principal competncia a recursal, ou seja, cabe-lhes a reviso das decises proferidas pelos juzes federais, bem como pelos juzes estaduais, quando estes exercem a funo de juz federal, nas suas respectivas jurisdies (art. 108, II, CF). Os juzes federais so os rgos de primeira instncia da Justia Comum Federal; so recrutados por concurso pblico, ingressando no cargo de Juiz Federal Substituto.
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O nmero de TRFs foi alterado de cinco (5) para (9) pela EC-73/2013, de 6/6/2013, com seis meses de prazo para a instalao. 103 Idem

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Compete aos juzes federais (art. 109 da CF) a jurisdio comum, nas situaes definidas pela Constituio, em razo da pessoa jurdica da Unio, bem como suas autarquias, empresas pblicas e/ou fundaes, serem parte ou interessada, ou, ainda, em razo da matria, quanto s situaes expressamente identificadas naCF, cabendo-lhe processar e julgar: a) Em razo das pessoas (a palavra pessoas, aqui, est empregada no sentido jurdico, podendo ser pessoa fsica ou jurdica - de direito privado ou pblico, interno ou internacional):
I - as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II - as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas; Nesse caso, eventual recurso ser processado pelo STJ; haver supresso de instncia, eliminandose a reviso pelo TRF (art. 105, II, c). Por outro lado, se a disputa for entre estado estrangeiro ou organismo internacional e a Unio, Estado, Distrito Federal ou Territrio, a competncia do STF (art. 102, e) . IV - .... as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral; VIII - os mandados de segurana e os "habeas-data" contra ato de autoridade federal, excetuados os casos de competncia dos tribunais federais; VII - os "habeas-corpus", em matria criminal de sua competncia ou quando o constrangimento provier de autoridade cujos atos no estejam diretamente sujeitos a outra jurisdio; XI - a disputa sobre direitos indgenas.

b) Em razo da matria:
III - as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional; No importa quem sejam as partes; o que define a competncia a causa de pedir contrato da Unio com estado estrangeiro ou organismo internacional IV - os crimes polticos. Nesse caso, eventual recurso ser processado pelo STF; haver supresso de instncia, eliminando-se a reviso pelo TRF (art. 102, II, b). V - A as causas relativas a direitos humanos a que se refere o 5 deste artigo; VI - os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira;

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X - os crimes de ingresso ou permanncia irregular de estrangeiro, a execuo de carta rogatria, aps o "exequatur", e de sentena estrangeira, aps a homologao, as causas referentes nacionalidade, inclusive a respectiva opo, e naturalizao;

c) Em razo do lugar:
V - os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente; IX - os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar;

A competncia dos juzes federais estendida aos juzes estaduais, nas comarcas em que no h Seo Judiciria da Justia Federal (art. 108, II, CF). 2.3.3.2 Justia Comum Estadual A Justia Comum Estadual compe-se de vinte e seis (26) Tribunais de Justia e Juzes de Direito. Cada Estado possui um s Tribunal de Justia, sendo vedada a manuteno e/ou criao e Tribunais de Alada104. Os Juzes de Direito so os rgos de primeira instncia da justia comum estadual, cujo ingresso na carreira se d no cargo de Juiz Substituto; o quantitativo fixado e alterado por lei estadual, de iniciativa do Presidente do respectivo tribunal. A competncia dos rgos da Justia Comum Estadual fixada nas respectivas Constituies Estaduais, observado o previsto na CF, cabendo ao Tribunal de Justia a competncia recursal. A Justia Comum Estadual tem competncia residual, ou seja, compete-lhe processar e julgar todas as causas referentes a matria comum, cuja competncia no atribuda a outras justias. Excepcionalmente, decidir, tambm, as causas de competncia da Justia Comum Federal, onde no houver sees ou subsees judicirias, e da Justia Especial do Trabalho, onde no houver Varas do Trabalho. 2.3.4 JUSTIA DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS: A Justia do Distrito Federal e Territrios (estes, se e quando houver) composta de um Tribunal de Justia, localizado na Capital Federal, e Juzes do Distrito Federal e dos Territrios. organizada e mantida pela Unio (art. 22, XVII, CF), mas a distribuio da competncia entre os juzos cabe Lei Orgnica do Distrito Federal, no mbito da competncia que lhe deferida pelo art. 32 e 1, da CF. Na atualidade, no h territrios, mas podem vir a ser criados, mediante desmembramento de Estados brasileiros, observados os requisitos constitucionais. 2.3.5 JUSTIA DO TRABALHO

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Anteriormente CF/88, os Tribunais de Justia podiam criar Tribunais de Alada, destacvando-lhe atribuies especficas

59 A Justia do Trabalho compe-se de um Tribunal Superior do Trabalho, vinte e quatro (24) Tribunais Regionais do Trabalho e Varas do Trabalho, cujo nmero fixado por lei federal, de iniciativa do TST. O Tribunal Superior do Trabalho o rgo de cpula da Justia do Trabalho, composto de vinte e sete (27) ministros, com idade entre 35 e 65 anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao do Senado, sendo 1/5 dentre advogados e membros do Ministrio Pblico do Trabalho, e 4/5 dentre Desembargadores dos TRTs, indicados pelo prprio TST. Os Tribunais Regionais do Trabalho so os rgos de segunda instncia da Justia do Trabalho. H vinte e quatro (24) TRTs no Brasil, sendo que o Estado do Tocantins no possui TRT compe o da 10 Regio, com sede em Braslia-DF; o Estado de So Paulo possui dois; o TRT da 8 Regio compreende os Estados do Par e do Amap; o da 11 Regio, Amazonas e Roraima, e o da 14 Regio, Rondnia e Acre. O nmero de Desembargadores Federais o fixado nos art. 670 a 689, CLT, os quais so nomeados pelo Presidente da Repblica, no se exigindo aprovao prvia do Senado. As Varas do Trabalho so os rgaos de primeira instncia da Justia do Trabalho, onde atuam os Juzes do Trabalho (art. 654 da CLT). A competncia da Justia do Trabalho bastante complexa, misturando vrios ingredientes e fixando-se, ora em razo da matria trabalhista, ora em razo da qualidade do trabalho, ora em razo das pessoas. A Justia do Trabalho tem, porm, a vantagem de no contemplar os odiosos foros especiais, ou seja, todos os dissdios individuais nascem na primeira instncia. Em linhas gerais, temos que a Justia do Trabalho competente para a dico do direito do trabalho, nas controvrsias decorrentes de relao de trabalho e outras questes enumeradas no art. 114 da CF. I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; Diz o texto constitucional que a competncia definida em razo das matrias, mas h vrias situaes em que tal no acontece, pois a parte, ou a qualidade dela, que define a competncia. Por construo jurisprudencial firme e pacfica, at o momento, excetuam-se, do rol acima, definido pelo texto constitucional, as aes fundadas em relao de trabalho regida pelo Estatuto do Servidor Pblico (Lei n 8.112/1991), cuja competncia continua a ser da Justia Federal, aplicando-se o art. 109, I, CF. A definio feita, ento, em razo da pessoa do servidor. H, ainda, controvrsia quanto s aes fundadas em direito civil, como por exemplo, as decorrentes de trabalho prestado atravs de contrato de representao comercial e outras atividades dos diversos prestadores autnomos de servios, tais como advogados, mdicos, contadores, pois uns dizem que devem ser julgadas pela justia comum. A favor de tal orientao, est a smula n 363, do STJ, e 15/10/2008, publicada no DJe de 03/11/2008: Competncia - Processo e Julgamento - Ao de Cobrana - Profissional Liberal Contra Cliente. Compete Justia Estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente.

60 H, porm, quem entenda que, na mesma situao, a competncia da justia do trabalho, desde que a atividade seja desenvolvida, diretamente, por pessoa natural. II - as aes que envolvam exerccio do direito de greve; Aqui, tambm, so excees as aes decorrentes de greve dos servidores pblicos, ou seja, no a matria que define a competncia, mas a pessoa. III - as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV - os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita a sua jurisdio; V - os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; Se o conflito de competncia for entre tribunais da justia trabalhista e da justia comum, o conflito ser dirimido pelo STJ (art. 105, I, d, CF). VI - as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; A competncia s ser da Justia do Trabalho se o empregado for parte; se forem seus sucessores, a competncia ser da justia comum. Aqui, tambm, aplica-se a exceo em que o texto legal diz que a competncia definida em razo da matria, mas, em verdade, o em razo da pessoa. Nesse sentido, a Smula n 366, STJ, definindo a competncia em razo das pessoas: CC 84766. EMENTA. PROCESSUAL CIVIL. CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA. JUSTIA ESTADUAL E JUSTIA DO TRABALHO. ACIDENTE DE TRABALHO. MORTE DO EMPREGADO. AO DE INDENIZAO PROPOSTA PELA ESPOSA E PELOS FILHOS DO FALECIDO. DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS. AUSNCIA DE RELAO DE TRABALHO (ART. 114, VI, DA CF). RELAO JURDICO-LITIGIOSA DE NATUREZA CIVIL. COMPETNCIA DA JUSTIA COMUM. 1. In casu, a autora, na condio de esposa do empregado vitimado, busca e atua em nome prprio, perseguindo direito prprio, no decorrente da antiga relao de emprego e sim do acidente do trabalho. 2. Competncia determinada pela natureza jurdica da lide, relacionada com o tema da responsabilidade civil. 3. Conflito conhecido para declarar competente o Tribunal de Justia do Estado de So Paulo, o suscitado. Eis o teor da Smula 366: "Compete Justia estadual processar e julgar ao indenizatria proposta por viva e filhos de empregado falecido em acidente de trabalho. Acontece que, logo depois, esta smula foi cancelada, pela Corte Especial do STJ, quando do julgamento do CC 101.977-SP, na sesso de 16/09/2009. Como se v, no caso, o direto material lesado de natureza civil, mas a competncia da justia do trabalho.

61 VII - as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII - a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; Na espcie, a matria civil (obrigao e crdito tributrio), o credor uma autarquia federal, que tem foro constitucional na justia comum federal, mas a competncia da justia do trabalho. IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Assim, conclui-se que a intrincada questo da competncia da justia do trabalho, redefinida pela EC-45, requer maiores estudos, de cunho cientfico. Por fim, cabe anotar que, nas localidades no compreendidas na competncia das Varas do Trabalho, a competncia estendida ao Juzo de Direito da Comarca, nos termos do art. 112 da CF e art. 668 da CLT; neste caso, eventual recurso ser julgado pelo respectivo TRT. No h perpetuao da jurisdio; se instalada Vara do Trabalho, enquanto o processo est tramitando, ele ser redistribudo e encaminhado justia especializada, no estado em que se encontrar. 2.3.6 JUSTIA ELEITORAL A Justia Eleitoral compe-se de um Tribunal Superior Eleitoral, vinte e sete (27) Tribunais Regionais Eleitorais, Juzes Eleitorais e Juntas Eleitorais. O Tribunal Superior Eleitoral o rgo de cpula da Justia Eleitoral, sendo suas decises irrecorrveis, salvo quando contrariarem a Constituio, bem como as denegatrias de "habeascorpus" ou mandado de segurana ( 3 do art. 121). composto de, no mnimo, sete ministros, sendo trs (3) do Supremo Tribunal Federal; dois (2) do Superior Tribunal de Justia, escolhidos por voto secreto, e dois (2) advogados indicados pelo STF e nomeados pelo Presidente da Repblica (art. 118). A sua comptncia recursal revisar as decises proferidas pelos TREs, quando: I - forem proferidas contra disposio expressa da Constituio ou de lei; II - ocorrer divergncia na interpretao de lei entre dois ou mais tribunais eleitorais; III - versarem sobre inelegibilidade ou expedio de diplomas nas eleies federais ou estaduais; IV - anularem diplomas ou decretarem a perda de mandatos eletivos federais ou estaduais; V - denegarem "habeas-corpus", mandado de segurana, "habeas-data" ou mandado de injuno.

62 H um Tribunal Regional Eleitoral em cada Estado, composto de sete juzes, sendo dois (2) desembargadores do respectivo Tribunal de Justia; dois (2) Juzes de Direito escolhidos pelo Tribunal de Justia, por voto secreto pelo respectivo Tribunal; dois (2) advogados escolhidos pelo Tribunal de Justia e nomeados pelo Presidente da Repblica, e um (1) juiz Federal (ou Desembargador Federal, onde houver sede de TRF), este, escolhido pelo respectivo TRF. O mandato dos juzes de Tribunais Regionais Eleitorais de dois anos, podendo haver uma reconduo subsequente. Os juzes eleitorais so juzes de direito com competncia estendida, escolhidos pelo respectivo Tribunal para o exerccio da funo por dois anos, podendo ser reconduzidos. A justia eleitoral detm competncia jurisdicional e administrativa. No desempenho da primeita, competente para processar e julgar as questes jurdicas decorrentes do direito material eleitoral; da segunda, realiza os alistamentos eleitorais, prepara e realiza as eleies, bem como proclama os resultados e diploma os eleitos. 2.3.7 JUSTIA MILITAR A Justia Militar compe-se de um Superior Tribunal Militar, Tribunais Regionais Militares, nos casos admitidos na CF, Juzes Auditores e Conselho de Justia Militar. O Superior Tribunal Militar o rgo mximo da Justia Militar, composto de quinze (15) ministros, sendo trs (3) da Marinha, quatro (4) do Exrcito, trs (3) da Aeronutica, e cinco (5) civis escolhidos pelo Presidente da Repblica, sendo trs (3) dentre advogados, um (1) dentre juzes auditores e um (1) dentre membros do Ministrio Pblico Militar, todos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao do Senado. A competncia recursal do STM julgar os recursos provenientes das Auditorias Federais, e a originria, a matria definida em seu Regimento Interno. A Justia Militar brasileira, tambm chamada justia castrense, divide-se em Federal e Estadual. A competncia da primeira o processamento e julgamento das condutas praticadas por militares integrantes das Foras Armadas Exrcito, Marinha e Aeronutica quando houver violao dos dispositivos do Cdigo Penal Militar, e, da segunda, pelos integrantes das Foras Auxiliares, ou seja, das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares dos respectivos Estados. A primeira instncia da Justia Militar Federal constituda pelos Conselhos de Justia, formados por um juiz auditor militar, cujo cargo provido por concurso de provas e ttulos, e mais 4 (quatro) oficiais, cujos postos e patentes dependero do posto ou graduao do acusado. Os Conselhos de Justia dividem-se em Conselhos Especiais destinados ao julgamento dos oficiais, e os Conselhos Permanentes destinados ao julgamento de praas, ou seja, soldado, cabo, sargento, subtenente, e aspirante-a-oficial. Os Conselhos de Justia militar tm formao mista, sendo compostos por um juiz civil mais os juzes militares, que atuam na Justia Militar por um perodo de trs meses, ao trmino do qual so substitudos por novos oficiais. Esses Conselhos so presididos por um juiz militar que tenha a maior patente em relao aos demais integrantes do rgo julgador, e a sede da Justia Especializada em primeiro grau denominada Auditoria Militar.

63 A organizao da Justia Militar Estadual, na primeira instncia, semelhante da Justia Militar Federal guardadas algumas particularidades no tocante aos postos e graduaes das Polcias Militares e Corpos de Bombeiros Militares, j que nas Foras Auxiliares no existe a presena dos oficiais generais (General, Almirante e Brigadeiro). Assim, a primeira instncia da justia militar Federal so as auditorias militares federais atualmente, h doze (12), em todo o territrio nacional, cada qual com circunscrio judiciria definida e a segunda, o Superior Tribunal Militar. J a segunda instncia da Justia Militar Estadual constituda, em alguns Estados (So Paulo, Minas Gerais e Rio Grande do Sul) pelos Tribunais de Justia Militar (TJM). Nos Estados, em que no existe TJM, essa competncia exercida pelo Tribunal de Justia e, s vezes, por uma Cmara ou turma especializada. A CF admite a criao, por lei estadual, de iniciativa do Tribunal de Justia, da Justia Militar Estadual, constituda, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. Admite, tambm, que os Estados tenham, em primeiro grau, os juzes de direito com competncia penal militar e os Conselhos de Justia. A Competncia da Justia Militar Estadual processar e julgar (art. 124, 4): - os militares dos Estados, nos crimes militares definidos no Cdigo Penal Militar e legislao pertinente e - as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. A atuao da Justia Penal Militar dar-se- singularmente, atravs do Conselho de Justia ou do Tribunal do Juri, conforme o caso. Esquematizando, temos: i-O Juiz de Direito, singularmente, processar e julgar: Os crimes militares cometidos contra civis As aes judiciais contra atos disciplinares militares ii-O Conselho de Justia, presidido pelo Juiz de Direito, processar e julgar: Os demais crimes militares iii-O Tribunal do Jri, sob a presidencia do Juiz de Direito, processar e julgar: Os crimes dolosos contra a vida, cometidos por militares, contra civis iv-O Tribunal de Justia Estadual decidir sobre: A perda da patente do posto e da patente dos oficiais; e, A perda da graduao das praas. Finalmente, uma anotao jurisprudencial sobre a competncia da justia militar: STJ Smula n 90 - 21/10/1993 - DJ 26.10.1993 Competncia - Processo e Julgamento - Crime Militar - Crime Comum Simultaneidade. Compete Justia Estadual Militar processar e julgar o policial militar pela prtica do crime militar, e Comum pela prtica do crime comum simultneo quele.

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2.4 QUADRO SINTICO II - ORGANOGRAMA DO PODER JUDICIRIO

Corte Constituciona

Instncia Extraordinria

2 Instncia

1 Instncia

Justia Comum
(*) Nmero mnimo de membros. Atualmente, h nove TRFs com a seguinte composio: 1, 2 e 4 Regio: 27; 3 Regio, 43 e 5 Regio: 15; os 105 quatro recem-criados, tero a composio definida em lei . (**) H 24 TRTs, sendo um em cada Estado, exceto So Paulo, que possui dois, um na Capital e outro em Campinas; Distrito Federal e Tocantins compem a 10 Regio; Acre e Rondnia, a 14 Regio; Par e Amap, a 8. e, Amaznia e Roraima, a 11. (***) Criados conforme lei estadual, para o reexame de causas julgadas em primeira instncia. Aps a EC-45/2004, no h mais Tribunais de Alada.

Competncias:
1. Justia Comum a) Estadual: juzes de direito: competncia residual: todas as causas que no couberem s demais, tais como causas cveis, criminais, falimentares etc.; - juizados especiais cveis, para processar e julgar, sob procedimento especial, causas cveis de menor complexidade e de valor inferior a 40 salrios-mnimos e - juizados especiais criminais, para processar e julgar, sob procedimento especial, os delitos de menor potencial lesivo, cuja pena mxima de dois (2) anos. b) Federal: juzes federais: causas de qualquer natureza em que parte ou interessada a Unio, suas autarquias e empresas pblicas, e outras, definidas pela CF (art. 109106).
105

O nmero de TRFs foi alterado de cinco (5) para (9) pela EC-73/2013, de 6/6/2013, com seis meses de prazo para a instalao. 106 Art. 109. Aos juzes federais compete processar e julgar: I as causas em que a Unio, entidade autrquica ou empresa pblica federal forem interessadas na condio de autoras, rs, assistentes ou oponentes, exceto as de falncia, as de acidentes de trabalho e as sujeitas Justia Eleitoral e Justia do Trabalho; II as causas entre Estado estrangeiro ou organismo internacional e Municpio ou pessoa domiciliada ou residente no Pas;

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- juizados especiais cveis, para causas de menor complexidade e de valor inferior a 60 salriosmnimos e - juizados especiais criminais, para delitos de menor potencial lesivo (pena mxima de 2 anos). 2. Justia Especial a) Do Trabalho: Conciliar e julgar dissdios individuais e coletivos entre empregadores e

empregados, bem como toda e qualquer relao de trabalho, inclusive quando a administrao direta ou indireta da Unio, dos Estados e dos Municpios parte. b) Eleitoral: Preparao, organizao, realizao e apurao das eleies e julgamento dos crimes eleitorais. c) Penal Militar: Julgamernto de crimes cometidos por militares e bombeiros, exceto dolosos contra a vida cometidos contra civis. Tribunal de Justia Militar pode ser criado por lei estadual de iniciativa do TJ se o efetivo da polcia militar e corpo de bombeiros for superior a 20.000.

2.5 FUNES ESSENCIAIS ADMINISTRAO DA JUSTIA


2.5.1 MINISTRIO PBLICO O Ministrio Pblico Brasileiro o rgao defensor da sociedade, cuja estrutura, aps a Constituio de 1988, tem correspondncia com os rgos do Poder Judicirio brasileiro, podendo ser assim visualizada:

O Ministrio Pblico da Unio chefiado pelo Procurador Geral da Repblica, e atua perante as justias da Unio, sendo composto do Ministrio Pblico Federal, que atua perante a Justia Federal; o Ministrio Pblico do Trabalho, que atua perante a Justia do Trabalho; o Ministrio Pblico Militar, que atua perante a Justia Militar Federal, e o Ministrio Pblico do Distrito Federal e Territrios, que atua perante a Justia do Distrito Federal e Territrios. O Ministrio Pblico dos Estados chefiado, em cada Estado, pelo seu Procurador Geral de Justia, e atua perante a justia comum estadual de seu respectivo Estado.
III as causas fundadas em tratado ou contrato da Unio com Estado estrangeiro ou organismo internacional.

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A Constituio Brasileira enumera, no art. 127107, os poderes institucionais do Ministrio Pblico, quais sejam a defesa (a) da ordem jurdica; (b) do regime democrtico de direito (c) dos direitos sociais; (d) de todo e qualquer direito dos incapazes e (e) dos direitos individuais indisponveis, ainda que os titulares sejam capazes. Nesse caso, a atuao do MP limita-se, to somente, tutela dos direitos individuais indisponveis, assim entendidos aqueles indispensveis preservao de bens como a vida, a sade, como, por exemplo, o direito personalidade. Os princpios (art. 127, 1, CF) que sustentam a instituio do Ministrio Pblico so: a) o da unidade, no sentido de que os vrios membros integram uma s instituio, que dirigida por uma s pessoa, que o Procurador Geral da Repblica; (b) o da indivisibilidade, porque os membros do MP no se vinculam aos processos em que atuam, podendo ser substitudos uns pelos outros, diversamente do que ocorre com os juzes, que se vinculam aos processos e c) o da independncia funcional, significando sua desvinculao aos poderes constitudos, especialmente, ao Executivo, do qual foi, historicamente, dependente. Este princpio aplica-se, tambm, entre os membros da instituio, significando que uns no recebem ordens de outros, nem mesmo estando em posio hierrquica diversa (art. 28, CPP). O Ministrio Pblico, assim como a magistratura, goza de garantias conferidas instituio, tais como a autonomia funcional e administrativa, e aos seus membros, quais sejam (a) a vitaliciedade, aps 02 (dois) anos no cargo, sendo que a perda do cargo s possvel por sentena transitada em julgado; (b) a inamovibilidade, que veda a remoo compulsria, exceto situaes de interesse pblico e (c) a irredutibilidade de subsdios, que nominal e no real. Outrossim, vedam-se aos membros do Ministrio Pblico, conforme previsto no art. 128, II da CF, (a) a percepo de honorrios, percentagens ou custas processuais; (2) o exerccio da advocacia; (3) a prtica de atividades poltico-partidrias e (4) o exerccio de outro cargo ou funo, exceto uma de magistrio. E, se as garantias do MP so as mesmas dos magistrados, mantemos, aqui, o mesmo posicionamento j esboado, quanto s vedaes da magistratura.

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Art. 127. O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. 2 Ao Ministrio Pblico assegurada autonomia funcional e administrativa, podendo, observado o disposto no artigo 169, propor ao Poder Legislativo a criao e extino de seus cargos e servios auxiliares, provendo-os por concurso pblico de provas ou de provas e ttulos, a poltica remuneratria e os planos de carreira; a lei dispor sobre sua organizao e funcionamento. 3 O Ministrio Pblico elaborar sua proposta oramentria dentro dos limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias. 4 Se o Ministrio Pblico no encaminhar a respectiva proposta oramentria dentro do prazo estabelecido na lei de diretrizes oramentrias, o Poder Executivo considerar, para fins de consolidao da proposta oramentria anual, os valores aprovados na lei oramentria vigente, ajustados de acordo com os limites estipulados na forma do 3. 5 Se a proposta oramentria de que trata este artigo for encaminhada em desacordo com os limites estipulados na forma do 3, o Poder Executivo proceder aos ajustes necessrios para fins de consolidao da proposta oramentria anual. 6 Durante a execuo oramentria do exerccio, no poder haver a realizao de despesas ou a assuno de obrigaes que extrapolem os limites estabelecidos na lei de diretrizes oramentrias, exceto se previamente autorizadas, mediante a abertura de crditos suplementares ou especiais.

67 As funes do Ministrio Pblico esto catalogadas, expressamente, no art. 129 da CF e art. 6 da LC 75/1993, compreendendo tarefas das mais variadas espcies, a serem desempenhadas em vrios mbitos, tais como: No mbito judicial, atuando como autor, cabendo-lhe, no processo, os mesmos poderes e nus das partes: I - promover, privativamente, a ao penal pblica, na forma da lei; II - promover a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; A legitimao do Ministrio Pblico para as aes civis est limitada s hipteses acima, alm da bvia satisfao dos requisitos legais, e no impede a de terceiros, nas mesmas hipteses, segundo o disposto na Constituio e na lei. III - promover a ao de inconstitucionalidade ou representao para fins de interveno da Unio e dos Estados, nos casos previstos na Constituio; IV defender, judicialmente, os direitos das populaes indgenas; Anotamos, por necessrio, que a defesa jurdica pressupe a existncia de leso ou ameaa de leso a direitos tutelados, e no a meros interesses. No mbito administrativo, atuando como orgo de investigao: I - promover o inqurito civil, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos; II - expedir notificaes nos procedimentos administrativos de sua competncia, requisitando informaes e documentos para instru-los, na forma da lei complementar respectiva; III - exercer o controle externo da atividade policial, na forma da lei complementar mencionada no artigo anterior; III - requisitar diligncias investigatrias e a instaurao de inqurito policial, indicados os fundamentos jurdicos de suas manifestaes processuais. No mbito judicial ou extrajudicial, conforme se faa necessrio: I - zelar pelo efetivo respeito dos Poderes Pblicos e dos servios de relevncia pblica aos direitos assegurados na Constituio, promovendo as medidas necessrias a sua garantia; Trata-se de zelar pelo respeito que os poderes pblicos devem ter para com a sociedade, inclusive, na obrigao de prestar servios de relevncia pblica, tais como sade, segurana e educao, e no de zelar pelo respeito da sociedade aos poderes constitudos - o que outra coisa.

68 II - exercer outras funes que lhe forem conferidas pela lei, desde que compatveis com sua finalidade qual seja a de defender a sociedade sendo-lhe vedada a representao judicial e a consultoria jurdica de entidades pblicas. Na esfera cvel, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para defender direitos individuais disponveis, pois tal funo deferida aos advogados das partes e defensoria pblica, quando o titular do direito for financeiramente hipossuficiente. De igual forma, o Ministrio Pblico no pode instaurar inqurito policial, nem investigar fatos de natureza penal, enquanto esta funo permanecer ao encargo da autoridade policial, nos termos do art. 4, CPP. Alm das situaes acima mencionadas, o Ministrio pblico atua, tambm, como fiscal da lei, em todas as aes de natureza cvel: I - nas causas em que h interesses de incapazes; II - nas causas concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade; III - nas aes que envolvam litgios coletivos pela posse da terra rural e nas demais causas em que h interesse pblico evidenciado pela natureza da lide ou qualidade da parte. Quando a atuao do Ministrio Pblico obrigatria, a ausncia de intimao regular acarreta nulidade absoluta dos atos processuais, desde que se comprove a existncia de prejuzo decorrente da no atuao do MP. Outrossim, o rgo do Ministrio Pblico civilmente responsvel quando, no exerccio de suas funes, agir com dolo ou fraude.

2.5.1 ADVOCACIA A advocacia foi erigida, pela atual Constituio, feio de funo essencial administrao da justia, e rege-se pelo disposto na Lei n 8.906/94, o Estatuto da Ordem dos Advogados do Brasil. A advocacia pode ser exercida tanto como ministrio privado, na defesa dos direitos dos clientes, mediante contrato; como mnus pblico, na defesa de direito de pessoas hipossuficientes; ou, ainda, como atividade pblica, na defesa dos direitos dos entes pblicos. A advocacia pblica subdivide-se em advocacia pblica da Unio e dos Estados.

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2.5.2 ADVOCACIA PBLICA Coube EC 19/98 atribuir o nome de ADVOCACIA PBLICA ao conjunto de rgos encarregados de fazer a defesa judicial e extrajudicial dos direitos da Unio, do Distrito Federal e Territrios e dos Estados, bem como a consultoria e o assessoramento extrajudiciais. Na esfera federal, a advocacia pblica exercida pela ADVOCACIA GERAL DA UNIO, cujo chefe o Advogado Geral da Unio, escolhido livremente pelo Presidente da Repblica, cujo nico requisito a idade (entre 35 e 65 anos). O ingresso nas carreiras iniciais d-se por concurso pblico de provas e ttulos (art. 131 da CF e LC 73/1993), no se exigindo a participao da OAB. A execuo da dvida ativa da Unio no est a cargo da AGU, mas, sim, da Procuradoria da Fazenda Nacional PFN; o mesmo, porm, no ocorre no mbito estadual, onde a Procuradoria dos Estados exerce tanto a atividade de representao judiciail e extrajudicial, quanto a de execuo dos crditos tributrios. A defesa dos direitos e dos interesses dos Estados e do Distrito Federal, quer seja a representao judicial, quer seja a consultoria, est a cargo das PROCURADORIAS, chefiadas pelos Procuradores dos Estados e do DF (art. 132 da CF). O ingresso nas carreiras iniciais d-se por concurso pblico de provas e ttulos, exigida a participao da OAB, a partir da EC 19/1998. Os membros da advocacia pblica adquirem establidade aps trs (3) anos de efetivo exerccio, exceto o Advogado Geral da Unio, se no for membro da carreira, j que cargo de livre escolha do Chefe do Poder Executivo Federal. 2.5.3 ADVOCACIA PRIVADA O advogado, quando exerce a advocacia privada, o instrumento de acesso do cidado justia. Como regra geral, ningum pode pleitear, em juzo, quer seja como autor ou como ru, seno representado por advogado. Cabe lei estabelecer as situaes em que o interessado pode fazlo, sem advogado. Atualmente, admite-se o exerccio do ius postulandi aos empregados e

70 empregadores, na Justia do Trabalho; s partes, nos Juizados Especiais, nas causas cujo valor no exceda vinte (20) salrios-mnimos, e, tambm, para a defesa dos direitos e garantias fundamentais atravs de remdios constitucionais hericos, tais como o habeas corpus. A profisso de advogado, seus direitos e deveres, est regulamentada pela Lei n 8.906/1994, o Estatuto da Advocacia. 2.5.4 DEFENSORIA PBLICA Defensoria Pblica compete a orientao jurdica e a defesa dos necessitados. A existncia desta instituio decorre do dever do Estado de prestar assistncia jurdica integral aos necessitados (art. 5, LXXIV). O Estado tem o dever constitucional de prestar a assistncia jurdica, ampla e irrestrita, aos que dela necessitarem e no puderem arcar com o pagamento de honorrios advocatcios, sem prejuzo do sustento prprio e de sua famlia, mediante simples requerimento do interessado. A assistncia judiciria pode ser prestada por integrantes da carreira da Defensoria Pblica, mediante convnios especcios (do que a PAJ Procuradoria da Assistncia Judiciria, na Comarca de Goinia, um exemplo), ou atravs de advogado dativo, nomeado pelo juzo. Quanto aos integrantes da carreira da Defensoria Pblica, a Constituio estabelece alguns parmetros, tais como o critrio da remunerao (art. 39, 4 e 135), o ingresso por concurso pblico de provas e ttulos, a garantia da inamovibilidade, e a vedao ao exerccio da advocacia fora das atribuies institucionais. No demais, devem ser observados os parmetros constantes da legislao complementar pertinente, qual seja a LC 80/94, que rege a Defensoria da Unio, do DF e dos Territrios, e a LC 98/99, que estrutura a Defensoria Pblica nos Estados. Em Gois, a Lei Complementar n 51, de 19/04/05, criou a Defensoria Pblica do Estado de Gois.

2.6 COMPETNCIA
Competncia o critrio normativo, previsto na Constituio e/ou na legislao infraconstitucional, de distribuio das atividades jurisdicionais entre os diversos rgos julgadores criados pela CF, estabelecendo limites ao exerccio da atividade julgadora. A incompetncia fenmeno processual que ocorre quando um rgo julgador exerce a atividade jurisdicional fora dos limites pr-estabelecidos pelo legislador, ou em desconformidade com eles. Nessas situaes, diz-se que o julgador incompetente, e as consequncias da incompetncia so aferveis conforme seja ela absoluta ou relativa: se absoluta, os atos decisrios praticados pelo juzo incompetente so nulos; se relativa, so anulveis, se no for o caso de prorrogao da competncia, como veremos a seguir. O estudo da competncia processual indispensvel compreenso dos critrios legais pelos quais as causas so atribudas aos diversos julgadores, permitindo saber, abstratamente, qual ser o julgador competente para processar e julgar determinada demanda ou recurso, quando for parte certa pessoa, em determinada situao. A competncia processual um dos instrumentos de concretizao do princpio do juiz natural. Entendemos que a competncia deve ser estudada abstratamente, antes mesmo de se conhecer os institutos processuais da ao e do processo, pois, ao comear a elaborar um pedido, a ser apresentado em juzo, o autor da pea processual deve saber a quem se dirigir, assim como, ao apreci-lo, o juiz deve perquirir se , ou no, competente para processar e julgar aquela demanda.

71 2.6.1 INTERNACIONAL (ART. 88 E 89108 DO CPC) Para que se possa estudar, com xito, os critrios de distribuio da competncia entre os vrios rgos do Poder Judicirio, a primeira anlise cinge-se em saber se a questo a ser decidida da competncia da justia brasileira, ou da de outros pases. A propsito de conflitos que, eventualmente, envolvam pessoas de diferentes pases, ou fatos que, inobstante ocorram no Brasil, repercutem no estrangeiro, ou vice-versa, o Cdigo de Processo Civil brasileiro dispe, equivocadamente, acerca do que chama de competncia internacional. Equivocadamente porque, graas soberania, inexiste, no ordenamento de qualquer pas, regra de competncia internacional, para que a soberania de outras naes no seja afetada; o que h so situaes com algum ingrediente internacional, para as quais o legislador brasileiro prev, expressamente, a competncia da justia brasileira, independentemente da competncia de outros Estados estrangeiros. Isso esclarecido, tem-se que a competncia internacional pode ser relativa ou aboluta, conforme o direito brasileiro reconhea, ou no, sentenas estrangeiras proferidas quanto a determinadas situaes, aps a devida homologao, pelo STJ. Portanto, diz-se que a competncia internacional relativa ou absoluta. Quando relativa tambm dita concorrente , o direito brasileiro estabelece a competncia da justia brasileira, mas, no nega que outros pases tambm sejam competentes, pelo que reconhece a validade de sentenas estrangeiras, desde que previamente homologadas pelo rgo competente para tal, que o Superior Tribunal de Justia. Ocorre nas seguintes situaes, mencionadas no art. 88, CPC: - Quando o ru estrangeiro domiciliado no Brasil Em regra, as aes cveis so propostas no domiclio do ru; se o ru tem domiclio no Brasil, aqui dever ser proposta eventual ao contra ele, qualquer que seja a sua nacionalidade. - Quando a obrigao deve ser cumprida no Brasil Independentemente da nacionalidade dos sujeitos envolvidos na relao obrigacional, a ao dever ser proposta no Brasil se aqui a obrigao deve ser cumprida, pois, assim, ser mais fcil obter o seu cumprimento compulsrio. - Quanto a fato ocorrido no Brasil. Independentemente da qualidade dos sujeitos envolvidos na relaco obrigacional, a ao deve tramitar na justia brasileira, se o fato que lhe deu origiem ocorreu aqui, o que facilita, e muito, a colheita da prova e o julgamento, o que ser feito por quem conhece a lei e os costumes locais. A competncia internacional absoluta tambm dita exclusiva quando o direito brasileiro no reconhece sentenas estrangeiras, o que se d nas seguintes situaes: - Quando o pedido mediato bem imvel localizado no Brasil e - Quando o esplio (bens da herana) imvel situado no Brasil.
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Art. 88. competente a autoridade judiciria brasileira quando: I o ru, qualquer que seja a sua nacionalidade, estiver domiciliado no Brasil; II no Brasil tiver de ser cumprida a obrigao; III a ao se originar de fato ocorrido ou de ato praticado no Brasil. Pargrafo nico. Para o fim do disposto no n 1, reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver agncia, filial ou sucursal. Art. 89. Compete autoridade judiciria brasileira, com excluso de qualquer outra: I conhecer de aes relativas a imveis situados no Brasil; II proceder a inventrio e partilha de bens, situados no Brasil, ainda que o autor da herana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional.

72 Como se v, nas situaes que envolve bem imvel cujo direito de propriedade objeto de registro pblico factvel que o Brasil exija que a questo seja julgada, unicamente, pela justia brasileira. O mesmo no ocorre, todavia, nas situaes em que a competncia relativa, pois no h como se impedir, por exemplo, que outra nao julgue um ru estrangeiro, pelo simples fato de ser ele domiciliado no Brasil. 2.6.2 INTERNA Quando j se sabe que a justia brasileira e no a estrangeira competente para processar e julgar a ao, resta saber qual o rgo julgador competente. Fala-se, ento, em competncia interna, quando o legislador ptrio, constitucional e/ou infraconstitucional, reparte as atividades jurisdicionais inclusive quanto s situaes enumeradas nas regras de competncia internacional entre os diversos rgos julgadores existentes no Brasil, segundo determinados critrios. A doutrina identifica os critrios objetivo, funcional e territorial, cada qual com caractersticas prprias. Trata-se, na verdade, de um sistema de eliminao gradual de hipteses, at se chegar ao juzo competente, que passa pelas seguintes fases: Passo n 1 Pergunta: A justia brasileira competente para processar e julgar a questo jurdica? A questo ftica no se insere numa das previses constitucionais de competncia originria dos tribunais e/ou rgos de jurisdio extraordinria, quando a CF cria regras atpicas de competncia, chamadas foros especiais? A questo insere-se na competncia de uma das justias especializadas? Fundamento legal Art. 88 e 89, CPC Resposta Sim D A competncia da justia brasileira A competncia de uma das cinco (5) justias brasileiras

Art. 102, I (do No STF) Art. 105, I (do STJ) Art. 52, II (do Senado Federal)

Art. 114 (justia do No(*) trabalho); Art. 121 (justia eleitoral); Art. 126 (justia penal militar) A questo da competncia da Art. 109, I No (**) justia comum federal?

A competncia da justia comum

A questo da competncia Constituio No originria do respectivo Tribunal? Estadual e Regimento Interno Em qual localidade dever ser Normas julgada a questo? infraconstitucionais (CPC, CPP, CLT etc)

A competncia da justia comum estadual A competncia dos orgos de primeira instncia Definio da competncia territorial

73 (*) Se a resposta for Sim, segue-se ao Passo 5, excluindo a competncia originria dos respectivos tribunais (TRT, TRE, STM ou TJM este, onde houver), e, a seguir, ao Passo 6, identificando a competncia territorial. (**) Se a resposta for Sim, segue-se ao Passo 5, excluindo eventual competncia originria do respectivo tribunal (TRF: art. 108, I), e, a seguir, ao Passo 6, identificando a competncia territorial. Parece simples, mas, para se chegar identificao do rgo competente, necessrio examinar os critrios utilizados, durante a anlise. Para tanto, veremos, a seguir, as peculiariedades de cada um deles. 2.6.2.1 Critrio objetivo A doutrina refere-se ao critrio objetivo no sentido de oposio a subjetivo, para identificar as situaes em que o legislador fixa a competncia sem levar em considerao critrios pessoais. De fato, sob trs critrios diversos todos eles objetivos, ou seja, sem levar em conta quem o autor ou o ru, ou, ainda, a localidade em que ocorreu o fato ou onde se localiza o orgo julgador o legislador brasileiro diz qual o orgao julgador competente para processar e julgar determinadas demandas. 2.6.2.1.1 Em razo da matria ou da natureza da causa (competncia ratione materiae) O primeiro critrio leva em considerao, to somente, a matria sob julgamento, ou seja, sobre qual ramo do direito material incidir a prestao jurisdicional. Diz-se, ento, que a competncia fixada em razo da matria, ou ratione materiae. Essa definio, no Brasil, est a cargo da CF, que criou determinadas justias atualmente, em nmero de cinco: duas comuns, sendo uma estadual e outra federal, mais trs especializadas, sendo uma do trabalho, outra, eleitoral e a derradeira, penal militar e, por um critrio objetivo, determina que cada qual decida todas as questes relativas a determinadas matrias; isso feito com vistas especializao dos rgos julgadores e, tambm, ao estabelecimento de afinidades entre os jurisdicionados. Como tema de interesse pblico que cada questo, conforme a matria que est sendo levada apreciao do Poder Judicirio, seja solvida pela respectiva justia e no por outra, sem exceo esta competncia absoluta e, como tal, no pode ser alterada, sendo, tambm, improrrogvel. Para a correo de eventual incompetncia, pode o juiz reconhc-la, atuando de ofcio, ou dever ser alegada pela parte, em preliminares, na prpria pea contestatria ou atravs de petio interlocutria, a qualquer tempo e em qualquer grau de jurisdio. A incompetncia em razo da matria conduz nulidade dos atos decisrios, pois inadmissvel que as causas sejam processadas perante justias diversas daquelas previstas pelo legislador. No Brasil, aps a CF/88, temos as seguintes competncias, fixadas em razo da matria ou da natureza da demanda: - Para a matria trabalhista, temos a Justia do Trabalho; - Para matria eleitoral, temos a Justia Eleitoral; - Para a matria penal militar, temos a Justia Militar; - Para a matria comum, ou seja, questes no includas nas classificaes anteriores, temos a Justia Comum, que se reparte em Federal e Estadual. 2.6.2.1.2 Em razo das pessoas (competncia ratione personae) Ainda no plano constitucional, o legislador estabelece juzos diferenciados e foros especiais para determinadas pessoas, naturais e jurdicas, em razo da qualidade dos sujeitos envolvidos na lide. Trata-se, tambm, de distribuio da competncia por um critrio objetivo, pois no se leva em considerao quem est sob julgamento, mas, sim, a qualidade da pessoa. Mesmo quanto aos

74 chamados foros especiais, o critrio objetivo, porque o que conta o cargo que a pessoa ocupa, e no quem ela , de modo que, no estando no cargo, no tem direito ao foro especial. Duas situaes distintas ensejam a fixao objetiva da competncia em razo das pessoas. A primeira diz respeito presena da pessoa jurdica de direito pblico interno da Unio, ou de quaisquer de suas autarquias ou empresas pblicas, num dos plos da demanda, em aes cujo objeto a matria comum, ou seja, o direito civil ou penal. Nestes casos, a competncia da justia comum federal, enquanto que, nos demais, da justia comum estadual. Aplicao prtica: No mesmo dia, na mesma localidade, Joo furta um objeto pertencente a Pedro e outro, idntico, pertencente Universidade Federal de Gois. Joo ser processado e julgado pela justia comum estadual, pelo primeiro fato, e pela justia comum federal, pelo segundo. A definio da competncia da Justia Comum Federal d-se pelo fato de a vtima ser uma autarquia federal. A outra situao diz respeito aos chamados foros especiais, ou privilegiados, fixados pela Constituio como prerrogativas das autoridades que menciona, de serem processadas, quanto a questes de natureza penal ou nos chamados crimes de responsabilidade, por julgadores que se encontram posicionados num patamar mais elevado do organograma do Poder Judicirio brasileiro, afastando-o de um julgamento pelo julgador de primeira instncia. Muitas so as autoridades que detm o chamado foro especial, que nada mais do que um odioso privilgio que a Constituio lhes defere, para serem julgadas por orgo jurisdicional hierarquicamente superior quele que julga as pessoas comuns, como regra geral. Por isso, fala-se que as pessoas identificadas so detentoras de foro privilegiado. Por mais paradoxal que possa parecer, esta fixao, igualmente, d-se no interesse pblico, pois a justificativa poltica criar deferncias ao ocupante do cargo pblico, e no pessoa que o ocupa. Aplicao prtica: Joo que pessoa comum, no exercente de cargo pblico mata Maria, sua esposa. No mesmo dia, na mesma localidade, Pedro, que Prefeito do Municpio x, ao mesmo tempo em que Paulo, que Governador do Estado Y, e Joaquim, que Deputado Federal, matam suas respectivas esposas. Joo ser processado e julgado pela justia comum estadual, de primeira instncia, da localidade em que ocorreu o fato, e Pedro, pela justia comum estadual de segunda instncia, ou seja, pelo Tribunal de Justia do Estado, localizado na Capital do Estado onde se localiza o municpio que governa, ao passo em que Paulo ser processado e julgado na Capital Federal, pelo STJ, e Joaquim, tambm na Capital Federal, s que pelo STF. A definio da competncia dos mencionados tribunais para o julgamento de fatos exatamente iguais d-se pelo fato de Pedro ser Prefeito Municipal e, assim, deter foro privilegiado, nos termos do art. 29, X, da CF; de Paulo ser Governador e Joaquim, Deputado Federal, pelo que so detentores de foros privilegiados, previstos, respectivamente, nos art. 105, I, a e 102, I, b, da CF. Adiante, alguns exemplos de foros especiais, que recorde-se s se aplica ao processamento de aes de natureza penal. - Competncia do STF (art. 102, I) para o julgamento do Presidente da Repblica de Deputados Federais e de Senadores, bem como de Ministros da prpria Corte, em crime comum (art. 102, I); - Competncia do STF (art. 102, I, e), para o julgamento das causas entre Estados estrangeiros e a Unio;

75 - Competncia do STJ (art. 105, I, a ) para o julgamento de governadores, nos crimes comuns; - Competncia dos Tribunais de Justia dos Estados (art. 29, X) para o julgamento dos Prefeitos Municipais, em crime comum; - Competncia do TRF (art. 108, I) para o julgamento de juzes federais e do trabalho, em crimes comuns; - Competncia da Justia Federal (art. 109) para o julgamento das causas em que a Unio seja parte ou tenha interesse. Como a competncia em razo das pessoas absoluta, aplica-se-lhe as mesmas regras da competncia ratione materiae, anteriormente descritas. 2.6.2.1.3 Em razo do valor da causa Fora do plano constitucional, o legislador pode estabelecer, na legislao infraconstitucional, a competncia de determinados juzos para determinadas causas, considerando o critrio objetivo do valor da causa, j que este requisito indispensvel da petio inicial do processo civil (art. 282, V, CPC). Como no processo penal no h que se falar em valor da causa, esse critrio s se aplica ao processo civil. o que acontece, por exemplo, no art. 91, CPC, bem como nas leis estaduais de organizao judiciria, em que o legislador reparte as causas entre rgos da mesma justia e da mesma hierarquia orgnica. Nesse caso, porm, a questo de interesse privado, ou seja, no h interesse pblico algum em que uma causa seja julgada por um ou outro magistrado, se da mesma justia e de igual hierarquia. Ento, esta competncia relativa e, por isso, prorrogvel, devendo, consequentemente, ser alegada, em pea apartada, atravs de exceo de incompetncia, sempre no prazo da resposta, sob pena de prorrogao. Ocorrendo a exceo, segue-se o procedimento previsto no art. 258, CPC. Note-se, porm, que, se a competncia for fixada em razo do valor atribudo a menor que o devido, a incompetncia absoluta, pois a utilizao de um procedimento inadequado causar prejuzo para a defesa da parte adversa. 2.6.2.1.4 Critrio funcional Trata-se de competncia absoluta, porquanto estabelecida em razo da funo exercida pelo julgador no processo. Como o processo diferido no tempo, vrios julgadores participam dos atos processuais, em momentos distintos. Entre ns, coube Constituio definir qual orgo julgador decidir determinada causa, em razo da funo que exerce. Em princpio, todas as demandas so julgadas pelos julgadores de primeira instncia, cabendo aos tribunais a funo revisional. Todavia, como explicamos no tpico precedente, a criao dos foros especiais altera essa estrutura lgica, quando o legislador constituinte desloca a competncia dos rgos monocrticos para outros rgos, estabelecendo privilgios para determinadas pessoas, em razo da importncia do cargo ou da funo pblica que exercem. Aplicao prtica: Joo deseja divorciar-se de sua mulher, que no est de acordo com a pretenso do marido. Joo prope ao de divrcio, visando divorciar-se de sua mulher, independentemente da concordncia desta.

76 A ao ser processada e julgada por um juiz de direito da justia comum estadual (competncia fixada ratione materiae), de primeira instncia (competncia funcional), at final sentena. Julgada a ao, se a parte vencida no se conformar com a deciso, poder apresentar recurso, que ser julgado pelo Tribunal de Justia, que rgao de segunda instncia (competncia funcional). Como a competncia funcional absoluta, aplicam-se-lhe as mesmas regras da competncia ratione materiae, anteriormente descritas. Finalmente, esclarea-se que cabe norma infraconstitucional (CPC, CPP etc.) definir questes perifricas de competncia, tais como a fixao da identidade fsica do juiz (art. 132, CPC). 2.6.2.2 Critrio territorial A competncia territorial, ou competncia de foro, dita relativa, porque fixada no interesse particular de uma das partes, ou de ambas, mas, no no interesse pblico, tal como a absoluta. uma redistribuio da competncia jurisdicional entre rgos da mesma justia e de igual hierarquia, fundamentada no princpio de aderncia da jurisdio ao territrio. que, havendo no Brasil juzos da mesma justia e da mesma hierarquia em vrias localidades, necessrio distribuir, de forma objetiva, os afazeres jurisdicionais entre eles, de modo que cada qual atue em determinado territrio, onde outro juiz, da mesma justia e mesmo grau hierrquico, no poder atuar. 2.6.2.2.1 No Processo Civil No Processo Civil, a regra geral que a ao deve ser proposta no domicilio do ru (art. 94, CPC), quando o objeto for direito pessoal ou obrigacional. De acordo com o art. 70, CC, domiclio lugar mais comum em que a pessoa se encontra com o nimo de morar, que pode ser voluntrio, ou seja, aquele escolhido pela pessoa, ou legal, isto , aquele fixado pela lei (art. 76, nico, CC). Aplicao prtica: Joo, que reside em Goinia, emprestou R$25.000,00 a Pedro, que reside em Belo Horizonte-MG; j que o valor emprestado no lhe foi restitudo, na data aprazada, o primeiro decide acionar o segundo. A ao ser processada e julgada por um juiz de direito da justia comum estadual (competncia fixada ratione materiae), de primeira instncia (competncia funcional), da comarca de Belo Horizonte-MG (competncia territorial). Quando, porm, a ao versar sobre direito real, observa-se, salvo eleio, o foro da situao do bem imvel. Aplicao prtica: Joo, que reside em Goinia, adquiriu uma fazenda, localizada em gua Boa-MT, de Pedro, que reside em Belo Horizonte-MG, mas, ao receber o imvel, verificou que a rea medida no coincide com a constante da escritura. Quer obter a rea total, em juzo.

77 A ao ser processada e julgada por um juiz de direito da justia comum estadual (competncia fixada ratione materiae), de primeira instncia (competncia funcional), da comarca de gua Boa-MT. O CPC estabelece, nos do art. 94, CPC, algumas regras supletivas de fixao da competncia territorial, quais so: - Quando o ru possui vrios domiclios, ser processado em qualquer deles; - Se o ru no possui domiclio conhecido, ser processado no local onde for encontrado ou no domiclio do autor; - Quando o ru for domiciliado fora do Brasil, ser processado no domiclio do autor; - Se o ru e autor tm domiclio fora do Brasil, o processo tramitar em qualquer foro e - Quando, no mesmo processo, houver vrios rus (litisconsrcio passivo), cabe ao autor a escolha do foro de qualquer deles. O CPC consigna, ainda, alguns foros especiais, sem que isso importe violao do princpio da isonomia. Adiante, algumas situaes: - Aes sobre sucesses (art. 96) sero processadas no domiclio do autor da herana, at a partilha dos bens; - Aes para a declarao de ausncia sero processadas no ltimo domiclio do ausente; - Aes que envolvem direito real sobre imveis seguem a regra da situao da coisa (art. 95, 1 parte, CPC), ou seja, so processadas no foro do imvel. Admite-se, em regra, eleio de foro, exceto nas aes abaixo, que no a admitem: a-quanto a direitos de vizinhana (1277 a 1313, CC); b-quanto a servido e/ou diviso (1378, CC); c-quanto a demarcao (950 a 981, CPC) e d-em aes de nunciao de obra nova (934, CPC). Em se tratanto de imvel situado em duas comarcas (art. 107, CPC), fixa-se a competncia por preveno. - Aes em que um dos sujeitos (autor ou ru) incapaz (art. 98) sero processadas no foro do domiclio do representante legal do incapaz; - Aes em que pessoas jurdicas e sociedades sejam rs: Pessoa jurdica de direito pblico Unio a competncia ratione personae da Justia Comum Federal (art. 109, 1 e 2, CF) e a competncia territorial da Seo Judiciria da Capital federal ou da Capital de qualquer estado brasileiro; Sociedades comerciais a competncia do foro da sede ou filial - Aes quer tm por objeto o cumprimento de obrigaes (art. 100, IV, d) sero processadas no foro do local do cumprimento; - Aes cuja causa de pedir acidente automobilstico (art. 100, nico) o foro escolhido pelo autor, que tanto pode ser o do domiclio dele (autor), o local do fato ou, ainda, o domiclio do ru, seguindo, neste caso, a regra geral. - Aes de divrcio e anulao de casamento sero processadas no domiclio da mulher, mesmo quando esta a autora. - Aes de alimentos so processadas no foro do domiclio do alimentando. - Aes de anulao de ttulos de crdito extraviados sero processadas no domiclio do devedor. - Aes cujo objeto a gesto de negcios sero processadas no local do fato objeto da lide.

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2.6.2.2.2 No Processo Trabalhista As aes trabalhistas so processadas, em regra, no foro do local onde o empregado presta os servios, ou onde foi contratado (art. 651, CLT). Em se tratando de agente ou viajante, a ao tramitar no foro do local onde a empresa tem agncia ou filial. Aplicao prtica: Maria, residente em Goinia, foi contratada pela sociedade ABC Ltda. para trabalhar em Cuiab, onde, efetivamente, laborou. Aps ter sido demitida, sem ter rescebido, corretamente, as verbas rescisrias, voltou a residir em Goinia, e quer receber os valores a que tem direito. A reclamao trabalhista ser processada e julgada por um juiz do trabalho, de uma das Varas do Trabalho da Justia do Trabalho (competncia fixada ratione materiae), de primeira instncia (competncia funcional), da cidade de Cuiab (competncia territorial). 2.6.2.2.3 No Processo Penal As aes penais sero processadas, em regra, no foro do local da consumao do fato (art. 70, CPP). Aplicao prtica: Joo, que reside em Goinia, matou Maria, porta de uma danceteria, no Municpio de Goiniua. No dia do trgico evento, a vtima residia em Trindade. A ao penal ser processada e julgada por um juiz de direito da justia comum estadual (competncia fixada ratione materiae), de primeira instncia (competncia funcional), da comarca de Goinia (competncia territorial).

2.7 FIXAO DA COMPETNCIA (OU PERPETUAO DA JURISDIO)


Conhecidas as regras de competncia, importa saber em que momento fixa-se a competncia, pois, como o processo diferido no tempo, durante o seu curso, as circunstncias determinadoras da competncia podem ir se modificando, mas, apesar disso, a competncia no se modifica, pois ela fixada no momento do ajuizamento da ao. Aplicao prtica: Joo, residente em Goinia, ao propor uma ao de conhecimento109, pelo rito ordinrio, em face de Maria, que reside em Braslia, deve faz-lo perante o juzo da Capital Federal. Caso Maria venha a se mudar, durante a tramitao do processo, para Trindade, a competncia, fixada no momento do ajuizamento da ao, no se modifica, e a ao continuar tramitando em Braslia, onde foi ajuizada.

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Ao de conhecimento aquela que incide sobre uma pretenso, a qual aferida no ato processual denominado sentena.

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2.8 MODIFICAO DA COMPETNCIA


Fixada a competncia, ela no mais se modifica, exceto para correo de incompetncia ou por comodidade, em razo de conexo ou continncia. A modificao, em razo de correo de incompetncia. ocorre quando a ao tiver sido ajuizada perante juzo incompetente. A incompetncia pode ser absoluta, quando decorre de violao das regras de fixao da competncia ratione materiae, ratione personae ou funcional, ou relativa, quando decorre de inobservncia das regras de competncia territorial. Na primeira hiptese, a correo feita de ofcio, pelo prprio juiz, ou atravs de simples pedido do ru, em preliminar, feito no bojo da pea contestatria. Na segunda, necessrio que a parte r o faa em autos apartados, atravs de um incidente processual denominado exceo de incompetncia, que uma das espcies de resposta, observando o prazo desta. A lei admite, ainda, a modificao da competncia por comodidade das partes ou do rgo jurisdicional na ocorrncia de conexo ou continncia, tpicos que sero tratados adiante.

2.9 PRORROGAO DA COMPETNCIA


A prorrogao da competncia o fenmeno processual que transforma o juzo territorialmente incompetente em juzo competente, diante da omisso do ru em apresentar, tempestivamente, a exceo de incompetncia. S a incompetncia relativa prorrogvel, e isso se d se a parte r no a arguir, no prazo e na forma legais. A incompetncia absoluta no se prorroga, mesmo se no houver arguio tempestiva.

2.10 MODOS DE CORREO DA INCOMPETNCIA


A incompetncia absoluta corrigida por determinao do prprio juiz, de ofcio, isto , sem qualquer provocao das partes, ou atravs de simples arguio da parte r, em preliminar, na prpria pea de contestao, sem necessidade de se formar autos apartados. A arguio deve ser feita no prazo da contestao e, no o sendo, a parte poder faz-lo a qualquer momento, mas responder pelos encargos processuais que sua inrcia provocar. Todavia, a no arguio da incompentncia absoluta, no prazo da resposta, no acarreta prorrogao da competncia, ou seja, o juzo no se tornar competente, devido omisso. A arguio da incompetncia absoluta poder ser feita a qualquer tempo, independentemente do estgio em que o processo se encontrar. Se a incompetncia for alegada ou reconhecida, tardiamente, pelo juzo ou tribunal, todos os atos decisrios so declarados nulos. A incompetncia relativa deve ser arguida pela parte r, atravs de exceo de incompetncia, no prazo da contestao ou em at quinze (15) dias da cincia do ato ou fato determinante da incompetncia. A no apresentao da exceo, no prazo e na forma legais, determina a prorrogao da competncia, ou seja, a parte no mais poder fazer a arguio e o juzo que, em princpio, era incompetente, transforma-se em juzo competente. Note-se que, no direito processual civil brasileiro, h uma nica exceo, consignada no 1 do art. 112, do CPC, em que o juzo, de ofcio, pode corrigir a incompetncia relativa. que, em se tratando de relaes de consumo, vigora o princpio de menor onerosidade para o consumidor e, por isso, ele ser processado em seu domiclio, independentemente de eventual foro de eleio, feito em contrato de adeso. Na verdade, o que o juiz faz afastar a clusula de eleio, declarando-a nula, de ofcio, e, assim, no havendo mais foro especial, segue-se a regra geral de competncia territorial em direito obrigacional, que o foro do domiclio do ru.

2.11 CONFLITO DE COMPETNCIA


Pode ocorrer conflito negativo e positivo de competncia. Diz-se que o conflito negativo quando nenhum juiz ou tribunal julga ser competente para a demanda; e positivo, quando dois juzes ou tribunais julgam ser competentes para decidir a mesma causa. Em qualquer caso, o respectivo Tribunal decidir o conflito.

80 QUADRO SINTICO II COMPETNCIA 2.11.1 COMPETNCIA INTERNACIONAL Relativa: Ru estrangeiro domiciliado no Brasil. Obrigao a ser cumprida no Brasil. Fato ocorrido no Brasil Absoluta: Pedido mediato bem imvel localizado no Brasil. Esplio (bens da herana) imvel situado no Brasil. 2.11.2 COMPETNCIA INTERNA Objetiva: Razo da matria: absoluta e improrrogvel Razo do valor: absoluta e improrrogvel, se fixada em razo de valor menor que o devido; relativa e prorrogvel, se fixada em razo de valor maior que o devido Razo da pessoa ou qualidade da parte: absoluta e improrrogvel Funcional: absoluta e improrrogvel: Aes e recursos da competncia do STF, STJ, TRF, TSE, TSM: absoluta e improrrogvel Aes e recursos da competncia dos TJs, TRFs, TRTs e TREs: absoluta e improrrogvel Aes de competncia dos juzos de primeiro grau: absoluta e improrrogvel Territorial: relativa e prorrogvel rgos jurisdicionais da mesma justia e de igual grau de jurisdio 2.11.3 CORREO Incompetncia Relativa (Exceo: 307-311); Incompetncia Absoluta (Preliminar: 301, II).
COMPETNCIA ABSOLUTA COMPETNCIA RELATIVA

Em razo da matria, das pessoas, do rgo julgador e do valor da causa (se for fixada em funo da atribuio de um valor inferior). Fixada com base na Constituio. No interesse pblico. Arguio de incompetncia a qualquer tempo, em qualquer grau de jurisdio. Arguio de incompetncia nas preliminares, ou declarada de ofcio Improrrogvel; sua inobservncia causa nulidade (dos atos decisrios).

Em razo do territrio e do valor da causa (se for fixada em funo da atribuio de valor superior). Fixada com base na legislao infraconstitucional (CPC, CPP etc.). No interesse privado. Arguio de incompetncia no prazo da resposta, sob pena de precluso. Arguio de incompetncia atravs de exceo de incompetncia; no pode ser declarada de ofcio. Prorrogvel: se no for arguida no tempo e na forma corretas, prorroga-se sua inobservncia; no causa nulidades.

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AO

3.1 CONCEITO
A palavra ao provm, etimologicamente, de agir, com significado de movimentar-se. Em direito processual, significa o movimento de acesso ao Poder Judicirio, franqueado pela Constituio, que se concretiza atravs de um instrumento, denominado processo. A ao , na prtica, um direito o mais importante deles! que o Estado concede, nos termos que especifica, para que o sujeito lesado, ou ameaado de leso, possa pleitear ao Poder Judicirio a verificao e possvel restaurao de seu direito material lesado. Esse direito de ao, de ndole processual, no pressupe certeza de direito material violado ou ameaado de leso, mas de mera pretenso que aparncia de direito, sob o olhar do autor. E nem poderia ser diferente, pois se houvesse certeza, qual seria a funo da ao, seno a mera declarao da certeza? Esta uma de suas funes, mas no a mais importante. Ento, a grande utilidade de se exercitar o direito de ao obter do Poder Judicirio um pronunciamento sobre o direito controvertido, o que se d atravs da sentena. Tem-se, conclusivamente, que o exerccio do direito de ao pressupe o direito a uma sentena, atravs da qual a parte v o seu direito afirmado ou negado. Quando tal ocorre, diz-se que a sentena aprecia o mrito, ou seja, a pretenso em si. Modernamente, analisando os fatos, tal como eles acontecem, no mundo real, estudos tericos capitaneados por Chiovenda (ANO) levaram concluso de que o direito de ao vai alm da funo de dirimir conflitos, sendo possvel que se exercite o direto de ao independentemente de haver uma pretenso de direito material subjacente, ou seja, a pretenso do autor pode limitarse declarao da existncia ou inexistncia de uma relao jurdica, ou, ainda, da autenticidade ou falsidade de um documento, por exemplo. Nesse contexto, diz-se que o direito de ao o direito subjetivo pblico de pleitear ao Poder Judicirio uma deciso sobre uma pretenso, que se exerce em face do Estado, que, nos termos do contrato social preconizado por Rousseau, imps-se este dever. O direito de ao pode ser exercitado pelo autor, quando instaura a ao, assim como o faz o ru, quando dela se defende, exercitando o direito de defesa. Ao e defesa so, pois, institutos jurtdicos complementares que do vida ao princpio da igualdade processual. Todavia, pode ocorrer que o autor exercite o seu direito de ao mas no tenha direito a uma sentena, porque no o faz de forma adequada. Por tal razo, o Estado profere uma sentena que no entra nos meandros da pretenso deduzida em juzo; a sentena tem a finalidade de, to somente, certificar que o autor no agiu conforme os ditames legais. Nesse caso, diz-se que a sentena tem a finalidade de, to somente, extinguir o processo, sem apreciar a questo de direito material que o autor pretendia ver apreciada. Contudo, no se pode dizer que o Estado subtraiu ao autor o direito de ao, muito embora o resultado tenha ficado aqum do esperado. Por isso, necessrio diferenciar o direito de ao, tal como posto no plano constitucional, do direito de ao, com as exigncias impostas ao autor, no plano processual. Em o fazendo, temos que o direito de ao, no plano constitucional, o direito amplo, genrico e irrestrito, que todos tm de submeter toda e qualquer leso ou ameaa de leso ao Poder Judicirio (art. 5, XXXV, CF). Tal direito s se submete s restries previstas na prpria CF, e a nenhuma outra, de ndole infraconstitucional, por vedao inserta no prprio texto constitucional. Todavia, do direito constitucional de ao no decorre que toda ao proposta ter a resposta desejada do Poder Judicirio, quanto verificao do direito. Dessa ideia decorre outra, a de que direito de ao, no plano processual, o direito conexo a uma pretenso e subordinado satisfao das condies da ao. De fato, para se atingir uma sentena de mrito, na qual o Poder Judicirio emite um julgamento acerca do objeto da discusso em juzo, deve-se verificar,

82 previamente, a satisfao de certas exigncias para o adequado exerccio do direito, que so denominadas pela doutrina e pelo CPC, condies da ao.

3.2 CONDIES DA AO
A Constituio Federal garante (art. 5, XXXV) o amplo direito da ao, o que significa que qualquer pessoa pode propor qualquer ao, quando quizer e em face de quem quer que seja. Entretanto, isso no quer dizer que todas as pretenses processualizadas pelo Poder Judicirio sero apreciadas pelo respectivo juzo. Ao contrrio disso, ocorrem muitas situaes em que o processo iniciado e, antes da aferio da pretenso, extinto, sem apreciao da questo jurdica levada apreciao do Poder Judicirio, por defeitos processuais, que, aferidos abstratamente, com base to somente no que consta na petio inicial, afetam o direito processual de ao este compreendido como o direito aferio da pretenso levada a juzo. Nessas situaes, diz-se que o processo extinto, sem resoluo do mrito, o que, todavia, no impede que nova ao seja apresentada, aps as retificaes devidas. Portanto, v-se que, apesar de a Constituio garantir o amplo e irrestrito direito de ao, cabe lei processual estabelecer requisitos que a parte autora deve satisfazer para que o autor possa ter acesso a um pronunciamento do Poder Judicirio sobre a questo de direito material que deseja ver apreciada. Esses requisitos so verdadeiros condicionantes ao direito de ao e, por isso, so denominadas condies de ao. So elas a legitimidade e o interesse jurdico, a que se refere o art. 3, do CPC, mais a possibilidade jurdica, mencionada, expressamente, no art. 267, inciso VI, do mesmo Cdigo, como uma das condies da ao. Passemos, ento, anlise de cada uma delas. 3.2.1 LEGITIMIDADE (LEGITIMATIO AD CAUSAM) ART. 3 E 6, CPC. Conforme Alfredo Buzaid, na exposio de motivos do atual Cdigo de Processo Civil de 1973, quando Ministro da Justia do ento Presidente da Repblica Emilio G. Mdici, legitimidade a pertinncia subjetiva, ativa ou passiva, para a ao, ou seja, a possibilidade que determinada pessoa tem de demandar e de ser demandada acerca de determinado objeto. A legitimidade decorre do fato bvio de que s se pode propor uma ao quanto h um direito que se possui, e faz-lo em face de quem o responsvel pela obrigao que se lhe exige. Atravs da ao, a parte tem acesso jurisdio que instaura um processo, em resposta ao direito de ao e, aps percorrer os atos que compem o processo, a uma deciso, que decidir a questo controvertida levada a juzo. A ao a provocao, exercida pelo autor, e a contestao a resistncia do ru quela provocao, quer seja por fundamentos jurdicos ou de fato. Para propor a ao necessrio ter legitimidade e interesse, alm da possibilidade jurdica (no mencionada no art. 3); j para contestar, nada disso necessrio, bastando que o contestante tenha sido citado, pois s atravs da contestao que o ru ir afastar-se do processo, se no for parte legtima, no havendo que se falar, quanto ao ru, em demonstrao de interesse jurdico. Por essa razo, o art. 3, CPC, deve ser lido com essa correo. A legitimidade consiste em se aferir, abstratatamente, isto , com base na declarao do autor, na petio inicial, se quem est pleiteando parte legtima, ou seja, se est autorizado por lei. Em regra, est legitimado a agir aquele que titular do direito (art. 3); essa a legitimao ordinria, que pode ser simples, com representao e com assistncia. Aplicao prtica: Maria, capaz, atropelada, sofreu danos e quer pleitear a indenizao a que julga ter direito. Maria titular do direito e, ao mesmo tempo, parte legtima para propor a ao. Trata-se de legitimao ordinria simples

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Todavia, pode suceder que o titular do direito no tenha capacidade processual para pleitear seu direito, em juzo, por ser absolutamente incapaz. Neste caso, haver representao. Aplicao prtica: Maria, menor impbere, atropelada, sofreu danos e quer pleitear a indenizao a que julga ter direito. Maria titular do direito, mas no tem capacidade civil, o que no lhe retira o direito de ao; s o condiciona atuao de um representante (pai, me ou tutor, que, neste caso, propor a ao, para a defesa do direito de Maria, fazendo-o em nome desta. Trata-se de legitimao ordinria com representao. Tomando por exemplo a situao acima, se Maria relativamente incapaz, parte legtima mas depende de assistncia. Ocorrem, ainda, situaes em que que a lei confere a pessoa diversa o direito processual de pleitear, em juzo, em nome prprio, o direito material pertencente a outrem. Nestes casos, a legitimao extraordinria e diz-se, ento, que h substituio processual. Aplicao prtica: O Sindicato prope uma mandado de segurana para proteger os direitos dos trabalhadores, seus associados e no direitos do Sindicato. O Sindicato no titular do direito material discutido, mas atua, em nome prprio, defendendo direitos alheios, porque a lei assim o autoriza. Trata-se de legitimidade extraordinria. H outras situaes de legitimados extraordinrios, mas todas elas devem ser identificadas pelo legislador. No art. 5, inc. LXX, a Constituio Federal defere legitimao a partidos polticos, entidades sindicais (sindicatos, federaes e confederaes) entidades de classe e associaes, para a propositura de mandado de segurana coletivo. Tambm o Ministrio Pblico tem legitimao para a defesa de direitos difusos, coletivos e individuais homognios, da mesma forma que o credor solidrio parte legtima para para propor ao de execuo da totalidade do crdito. Considerando que toda ao bipolar, encontrando-se, de um lado, a parte autora e de outro, a parte r, tem-se, consequentemente, que a legitimao pode ser ativa e passiva. Parte legtima ativa , em regra, o titular do direito. Ex.: O credor prope ao de cobrana; o lesado, de indenizao; o locador, de despejo etc. Parte legtima passiva quem deve responder aos termos da ao, que deve ser proposta em face de quem deve satisfazer a obrigao e suportar os encargos da demanda. Ex.: Ao de cobrana proposta em face do devedor; a de indenizao, do ofensor; a de despejo, do locatrio etc. A legitimidade ativa apresenta-se com dupla feio, mostrada, esquematicamente abaixo.

84 Ordinria Legitimidade ativa que decorre da relao controvertida deduzida em juzo e ocorre quando o titular da relao jurdica o demandante (art. 6, CPC). Pode ser simples, quando o titular do direito o autor, ou por representao, quando o autor o titular do direito, mas no possui capacidade civil plena, e, ento, atua por meio de representante. A representao pode ser legal o titular do direito incapaz, e a atuao feita por meio de seu tutor ou curador, conforme seja menor ou maior de idade - ou contratual o titular do direito nomeia o representante. H, ainda, a legitimidade ativa com assistncia, quando o titular do direito relativamente capaz. Extraordinria Legitimidade ativa que decorre da vontade da lei, quando a norma jurdica autoriza que algum demande, em nome prprio, sobre direito alheio, conferindo a terceiros o exerccio do direito. Pode se dar por substituio processual (o substituto atua em nome prprio, na defesa de direito do substitudo, como no caso de defesa dos bens dotais pelo marido art. 289, III, CC/16 ou na defesa dos negcios geridos, pelo gestor art. 861, CC/02). Pode ocorrer no processo do trabalho art. 195, 2 - arguio da periculosidade e insabubridade pelo sindicato (empregado substitudo; sindicato o substituto processual) ou ainda no processo penal art. 68, CPP em que o MP ingressa com pedido de indenizao em favor de vtima pobre (art. 64), mediante requerimento. Neste caso, h incompatibilidade com a CF; todavia, o STF entende tratar-se de inconstitucionalidade progressiva, de modo que o MP s tem legitimidade para atuar se no houver Defensoria Pblica na localidade. Diante do exposto, fixemos a distino entre substituio, representao e sucesso, em direito processual: i) na substituio, o substituto exerce toda a atividade processual, mas o substitudo quem aufere os benefcios da demanda; ii) na representao, a parte o representado, que sofre os efeitos; o representante atua em nome do representado; e iii) na sucesso, desaparece uma parte e o sucessor d prosseguimento ao feito. 3.2.2 INTERESSE JURDICO O interesse jurdico a necessidade que o autor v em recorrer ao Poder Judicirio para a obteno do resultado pretendido e que deve ser a restaurao de um direito material lesado ou ameaado de leso -, bem como a utilidade que o provimento jurisdicional pleiteadolhe trar. Essa anlise feita abstratamente, vista do que consta da petio inicial, sem o exame da legitimidade das partes, que outra condio da ao, ou da legalidade da pretenso, que a questo de mrito. Aplicao prtica: Pedro prope ao de conhecimetno visando receber a indenizao por danos pessoais devida em razo de acidente de trnsito causado por veculo, o chamado DPVAT, sem, antes, t-la solicitado diretamente a qualquer seguradora, apresentando os documentos exigidos pela lei n. 6.194/74. Acontece que o art. 5., da referida lei, dispe queo pagamento da indenizao ser efetuado mediante simples prova do acidente e do dano decorrente, independentemente da

85 existncia de culpa, haja ou no seguro, abolida qualquer franquia de responsabilidade do segurado, o que torna desnecessria a atuao do Poder Judicirio para o recebimento da indenizao, vez que no h conflito a ser dirimido. No caso, h falta de interesse jurdico, porque Pedro no tem necessidade de utilizar o Poder Judicirio para a satisfao de seu direito, que ser atendido com a mera apresentao dos documentos necessrios a qualquer seguradora, inexistindo conflito a ser dirimido, e o Poder Judicirio no pode ser utilizado pela sociedade como um balco de recebimento de documentos. Aplicao prtica: No h interesse jurdico para se propor uma ao de execuo quando o credor no apresentou o cheque do devedor ao banco sacado, pois, considerando que o cheque uma ordem de pagamento, do correntisca ao Banco sacado, o estabelecimento bancrio deve ser consultado para cumprir a ordem ou informar por que razo no o faz. O interesse que deve ser jurdico, e no de outra natureza qualquer resulta, pois, demonstrado sempre que a parte autora no tiver outro meio, que no o judicirio, para alcanar a sua pretenso. Aplicao prtica: H interesse jurdico para se propor uma ao de execuo quando o devedor no paga, no vencimento, uma obrigao, pois o ordenamento jurdico veda que o credor faa justia pelas prprias mos, assim como cobe o enriquecimento sem causa do devedor que no adimple a obrigao. Se, todavia, houver outros meios lcitos para que o autor obtenha o que deseja, no h interesse apto a justificar a propositura de ao que, se proposta for, deve morrer, logo em seu nascedouro, por faltar-lhe uma das condies da ao. H autores que acrescentam ao contedo do interesse jurdico a adequao do provimento e do procedimento escolhido para a soluo do litgio. Nesse caso, o interesse traduz-se no binmio necessidade-adequao. Analisando a questo, primeira vista parece ilgico que se extinga o processo pela simples razo de o autor ter feito a escolha errada, quanto ao provimento ou ao procedimento. Entretanto, em anlise mais profunda conclui-se que h falta de interesse jurdico quando o Estado no tem possibilidade de prestar ao autor o provimento pleiteado, o que, sem dvida, importa extino do processo, a menos que o juzo possa alterar o procedimento, de ofcio, sem violao das regras e dos princpios aplicveis ao processo. Aplicao prtica: Pedro prope ao de despejo em face de Maria, visando obter a desocupao do imvel, que lhe pertence, e que se encontra ocupado por Maria. Entretanto, inexiste locao entre as partes. H falta de interesse jurdico porque, embora o imvel pertena a Pedro e Maria o esteja ocupando, o provimento jurisdicional escolhido incorreto, e o Estado no tem como prestar ao autor o provimento pedido, erroneamente.

86 Portanto, entendemos que o interesse compreende a necessidade e, tambm, a adequao, sendo certo que o autor deve utilizar o meio especfico e adequado, se existente na rbita processual, para a satisfao do direito material. Aplicao prtica: Quando ocorre adultrio, a parte lesada deve buscar obter o divrcio e no a anulao do casamento. Se se pleitear a anulao do casamento, ocorrer falta de interesse de agir, por inadequao do meio utilizado. O tema da necessidade de demonstrao do interesse jurdico, na modalidade necessidade, desperta um aparente conflito desta exigncia, de ndole processual, com a amplitude do direito de ao, tal como consignado na Constituio (art. 5, XXXV) Veja-se o exemplo: Aplicao prtica: Joo julga ter direito penso previdenciria e dirige-se ao Poder Judicirio para obt-la, sem que, antes, tenha pleiteado o benefcio, na via administrativa. H ou no interesse jurdico para se propor ao visando o recebimento de penso previdenciria se o beneficirio no pleiteou o benefcio, administartivamente? Neste e em casos semelhantes, em que h disputa da prevalncia de um princpio constitucional e uma regra processual, entendemos que no se pode negar parte o direito de ao, sob pena de violao da garantia constitucional. Evidentemente, o bom senso recomenda que o interessado exaura a via administrativa antes de invocar a tutela jurisdicional, pois aquela , em geral, mais clere, menos onerosa e dispensa a representao processual de advogados. Como se sabe, o direito no consegue abarcar, nem tampouco resolver, todos os problemas sociais e, neste ponto, descortina-se a importncia da tica na conduo das questes sociais. Para se identificar se existe interesse jurdico apto a justificar o exerccio do direito de ao, deve-se fazer a seguinte indagao: pode o autor obter o que pretende por outros meios lcitos ou necessrio que se dirija ao Judicirio para conseguir resultado equivalente? O interesse nasce da resistncia de outrem satisfao da pretenso do autor, tal como sucede em caso de descumprimento de obrigao, ou da exigncia legal, quando, mesmo no havendo resistncia de quem quer que seja, a pretenso s pode ser satisfeita pelo Poder Judicirio, devido a bices de natureza legal, tal como ocorre em caso de nulidade de casamento. O interesse apresenta-se sob o aspecto substancial e processual. O primeiro atua no campo do direito material, e representado pela pretenso, em si. No dizer de Liebman (ANO), esse o interesse primrio, no sentido de que , efetivamente, o que o autor almeja. O segundo de ndole processual: a relao de necessidade entre o pedido e a atuao jurisdicional e, por isso, dito secundrio, por Liebman, no sentido de que o meio atravs do qual se alcana o primeiro. No exemplo acima, tem-se que o interesse primrio do credor obter o pagamento, mas se o devedor no paga, surge a necessidade de recorrer ao judicirio, identificando, assim, o interesse processual, que , nesta ordem de ideias, secundrio. Para que no se restrinja o direito de ao a situaes em que h leso de direito a ser reparada, ou ameaa de leso o que a regra geral a lei permite, expressamente, que o interesse seja limitado declarao (art. 4, CPC). Essa a justificativa da ao meramente declaratria, que veremos adiante.

87 Interesse diverge de pretenso, que o bem jurdico pretendido, existente na rbita do direito material, em poder de outrem (o ru), que resiste pretenso do autor, fazendo nascer a lide. 3.2.3 POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO Para que a parte possa exercer o seu direito processual de ao, indispensvel averiguar se a ordem jurdica nacional contempla a previso pretendida pelo autor ou, pelo menos, que no haja proibio formulao a ser deduzida em juzo. Em outras palavras, s se pode formular, em juzo, pedidos que, em tese, sejam possveis, ou, pelo menos, que no sejam vedados. Na atualidade, para evitar alegao de cerceio ao direito de ao, a anlise da possibilidade jurdica limita-se ao exame da inexistncia de vedao legal, do que no h como se afastar, pois bvio que no se pode pretender obter, em juzo, aquilo que vedado, pelo ordenamento jurdico. No processo civil, a verificao da possibilidade jurdica est estampada em exemplos que enfocam os elementos negativos, ou seja, quando inexiste possibilidade jurdica. Veja-se: No possvel pleitear a correo de um crdito por ndices no oficiais, como o DIEESE, pois este indicador serve para medir a variao do valor da cesta bsica, e no a atualizao monetria; Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia receber dvida de jogo, ou proveniente da compra de rgos humanos; Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia a priso civil do ru, exceto pelo inadimplemento de obrigao alimentar e No possvel formular pedido de despejo tendo por fundamento denncia imotivada em contrato de locao com prazo determinado, na vigncia deste, pois a lei do inquilinato o veda. No processo penal, a aferio da possibilidade jurdica feita por elementos afirmativos, como por exemplo: Falta possibilidade jurdica quando se pleiteia sano diversa da prevista em lei. Como se v, nos exemplos acima, a possibilidade jurdica est muito atrelada ao mrito da demanda, vez que, muitas vezes, diz respeito causa de pedir e, desta forma, s vezes no pode ser aferida, abstratamente, como condio da ao, o que no impede a sua aferio, na apreciao do mrito.

3.3 CARNCIA DA AO
A palavra carncia, com significado de falta ou ausncia, utilizada em direito processual para identificar a ausncia do direito processual de ao e no de ao, propriamente dita, como quer parecer. Ocorre carncia de ao quando o autor no preenche as condies da ao, ou seja, no observa os requisitos legais que o credenciam a obter, do juzo, uma sentena de mrito. , pois, o termo tcnico usado para identificar a situao ftica em que o juiz constata, de ofcio ou a requerimento da parte r, que o autor no preenche todas as condies da ao, que so a legitimidade, o interesse e a possibilidade jurdica, deixando de observar os requisitos legais da existncia do direito obteno de uma sentena de mrito. Dizer que o autor carecedor de ao significa afirmar que no tem o direito processual de ao, ou seja, direito apreciao de sua pretenso, e por isso mesmo, o processo deve ser logo extinto, sem que o juiz examine o mrito do pedido. Portanto, carncia de ao a sano imposta pela lei processual para quem exercita o direito de ao sem a satisfao de quaisquer de suas condies, e que consiste na extino do processo, sem apreciao do mrito.

88 No processo civil, a previso legal para que o juzo, atuando de ofcio ou mediante requerimento do ru, decrete a extino do processo, por carncia de ao, sem examinar o mrito sem que isto importe recusa do Estado entrega da prestao jurisdicional est expressa no art. 267, VI. Como o processo impe deveres processuais s partes, o mesmo Cdigo determina que o ru (art. 301, X) indique ao juzo a ocorrncia de tais defeitos processuais, na pea inicial do autor, antes de adentrar na discusso da pretenso autoral, atravs de alegaes preliminares, ou seja, antecedentemente ao mrito. No processo penal, anteriormente Lei n 11.719, de 20 de junho de 2008, vigorava, a respeito da carncia de ao, o disposto no art. 43. III, do CPP, com previso de rejeio da denncia por ilegitimidade de parte ou falta de condio exigida pela lei para o exerccio da ao penal; os demais incisos do artigo 43 (I e II) enfocavam questes de mrito, e no processuais e, por isso mesmo, j no autorizavam a rejeio liminar da denncia ou queixa, pelo juzo, nisso acordes a doutrina e a jurisprudncia. A partir de ento, sob a gide do novel art. 386, CPP, h previso legal para rejeio da denncia ou queixa (a) quando a pea processual de estreia for manifestamente inepta; (b) quando faltar pressuposto processual ou condies para o exerccio da ao penal ou (c) faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Ou seja, por questes meramente processuais, e no meritrias. Para saber se a denncia ou queixa inepta, ou seja, no apta instaurao da ao penal, deve-se observar o que dispe, a respeito, o Pargrafo nico do art. 295, I, do CPC. De igual forma, a aferio das condies da ao e dos pressupostos processuais deve ser feita com auxlio do CPC, uma vez que o CPP no identifica tais institutos processuais. Uma peculiaridade que deve ser observada, no processo penal, a necessidade da observncia de condies especficas de procedibilidade, quais sejam: (a) representao do ofendido nas aes penais pblicas condicionadas; (b) requisio do Ministro da justia, quando a lei o determina e (c) autorizao da Cmara dos Deputados (art. 51, I, CF) para o processamento do Presidente, Vice-Presidente e dos Ministros de Estado, em crime comum. Como se v, a alterao legislativa veio corrigir falha tcnica h muito apontada pela doutrina, excluindo das circunstncias ensejadoras da rejeio da denncia questes de mrito, que no fazem parte do elenco dos pressupostos processuais, nem das condies da ao institutos jurdicos tomados por emprstimo do Cdigo de Processo Civil, eis que o CPP a eles no se reporta. Estas alteraes importam na unidade da teoria geral do processo, tal como est sendo estudada, pois os elementos mais gerais do processo so, em verdade, os mesmos, utilizveis tanto no processo civil como no processo penal e/ou trabalhista, que uma espcie do gnero processo civil. Momento em que a parte r pode e deve arguir as condies da ao e pedir ao juzo que extinga o processo, sem resoluo do mrito, decretando a carncia de ao: Ao fazer a sua defesa, na resposta, especificamente na pea contestatria, alegando a carncia de ao e apontando qual (ou quais) das condies da ao foi (foram) inobservada(s) pelo autor, como questo preliminar discusso do mrito (art. 301, X, CPC). Momentos em que o juiz pode e deve - aferir as condies da ao e decretar a carncia:

89 Ao despachar a inicial, indeferindo, de plano, a petio inicial (art. 295, I, II e III e pargrafo nico, III, CPC e art. 395, I e II, CPP), antes mesmo de determinar a citao do ru. Ao sanear o processo, quando determina as providncias preliminares, aps a resposta do ru, extinguindo o processo sem resoluo do mrito (art. 329, c/c 267, VI). Ao proferir a sentena final, se a ausncia no se revelar antes, ou no tiver sido detectada. A qualquer momento, sob pena de nulidade (art. 267, 3, CPC, e art. 564, II, CPP). Efeitos da sentena que decreta a carncia de ao: No faz coisa julgada material, permitindo que nova ao seja proposta. Faz coisa julgada formal, no sentido de que no possvel sanar o defeito processual e prosseguir no mesmo processo, sendo necessria a instaurao de outro; A parte autora pode renovar a ao, desde que pague ou deposite em juzo as custas processuais e os honorrios advocatcios, se tiver havido atuao de advogado (art. 28).

3.4 ELEMENTOS DA AO
No existe ao sem os trs elementos, que so as partes, o pedido e a causa de pedir e, por isso mesmo, so requisitos obrigatrios, devem constar da petio inicial, sob pena de inpcia. Esto mencionados, expressamente, no art. 282, II e III, CPC, dentre outros requisitos, igualmente obrigatrios. A ausncia de meno de quaisquer dos elementos da ao, na petio inicial, leva extino do processo, sem resoluo do mrito. O Cdigo aponta a mesma soluo em trs situaes. No art. 284, CPC, diz que o juiz deve mandar o autor emendar a inicial, em dez (10) dias e, se no o fizer, indeferir a petio inicial. A ausncia das partes conduz carncia de ao, por ilegitimidade, conforme disposto no art. 267, VI. Enfim, a falta do pedido ou da causa de pedir, inpcia da pea (art. 295, I, Pargrafo nico, I, CPC). Os elementos da ao classificam-se em: Subjetivos, que so as partes autora e r. Objetivos, que so o pedido (tambm chamado de objeto) e a causa de pedir. Cada ao se distingue da outra em razo de seus elementos, que so estudados mais detalhadamente a seguir. 3.4.1 PARTES Partes so os sujeitos do processo: um que pede e o outro, que sofre o pedido. A parte autora o sujeito ativo da ao, quem pede o provimento jurisdicional; a parte r o sujeito passivo, em face de quem se pede a tutela. A parte atua no processo com qualidades diversas, a saber: Quando atua em nome prprio, no interesse prprio, diz-se que parte ativa legtima ordinria; Quando atua em nome prprio, na defesa de direito alheio, diz-se que parte ativa legtima extraordinria; e Quando atua em nome prprio, mas por intermdio de outrem, seu representante, diz-se que atua atravs de representao. Quando a mesma pessoa atua em mais que uma ao, em cada qual com diferente qualidade, no h que se falar em identidade de partes.

90 Aplicao prtica: Joo e seu filho menor, Pedro, estavam viajando em um nibus, que foi acidentado. Ambos sofreram danos. Joo quer obter a indenizao a que julga ter direito, em juzo. Se prope a ao, buscando obter a reparao do prejuzo por ele sofrido, atua como parte legtima ativa ordinria. Se prope a ao, buscando obter, tambm, a reparao do dano sofrido pelo filho, atua, nesta segunda hiptese, como representante do filho. Cada parte pode atuar isoladamente ou em conjunto com outrem. Nesse caso, diz-se que h litisconsrcio, que significa pluralidade de partes, num s processo. Assim, quando h vrios autores num s processo, h litisconsrcio ativo; quando h vrios rus, litisconsrcio passivo, e, quando h vrios autores e vrios rus, no mesmo processo, h litisconsrcio misto. Aplicao prtica: Joo e seu filho menor, Pedro, estavam viajando em um nibus, que foi acidentado. Ambos sofreram danos. Joo quer obter a indenizao a que julga ter direito, em juzo. Se prope a ao, buscando obter, tambm, a reparao do dano sofrido pelo filho, h litisconsrcio ativo No confundir litisconsrcio ativo com legitmidade extraordinria; naquele, h pluralidade de partes, nesta, h substituio processual. 3.4.2 PEDIDO O pedido, tambm chamado objeto, a prpria pretenso deduzida em juzo, o que o autor deseja obter do ru, atravs do Poder Judicirio. Considerando o processo como uma representao dos fatos, tais como eles ocorrem, na realidade, tem-se que o autor, quando vai a juzo, o faz porque deseja algum bem da vida a que julga ter direito. Todavia, o autor no consegue obter o bem desejado seno atravs da atuao do Estado. Portanto, o provimento jurisdicional aparece em primeiro lugar e o bem em segundo, ou seja, primeiro se obtm o provimento; depois, e atravs deste, o bem. Pretenso Provimento Bem desejado

Nesta ordem de ideias tem-se que o autor, quando utiliza o seu direito de ao, faz dois pedidos, com vistas obteno de um s resultado. Por isto, classifica-se o pedido em imediato e mediato. O pedido imediato, ou direto, a espcie de providncia jurisdicional que o autor deseja obter, que poder ser uma sentena que reconhea seu direito, uma cautela provisria ou a simples prtica de atos executrios, com vistas realizao de um direito. A partir desta idia, classifica-se as aes conforme o provimento, como se ver, adiante, em aes de conhecimento, cautelares e executivas. O pedido mediato, ou indireto, o bem pretendido pelo autor, que pode ser material ou imaterial. Exemplificando, o pedido mediato pode ser o pagamento de valores em dinheiro; a entrega de uma coisa; a realizao de um trabalho etc. O pedido ostenta as seguintes caractersticas: o objeto da ao, a matria sobre a qual incidir a atuao jurisdicional.

91 No a prpria lide (diferentemente do que sugere Carnelutti), mas apenas o que, efetivamente, a parte submete tutela jurisdicional. E formulao feita pelo autor, na inicial, forma clara (art. 282, IV); Pode ser alterado, livremente, antes da citao; aps a citao e antes do saneamento, com consentimento do ru (art. 264); No pode ser alterado, aps o saneador (processo de conhecimento) ou aps a audincia (procedimento sumrio), em decorrncia do princpio da estabilidade processual (art. 294, pargrafo nico, CPC) Se o pedido mediato ou imediato diferente, no h identidade de aes. 3.4.3 CAUSA DE PEDIR (CAUSA PETENDI) o fato que ampara a pretenso deduzida em juzo, bem como seus efeitos; a justificao do porqu se pede algo em juzo. Para compreender o instituto, necessrio examinar o processo como uma representao da realidade ftica. O direito subjetivo do autor nasce da conjugao de um fato da vida real com a norma jurdica, abstratamente concebida. Com a ocorrncia da leso de direito material ou ameaa de leso - abre-se para o lesado ou ameaado de leso - o direito processual de ao; quando este exercitado, a jurisdio posta em movimento, instaurando o processo, com a finalidade de fazer a verificao da plausibilidade do direito alegado pelo autor, diante da norma jurdica aplicvel quele fato. Aplicao prtica: Joo foi acidentado e sofreu danos e, por isto, quer obter a indenizao a que julga ter direito, em juzo. Joo deve demonstrar o fato danoso (o acidente) e o fundamento jurdico, ou seja, a leso, j que o art. 927 do Cdigo Civil diz que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Na vida real, todo pedido deve conter uma justificativa; no mundo processual, tambm. Neste, todo pedido deve estar ancorado em uma justificativa jurdica, que se insere num contexto ftico, e estas circunstncias devem constar da peio inicial, por exigncia legal consignada no art. 282, III, CPC, ao dizer que a petio inicial indicar os fatos e o fundamento jurdico do pedido. Ento, surge a necessidade de se distinguir os fatos dos fundamentos jurdicos, pois ambos compem o que, em direito processual, se denomina causa de pedir. Aqui, prevalece a mesma ideia de proximidade utilizada na classificao do pedido em imediato e imediato. A idia simples: algum vai a juzo porque se julga lesado em seu direito esta leso, qualificada no ordenamento jurdico, , pois, a justificativa jurdica, ou seja, a CAUSA DE PEDIR mais proxima. Todavia, esta leso est inserida num fato (que pode ou no causar a leso); este fato, compe a causa de pedir, para que o juzo possa verificar, convenientemente, o pedido do autor. A leso , logicamente, a causa de pedir prxima, pois aquilo que, mais proximamente, leva o autor a pleitear a restaurao; o fundamento jurdico do pedido, na medida em que encontra correspondncia com a norma legal. O fato, onde est inserido o fundamento jurdico, a causa jurdica remota, pois s interfere no direito de ao se deste fato decorre uma leso de direito. Prxima (Relao jurdica) Causa de pedir Remota (fato constitutivo)

92 Este exigncia de se identificar, com preciso, a causa de pedir prxima e remota decorre da adeso, do Cdigo Processual Civil brasileiro, teoria de substanciao. Da a importncia de se classificar a causa de pedir em prxima e remota, identificando, com peciso, um e outro elemento. Na causa de pedir remota esto os fatos constitutivos, onde se inserem as leses que justificam o pedido. Nesta abordagem, os fatos so apresentados como acontecem, no mundo real, sem se considerar a leso. So exemplos de causa de pedir remota fatos como o contrato de locao, o casamento, a posse do imvel. Veja que nem todo casamento (que um fato, e, portanto, pode ser a causa de pedir remota de uma ao de divrcio) ser justificativa de divrcios, mas, to somente, os matrimnios em que um dos cnjuges viola os deveres matrimoniais. Do mesmo modo Na causa de pedir prxima esto os fundamentos jurdicos do pedido, ou seja, os efeitos do fato jurdico, causadores da leso que o autor busca restaurar, em juzo. Tomando por correspondncia os exemplos acima, avistamos a violao do dever conjugal (fundamento jurdico do divrcio); a infrao ou a falta do pagamento (fundamento jurdico do despejo, em contrato de locao); o esbulho (fundamento jurdico do pedido de reintegrao de posse). Quando a causa de pedir prxima ou remota diferente, no h identidade de aes. Aplicao prtica: Pedro prope uma ao de anulao de contrato (causa remota), com base em vcio (causa prxima) que o macula; se for julgada improcedente, pode propor outra ao, de resciso de contrato (mesma causa remota), com base na violao da clusula (outra causa prxima). Isto porque o fato o mesmo (contrato), mas o fundamento jurdico outro; logo, so aes distintas uma da outra, porque a causa de pedir prxima diferente. Joo deve demonstrar o fato danoso (o acidente) e o fundamento jurdico, ou seja, a leso, j que o art. 927 do Cdigo Civil diz que aquele que, por ato ilcito, causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. O direito processual brasileiro adotou a Teoria da substanciao, segundo a qual necessrio que o autor demonstre os fatos constitutivos da situao jurdica afirmada, bem como o fundamento jurdico; no basta a relao jurdica causal, como na teoria da individualizao, em que baste que o autor aponte o direito violado, sem inseri-lo no contexto ftico. Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o autor deve demonstrar como e por qu transferiu o dinheiro para o devedor (fato), alm da mora (fundamento jurdico da cobrana). Excepciona a regra da aplicao da teoria da substanciao as aes fundadas em direitos reais, em que se dispensa a indagao quanto origem do direito, por se tratar de direito real, que s se adquire por registro pblico. Todavia, no h distino, no art. 282, III, do CPC. Na teoria da individuao (no adotada no Brasil), a causa de pedir no so os fatos, mas as conseqncias jurdicas destes. Caractersticas: Fato jurdico que fundamenta o pedido; fato, contrrio ao direito, do qual surge o direito que o autor alega, ou a relao jurdica da qual o direito deriva.

93 requisito da petio inicial (282, III). o fundamento jurdico do pedido (No confundir com citao de artigo da lei, que no precisa ser mencionado, pois o juiz conhece o direito: iura novit curia).

3.5 UTILIDADES DA IDENTIFICAO DOS ELEMENTOS DA AO


3.5.1 EVITAR A REPETIO DE DEMANDAS Litispendncia (repetio de uma demanda em curso art. 301, V, e 2, CPC): no h litispendncia (similitude de ao) quando no h coincidncia entre o pedido mediato (ex.: recebimento do crdito ou entrega do imvel), e imediato (ex.: sentena constitutiva do crdito ou do despejo), mas conexo; no h litispendncia (similitude de ao) quando no h coincidncia entre a causa de pedir prxima e remota (ex. ao de despejo por falta de pagamento e por infrao contratual), mas conexo; na litispendncia (art. 301, 1, 2 e 3) h identidade de partes, de pedido e de causa de pedir; na conexo (art. 103) deve haver identidade de objeto ou da causa de pedir; na continncia (art. 104) h identidade de parte e da causa de pedir, e o objeto de uma mais amplo que o da outra. Coisa Julgada (repetio de uma ao que j foi definitivamente julgada art. 301, VI, 1. 2 e 3, CPC e art. 5, CF) Juzo prevento: aquele que, em aes conexas ou continentes, ir presidir os feitos, por haver despachado em primeiro lugar. 3.5.2 DETERMINAR, NO CURSO DO PROCESSO: a reunio de aes conexas (art. 103), quando iguais a causa de pedir ou o pedido; a continncia de aes continentes (art. 104); o litisconsrcio voluntrio (art. 46, III), quando a causa de pedir for idntica. 3.5.3 INFLUENCIAR NA DECISO, POIS O PEDIDO DELIMITA A SENTENA (ART. 460).

3.6 QUADRO SINTICO III COINCIDNCIA DE ELEMENTOS


Institutos Coisa julgada Elementos Coincidentes Partes, Pedido e Causa de pedir. Partes, Pedido e Causa de pedir. Partes e Causa de pedir (objeto mais amplo). Pedido ou Causa de pedir. Situao da Ao Conseqncias

Litispendncia

Julgada (j foi Extino da segunda proferida sentena de demanda. mrito). Em andamento. Extino da segunda demanda. Em andamento. Reunio da segunda demanda primeira, influindo na sentena. Reunio da segunda demanda primeira, podendo ou no influir na sentena.

Continncia

Conexo

Em andamento.

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3.7 CLASSIFICAO DAS AES


Classificar significa selecionar, agrupar por determinados critrios, coisas semelhantes, distinguindo-as de outras, porque so diferentes. Neste contexto, as aes podem ser classificadas, inicialmnete, com base no direito material lesado, que d suporte ao. Sob este aspecto, as aes classificam-se em:

3.7.1 CLASSIFICAO DAS AES CVEIS: Outrora, quando o direito processual ainda no era to bem estruturado, cientificamente, como o , atualmente, as aes cveis eram classificadas por um critrio que nada tinha de cientfico, em (a) aes pessoais, quando o direito que lhe dava suporte era direito pessoal (tambm dito obrigacional), e (b) reais, quando o direito material lesado era real, quer seja real imobilirio ou real mobilirio. Anote-se, em sede de reviso, que direito pessoal aquele em que a obrigao conecta pessoas a pessoas, ou seja, os credores aos devedores, enquanto que, no direito real, a obrigao conecta a pessoa do credor a uma coisa (res), conferindo a lei ao credor o direito de sequela sobre esta coisa., que, se for imvel (tambm os bens imveis por fico jurdica: herana, navios e aeronaves), d origem ao direito real imobilirio, e, se for mvel, ao direito real mobilirio. Atualmente, porm, no estgio em que se encontra o Direito Processual, faz-se mister oferecer uma classificao feita por critrios cientficos, calcados na cincia processual. Assim, as aes cveis podem ser classificadas por dois critrios; (a) Conforme a espcie do provimento ou prestao jurisdiconal pretendida pelo autor e (b) conforme o procedimento, ou rito processual, determinado pelo legislador para o processamento da ao. 3.7.1.1 Conforme a espcie do provimento ou prestao jurisdicional pretendida: Ao propor uma ao, o autor deve ter em mente o qu deseja obter do Poder Judicirio, ou seja, indicar o objeto da ao, expressando-o de forma clara e precisa na petio inicial, em seu pedido. Como j se viu, no exame dos elementos da ao, o pedido (ou objeto) desdobra-se em pedido imediato que a a prestao jurisdicional pretendida e mediato que o bem jurdico

95 sobre o qual incidir a tutela. Ou seja, o autor deseja obter um bem jurdico, mas, antes disso e por causa disso precisa obter um provimento jurisdicional especfico, que lhe conceda o bem. Destarte, com base na espcie de provimento, ou tutela jurisdicional, pretendida pelo autor, as aes cveis classificam-se em: - Aes de conhecimento (ou cognitivas), cujo objeto uma pretenso de direito, que d origem a uma lide de pretenso resistida pela parte adversa, onde o autor deseja obter, do Poder Judicirio, a cognio dos fatos e o pronunciamento acerca desta pretenso, de forma a transform-la em direito. As aes de conhecimento tanto podem ser processadas pelo procedimento sumrio, como determina o caput do art. 275, pelo rito definido no art. 276 a 281, do CPC, quanto pelo procedimento ordinrio, como determina o art. 274, pelo rito definido no art. 282 a 475-R O ponto culminante do processo de conhecimento o ato processual denominado sentena, onde o Poder Judicirio define a existncia ou inexistncia do direito alegado pelo autor. Assim, com base na natureza jurdica da sentena e nos efeitos por ela produzidos, pode-se subclassificar as aes de conhecimento em (a) declaratrias, (b) condenatrias ou (c) constitutivas, observando-se que a mesma sentena pode ostentar duas ou at trs destas caractersticas, ou seja, pode ser constitutiva-condentria, declaratria-condenatria, ou, ainda, declaratria-constitutiva-condenatria . Nas aes de conhecimento declaratrias, o autor pretende a atuao cognitiva do estado-juiz para que, to somente, declare qualquer uma das situaes previstas no art. 4., do CPC. Note-se que, neste caso, o exerccio do direito de ao no est na dependncia de leso de direito; apenas de dvida ou incerteza, por parte do autor, frente a uma das situaes legais. Como a declarao pretendida tanto porde ser afirmativa como negativa, diz-se que as aes de conhecimento declaratrias podem ser positivas ou negativas. Nas aes de conhecimento condenatrias, o autor pretende que a atuao cognitiva do estadojuiz reconhea o seu direito e condene o ru a cumprir alguma obrigao, a fazer alguma coisa ou a deixar de fazer. Nas aes de conhecimento constituivas, o autor pretende que o estado-juiz, aps prvia cognio, lhe constitua ua nova situao jurdica, alterando a pr-existente. - Aes monitrias, cuja pretenso a transformao de um documento escrito, que no em fora executiva, em ttulo executivo. Entendemos que esta ao merece ser classificada, quando ao provimento, em um tpico nico, porque tem por objeto uma pretenso intermediria, que se situa entre o objeto da ao de conhecimento e o da ao de execuo. Trata-se, pois, de ao fundada em prova escrita da obrigao, que no tem fora executiva, com a finalidade de se obter pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel (art. 1102-A, CPC). Na ao monitria, o credor deve apresentar ao juiz prova documental de seu crdito, e o seu processamento sumrio. Recebida a inicial, o juiz faz uma aferio sumria do documento e determina a citao da r, para pagar a obrigao ou entregar o bem,

96 conforme o caso, ou impugnar a pretenso do autor, no prazo de quinze dias. O ru poder assumir trs posturas, que lhe rendero duas conseqncias diversas:
Paga a obrigao extingue-se o processo, pelo desaparecimento da obrigao (a) Impugnao procedente extingue-se(a) Impugna No paga a obrigao Impugnao improcedente ttulo (b) No impugna transforma-se ttulo executivo (b)

Ru citado

Como se v, se o ru pagar a obrigao ou, no pagando, impugn-la, e a impugnao for julgada procedente, o processo extingue-se, sem resoluo de mrito, pois o objeto desaparece (a). Se, por outro lado, no impugnar a obrigao, ou, impugnando-a, a impugnao for julgada improcedente, aquele documento sem valor executivo transforma-se em ttulo executivo, e o processo prossegue, como se o credor fosse portador de um ttulo executivo (b). Por estas razes, parece que a ao monitria merece classificao parte, quanto ao provimento, vez que na prestao jurisdicional desejada pelo autor nem cognitiva, nem executiva, justificando, assim, um tratamento diferenciado das aes cognitivas e, tambm, das executivas. Todavia, na classificao quanto ao procedimento (abaixo estudada), a ao monitria encaixase, perfeitamente, no rol das aes de procedimento especial, as quais possuem objetos que no se correlacionam, entre si, - Aes de execuo, cujo objeto um direito reconhecido pela lei e consubstanciado em titulo executivo. Trata-se, pois, de uma lide de direito insatisfeito, apesar de reconhecido pela lei, ou pela sentena judicial. Ttulo executivo o ato jurdico documentado, mediante previso legal, que confere obrigao o carter de liquidez e certeza, permitindo ao credor a propositura da ao de execuo, para fazer valer o que ele contm, ao invs da ao de conhecimento, que tem a finalidade de constituir o ttulo executivo. Ento, se o credor possui o ttulo executivo, fica dispensado de propor a ao de conhecimento, devendo propor a ao de execuo. Veja-se que, diversamente do que ocorre na ao de execuo, na de conhecimento o autor no tem direito, mas apenas pretenso, enquanto que, naquela, seu direito j foi prerreconhecido, pela lei. As aes de execuo, no direito processual civil, tm por objeto um dos ttulos executivos judiciais, mencionados no art. 475-N, ou extrajudiciais mencionados no art. 585, do CPC, No primeiro caso, tem-se, como, por exemplo, a sentena proferida pelo juzo arbitral (inc. IV), que considerada ttulo executivo judicial; no segundo, o cheque, que titulo executivo extrajudicial. Cumpre anotar que, anteriormente vigencia da Lei 11.232, de 22.12.05, a sentena judicial era ttulo executivo judicial, o que significava que, depois de obt-la, a parte devia execut-la, para transformar aquele documento no bem jurdico pretendido. Esta lei revogou o art. 584, CPC, e, atualmente, cumpre-se a sentena judicial, que, entretanto, continua a ser ttulo executivo judicial (art. 475-N, inc. I). Com este mecanismo, o processo de conhecimento foi alargado para encampar os procedimentos executrios, dentro do processo de conhecidmento.

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Entretanto, como o legislador alterou, to somente, o Cdigo de Processo Civil, esta alterao no alcanou o processo trabahista, e, assim, na justia do trabalho, continua existindo a execuo por ttulo executivo judicial, onde a sentena judicial continua sendo ttulo executivo, e a execuo por ttulo executivo extrajudicial, onde o ttulo executivo o acordo ou a transao produzidos pelas partes, ou o Termo de Conciliao Prvia. - As aes cautelares, cujo objeto uma tutela provisria, acerca de uma pretenso, com forte aparncia de direito, ou um direito previamente constitudo, quando houver de perigo na demora da entrega da prestao jurisdicional. So sempre dependentes de uma outra ao, denominada principal, porque nesta que se discutir o direito que o autor reivindica. Existem as aes cautelares nominadas pela lei, nos art. 813 a 882, CPC, tais como o arresto e o sequestro, bem como as inominadas, para situaes que, mesmo no estando identificadas, precisamente, nestes artigos, merecem a tutela acautelatria, desde que satisfeitos os requisitos genricos do art. 798, CPC. As aes cautelares podem ser preparatrias ou incidentes, conforme sejam ajuizadas anteriormente ao principal ou no curso dela. As aes constitucionais, cujo objeto uma das situaes definidas na Constituio, to graves a ponto de merecer uma tutela urgente, herica. So aes cujo provimento diferenciado das demais, de natureza mandamental, aptas a merecerem uma classificao parte. A seguir, quadro sintico daclassificao das aes cveis, conforme o provimento:

3.7.1.2 Conforme o procedimento (ou rito) determinado pela lei Ao propor uma ao, o autor deve, alm do provimento jurisdicional, tambm, o procedimento adequado ao seu processamento, pois o legislador disponibiliza ritos diversos, eleitos por por vrios critrios.

98 Em sede de Teoria Geral do Processo, analisaremos os procedimentos ditados pelas normas jurdicas de maior alcance, primeiramente, o CPC e, posteriormente, pela Lei 9.099/95. As aes de conhecimento podem ser processadas por diferentes ritos, segundo critrios legais. Sob este aspecto, as aes cveis so classificadas em aes de procedimento comum e especial. As aes de procedimento comum podem ser: - Ordinrias, que so aquelas aes que so processadas pelo rito ordinrio, adotado residucalmente, ou seja, quando a lei processual no prev, para aquela situao, procedimento especfico. So processadas por este rito as aes de conhecimento em geral, cujo valor exceda sessenta (60) salrios mnimos e cuja matria no seja uma das enumeradas no art. 275, II, ou, ainda, nos art.890 a 1210, do CPC - Sumrias, que so aquelas aes processadas por um rito mais clere da o nome de procedimento sumrio previsto no art. 276 a 279, do CPC. Dois so os critrios para o processamento da ao pelo rito sumrio: (a) o valor da causa e (b) a matria. Processar-se-o pelo rito sumrio as aes cveis cujo valor da causa no ultrapasse sessenta (60) salrios mnimos, conforme dispoe o art. 275, I, CPC, e, tambm, as causas de qualquer valor, cuja matria esteja enumerada nas diversas alneas do inciso II do art. 275, como, por exemplo, as aes para a reparao de danos causados em acidente de trnsito. Nestas demandas (art. 275, II, CPC), a opo pelo rito sumrio independe do valor da causa, pois o que define o procedimento a matria a ser apreciada em juzo, e no o valor do bem jurdico pretendido pelo autor. - Aes de procedimento especial, cujo procedimento nem o sumrio, nem o ordinrio, mas o especial, estipulado nos art. 890 a 1210, do CPC. Neste procedimento esto includas algumas aes de jurisdio contenciosa, previstas no art. 890 a 1102, do CPC, a ao monitria, prevista no art. 1102-A, bem como as aes de jurisdio voluntria, cujo processamento est pevisto nos art. 1103 a 1210, do mesmo Cdigo. - Aes de alada dos Juizados Especiais, com processamento definido nas Leis n. 9.099/95, no mbito dos Juizados Especiais Estaduais, e Lei n. 10.259/2001, no mbito dos Juizados Especiais Federais. A escolha pelo procedimento dos Juizados Especiais, no processo cvel, opo livre do autor, observados, cumulativamente, os requisitos legais, que so (a) o valor da causa, que no pode ser superior a quarenta (40) samrios mnimos, nos Juizados Especiais estaduais, e sessenta (60) salrios-minimos, nos Federais, e, (b) a pequena complexidade da demanda. Importante observar que, no mbito civil, a escolha do rito sumrio ou do procedimento dos Juizados Especiais opo do autor. Entendemos tratar-se de critrio inconstitucional, pois estabelece desigualdade entre os sujeitos processuais que pode gerar prejuzos ao ru, j que, enquanto nos juizados inexiste custas e condenao em honorrios, nos procedimentos ditados pelo CPC cabe ao ru, quando vencido, reembolsar ao autor as despesas processuais, bem como arcar com os honorrios advocatcios do patrono do autor. Diante disto, entendemos que o legislador deveria alterar a Lei 9.099/95 para estabecer a obrigatoriedade de utilizao do

99 procedimento previsto nesta lei, em razo do valor e da pequena complexidade da causa. Assim, estar-se-ia tratando os sujeitos processuais autor e ru em igualdade de condies. A compreenso do tema fica facilitado ao exame do quadro sintico abaixo:

3.7.1.3 Conforme a linguagem forense: Na esfera cvel, comum atribuir-se ao o nome equivalente ao pedido, ou, mais especificamente, ao bem jurdico pretendido, Assim, denominam ao de indenizao, quando se prope uma ao de conhecimento, pelo rito ordinrio, porque a parte quer obter uma indenizao, ou ao de despejo, ou de resciso contratual, quando se pretende obter o imvel despejado, a resciso de um contrato. Entretanto, esta classificao no porta nenhum ingrediente cientfico que possa justific-la, tanto que, no processo penal, por exemplo, no se fala em ao penal de homicdio ou de furto, pois as aes penais so classificadas por critrio cientfico. Do mesmo modo, no processo trabalhista no se fala em reclamao trabalhista de horas-extra, mas, simplesmente, em reclamao trabalhista. CLASSIFICAO DAS AES PENAIS: As aes penas so classificadas conforme o sujeito que as promove; diz-se que uma classificao subjetiva. Podem ser pblicas e privadas, embora as pblicas seja a regra consignada no art. 100, CP. As aes penais so ditas pblicas quando quem as promove o Ministrio Pblico, dentro de sua atribuio constitucional prevista no art. 129, I, CF. Subdividem-se em incondicionadas e condicionadas, conforme sejam impulsionadas pelo MP, sem provocao, ou mediante provocao do lesionado ou seu representante legal (Pargrafo 1., art. 100, CP).

100 As aes penais pblicas incondicionadas so a regra, conforme previsto no art. 24, do Cdigo de Processo Penal. O homicidio, o estelionato, o furto so crimes de ao penal pblica incondicionada, ou seja, nestes delitos, o MP promove a ao penal sem qualquer participao do lesionado, que, no mximo, ser testemunha do fato. As aes penais pblicas condicionadas tm previso no art. 24, CP. Nas situaes definidas na lei material genericamente considerando, o Cdigo Penal - o Ministrio Pblico depende, para promover a ao penal, da provocao formal do ofendido, que pode se dar atravs de representao ou de requisio. So exemplos de exigencia legal de provocao, atravs de representao da vtima, o crime contra o sigilo profissional (art. 154, CP). Outra interessante situao contempla os crimes contra a liberdade sexual110 e dos crimes sexuais contra vulnerveis111 , que passaram a ser de ao penal pblica condicionada representao 112, com a vigncia da Lei 12.015, de 7/8/2009. Outro exemplo so os crimes contra a honra (calnia, injuria e difamao), quando praticados contra o Presidente da Repblica, que do ensejo ao penal pblica condicionada (art. 145, Pargrafo nico, CP). Enfim, para saber se a ao pblica ou privada, ou, ainda, se pblica condicionada ou incondicionada, no h outro meio seno recorrer norma jurdica material o Cdigo Penal ou a legislao penal extravagante. Se a norma nada mencionar, porque o delito ser processado por meio de ao penal pblica incondicionada; se mencionar que, no delito que tipifica, s se procede mediante representao, porque a ao pblica condicionada; se mencionar que s se procede mediante queixa, porque o delito de ao penal privada. As aes penais privadas so ajuizadas pelo ofendido ou seu representante legal, que oferecer a queixa, diretamente ao Poder Judicirio, nos termos do Pargrafo 2., art. 100, CP. Exemplos so os crimes contra a honra, previstos no Captulo V, do CP (calnia, difamao e injria), em que s se procede mediante queixa, no dizer do legislador (art. 145, CP). Nestas situaes, e em todas aquelas em que o legislador diz que s se procede mediante queixa, a ao exclusivamente privada, segundo disposto no art. 30, CPP. Alm das aes exclusivamente privadas, o lesionado (ou seu sucessor ou representante legal), pode promover a ao penal privada, se, sendo pblica, o Ministrio Pblico no oferecer a denncia, no prazo legal. Neste caso, diz-se tratar-se de ao penal privada subsidiria da ao penal pblica, conforme art. 29, do CPP. Esta possibilidade que se abre ao ofendido, de atuar subsdiaiariamente ao Ministrio Pblico, no caso de crime de ao penal pblica, j constava no CPP, mas foi erigida a garantia processual constitucional, hoje inserta no art. 5., inciso LIX, da Lei Maior. Em quadro sintico, assim se classificam as aes penais:.

110 111

Cap. I, art. 213-217, CP Cap. II, art. 218, CP 112 Art. 225, CP

101

Tambm no ambito penal, a Lei dos Juizados Especiais (Lei 9.099/95) introduziu mudanas quanto aos chamanos delitos de menor potencial lesivo, assim entendidos aqueles cuja pena mxima de at dois (2) anos. que, nestes casos, quer se trate de delito de ao penal pblica ou privada, deve-se tentar, antes, a transao penal, e s se esta for infrutifera que o Ministrio Pblico, ou o ofendido, ir oferecer a denncia ou a queixa ao Poder Judicirio. A doutrina no costuma classificar as aes penais conforme o procedimento; assim, trataremos do assunto ao estudarmos o processo. Todavia, para melhor compreenso, adianta-se que, nas aes penais, o procedimento ser o definido no art. 394, do CPP, em razo da pena fixada pela legislao material. O procedimento ordinrio o adequado quando a sano mxima for igual ou superior a quatro anos de pena privativa de liberdade; o sumrio, quando inferior a quatro anos; o sumarssimo, quando inferior a dois anos; e o especfico do Tribunal do Juri, nos casos de crimes dolosos contra a vida. Em resumo, temos o seguinte quadro sintico:

102 CLASSIFICAO DAS AES TRABALHISTAS: Aps a EC/45, o critrio de separao das aes cveis das trabalhistas perdeu o seu carter cientfico. Com efeito, diz-se que uma ao trabalhista pelo simples fato de ser processualizada pela Justia Laboral, mesmo quando a sua natureza jurdica , eminentemente, civil, tal como sucede com as aes de repao de dano. Tal questo, todavia, merece exame mais aprofundado, que no pode ser efetuado nos estreitos limites desta disciplina. As aes trabalhistas so chamadas dissdios ou, simplesmente, reclamaes; por isto, diz-se que o autor o reclamante e o ru, o reclamado. Os dissidios podem ser individuais ou coletivos, quer sejam ajuizados pelo titular do direito ou por substituto processual, respectivamente. Os dissdios individuais ou reclamaes so apresentados pelo titular do direito, nos mesmos moldes que as aes cveis. Os dssdios individuais, ou, simplesmente, as reclamaes trabalhistas, classificam-se de modo semelhante s aes cveis, em dissdios de conhecimento, quando se busca a aferio da pretenso, por uma sentena, que tanto pode ter natureza declaratria, constitutiva ou condenatria. No primeiro caso, busca-se a mera declarao acerca de uma situao jurdica ou de um documento; no segundo, a constituio ou desconstituio de uma relao jurdica, e, no terceiro, a condenao do ru a pagar, fazer ou no fazer. No processo trabalhista, continua a coexistir a execuo embasada em ttulo judicial e extrajudicial. que a Lei no. 11.232/05 no se aplica ao processo trabalhista, prevalecendo o que est regido pela CLT. Ento, as decises judiciais proferidas no processo trabalhista, quando no cumpridas voluntariamente, continuam a depender de outro processo o de execuo para que o credor receba o bem jurdico pleiteado. Todavia, a iniciativa deste processo de execuo eita de ofcio, sem necessidade de iniciativa da parte vencedora. Inobstante no mencionadas na CLT, as aes cautelares so fartamente utilizadas em questes trabalhistas, com a mesma finalidade com que foram concebidas pelo legislador processual civil, ou seja, proteger o direito do autor efetividade da prestao jurisdicional oportuna. Algumas aes de procedimento especial so, tambm, utilizadas no processo trabalhista, de forma subsidiria, como a ao de consignao em pagamento, em decorrncia do preceito contido na CLT, que determina a aplicao das normas do CPC ao processo trabalhista, naquilo que este for omisso. J os dissdios coletivos so aqueles que envolvem direitos coletivos, cuja principal caracterstica que o juzo competente ser um rgo coletgiado o TRT ou o TST nunca o juzo monocrtico. Os dissdios coletivos, ou aes coletivas, podem ser de natureza jurdica , quando o objeto a interpretao da normas jurdica; neste caso, a sentena ser declaratria. Os dissdios coletivos, ou aes coletivas de natureza econmica tero por objeto a criao de normas pelos tribunais trabalhistas; neste caso, a sentena ser constitutiva.

103

Se houver repetio de aes, diz-se que no esto presentes alguns dos pressupostos processuais objetivos negativos e, neste caso, a sano a mesma que a da no satisfao de uma das condies da ao, ou seja, o processo extinto, sem julgamento do mrito (art. 267, V, CPC).

3.8 AO E DEFESA
Proposta uma ao, o princpio da igualdade impe que os sujeitos processuais recebam, tanto do legislador quanto do rgo julgador, trabamento igualitrio. Assim que, em obedincia ao princpio do contraditrio, necessrio conceder parte adversa a oportunidade de defesa, tanto no aspecto processual quanto no mrito. Examinaremos, primeiramente, como o legislador apresenta direito de defesa, no processo civil e, posteriormente, no penal. Primeiramente, insta registrar que, ao contrrio do que dispe o art. 3, CPC, no se exige, do ru, que satisfaa as condies da ao, para que possa se defender, pois , exatamente, atravs da defesa que ele ir demonstrar a inexistncia das condies da ao, especialmente, a ausncia de legitimidade passiva e a falta de interesse jurdico do autor. Modalidades de Defesa: A defesa, em sentido amplo, subdivide-se em defesa processual e substancial Na defesa processual, o ru deve alegar, preliminarmente, isto , anteriormente anlise e impugnao da pretenso do autor, os defeitos quanto ao exerccio do direito de ao, na formao da relao processual ou na utilizao do procedimento adequado. Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru reconhece o dbito, mas alega que o credor outrem, e no o autor. Faz defesa preliminar, arguindo carncia de ao, por ilegitimidade passiva.

104 O legislador diz, textualmente (art. 301, CPC), quais as questes que o ru deve alegar, em preliminar, examinando e discutir questes irregularidades processuais, com vistas a demonstrar ao juzo a carncia da ao e/ou a inobservncia dos pressupostos processuais. A defesa processual produz efeitos dilatrios e peremptrios, conforme dilate, simplesmente, o fluxo do processo, ou o extingua. Em caso de acolhimento de uma exceo de suspeio do juzo, por exemplo, o processo no extinto, mas, apenas, encaminhado a outro juzo, que no seja suspeito; diz-se, ento, que a defesa meramente dilatria, porque dilata o tempo de durao do processo. Noutra situao, com o acolhimento da alegao preliminar de coisa julgada, h extino do processo; nesta situao, a defesa peremptria, pois encerra a prestao juirisdicional precocemente. Abaixo, as caracteristicas, os efeitos e as situaes de uma e outra espcie de defesa processual: Caractersticas Efeitos Dilatria Peremptria Extino processo do

Situaes:

Alterao do Extino condicional fluxo do do processo (se o autor processo no corrigir a irregularidade) Inexistncia Incapacidade da parte de citao Nulidade de Defeito de representao citao Incompetncia Falta de autorizao (do absoluta marido ou da mulher) Conexo Procedimento inadequado, se puder ser adaptado Abandono (requer intimo pessoal da parte faltosa)

Inpcia da petio inicial Perempo Litispendncia Coisa julgada

Carncia de ao: ilegitimidade da parte ou ausencia de interesse processual Conveno de arbitragem Procedimento inadequado se no puder ser adaptado Confuso

Na defesa substancial, o ru volver sua ateno ao mrito da demanda, podendo produzir a defesa direta ou indireta. Na primeira, a defesa contra a prpria pretenso em si, devendo o ru negar o fato constitutivo do direito alegado pelo autor.

105 Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru nega a existncia de dbito seu para com o autor. Faz defesa de mrito direta. Na segunda, mesmo reconhecendo os fatos alegados pelo autor, o ru, alegar, na defesa, fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito em que se funda a pretenso. Aplicao prtica: Em ao de cobrana de mtuo, o ru reconhece o dbito, mas alega que existe crdito dele para com o autor para ser compensado. Faz defesa de mrito indireta. Examinemos, em grfico, a defesa no processo cvil:

A defesa, em sentido estrito, no processo civil, compreende: - Contestao (art. 300, CPC), que a insurgncia do ru contra a pretenso inicial do autor, cabendo-lhe alegar, em preliminares, a falta de condio da ao ou deficincia processual (art. 301, X, CPC) e, na sequncia, contestar o mrito. - Reconveno (art. 315 a 318, CPC): o ru formula pretenso sua, correlacionada com a causa de pedir deduzida pelo autor, para ser decidida pelo mesmo juzo, nos mesmos autos. Os sujeitos da reconveno chama-se arguinte (o ru) e arguido (o autor). Nos procedimentos dos juizados especiais, a medida equivalente reconveno denomina-se pedido contraposto, podendo ser formulado na prpria contestao. - Excees (art. 304 a 314, CPC, 95, CPP e 799 a 802, CLT):

106 Excepciona-se a incompetncia relativa, o juiz impedido ou suspeito. A incompetncia absoluta no excepcionada, mas, simplesmente, arguida, em preliminar (art. 301, II, CPC) Em autos apartados, o excipiente alega fatos correlacionados competncia do juzo, atuao do juiz, do perito ou dos auxiliares do juzo, tais como: - a incompetncia relativa do juzo (ex. territorial); - o impedimento do juiz (causas: art. 134, CPC, 252 a 253, CPP); - a suspeio do juiz (causas: art. 135, CPC e 801, CLT). Vejamos a defesa, em grfico:

No Processo Penal, h defesa prvia e razes finais, admitida a apresentao de excees de suspeio, incompetncia do juzo, litispendncia, ilegitimidade de parte e coisa julgada (art. 95, CPP). CONCURSO DE AES Assim como vrios remdios pode ser utilizados para tratar a mesma doena, em direito, um mesmo conflito pode ser solucioinado por diferentes tipos de soluo. Quando o autor pode esolher entre as vrias aes disponveis, diz-se que h concurso de aes. Portanto, h concurso de aes quando o autor pode escolher qualquer uma das vias disponibilizadas, pelo ordenamento jurdico, para dirimir o conflito, de forma que, escolhida uma, no poder utilizar outra. Por isto que se diz que h concurso de aes, na medida em que as opes so concorrentes, uma eliminando outra. Aplicao prtica: Em caso de vcios ou defeitos ocultos na coisa (bem), o lesado pode optar entre: Enjeitar o bem, propondo ao redibitria (art. 441, CC

107 Aceitar o bem e pedir abatimento do preo, propondo ao quanti minoris (art. 442, CC) E, ainda: Aplicao prtica: Em caso compra ad mensuram, o lesado pode optar entre: Pedir a resciso do contrato, com restituio das partes ao status co ante Pedir a complementao da rea Pedir o abatimento do preo CUMULAO DE AES Em outras situaes, o mesmo conflito pode ensejar vrias aes, cumulativamente; diz-se que h cumulao de aes quando so formulados diversos pedidos (cumulao objetiva), sendo que um complementar ao outro. Aplicao prtica: Quando o ru quer saber quem o seu pai e dele receber alimentos. Pleitear a investigao de paternidade e, cumulativamente, os alimentos. Outro exemplo de cumulao de aes: Aplicao prtica: Quando o autor credor do ru de vrias dvidas. Pleitear a cobrana de todas elas, desde que observe os requisitos legais. So requisitos (art. 292, CPC) para a cumulao de aes (a) a identidade de autor e ru, (b) que o mesmo juzo seja competente para julgar todos os pedidos; (c) que o procedimento adequado seja o mesmo, ou o autor opte pelo ordinrio; e, (d) que haja compatibilidade entre os pedidos. No necessrio que exista conexo para que haja cumulao de aes.

PROCESSO E PROCEDIMENTO

4.1 TEORIAS
Processo um contrato: Teoria originria da litiscontestatio romana. O processo nasceria de acordo de vontades das partes, que decidiam se queriam ou no submeter a demanda tutela jurisdicional; Est em desuso, pois o processo existe independentemente de vontade das partes. Processo um quase-contrato: Teoria originria da obra De Peclio: in iudicium quase contrahimus. Por excluso, o processo seria um quase contrato, j que no era contrato (ausente o acordo de vontades), nem um delito (mas um exerccio de direitos). Parecia um contrato, embora no o fosse; Igualmente, sucumbiu, devido ausncia do elemento volitivo, pois o processo existe independentemente de vontade das partes. Processo uma instituio:

108 Teoria defendida por Couture a partir da idia de instituies defendida por Maurice Hauriou e George Renard, para os quais estariam presentes, no processo, os trs elementos identificadores de instituio: um grupo de pessoas trabalhando para a realizao de um fim comum; a existncia de um centro de poder e uma hierarquia; a durabilidade da obra. Instituies so o Estado, a famlia, a igreja no o processo, que possui caractersticas prprias, distintas daquelas. Processo como situao jurdica: Segundo James Goldschmidt, o processo uma srie de expectativas, nus e possibilidades jurdicas, ou meras situaes jurdicas. Estes elementos existem, sim, no processo, mas no de forma isolada; constituem uma relao jurdica, como afirmara Blow, de quem Goldschmidt discordava, ao argumento de que a relao jurdica s nasce quando satisfeitos os pressupostos processuais. Processo como relao jurdica: Oskar von Blow (1868) sistematizou as idias de Blgaro, a respeito da relao jurdica processual. Para ele, o processo uma relao jurdica de sujeitos que se vinculam em torno de um ou mais objetos, da emergindo direitos, deveres, nus e faculdades. Existe uma relao jurdica de direito material e outra de direito processual; nesta existem: Trs sujeitos (juiz e partes), formando uma relao triangular, em cujo pice est o juiz (representante do Estado), impondo s partes sua autoridade; Um objeto que, diferentemente da relao de direito material (o bem da vida), a prestao da tutela jurisdicional, a ser exercida contra o Estado (e no contra o ru); Diversos vnculos, decorrentes da continuidade da relao, fazendo nascer deveres processuais para os sujeitos, tanto para as partes (de sujeitar-se ao poder de policia durante a audincia, por ex.) e, tambm, poderes (de exigir a prestao jurisdicional) como para o juiz (direito de exigir a lealdade processual e poder de determinar a realizao de diligencias).

4.2 CONCEITOS:
Em sentido amplo, processo um conjunto coordenado e lgico de atos, praticados por diversos sujeitos, tendentes ao alcance de um resultado final. Em sentido estrito, processo uma seqncia de atos interdependentes, assinalados pela lei, que se4 desenvolvem perante um dos rgos dos Poder Judicirio, que so destinados a solucionar litgios, com vinculao do juiz e das partes a uma srie de direitos e obrigaes, com vistas obteno de um resultado final, que consiste num provimento jurisdiconal especfico (do qual a sentena uma espcie). O processo um actum trium personarum, ou seja, uma relao entre trs pessoas, em que um litigante (autor) pede ao estado (juiz) que lhe reconhea ou faa valer um direito em face de outra pessoa (que ser o ru). O processo instrumento atravs do qual o estado exerce a jurisdio, com a finalidade de dar uma resposta ao direito de ao Procedimento o modo pelo qual o processo tramita (em linguagem vulgar, anda ou caminha); a maneira pela qual os atos do processo se encadeiam e se desnvolvem, at a obtena do resultado final; o rito ou o modo de andamento do processo. O procedicmento no ditado pelo juiz nem pelas partes; cabe lei eleger qual o procedimento para cada espcie de ao, o que feito levando em consdierao critrios de poltica jurdica, tais como valor do

109 conflito ou natureza do direito lesado (em direito processual civil), gravidade da leso (em direito processual penal) e valor da causa, em direito processual trabalhista.

4.3 NATUREZA

JURDICA

DO

PROCESSO

JUDICIAL

(RELAO

JURDICO-

PROCESSUAL)

4.3.1 CARACTERSTICAS: No h unanimidade, na doutrina, acerca das caracteristicas do processo, Elencaremos algumas delas, selecionando as que permitem diferenciar o processo de outros institutos jurdicos, especialmente, da ao. So elas: Progressividade: o processo um caminhar para a frente, de forma progressiva Tripolaridade: o processo tem carter trplice; dele participam, inevitavelmente, o juiz, o autor e o ru Publicidade, devido ao carter pblico dos atos processuais, que so realizados de forma pblica, salvo excees legais. Triangularidade, devido relao triangular, composta do autor, do juiz e do ru, que sempre existe no processo. Complexidade (e dinamismo): o processo compreende uma srie extensa de direitos, deveres, nus, faculdades, poderes e obrigaes, que se alternam, possibilitando a alterao dos vnculos existentes entre os sujeitos. Autonomia: o processo autnomo da relao jurdica de direito material, e possui objeto e partes distintos, sendo possvel que se instaure um processo sem que exista leso de direito material. Instrumentalidade: apesar de o processo possuir autonomia, sua principal finalidade ser instrumento de restaurao do direito material lesado. Dinamismo: o mesmo dinmico, e, no seu curso, os vnculos processuais se alteram, assim como os deveres e obrigaes. Estes traoa esto presentes na comprexidade. Objeto: o processo tem uma finalidade especfica, que a prestao jurisdicional. Nisto est uma sensvel diferena da relao processual com a relao de direito material. H outras caracteristicas, enumeradas por autores diversos, que entendemos estarem inseridas nas acima mencionadas. Fala-se em unidade, que conferida pela sentena - finalidade ltima dos atos processuais - mas entendemos que no chega a ser caracterstica, porque h processo sem sentena, tal como ocorre na execuo. Fala-se, tambm, da relao jurdico-processual, devido ao jus imperii do Estado, exercido pelo juiz, com substituio da vontade das partes, mas pensamos que tal caracteristica da jurisdio, e no do processo.

4.4 ESPCIES E FUNES


Quando se exercita o direito de ao, instaura-se um processo; portanto, as espcies de processo coincidem com as espcies de ao, que j foram estudadas. Relebre-se que o direito de ao pertine ao autor, e que o processo tem a finalidade de dar ao jurisdicionado uma resposta, quanto ao direito de ao que foi exercitado perante a jurisdio Conforme disposio expressa do Cdigo de Procsso Civil, so espcies de processo o de conhecimento, objeto do Livro I (art. 1 a 565); de execuo, de que trata o Livro II (art. 566 a 795), e cautelar, objeto do Livro III (art. 796 a 889). Em apertada sntese, tem-se que o processo de conhecimento quando o autor pede ao juiz que reconhea o seu direito; logo, a prestao jurisdicional incide sobre uma pretenso.

110 O processo ser de execuo quando o autor pede ao juiz que faa valer um direito previamente reconhecido por sentena, ou que conste de ttulos aos quais a lei confere o carter de executoriedade. Com as recentes alteraes legislativas, o antigo processo de execuo de sentena (art. 584, CPC) foi eliminado do ordenamento jurdico processual ptrio e passou a ser uma FASE DO PROCESSO DE CONHECIMENTO, ficando o processo de execuo para o cumprimento do direito consubstanciado na sentena arbitral e nos ttulos executivos extrajudiciais. O processo ser cautelar quando o autor pede ao juiz que lhe d garantias de seu direito efetiva prestao jurisdicional, at que seu direito seja apreciado, no processo especfico. No processo penal, o processo assume feio cognitiva ou cautelar, j que a execuo da sentena feita pelo poder executivo, sob a superviso do poder judicirio; quando o CPP se refere a processos por espcie, no livro II, reporta-se, em verdade, a procedimentos. No processo trabalhista, h o processo de conhecimento (Ttulo X, Captulo II) e de execuo (Captulo V), aplicando-se, todavia, as disposies do CPC, quanto ao processo cautelar.

4.5 PRESSUPOSTOS PROCESSUAIS


So os requisitos necessrios para a vlida instaurao da relao jurdico-processual e seu adequado desenvolvimento. A ausncia de qualquer de alguns deles importa em extino do processo, sem resoluo do mrito (art. 267, IV, V e VII, CPC), e, de outros, a correo e a reconduo do processo ao eixo de desenvolvimento vlido. O desenvolvimento dos estudos do processo, em sentido estrito, levou concluso de que no existe processo jurisdicional sem a presena de alguns requisitos, ditos pressupostos processuais de existncia, que so as partes uma autora e outra r e o juzo. Como estes pressupostos dizem respeito aos sujeitos que atuam no processo, diz-se que so pressupostos subjetivos. H, tambm, um pressuposto processual de existncia que no diz respeito s pessoas, mas ao prprio objeto do processo; por isto, diz-se que o pressuposto processual objetivo presena de lide, ou seja, de uma relao jurdica controvertida, o que significa dizer que inexiste processo sem a existncia de uma situao litigiosa sobre a qual as partes pedem o pronunciamento do juzo. Vejamos os pressupostos processuais de existncia do processo neste quadro sintico, e no seguinte, os pressupostos processuais de validade:

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H outros pressupostos processuais correlacionados no com a existncia, mas com a validade do processo, de tal modo que a sua inobservncia conduz nulidade do processo ou de alguns atos processuais, conforme o caso. No que se refere atuao dos sujeitos processuais, no basta que estejam presentes, no processo, a figura do Estado, atravs do juiz, e das partes; necessrio que cada qual ostente as qualidades exigidas pela lei. Destarte, temos como pressupostos processuais subjetivos, relativos ao juiz: A investidura, significando que o juiz deve estar investido no cargo e funo de magistrado, de acordo com os requisaitos que, no Brasil, esto delineados na Constituio; A imparcialidade, pois as sucessivas declaraes universais de direitos humanos exigem que o julgador seja pessoas imparcial, o que significa dizer que no esteja impedido, nem seja suspeiuto; e, A competncia, sendo necessrio que o juzo e no o juiz - seja competente para o processamento e julgamento daquela especfica demanda, de acordo com as exigncias contidas na Constituio, quanto competncia absoluta, e na legislao infraconstitucional, quanto competncia relativa. Quanto s partes tanto autora quanto r indispnsvel, sob pena de nulidade do processo, que ostente a trplice capacidade: A capacidade de ser parte, ou seja, que tenha personalidade jurdica, sendo titular de direitos. Podem ser parte a pessoa natural ou jurdica, alm de entes despersonalizados, enumerados em lei, tais como a massa falida, o esplio, a herana jacente e o condomnio. A capacidade de estar em juzo, ou seja, necessrio que a parte tenha capacidade de exerccio de direitos, nos termos do Cdigo Civil, que a atribui a toda pessoa em gozo de seus direitos (Art. 7 ), exigindo a representao para o absolutamente incapaz, e a assistncia, para o relativamente incapaz (Art. 8). Veja-se que um incapaz, como o o menor de idade, titular de direito, mas no o , de fato, necessitando ser representado ou assistido, para a prtica de todos os atos

112 jurdicos, inclusive, os processuais. As sociedades atua na forma de seus estatutos (art. 12), enquanto as pessoas jurdicas de direito pblico atuam na forma prevista no CPC, com as alteraes determinadas pela CF, ou seja, a Unio, pela Advocacia Geral da Unio; os Estados, por seus Procuradoradores e os Municpios, por seu respectivo Prefeito ou Procurador. Quando pessoas fsicas litigam acerca de direitos reais imobilirios, o art. 10, CPC, exige a autorizao do outro cnjuge ou que se estabelea o litisconsrcio entre eles. A capacidade postulatria, ou seja, a parte atua em juzo representada por um advogado, exceto quando a lei facultar o ius postulandi, ou seja, que ela se dirija ao juzo sem estar representado por profissional habilitado representao processual. Ser advogado ou estar representado por um, quando necessrio (exceto HC, JEC at 20 SM, Justia do Trabalho, purgao de mora em despejo e alienao fiduciria). Alm dos pressupostos pertinentes s partes, h outros, que dizem respeito a circunstncias cuja observncia indispensveis ao desenvolvimento regular do processo. A estes, a doutrina chama de pressupostos processuais objetivos, que podem ser positivos e negativos. Os positivos so assim identificados porque devem estar presentes; se no estiverem, o processo extinto, no exame dos pressupostos processuais, ou so declarados nulos os atos processuais. So eles: Petio inicial no inepta, ou seja, pea apta, com a observncia de todos os requisitos do art. 282, CPC; Distribuio, onde h mais que um juiz atuando, ou despacho do juiz (art. 263), para garantir a publicidade processual a comerar do registro do ato inicial;; Regularidade formal, que consiste na observancia do que a lei exige (art. 282); Citao vlida (art. 214), sob pena de nulidade (art. 243, 244); Procedimento adequado (ou opo pelo ordinrio). H outros pressupostos processuais que so ditos negativos, porque no podem estar presentes; se estiverem, o processo deve ser extinto, sem rsoluo do mrito, ao exame dos pressupostos processuais. So eles: Coisa julgada; Litispendncia (art. 267, I); Perempo (extino do processo, anteriormente, por trs (3) vezes, por abandono); Conveno pela arbitragem (art. 267, VII). Vejamos os pressupostos processuais de validade do processo neste quadro sintico:

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4.6 CONTEDO OBJETIVO DO PROCESSO


J conhecemos o contedo subjetivo do processo, ou seja, quem so os sujeitos processuais: o juiz e as partes. Passemos, agora, ao exame do contedo objetivo do processo, ou seja, do qu ele se compe. 4.6.1 QUESTES PRELIMINARES So questes processuais que devem ser verificadas antes do exame meritrio; observncia rigorosa e prvia das condies da ao e dos pressupostos processuais. 4.6.2 QUESTES PREJUDICIAIS Devem ser decididas ANTES do mrito, pois interferiro na deciso. Ex.: Resciso de contrato por violao de uma clusula, que a parte alega ser nula. Esta nulidade prejudicial deciso sobre a resciso, pois se a clusula for julgada nula, o pedido de resciso ficar prejudicado. 4.6.3 QUESTES DE MRITO Para Carnelutti, o mrito seria a lide, ou seja, o conflito de interesses qualificado pela pretenso de um dos interessados e pela resistncia do outro. Para Liebmam, o mrito o pedido, pois s pode haver pronunciamento jurisdicional acerca do pedido, independentemente da extenso da lide. O mrito , pois, o pronunciamento jurisdicional sobre a relao jurdica material deduzida em juzo (a locao, na ao de despejo; a nulidade, na ao de nulidade; a relao creditcia, na ao de cobrana). 4.6.4 ANTECIPAO DA TUTELA E TUTELA ESPECFICA O art. 273, do CPC, permite a antecipao, parcial ou total, da tutela jurisdicional pretendida, se atendidos os requisitos legais. Alm da norma de carter geral, h, tambm, a possibilidade de se

114 fazer a antecipao especfica, quanto obrigao de fazer ou no fazer (art. 461), bem como quanto obrigao de entregar coisa (art. 461-A).

4.7 COMPOSIO SUBJETIVA DO PROCESSO


So sujeitos que atuam no processo: Autor: Quem pede; Juiz: O rgo jurisdicional estatal encarregado da jurisdio; Ru: Em face de quem se pede. Juiz Autor Ru

Cada qual das partes autora e r - pode atuar isoladamente ou em conjunto com outrm, desde que entre elas haja comunho de direitos ou obrigaes em relao lide; os direitos ou obrigaes objeto da lide derivem do mesmo fato ou fundamento jurdico; haja conexo entre as causas. Alis, basta que haja afinidade de questes por um ponto comum de fato ou de direito para que as partes atuem em litisconsrcio, como se conclui pela leitura do art. 46, CPC. O litisconsrcio d origem figura do litisconsorte, que significa pluralidade de partes. H vrias espcies de litisconsrcio, cada qual com caractersticas distintas, o que permite classificar o instituto por vrios critrios. A classificao adotada pela doutrina majoritria utiliza os seguintes critrios: 4.7.2.2.a - Quanto s partes: - Ativo: vrios autores Juiz Autor A Autor B Autor C

Ru

- Passivo: vrios rus; Juiz Ru A Autor Ru B - Misto: vrios autores e vrios rus. Juiz Autor A Autor B Autor C Ru C Ru D Ru E

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4.7.2.2.b - Quanto o momento (tempo) em que se instaura: - Originrio: constitudo pelo autor no momento da propositura da ao; - Posterior: constitudo pelo ru, aps a propositura da ao (chamamento ao processo). 4.7.2.2.c - Quanto necessidade: - Facultativo quando nasce da vontade das partes (art. 46); - Necessrio quando decorre da exigncia legal (Art. 47) ou da necessidade de uma deciso que seja uniforme para todos os envolvidos na lide. 4.7.1 TERCEIROS NO PROCESSO A composio inicial do processo pode ser alterada, com o ingresso posterior de outros sujeitos, alm das partes primitivas (autor e ru), com funo de auxiliar as partes ou uma delas, nos casos especificados na legislao processual civil. So considerados terceiros, em relao s partes, e cada qual tem uma participao diferenciada na realizao dos atos processuais. Vamos apresent-los por ordem de importncia, sendo que em primeiro lugar aparecem os institutos em que o terceiro tem menor influencia e, em ltimo, aqueles cujo papel mais importante, chegando ao ponto de substituir uma das partes. 4.7.2 ASSISTNCIA: A assistncia uma forma de interveno de terceiros no processo, que comparece de duas formas, com efeitos distintos, atribuindo a lei ao terceiro poderes diferentes. Com base nestes elementos (poderes do terceiro e efeitos da interveno), a assistncia pode ser: 4.7.2.1. Simples (art. 50): Ocorre quando o terceiro tem interesse jurdico em que a sentena seja favorvel a uma das partes, mas os seus efeitos no o atingiro, pois a relao jurdica que existe entre a parte (que passa a ser assistida) e o assistente distinta da que h entre autor e ru. Ex.: Joo credor de Pedro, referente a dinheiro que lhe emprestara. Paulo, tambm credor de Pedro, possui crdito no recebido de Pedro, e ajuiza ao. Paulo quer quer ao de Joo seja julgada improcedente, para que Pedro no seja desfalcado em seu patrimnio e possa receber seu crdito. Paulo ingressa em juzo, como assistente simples. 4.7.2.2 Litisconsorcial (art. 54): a situao em que o terciero, que o substitudo, ingressa no processo em que o autor o substituto processual. Neste caso, o assistente mantem relao jurdica com o adversrio do assistido (que o autor). Ex. O sindicato ajuiza ao para pleiterar adicional de insalubridade para os sindicalizados. Joaquim, um dos sindicalizados, ingressa em juzo, como assistente litisconsocial. A diferena, portanto, que na assistncia simples a relao jurdica do assistente com o assistido, na litisconsorcial, a relao com o adversrio do assistido.

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4.7.3 INTERVENO DE TERCEIROS: H outras situaes em que o terceiro ingressa no processo, por razes diversas, identificadas na lei processual civil. So elas: Nomeao Autoria: correo do plo passivo (art. 62); Chamamento ao Processo: litisconsrcio facultativo ulterior (art. 77); Denunciao da Lide: obrigatria (art.70; 76, II e III); Oposio: terceiro que pretende a coisa disputada (art. 58).

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4.8 QUADRO SINTICO IV INTERVENO DE TERCEIROS


Os sujeitos do processo so as partes e o juiz. Juiz

Autor(es)

Ru(s)

As partes do processo so o sujeito ativo e passivo da relao processual, e devem ostentar a trplice capacidade: a) Capacidade de ser parte, ou seja, ter personalidade jurdica; podem ser pessoas naturais, inclusive o nascituro; pessoas jurdicas (de direito privado e pblico) e os entes despersonalizados. b) Capacidade para o exerccio dos atos processuais (legitimatio ad processum), nos termos legais: capacidade processual plena (pessoas capazes: art. 7); capacidade processual limitada (pessoas relativamente incapazes devem ser assistidos; os cnjuges devem participar da relao, quando a lei determina (art. 10, CPC); incapazes (devem ser representadas por seu representante legal ou curador: art. 8 e 9); pessoas jurdicas de direito privado: (art. 12); pessoas jurdicas de direito pblico: a Unio, pela Advocacia Geral da Unio; os Estados, pelo Procurador; o Municpio, pelo Prefeito ou Procurador. c) Capacidade postulatria, que consiste em estar representao por advogado, exceto quando houver dispensa legal. Alm das partes, TERCEIROS, que no so partes no processo, mas detm interesse jurdico na demanda, podem participar da relao processual, quando autorizados pelo juzo. So as seguintes as espcies de interveno de terceiros: a. ASSISTNCIA (art. 50-55). Na assistncia, o assistente ingressa no processo no como parte, mas como coadjuvante da parte, para auxilia-la. Ex.: Pedro locador de um imvel a Maria, com fiana de Jos e promove ao de cobrana contra Maria; Jos, sabendo de sua responsabilidade, ingressa em juzo para colaborar na defesa de Maria. Juiz

Autor(es) Assistente do Autor

Ru(s) Assistente do Ru

118

b. OPOSIO (art. 56-61). Na oposio, o opoente ingressa no processo apresentando pretenso prpria sobre o objeto da lide, buscando afastar a pretenso do autor e do ru, para que a sua pretenso prevalea. Ex.: Antnio ingressa em juzo com ao de reivindicao de um imvel que est na posse de Joaquim, alegando ser seu proprietrio; Tancredo faz o mesmo, alegando ser ele o proprietrio, e no Antnio. Juiz Juiz

A = Autor

B = Ru

C = Opoente

A e B = Rus da oposio

c. NOMEAO AUTORIA (art. 62-69) Na nomeao autoria, o ru (aqui nomeante) quer que o nomeado ingresse na relao para que ele, ru, se retire e em seu lugar permanea o nomeado. Ex.: Clia ingressa em juzo pedindo que Petrnio a indenize, em razo de um servio defeituoso; Petrnio nomeia a empresa Azulejista Ltda., dizendo ser seu preposto. Juiz

Autor

Ru nomeante Nomeado

d. CHAMAMENTO AO PROCESSO (art. 77-80) No chamamento ao processo, o ru denominado chamante convoca o terceiro que um coobrigado - para que este integre a lide como seu litisconsorte (co-ru). O autor passa, ento, a acionar dois: o ru e o chamado, em solidariedade. Juiz

Autor

Ru e Chamante + Co-Ru Chamado

119

e. DENUNCIAO DA LIDE (art. 70-76) Na denunciao da lide, uma das partes, normalmente o ru (pode, tambm, ser o autor) o denunciante - prepara o terrreno para promover uma ao regressiva contra o denunciado, nos prprios autos. Ex.Maurcio promove uma ao de reparao de dano em face de Tatiana; esta denuncia a Seguradora Brasil lide. O denunciado assiste o denunciante, pois tem interesse em que este seja vencedor, para no ser afetado pelo direito de regresso daquele que cumprir a obrigao. Juiz Juiz

A = Autor

B = Ru/Denunciante +

B = Ru/Denunciante

C = Denunciado

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4.9 ATOS PROCESSUAIS


No mundo dos fatos, h os que so juridicamente irrelevantes (chuva, sol) e os fatos jurdicos estes, os que interessam ao direito - dentre os quais h os fatos jurdicos stricto sensu, que o fato natural suscetvel de produzir efeitos jurdicos (nascimento, morte), e os atos jurdicos lato sensu, que resultam da atividade humana consciente. Dentre estes esto os atos jurdicos e os negcios jurdicos. O ato processual uma espcie do ato jurdico; o acontecimento previsto nas normas processuais como capaz de produzir o nascimento, a conservao, a modificao, a transferncia ou a extino da relao jurdico-processual. O somatrio dos atos processuais praticados do comeo ao fim - que compe o processo. Desenvolvimento do processo: formao, suspenso e extino O Processo Cvil ordinario tem incio com a PETIO INICIAL, subscrita por advogado e encaminhada ao rgo competente do Poder Judicirio. Segue-se a DISTRIBUIO (nas localidades em que h mais que um juzo ou cartrio), ou o DESPACHO inaugural do juiz, que, via de regra, determina o registro, a autuao da pea inicial e a citao da parte adversa. Na sequncia, realiza-se a CITAO - exceto em excepcionais situaes em que, por determinao ou autorizao legal, este ato realizado num momento poserior. o que ocorre, por exemplo, na Ao de Busca e Apreenso pelo Decreto-Lei 911/69 (determinao legal), ou quando o autor requer e o juiz concede antecipao de tutela ou liminar (autorizao legal). Citado, o ru tem o prazo legal para oferecer sua RESPOSTA, o que pode fazer sob a forma de contestao, reconveno e exceo. Aps a resposta, faculta-se a vista dos autos parte autora, para a IMPUGNAO, se o ru juntar documentos novos. Se o ru no oferecer resposta, ocorre a REVELIA, quanto matria ftica Com a tese do autor e a anttese do ru ou sem resposta - o juiz analisa os aspectos processuais, verificando se o processo tem condies de seguir avante e o autor tem direito a uma sentena de mrito. Se as condies da ao no tiverem sido satisfeitas, ou se os pressupostos processuais no tiverem sido observados, o juiz profere, de imediato, SENTENA, extinguindo o processo sem resoluo de mrito. Se, todavia, todas as condies da ao estiverem presentes e todos os pressupostos processuais tiverem sido observados, o juiz tem dois caminhos a seguir: se a questo for s de direito, ou sendo de direito e de fato, estes estiverem documentalmente provados nos autos, o juiz deve proferir a SENTENA DE MRITO; se a questo de fato depender de prova, o juiz determina s partes que especifiquem as provas com as quais desejam demonstrar suas alegaes. Com ou sem especificao, o juiz volta ao exame dos autos, deferindo ou determinando as PROVAS tidas por necessrias, designando a data para a realizao da AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO. Encerrada a produo de provas, as partes produzem suas ALEGAES FINAIS (que podem ser substitudas, a pedido, por MEMORIAIS). Assim instrudo o feito, os autos so encaminhados ao juiz, para a SENTENA. Proferida a sentena, o ato registrado e publicado, abrindo-se, a partir de ento, o prazo para os RECURSOS.

121 A sentena , pois, a manifestao da vontade do Estado acerca da pretenso do autor, que deve ser cumprida; por isto, o processo prossegue, com a prtica de atos tendentes ao CUMPRIMENTO DA SENTENA. O Processo Penal ordinrio tem incio com a DENNCIA ou QUEIXA, caso se trate de ao penal pblica ou privada. Antes, porm, houve a instaurao de um INQURITO POLICIAL, perante a autoridade policial competente, cuja funo a apurao do fato e da sua autoria. Concluda a investigao, o Delegado elabora um RELATRIO e encaminha o inqurito ao Poder Judicirio, onde distribudo e encaminhado ao juiz, que o recebe e profere despacho, determinando a autuao e o encaminhamento ao rgo do Ministrio Pblico. Se o rgo Ministerial visualizar, no Inqurito, a existncia de fato punvel, cuja autoria est identificada, oferece a denncia; se entender que no, determina o arquivamento do inqurito, podendo, ainda, solicitar novas diligncias. Quando os autos so devolvidos, pelo Ministrio Pblico, ao Poder Judicirio, com a DENUNCIA, o juiz a examina e profere despacho, recebendo-a ou no. O no recebimento da denncia se d nas raras situaes previstas em lei, devido a ausncia de condies da ao. Se a recebe, determina a citao do ru, assinando-lhe prazo para defesa. Na sequncia, realiza-se a CITAO - exceto em excepcionais situaes em que, por determinao ou autorizao legal, este ato realizado num momento poserior. o que ocorre, por exemplo, quando o autor requer e o juiz concede a priso preventiva. CITADO, o ru tem o prazo legal (10 dias) para apresentar sua defesa, nela arguindo questes processuais, em preliminares, bem como oferecendo documentos e justificaes, e, ainda, especificando as provas e serem produzidaa, arrolando, tambm, suas testemunhas. Se no o fizer, o juiz nomear-lhe- defensor. Com a resposta, o juiz proceder ao exame dos autos, para verificar se o caso de absolvio sumria do ru, se ocorrer uma das hipoteses descritas no art. 397, CPP. Caso contrrio, receber a denncia ou queixa e designar audincia, para a colheita da prova testemunhal - primeiro as do autor e depois as do ru e interrogatrio do acusado. Realizados os atos instrutrios, abre-se o prazo para as partes requererem a realizao OUTRAS DILIGNCIAS probatrias. Encerrada a produo de provas, as partes oferecem suas ALEGAES FINAIS, onde a sim o ru deve concentrar todo o seu esforo na lapidao de sua tese defensria. Assim instrudo o feito, os autos so encaminhados ao juiz, para a sentena. Proferida a SENTENA, o ato registrado e publicado, abrindo-se, a partir de ento, o prazo para os RECURSOS. A sentena , pois, a manifestao da vontade do Estado acerca da pretenso do autor, que deve ser cumprida; por isto, o processo prossegue, com a prtica de atos tendentes EXECUO DA SENTENA. Aps tudo isto, com a sentena devidamente cumprida, finaliza-se o processo, cujos autos so encaminhados ao arquivo. 4.9.1 ATOS PROCESSUAIS E FATOS PROCESSUAIS 4.9.1.1 Atos processuais: Forma: Os atos processuais so pblicos, sob pena de nulidade, porque a publicidade garantia constitucional duplamenter assegurada, no art. 5., inc. XII, e no art. 93, IX.

122 A forma dos atos processuais a determinada, expressamenter, em lei; Os atos processuais so documentados, em regra, de forma escrita, admitindo-se a forma gravada, nos juizados especiais, bem como a forma virtual, A lngua lngua portuguesa da substancia do ato, de tal modo que depoimentos de estrangeiros sero tomados com a participao de intrpretes, e documentos em lngua estrangeira devero ser traduzidos. Lugar: Os atos processuais so realizados, em regra, na sede do juzo (art. 176), exceto em casos de (a) deferncia; (b) interesse da justia; ou (c) obstculo argido pela parte e acolhido pelo juiz. Tempo: Os atos processuais so realizados nos dias teis, no horrios das 06h00 s 20h00 (art. 172). Fora desse horrio, s se realizam atos processuais com prvia autorizao judicial. Outrora, os meses de julho e janeiro eram reservados s frias forenses - quando s se praticavam os atos descritos na lei; todavia, a EC-45/05 as suprimiu. Atualmente, h recessos forenses, normalmente, por ocasio das festas de fim-de-ano, quando os prazos processuais so suspensos e s se praticam atos processuais reputados urgentes, em um planto forense. Os atos processuais classificam-se, quanto ao sujeito processual que os praticam em atos das partes, atos do juiz e atos dos auxiliares do juzo. Atos das partes Os atos das partes subdividem-se em atos de manifestao de vontade e atos materiais. So atos de manifestao de vontade os (a) atos postulatrios, que consistem em pedidos, postulaes ou requerimentos; (b) atos persuasrios, atravs dos quais os sujeitos tentam convencer o julgador de suas razes, colacionando citaes doutrinrias e jurisprudenciais; (c) atos dispositivos, tais como os de desistncia da ao ou eleio do foro; e (d) os atos probatrios, que consistem nas vrias diligncias probatrias, tais como a colheita da prova testemunhal ou pericial. Os atos materiais consistem em pagamento de custas ou retirada de autos. Atos do juiz (art. 162 e ) e respectivos prazos (art. 189): Os atos do juiz consistem em despachos de expediente, decises interlocutrias e sentenas. Os despachos de expediente so atos atravs dos quais o juiz impulsiona, simplesmente, o andamento do feito, determinando a prtica de atos de mero expediente, os quais podem ser realizados por delegao pelo escrivo ou diretor de secretria. Devem ser proferidos no prazo de 02 dias (Art. 189, I). So irrecorrveis, pois no contm carga decisria alguma. Ex. designao de data da audincia. As decises interlocutrias so atos atravs dos quais o juiz decide questes incidentais do processo, sem, todavia, resolver a questo principal. Devem ser proferidas no prazo de 10 dias (Art. 189, II). Tais decises podem causar prejuzos a uma das partes e, quando tal ocorre, so passveis de Recurso de Agravo, ordinariamente, na modalidade retida e, apenas excepcionalmente, na modalidade instrumental. Ex.: Indeferimento de prova pericial.

123 As sentenas so atos atravs dos quais o juiz entrega a tutela jurisdicional pleiteada, encerrando a fase cognitiva do processo de conhecimento. H sentenas que extinguem o processo sem resoluo do mrito e sentenas que enfrentam o mrito. Aquelas, extinguem o processo devido a defeitos processuais e estas, apreciam a pretenso do autor a defere ou indefere. Tanto umas quanto outras devem ser proferias no prazo de 10 dias (art. 189, II), no procedimento ordinrio (Art. 456) e 05 dias, no sumrio (Art. 280). A parte vencida, no todo ou em parte, pode pleitear a reviso da sentena atravs do Recurso de Apelao.

Atos dos auxiliares do juzo (Art. 139 e ss., CPC): So auxiliares do juzo o Escrivo (ou diretor de secretaria, na justia federal), o oficial de justia, o perito, o depositrio, o administrador e o intrprete. O escrivo pratica os atos descitos no art. 141, CPC, bem como atos meramente ordintrios, tais como juntadas e vistas, dispensando-se, assim, a prtica de despachos. O oficial de justia pratica os atos descritos no art. 143, CPC, cabendo-lhe realizar citaes pessoais, quando a lei assim o exige, alm de prises, penhoras, arrestos, sequestros de tudo fornecedndo certido - bem como as ordens do juiz a que estivcer subordinado. Os peritos so profissionais especialializados, detentores de formao universitria, nomeados pelo juiz para atuar em processos cuja prova dependa de conhecimento tcnico ou cientfico, nos termos do art. 145 a 147, CPC. Ficaro inabilitados por 2 anos e incorrerro em sanes penais os peritos que, por dolo ou culpa, prestarem informaes inverdicas. Ao depositrio ou ai administrador (art. 148 a 150, CPC), caber a guarda e conservao dos bens penhorados, arrestados, sequestrados ou arrecadados, mediante remunerao fixada pelo juiz.Admite-se a noemao de prepostos indicados pelo depositrio ou administrador, pelo juiz. Repondem pelos prejuzos causados parte, por dolo ou culpa, casos em que perdero o direito remunerao. Observadas as restries legais, o interprete (art. 151 a 153, CPC) atuar, mediante nomeao do juiz, em processos em que se fizer necessrio analisar documento escrito em lingua estrangeira ou verter em portugues as declaraes das partes ou de testemunhas que no souberem falar o idioma nacional, ou, ainda, para traduzir a linguagem dos surdo-mudos que no souberem se expressar por escrito. A lei estabelece restries para a sua atuao. . 4.9.1.2 Da conseqncia da inobservncia dos prazos processuais A inobservncia do prazo para a prtica dos atos processuais produz efeitos diversos, conforme o sujeito que os pratica. Quanto s partes, escoado o prazo para a prtica do ato processual, ocorrer (a) revelia, quando no for apresentada a resposta; e (b) precluso, quando no for praticado outro ato processual. Quanto ao juiz, no h sano pelo escoamento do prazo. Todavia, j que a Constituio garante o direito a uma durao razovel para o processo (art. 5o. LXXVIII) a parte pode peticionar ao juzo, pedindo a entrega da prestao jurisdicional tempestiva, e, se, ainda assim, ele no o fizer, no prazo de 10 dias, responde pessoalmente, por perdas e danos (art. 133, II, CPC).

124 4.9.1.3 Incio do prazo de resposta do ru, quando a citao feita (Art. 241): - pelo correio: da juntada, aos autos, do Aviso de Recebimento (AR); - pelo oficial de justia: da juntada, aos autos, do mandado cumprido; - se forem vrios rus: da juntada do ltimo aviso ou mandado (exceto na execuo: art. 738, Pargrafo 1o., CPC); - por carta precatria: da juntada da carta aos autos, devidamente cumprida; - por edital: do vencimento do prazo fixado no edital 4.9.1.4 Contagem do prazo Os prazos so contnuos no se suspendem nem se interrompem; sua contagem feita com excluso do dia do comeo e incluso do dia do trmino. 4.9.1.5 Da comunicao dos atos processuais: Citao (Art. 213): Conceito: Citao o chamamento inicial do ru para tomar cincia do processo e se defender, se o desejar. Deve ser requerida pelo autor, na inicial, sob pena de inpcia da inicial, no podendo ser determinada, de ofcio, pelo juiz, sem requerimento. requisito de validade processual (Art. 214), ou seja, o processo nulo se o ru no for validamenbte citado. Efeitos (art. 219): A citao torna prevento o juzo; induz litispendncia; torna litigiosa a coisa, constitui em mora o devedor e interrompe a prescrio. Como se realiza A citao deve ser feita pessoalmente (Art. 215), mas, no Processo Trabalhista, a simples entrega da notificao no endereo da empresa leva presuno de notificao vlida. Espcies (art. 221): Pelo correio: a regra geral (art. 222). Pelo Oficial de Justia: nas situaes excepcionadas pelo art. 221: aes de estado (ex. anulao de casamento); ru incapaz; ru pessoa jurdica de direito pblico; processo de execuo; o ru residir em local no atendido pelo servio postal; for frustrada a citao pelo correio, ou, ainda, quando o autor o requerer Por Edital.- quando o autor declarar que desconhece o domiclio do ru O comparecimento espontneo supre a ausncia de citao ou quaiaquer defeitos do ato (Art. 214, 1) No processo penal, as citaes so feitas pessoalmente, atravs de mandado (art. 351, CPP), por hora certa (art. 362) ou por edital (art. 361); nesse caso, se o acusado no comparecer nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso prescricional (art. 366), podendo o juiz determinar a produo antecipada de provas e decretar a priso preventiva.

Intimao (Art. 234) Conceito: a comunicao dos demais atos exceto citao s partes ou seus advogados. Como feita: - Se a parte no tem advogado, deve ser feita pessoalmente - Se tem advogado, a intimao feita:

125 No DF e nas capitais bem como nas localidades em que houver rgo oficial de publicao - deve ser feita pela publicao no rgo oficial de publicao, devendo constar o nome das partes e dos advogados (Art. 236) No interior (Art. 237): pessoalmente ou por correio Quanto ao Ministrio Pblico, feita pessoalmente. permitida a intimao por meios eletrnicos, desde que regulada em lei. Como se conta o prazo: Incio no dia seguinte intimao, ou no primeiro dia til seguinte, se no dia da intimao no houver expediente (Art. 240, pargrafo nico) Notificao Equivalente citao, em aes de Mandado de Segurana e na Justia do Trabalho. 4.9.1.6 Das provas Espcies: Admite-se todos os meios legais e moralmente legtimos, especificamente a prova documental (que ser juntada com a inicial ou com a resposta, salvo impossibilidade); a testemunhal (inadmite-se a prova exclusivamente testemunhal em contratos cujo valor exceder a 10 salriosmnimos); a pericial (utilizao de conhcimentos tcnicos de terceiros) e a inspeo judicial. Fatos notrios ou confessados prescindem de provas. Distribuio do encargo probatrio: No processo civil: o nus da prova incumbe ao autor (art. 333, I), quanto aos fatos constitutivos do dieito que alega ter, e ao ru (art. 333, II), quanto aos fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor No processo penal: o nus incumbe ao autor - via de regra, o Ministrio Pblico - sendo que a ausncia ou deficiencia de prova impe a absolvio do acusado (art. 386, CPP). 4.9.1.7 Da Sentena Com a sentena, o juiz entrega a restao jurisdicional e encerra sua atividade cognitiva. A sentena que extingue o processo, por deficincia processual, chamada de sentena sem resoluo do mrito. Ao contrrio, a sentena que aprecia o mrito, a sentena com resoluo do mrito. 4.9.1.8 Do Cumprimento da Sentena Fase do processo de conhecimento (art. 475-I a 475-R) em que o Poder Judicirio cumpre o comando sentencial, efetivando, assim, a entrega da prestao jurisdicional, tal como foi pedida, nos limites em que foi deferida. 4.9.1.9 Dos Recursos Pelo principio constitucional do duplo grau de jurisdio, assegura-se o direito a, pelo menos, uma reviso das decises judiciais, quele a quem for desfavorvel. O orgo revisor ser o definido pela Constituio, mas, em regra, ser o orgo que est sobreposto quele que proferiu a deciso recorrida. O recurso encaminhado ao rgao que proferiu a deciso recorrida

126 denominado a quo, para que este examine os pressupostos de admissibilidade recursal; se forem atendidos, recebe-se o recurso, encaminhando-o ao rgao superior denominado a quem- para que, aps um reexame dos pressupostos de admissibilidade, o rgo revisor normalmente, um rgo Colegiado (uma Turma ou Cmara ou um Tribunal) - faa a reviso da deciso recorrida. Pressupostos recursais Para aviar o recurso, o recorrente deve ser vencido, ainda que parcialmente, e atender os seguintes requisitos: - tempestividade - preparo - adequao - breve exposio dos fatos e fundamentao jurdica consistente das do recurso, bem como pedido Juzo de admissibilidade e de mrito No juzo de admissibilidade, verifica-se se os pressupostos recursais esto satisfeitos; se tal no ocorre, o recurso no conhecido. Se o recurso conhecido, examina-se, ento, a pretenso recursal, no juzo de mrito que tanto pode questo processual ou questo de mrito, propriamente dita. Se a sentena recorrida mantida, diz-se que o recurso improvido; se reformada, o recurso provido. Espcies, no processo civil: Agravo quanto s decises interlocutrias. Pode ser interposto na modalidade retida que a regra e de instrumento, nas situaes enumeradas na lei, quais sejam: (a) quando interposto de deciso de no receber recurso de apelao, ou o receber com efeito to somente devolutivo; (b) o ato impugnado for suscetvel de causar ao agravante grave prejuzo, de difcil reparao. Apelao quanto s sentenas proferidas com ou sem resoluo do mrito; Embargos Declaratrios quando houver omisso, obscuridade ou contradio na deciso (sentena ou acrdo); Embargos Infringentes quando a deciso colgiada no for unnime, ou seja, tomada por maioria dos membros do rgo, e, ainda assim, se reformar a deciso recorrida; Recurso Especial quando, mesmo tendo sido esgotadas todas as vias recursais, a deciso unnime violar a lei federal ou divergir do entendimento de outro(s) Tribunal(is), cabe recurso especial ao STJ Recurso Extraordinrio quando, mesmo tendo sido esgotadas todas as vias recursais, a deciso unnime violar a Constituio Federal, e, ainda, a questo for de repercusso geral, cabe recurso Extraordinrio ao STF. Agravo de Instrumento das decises que denegarem seguimento a Recurso Especial e Extraordinrio Espcies, no processo penal: Recurso em sentido estrito - quanto s decises, despachos ou sentenas que no receber a denuncia ou a queixa e demais situaes mencionadas no art. 581, CPP.

127 Apelao quanto s sentenas definitivas de condenao ou absolvio, ou quaisquer outras, excetos as passveis de recurso em sentido estrito (art. 593, CPP). Embargos de declarao, no prazo de dois dias, nas decises roferidas pelos ribunais. A reviso criminal ao, e no recurso, embora esteja alocada no art. 621 do Ttulo II, juntamente com os recursos. Os recursos constitucionais regem-se pelo disposto na legislao especfica e no Regimento Interno dos respectivos tribunais. 4.9.1.10 Defeitos dos atos processuais Em regra, os atos processuais praticados so validos; excepcionalmente, porm, podem ocorrer nulidades, que podem ser absolutas ou relativas. Ocorre nulidade absoluta quando o ato for praticado de forma contrria determinada na lei e houver cominao expressa, ou seja, previso de nulidade. Ex.: Falta de citao ou defeito no ato citatrio; Ausncia do Ministrio Pblico, quando deve atuar. Quando no h cominao legal, o ato processual praticado de forma contrria prevista em lei anulvel e bo nulo e a nulidade s ser decretada, pelo juzo, (a) se causar prejuzos a qualquer das partes, (b) desde que o defeito seja alegado na primeira oportunidade em que o prejudicado falar nos autos e (c) se este no tiver dado causa ao defeito. Nestes casos, a nulidade relativa. Fora destas situaes, reputa-se vlido o ato processual que no causar gravame s partes e cumprir a sua finalidade.

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CADERNO DE EXERCCIOS

Responda e justifique.

5.1 TEMAS DA UNIDADE 1: MODOS DE TRATAMENTO DE CONFLITOS SOCIAIS


1. Joo hospedou-se em um Hotel e, ao cabo de um ms, no efetuou nenhum pagamento. O responsvel pelo estabelecimento apresentou-lhe as contas e solicitou o pagamento, no que no foi atendido. Joo, dizendo-se ofendido, ameaou deixar o Hotel, que, imediatamente, reteve a sua bagagem, avisando-o de que ficaria retida at que efetuasse o pagamento do dbito. Neste caso, realizou-se um ato: a. De jurisdio b. De autodefesa c. De autocomposio d. De heterocomposio 2. Charles saiu para os embalos de sbado noite e, de repente, viu-se metido em uma confuso, por causa de uma garota. O rapaz que estava com a garota sacou de um revolver e apontou-o para Charles, que tambm estava armado e, ento, desferiu um tiro queima roupa no parceiro da disputada moa. O atacante de Charles caiu morto. Charles realizou: a. Autodefesa b. Autocomposio c. Um ato criminoso d. Heterocomposio 3. Maria inquilina de Pedro e encontra-se em mora com o pagamento dos alugueres, das contas de gua e energia do imvel h seis meses. Sem disposio para suportar esta situao, que considera injusta, Pedro compareceu at o seu imvel e cortou a ligao da gua, certo de que, sem este servio, Maria desocuparia o imvel imediatamente. Neste caso, Pedro realizou: a. Ato de autodefesa b. Ato de autocomposio c. Ato de heterocomposio d. Ato criminoso 4. Aps dois anos de separao, Joaquim e Anglica ainda esto disputando, na Justia, a guarda do filho Pablo. Cansados desta situao, optaram pela guarda compartilhada, de forma que cada um ficar com o filho por seis meses. Fizeram um acordo e, atravs de seu advogado, pediram ao juiz que o homologasse. Realizaram: a. Heterocomposio judicial endoprocessual, na modalidade conciliao b. Heterocomposio extrajudicial endoprocessual, na modalidade conciliao c. Autocomposio judicial endoprocessual, na modalidade conciliao d. Autocomposio, extrajudicial endoprocessual, na modalidade conciliao 5. Patrcia franqueada da marca Natural e, em determinado momento, desentendeu-se com a franqueadora acerca do percentual a ser repassado. Inexitosa na tentativa de conciliao, submeteu o litgio 20 Corte de Conciliao e Arbitragem de Goinia. Pretendia realizar: a. Heterocomposio judicial endoprocessual b. Heterocomposio extrajudicial c. Autodefesa d. Autocomposio 6. Marcelino realizou um servio jurdico para Patrcia, pelo que lhe cobrou a quantia de R$-500,00. Patrcia, mesmo depois de insistentes cobranas, no efetuou o pagamento, alegando dificuldades financeiras. Um ano dez meses depois, Marcelino desistiu de exigir seu crdito. Ele realizou:

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a. b. c. d. Autodefesa Autocomposio, na modalidade renuncia Autocomposio, na modalidade transao Heterocomposio

7. Juarez e Janana tiveram seus veculos abalroados, num semforo. Enquanto Juarez diz que Janana tentou fazer a travessia com o sinal vermelho, Janana diz que Juarez fazia a travessa pela contramo. Depois de muita discusso, ajustaram que cada qual pagaria o reparo de seu veculo e seguiram os respectivos trajetos. Realizaram: a. Autodefesa b. Autocomposio, na modalidade transao c. Autocomposio, na modalidade conciliao d. Heterocomposio 8. Margarida detm a posse de um lote h mais de dois anos, onde construiu um barraco. O proprietrio pediu que Margarida o desocupasse no prazo de 3 dias, mas esta nada providenciou. O proprietrio voltou ao local com um tratou, e ameaou derrubar o muro do barraco e passar o trator em cima de todos os que estivessem no local. Margarida pegou uma faca e esfaqueou o tratorista: Ela realizou: a. Autodefesa b. Autocomposio c. Heterocomposio d. Nenhuma das alternativas acima 9. Henrique credor de Izadora da quantia de R$-5000,00. Ajuizou uma reclamao junto ao Quinto Juizado Especial Cvel desta Capital. Na audincia de conciliao, ajustaram que o valor seria pago em 50 parcelas mensais e sucessivas de R$-100,00 cada. Realizaram: a. Heterocomposio judicial endoprocessual b. Heterocomposio extrajudicial c. Autotutela d. Autocomposio 10. Tomando por base a situao acima, considere que Izadora tenha prestado servios de assessoria esposa de Henrique, no valor de R$-3.000,00. Na audincia, esta questo foi suscitada e ajustaram o seguinte: Izadora dar-sei-ia por satisfeita, quanto a seu crdito com a esposa de Henrique e nada pagaria a este, que, mesmo assim, dar-se-ia por satisfeito, para no exigirem mais nada, um do outro, relativamente a estas obrigaes. Realizaram: a. Heterocomposio judicial endoprocessual, na modalidade renncia b. Heterocomposio judicial endoprocessual, na modalidade transao c. Heterocomposio judicial endoprocessual, na modalidade conciliao d. Heterocomposio extrajudicial 11. Ana Maria foi empregada na empresa Confeces JK e foi demitida, sem justa causa. Insatisfeita com os valores recebidos da empresa, por ocasio da resciso, procurou um advogado para ajuizar uma reclamao trabalhista em desfavor da empresa, que providenciou, logo, a petio inicial, que foi protocolizada imediatamente na Justia do Trabalho. Acontece que existe uma Comisso de Conciliao Previa na base territorial onde esta localizada a empresa. Neste caso: a. Ana Maria agiu corretamente, pois a CF lhe assegura o direito de submeter todo e qualquer conflito ao Poder Judicirio (art. 5, XXXV) b. Ana Maria deveria ter submetido seu conflito, previamente, Comisso de Conciliao Previa c. A reclamao de Ana Maria no ter prosseguimento, ante ao exame dos pressupostos de validade e regularidade processual (art. 267, VI, CPC) d. Ana Maria poderia optar por uma ou outra situao, livremente

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12. Ricardo firmou contrato de financiamento de um automvel com a empresa Financeira AB, no qual constava uma clusula que determinava que a soluo de eventuais conflitos decorrentes do ajuste seriam resolvidos pela via arbitral. Sentindo-se lesado pelos termos do ajuste, Ricardo ingressou em juzo com uma ao revisional. Nesta situao: a. Ricardo agiu corretamente, pois a Constituio lhe garante este direito b. A ao revisional no prosseguir, pois as partes escolheram o juzo arbitral para a soluo do conflito c. Na defesa, a Financeira AB pode optar pelo juzo arbitral ou pelo Poder Judicirio para a soluo de eventual conflito d. Ricardo pode fazer a escolha mencionada na alnea precedente 13. Tendo sido procurado por vrios usurios do Poder Judicirio, que reclamavam das imensas filas a que tinham que se submeter para recolher guias de custas processuais, o PROCON tentou negociar com os estabelecimentos bancrios que tm agencias no Frum local e acabaram firmando um acordo coletivo atravs do qual o estabelecimento bancrio deveria disponibilizar um caixa exclusivo para o recolhimento de custas processuais, durante todo o expediente, sob pena de multa diria de R$-5.000,00. Este acordo: a. Vale como executivo to logo seja assinado b. Tem validade entre as partes c. No tem valor, pois no existe previso legal para tanto d. Tem valor aps o seu registro em cartrio.

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5.2 TEMAS DA UNIDADE 1: PRINCPIOS


1. O direito da parte regular citao est inserido em qual princpio? 2. Quando o ru citado por edital torna-se revel, no processo civil, o juiz dever nomear-lhe curador. Esta providncia visa implementar qual princpio? 3. Quando a parte r, em processo de execuo, oculta bens penhorveis, ele viola qual princpio? 4. Suponha que Marta tenha sido processada pela Justia Penal, sob a acusao de haver matado Paulo, e que, ao final, tenha sido absolvida, por ausncia de provas. Qual o princpio foi observado? 5. Considerando a hiptese descrita no item precedente, indaga-se: aps o trnsito em julgado da deciso, poder o Ministrio Pblico reabrir o processo contra Marta, se vier a descobrir outras provas? Qual o princpio aplicvel ao caso? 6. Vilma Martins Costa, acusada de seqestrar Pedro Brulio Pinto, o Pedrinho, de uma maternidade em Braslia, em 1986, foi condenada a oito anos e oito meses de priso, em regime semi-aberto. Suponha que, aps algum tempo de a sentena haver transitado em julgado, Vilma descubra alguma falha processual o chamado erro judicirio. Poder ela requerer a reviso judicial? Qual o princpio aplicvel ao caso? 7. Suponha que Cludio tenha matado Severino (esposo de Francisca e pai de Mike), a facadas, e que a Polcia tenha concludo o Inqurito Policial e encaminhado ao Judicirio, que abriu vistas ao Ministrio Pblico, que deixou escoar, in albis, o prazo (de seis meses) para o oferecimento da denncia contra Cludio. Em razo de o Brasil adotar o sistema acusatrio, o acusado ficar impune ou a esposa de Severino poder iniciar a ao penal? Qual o princpio aplicvel? 8. Maricota Naves ingressou com uma reclamao trabalhista contra Cake & Cia., onde havia trabalhado. Depois do trnsito em julgado da sentena, elaborou-se o calculo judicial, sendo que, na condenao, estavam includos valores devidos Previdncia Social (INSS). Neste interregno, Maricota mudou-se para Braslia e seu advogado no mais peticionou no processo, desinteressando-se pelo seu acompanhamento. Ainda assim, o juiz do trabalho determinou o prosseguimento da execuo, determinando a penhora on line nas contas bancrias da empresa. Violou-se, ou no, o princpio da ao, tambm chamado acusatrio? 9. Martins Cruz protocolizou uma ao ordinria de cobrana contra Pedro, que foi julgada procedente. Aps o trnsito em julgado da sentena, Martins permaneceu inerte e o processo foi arquivado. Qual o princpio foi observado? 10. Amarildo promoveu uma reclamao trabalhista contra Papelaria Boa Vida, visando receber saldo de salrios, frias e dcimo-terceiro salrio. Durante a instruo, a reclamada comprovou todos estes pagamentos e a reclamao foi julgada improcedente. Nesta situao: a. O juiz poder condenar Amarildo nas penas de litigncia de m-f em at 50% do valor da causa b. O juiz no poder condenar Amarildo nas penas de litigncia de m-f c. Amarildo poder renovar o pedido d. Amarildo poder ser condenado, pela litigncia de m-f, em at 20% do valor da causa A resposta est fundamentada no Princpio ___________. 11. Patrick estava respondendo a processo por crime de seduo de menores quando entrou em vigor uma lei que alterava a pena, que era de 3 anos, para cinco anos. Neste caso, Patrick: a. poder ser condenado a at 5 anos b. poder ser condenado a 3 anos

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c. poder ser condenado a 4 anos d. no poder ser condenado A resposta est fundamentada no Princpio ___________. 12. No dia do julgamento de Tio Bonzo, a imprensa anunciou uma manifestao popular no salo do jri, para que os jurados fossem sensibilizados da crueldade com que o criminoso agira. Nesta situao: a. Receando tumulto, o Juiz Presidente pode determinar que o julgamento ocorra a portas fechadas b. Mesmo receando o tumulto, o Juiz Presidente deve permitir a participao dos populares, pois o ato publico c. Receando tumulto, o Juiz Presidente pode determinar que o julgamento ocorra em outro local, desconhecido da imprensa d. O juiz pode adiar a realizao do ato, devido ao receio de tumulto A resposta est fundamentada no Princpio ___________.

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5.3 TEMAS DA UNIDADE 2: JURISDIO E COMPETNCIA


1. Explique os seguintes institutos jurdicos, identificando as distines mais significativas: a. Jurisdio: b. Ao: c. Processo: d. Procedimento: 2. Informe trs caractersticas que distinguem a atividade estatal jurisdicional da atividade estatal administrativa e legislativa 3. Explique como se classifica a jurisdio, com base no direito material que lhe serve de suporte. 4. Como se classifica a jurisdio, com base na hierarquia dos rgos do Poder Judicirio? 5. Como se classifica a jurisdio, com base na existncia e inexistncia de conflitos? Explique. 6. Quando um juiz substituto, que ingressou na magistratura por concurso pblico, adquire a garantia da vitaliciedade? 7. Quem o Chefe do Ministrio Pblico? Como escolhido? 8. Explique como composto o Tribunal de Justia da Bahia e como so escolhidos os seus membros. 9. O Tribunal Regional do Trabalho da 18 Regio : a. Um rgo da justia comum estadual b. Um rgo da justia comum federal c. Um rgo da justia especial estadual d. Um rgo da justia especial federal 10. Um Procurador de Justia: a. um membro da magistratura b. um membro do Ministrio Pblico Estadual c. um membro do Ministrio Pblico Federal d. um membro da advocacia pblica 11. A Defensoria Pblica: a. um rgo do Poder Judicirio b. um rgo do Ministrio Pblico c. uma funo essencial justia d. um uma funo da Advocacia Geral da Unio
12. Correlacione as situaes hipotticas abaixo enumeradas s suas respectivas competncias constitucionais e. ( ) Julgar a deciso denegatria do habeas corpus impetrado pelo Governador do Estado de Gois f. ( ) Julgar o pedido de habeas corpus impetrado pelo Comandante da Aeronutica g. ( ) Julgar o pedido de habeas corpus impetrado pelo Governador do Estado de Gois h. ( ) Julgar a deciso proferida em ltima instncia que declarou a inconstitucionalidade de lei federal

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1. 2. 3. 4. Competncia originria do STF Competncia originria do STJ Competncia recursal ordinria do STF Competncia recursal extraordinria do STF

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5.4 TEMAS DA UNIDADE 3: AO


Examine as situaes hipotticas abaixo e responda s indagaes seguintes:

1. Um caminho da Prefeitura de Goinia derruba o muro da casa de uma pessoa humilde, chamada Jos da Silva, que recorrer Justia para pedir reparao do prejuzo sofrido, correspondente ao valor do estrago, orado em R$10.000,00. Identifique, neste exemplo: 1) Quem so as partes: a. o sujeito ativo ... b. o sujeito passivo 2) Qual o objeto? a. O objeto mediato ... b. O objeto imediato ... 3) Qual a causa de pedir: a. A causa de pedir prxima ... b. A causa de pedir remota ... 2. Suponha que, no momento do acidente, Juliana, filha de Jos da Silva, de 14 anos, estivesse no local e tivesse sido acidentada, vindo a sofrer leses fsicas. A me de Juliana ingressou em juzo com uma ao de reparao do sofrido pela filha: Neste caso: 4) Quem so as partes: a. o sujeito ativo ... b. o sujeito passivo 5) Qual o objeto? a. O objeto mediato ... b. O objeto imediato ... 6) Qual a causa de pedir: a. A causa de pedir prxima ... b. A causa de pedir remota ... 3. Considerando as duas situaes anteriores, responda: 7) H litispendncia? Por qu? 8) H conexo? Por qu? 9) H continncia? Por qu? 4. O Conselho Secional da OAB/GO ingressou em juzo para pedir que o INSS se abstenha de cobrar a contribuio social prevista no art. 1 do Decreto n 4.729, de 9.6.2003, das sociedades dos advogados localizadas no Estado de Gois. Identifique, neste exemplo: 10) Quem so as partes: a. o sujeito ativo ... i. a legitimao (ordinria ou extraordinria?) b. o sujeito passivo 11) Qual o objeto? a. O objeto mediato ... b. O objeto imediato ... 12) Qual a causa de pedir:

136 a. A causa de pedir prxima ... b. A causa de pedir remota ... 5. Tales casou-se com Maria, sob o regime da comunho parcial de bens. Maria possua um imvel, recebido em doao de seu pai, que, aps o casamento, foi locado por Tales a Pedro, com aval de Joaquim. Pedro deixou de pagar o aluguel por trs meses, alm de no pagar a energia, cuja obrigao lhe foi atribuda pelo contrato. Maria ingressou em juzo, com uma ao de despejo, pretendendo ver seu imvel desocupado. Tales fez o mesmo, desejando receber os alugueres atrasados. a. Haver carncia de ao de quanto ao proposta por ... i. Devido ausncia de uma das condies da ao, qual seja .... 6. No exemplo acima, suponha que ambas as aes tenham sido propostas por Tales. a. Haver ou no haver carncia de ao? Justifique. b. Haver ou no haver litispendncia? Justifique. 7. Com base na classificao das aes cveis, conforme o provimento, informe quais as aes pertinentes para as situaes seguintes: a. Maria ingressa em juzo contra seu marido Joo, visando obter o divrcio, j que no foi possvel faz-lo consensualmente. i. A ao cabvel denomina-se ..... b. Supermercado Papilon vendeu mercadorias a Pedro, mas no emitiu duplicata, limitando-se a anotar o dbito em um caderno, que no foi assinado por Pedro. Como Pedro no pagou a obrigao, o Supermercado procurou o Poder Judicirio, visando receber o crdito. i. A ao cabvel denomina-se ..... c. Patrcia emitiu uma Nota Promissria a favor de Marta, referente a contrato de mtuo (dinheiro tomado emprestado) celebrado entre as partes, mas no solveu a obrigao na data do vencimento. Marta no viu outra soluo se no valer-se do Poder Judicirio para receber o valor emprestado. i. A ao cabvel denomina-se ..... 8. Com base na classificao das aes cveis, conforme o procedimento, informe quais as aes pertinentes para as situaes seguintes: a. Farmcia Todabella ingressa em juzo visando receber crdito que possui para com Paulete, no valor de R$28.000,00, no representado por ttulo executivo. i. A ao ser ...... ................, pois seguir pelo procedimento .... b. Cristiano ingressa em juzo visando quitar o aluguel do imvel onde mora, tendo em vista que o locador recusou-se a receber o valor ofertado. i. A ao ser ...... ................, pois seguir pelo procedimento .... c. Condomnio do Edifcio Montreal pretende receber as taxas de condomnio devidas pela condmina Mnica, que somam R$-65,000,00. i. A ao ser ...... ................, pois seguir pelo procedimento .... d. Francisco quer receber R$15.000,00 que emprestou a Paulo, mas no dispe de recursos para pagar advogado. i. A ao ser ...... ................, pois seguir pelo procedimento ....

137 9. Com base na classificao das aes penais, informe quais as aes pertinentes para as situaes seguintes: a. Processamento de Paulo, que matou Pedro, em acidente de trnsito b. Processamento de Pinto, que teve uma rixa com Silvio, durante um encontro religioso. c. Processamento de Thiago, que praticou relaes sexuais com sua namorada Ester, quando esta tinha 11 anos de idade. 10. Com base na classificao das aes trabalhistas, informe quais as medidas judiciais pertinentes para as situaes seguintes: a. Auxiliadora, Patrcia, Paulo, Thiago, Roberto e Arthur ingressam em juzo visando receber os salrios devidos no ms de agosto de 2009, at hoje no pagos pela empregadora Padaria Cem Po Ltda. b. Sindicato das Industrias Matalurgicas do Estyado de Gois ingressa em juzo visado obter um reajuste salarial de 5,6% para a categoria.

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5.5 TEMAS GERAIS DE TGP (UNIDADES 3 E 4)


1. Esclarea o significado dos seguintes termos tcnicos, utilizados em direito processual: - Litispendncia: - Coisa julgada: - Conexo: - Continncia: - Preveno - Precluso 2. D exemplo de uma situao de: - Extino de processo sem julgamento do mrito por carncia de ao - Extino do processo sem julgamento do mrito por ausncia de pressuposto processual 3. Quanto aos sujeitos processuais, informe quem representar, em juzo: - A Unio, os Estados, o Distrito Federal e o Municpio? - A empresa Franco Mster? - A autora Paula de Freitas, com 14 anos, e Joo Dias, com 17? - A massa falida? - A herana? - O condomnio? 4. Que deve fazer o juiz, quando o ru, citado por edital, torna-se revel? 5. Assinale a alternativa correta e indique o dispositivo legal pertinente: Martins prope ao reivindicatria de bem imvel em face de Peixoto, que, em sua contestao, alega que casado com Silvana e que, por esta razo, sua mulher dever, tambm, integrar o plo passivo da lide. Comprovada essa alegao: (A) (B) (C) O juiz dever extinguir o processo sem julgamento de mrito. O juiz dever determinar a emenda da inicial para o fim de incluir Silvana no plo passivo. O juiz dever determinar o prosseguimento da demanda, sendo que Martins somente poder ingressar em juzo em face de Silvana com ao autnoma, na medida em que no se admite a regularizao incidental do litisconsrcio necessrio passivo. Peixoto poder ingressar com ao declaratria incidental, pleiteando a ampliao dos limites subjetivos da demanda.

(D)

6; Assinale a alternativa correta e indique o dispositivo legal pertinente: Rogrio prope demanda em face de Armando, alegando que este invadiu imvel sobre qual exerce posse. Armando, em contestao, alega que ingressou no imvel atendendo a determinao de Cludio, que lhe informou ser proprietrio e justo possuidor do mencionado imvel. Para que Armando provoque o ingresso de Cludio na demanda, dever: (E) Requerer, na contestao, o chamamento ao processo, para o fim de determinar que Cludio responda, solidariamente, aos termos da demanda. (F) Pleitear sua substituio processual. (G) Requerer, na contestao, a denunciao da lide, na medida em que Cludio deve responder regressivamente pelos prejuzos que causar a Armando. (H) No prazo da contestao, ingressar com nomeao autoria, pleiteando sua substituio no plo passivo.

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7. Matheus, com dezesseis anos de idade, props uma ao de reparao de dano em face da empresa Dancing Place, com sede e Miami e filial em Goinia, proveniente de leses sofridas durante um incidente, envolvendo clientes, ocorrido numa noite de festa, realizada na Dancinf Place. Quem far a representao do sujeito ativo e passivo em juzo e qual o foro competente para o processamento da ao? 8. Ao despachar a inicial, o juiz detectou irregularidade na representao e assinalou ao autor o prazo de cinco (5) dias para sanar o defeito, sob pena de indeferimento da inicial. O despacho foi publicado sexta-feira, dia 17 de outubro de 2003. Nos dias 24, 27 e 28 no houve expediente no Frum de Goinia, em comemorao ao Aniversrio da Cidade (dia 24) e dia do Servidor Pblico (Dia 28). At que data o autor dever cumprir a determinao? Se no o fizer, que far o juiz?

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5.6 QUESTES DA PROVA ORAL


1. O que competncia territorial, ou rationi loci,? 2. Qual a regra da competncia territorial, no processo civil? 3. Qual a regra da competncia territorial, no processo penal? 4. Qual a regra da competncia territorial, no processo trabalhista? 5. O que perpetuao da jurisdio? 6. Em que momento d-se a fixao da competncia? 7. Fixada a competncia, ela pode ser modificada? Em que situaes? 8. Quando h prorrogao da competncia? 9. Como se corrige a incompetncia relativa? 10. E a absoluta? 11. Havendo conflito de competncia, como ele ser dirimido? Qual ser o rgo competente para julgar o conflito? 12. Quais so as condies da ao? 13. O que legitimidade ativa e como pode ser? 14. O que legitimidade extraordinria e quando ocorre? 15. O que legitimidade passiva? 16. O que interesse jurdico? 17. O que Possibilidade Jurdica? 18. O que carncia de ao? 19. Qual a conseqncia da carncia da ao? 20. Quando e como deve o ru alegar carncia de ao? 21. Quando pode ser decretada a carncia de ao? 22. Quais so os elementos da ao? 23. No processo penal, em qual situao h carncia de ao, segundo a doutrina majoritria?

141 24. Quais so as partes da ao? 25. O que litisconsrcio e quais as espcies? 26. O que o pedido e como se subdivide? 27. At quando a parte pode alterar o pedido? 28. A partir de quando a parte no pode mais alterar o pedido? 29. O que causa de pedir e como se subdivide? 30. O que litispendncia? 31. O que coisa julgada? 32. Qual a distino entre coisa julgada e litispendncia? 33. O que acontece com o processo, quando o juiz detecta ou a parte alega litispendncia ou coisa julgada? 34. O que conexo? 35. O que continncia? 36. O que acontece com o processo, quando o juiz detecta ou a parte alega conexo ou continncia? 37. Em quais momentos processuais o juiz pode extinguir o processo, sem resoluo de mrito, no processo civil? 38. possvel ao juiz extinguir o processo, sem resoluo de mrito, no processo penal? 39. Como se classificam as aes? 40. Como se classificam as aes cveis, conforme o provimento? 41. Explique o que ao de conhecimento e como estas se subdividem 42. Explique o que ao monitria e no qu difere da ao executiva e de conhecimento 43. Explique o que ao de execuo 44. Explique o que ao cautelar 45. Como se classificam as aes cveis, conforme o procedimento? 46. Quando uma ao cvel de procedimento sumrio? 47. Quando uma ao cvel de procedimento ordinrio?

142 48. Quando uma ao cvel de procedimento especial? 49. Como se classificam as aes penais? 50. E como estas se subdividem? 51. Quando a ao penal pblica? 52. Quando a ao penal privada? 53. Como se classificam as aes trabalhistas? 54. O que defesa? 55. Quais as espcies de defesa, no processo cvel? 56. E no processo penal? 57. O que defesa processual e no qu consiste? 58. O que defesa substancial e no qu consiste? 59. O que defesa indireta? 60. E direta? 61. Para que servem as excees? 62. O que pode ser excepcionado, na defesa? 63. O que acontece com o processo principal, enquanto as excees so julgadas? 64. O que reconveno? 65. O que concurso de aes? 66. O que cumulao de aes? 67. Quis so os requisitos da cumulao de aes? 68. O que processo, no sentido estrito (processo jurisdicional)? 69. O que procedimento? 70. Qual a teoria prevalecente, acerca do processo? 71. Cite trs (3) caractersticas do processo, explicando-as. 72. O que precluso? 73. Quais os pressupostos processuais de existncia (subjetivos e objetivo)?

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74. Quais os pressupostos processuais de validade subjetivos das partes? 75. Quais os pressupostos processuais de validade subjetivos do juiz? 76. Quais os pressupostos processuais de validade objetivos positivos? 77. Quais os pressupostos processuais de validade objetivos negativos? 78. O que perempo? 79. O que deve fazer o juiz quando detecta ou a parte alega que os pressupostos processuais no foram observados? 80. O que deve fazer o ru quando os pressupostos processuais no foram observados? 81. A deciso que extingue o processo sem resoluo de mrito produz coisa julgada formal ou material? 82. Pode o autor renovar o pedido, quando o processo extinto, sem resoluo de mrito? Em caso de resposta afirmativa, o qu deve comprovar?

Para ser grande, s inteiro: nada teu exagera ou exclui. S todo em cada coisa. Pe quanto s no mnimo que fazes. Assim em cada lago a lua toda brilha, porque alta vive (Ricardo Reis). Bom trabalho!