Academia.

Revista sobre enseanza del Derecho

ao 8, nmero 15, 2010, ISSN 1667-4154, pgs. 133-163

La ciencia del Derecho y el advenimiento del nazismo: el perturbador ejemplo de Carl Schmitt
Daniel Rafecas*
La historia del Derecho (...) muestra (...) qu grandes son los peligros que amenazan al Derecho y a la Justicia de parte del poder y sus portadores, porque los oportunistas se ponen siempre a disposicin del poder, dispuestos a la traicin al Derecho y a la Justicia.

Eberhard Schmidt,

1961

El ascenso del pensamiento y la figura de Carl Schmitt durante el perodo de Weimar

Carl Schmitt (1888-1985) fue un jurista alemn de extraccin catlica y de reconocido prestigio en crculos acadmicos conservadores ganado en las primeras dcadas del siglo XX, que adhiri en forma relativamente temprana al nazismo afilindose al partido el 1 de mayo de 1933, y luego fue designado por el rgimen hitleriano entre otros cargos como catedrtico de Derecho Pblico en la Universidad de Berln en octubre de 1933, puesto en el que permaneci en forma ininterrumpida hasta mayo de 1945. Durante la vigencia de la Repblica de Weimar (1919-1933), entre otras obras, Schmitt public ttulos tales como La situacin espiritual del parlamentarismo actual (1923), El concepto de lo poltico (1927) y especial* Juez Federal. Doctor en Derecho Penal (UBA). Profesor regular, titular del Seminario de posgrado sobre Derecho y Holocausto (Facultad de Derecho, UBA). Carl Schmitt, ciudad de Colonia (en donde era aun Profesor, luego en octubre de ese ao se mudara a Berln para asumir la ctedra en la Universidad y diversos cargos en el Partido y el Estado), miembro de nmero del NSDAP 2-098-860 ( Friedlnder, 85).

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mente, su Teora de la Constitucin, editada por primera vez en 1928, que tuvo gran repercusin nacional e internacional; a la que le sigui la igualmente importante obra Legalidad y Legitimidad (1932). La obra cientfica de Schmitt hasta ese entonces se inscribi en una larga lista de trabajos de autores de Derecho Pblico enrolados francamente en el ms profundo antiliberalismo que, en la Alemania posterior a la Primera Guerra Mundial, encontraron un fermento propicio para difundir sus invectivas antidemocrticas debido al desprestigio que ostentaban el parlamentarismo y las dems instituciones de la Repblica de Weimar entre las elites polticas y econmicas y tambin en buena parte de la clase media. La obra de Schmitt previa a que el nazismo acceda al poder en Alemania lo muestra como un autor con una clara impronta antidemocrtica. En un ensayo de 1932, comparaba despectivamente a los ciudadanos con derecho al voto con ovejas que en tiempo de elecciones son llevadas por los partidos polticos al corral de sus listas, al tiempo que describa a la democracia liberal y al pluralismo como un desatino fantstico. En cambio, se mostraba abiertamente partidario de una jefatura libre, fundada carismticamente, caracterizada racialmente, para lo cual resultaba mucho ms propicio el Estado de excepcin, mbito sobre el cual Schmitt le atribua legitimidad al Soberano; como se advierte fcilmente, esta literatura favorecedora de la ereccin del Estado autoritario pronto se vera cristalizada en la figura y el pensamiento de un Fhrer. En aquel entonces, ...se veneraba la esttica de un Estado jerrquico-antidemocrtico, un Estado que separado de intereses sociales (anarquistas) encarnara la unidad, el poder y la decisin. Toda la literatura de Schmitt, ya antes de 1933, est signada por el endiosamiento de un orden estatal poderoso y por la decisin (...) Se demandaba la gran orientacin, el liderazgo que pudiera conducir fuera de la miseria espiritual de la poca.! En tal contexto, hacia 1932, el movimiento nacionalsocialista era visto como una propuesta no slo de restauracin conservadora, sino especialmente como la nica alternativa a lo que en aquel entonces pareca
Rthers, 64. Rthers, 49.

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inexorable: el acceso al poder en Alemania de los sectores de izquierda, escenario que acercaba al pas a la cada en un rgimen comunista al estilo del bolchevique impuesto en el ex Imperio Ruso una dcada antes. Podra decirse que este espanto de la burguesa en Alemania ante el fantasma del comunismo, en un ambiente de humillacin nacional por los duros trminos impuestos por los vencedores y enmarcado en una situacin de colapso econmico con cifras de desempleo e inflacin nunca antes vistas, es lo que explica el viraje, incluso antes de que Hitler acceda al poder, de buena parte de la intelligentsia alemana hacia posturas ms reaccionarias, incluso radicales, de la cual los juristas, profesores de Derecho y magistrados judiciales eran una suerte de avanzada intelectual de gran influencia. As, el mbito del Derecho especialmente, el sistema de administracin de Justicia potenci en aquellos aos lo que podra considerarse como un rol garantizador del statu quo, es decir, de la conservacin de los privilegios de clase y de las vigentes relaciones de poder frente a la amenaza de un cambio sustancial propiciado por la clase obrera y los crculos polticos e intelectuales que la apoyaban, nucleados especialmente en el partido comunista y en la socialdemocracia. Fue as que, con el acceso de Hitler al poder el 30 de enero de 1933, esta tendencia en los ambientes acadmicos se potenci y reorient en apoyo explcito del nuevo panorama poltico que se abra de la mano de la revolucin nacionalsocialista, generando un entusiasmo que no se limit al comn de los profesores de Derecho, sino que la elite ms altamente calificada profesionalmente ofreci gustosa su capacidad; algo ms: muy a menudo lo hizo con verdadero jbilo al servicio del nuevo Estado (...) con pasmosa regularidad, en 1933 o despus de ese ao, gran parte del profesorado especialmente calificado se dej tomar por el espritu nacionalsocialista en la medida en que ellos no estuvieron en oposicin a los nuevos dueos del poder." En esta vanguardia intelectual de cuo reaccionario destac el gran acadmico del Derecho Poltico, Carl Schmitt. Segn Zarka, ...la adhesin de Schmitt al nazismo ha sido tan consciente y profunda, que no es posible estudiar sus textos jurdico-polti"
Rthers, 37.

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cos (...) poniendo entre parntesis su compromiso a favor de los principios nazis y el crdito que ha aportado a las peores leyes del rgimen de Hitler..., mxime cuando ...Schmitt nunca ha criticado sus opciones del perodo nazi y que, al contrario, ha trabajado para proporcionales una justificacin a posteriori...# En el mismo sentido se pronuncia Rthers, para quien el perodo nacionalsocialista de Schmitt ...corresponde al cenit de su carrera acadmica y sus actividades jurdico-polticas entre sus 45 y 57 aos de edad. l fue profesor en Berln, consejero de Estado prusiano, editor del Diario de los Juristas Alemanes, inspector de ncleo del grupo de profesores del Reich en la asociacin de guardianes del Derecho nacionalsocialista, miembro de la Academia de Derecho alemn, protegido por Gring y Hans Frank.$ Schmitt ya en 1933 sostena que los principios del nacional-socialismo deban reputarse vlidos en todo momento y situacin, para la aplicacin y administracin de patrones generales de conducta, ya sea por medio del juez, del abogado o del profesor de Derecho, reduciendo de este modo a estos actores, al juez particularmente, en funcionarios policacos.%

El contraste de Schmitt con un jurista perseguido por demcrata y por judo: Hans Kelsen
Durante las dcadas previas a que se concretara el acceso del nacionalsocialismo al poder en Alemania, la contienda escolstica entre iusnaturalistas y positivistas estaba entrando en el ocaso en favor de esta ltima doctrina, de la mano de la estrella de un jurista de la talla de Hans Kelsen (1881-1973), quien para la poca de esplendor del crculo de Viena,& impuso sus postulados en sucesivas obras, que finalmente
# $ % &
Zarka, 18. Rthers, 53. Neumann, 492-493.
Que lideraba el filsofo Moritz Schlick (que fuera asesinado en Viena en 1936) e integraban entre otros, Otto Neurath (que emigr en 1934 a Blgica y luego a Gran Bretaa) y Rudolf Carnap (que emigr a Estados Unidos en 1935). La contemporaneidad de Kelsen con el crculo de Viena no lo alej de sus races kantianas y neokantianas de la Escuela de Marburgo, y fue ms lo que aport Kelsen con su renombre internacional al crculo de Viena, que lo que ste influy sobre aqul; sobre este

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condensaron en su Teora pura del Derecho (1934), aceptada en los crculos acadmicos de las ciencias jurdicas como un producto moderno y superador de las anticuadas doctrinas justificantes del absolutismo y del solapamiento entre moral, religin y derecho.' Esta teora difundida desde Europa central declaraba, precisamente a comienzos de los aos treinta del siglo pasado, que no haba diferencia conceptual entre Estado y Derecho, pues slo caba concebir un nico Derecho, al cual el propio Estado tambin estaba sometido. Aunque bien sabemos el espritu liberal que impulsaba al gran jurista viens pues identificaba la democracia con el sistema parlamentario y rescataba de ella su carcter de vehculo formal tendiente a la toma de decisiones prescindiendo de sistemas de valores universalmente aceptados, la historia se encargara de demostrar que, tal como aconteca con el iusnaturalismo, tampoco el positivismo jurdico de Kelsen contena los anticuerpos necesarios para evitar que el terror se adueara del poder estatal sin poder deslegitimarlo desde la teora normativa. As lo sostiene Franz Neumann, para quien si bien ...una doctrina demoledora [en atencin a sus argumentos lgicos] puede ser un instrumento til en el anlisis cientfico, no puede servir de base para la accin poltica. Adems, la teora pura del derecho comparte los defectos del positivismo lgico y de toda otra teora pura: su inocencia es virginal. Al excluir de su consideracin todos los problemas relativos del poder poltico y social, prepara el camino al decisionismo, a la aceptacin de
particular Carlos Crcova ha afirmado que, en aquellos aos, ...las influencias filosficas del Crculo de Viena y del positivismo lgico, no tuvieron gran relevancia en

'

su pensamiento... ( Crcova, pp. 81 y ss.). Define Crcova a este trabajo de Kelsen como su obra capital, en cuya denominacin queda esbozado el programa terico que alienta, construir una ciencia del derecho capaz de alcanzar una autonoma disciplinar que expulse de su objeto propio los



lastres de la metafsica, la axiologa y la ideologa ( Crcova, pp. 81 y ss.). Hubo tambin intentos de juristas adictos al rgimen de rehabilitar la vigencia del
derecho natural para fundamentar la emergencia del Estado totalitario, como el caso

de Hans J. Wolff y su trabajo La nueva forma de gobierno del Reich alemn , de 1933, en el que exclamaba Entramos en una nueva poca jusnaturalista! y argumentaba que en la crisis del pensamiento jurdico los datos haban cado a favor de la naturaleza; slo que las normas adecuadas ya no deban deducirse ...de la naturaleza del hombre [...] sino de la naturaleza de la peculiaridad del pueblo (de los pueblos) como dato natural y resultado histrico (citado en

Marcuse, 101).

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las decisiones polticas cualquiera sea su origen y contenido, con tal que haya tras ellas un poder suficiente. La teora pura del derecho ha hecho tanto como el decisionismo para minar cualquier sistema de valores universalmente aceptable. En el mismo sentido expresa Crcova: Es cierto que la teora kelseniana, al excluir todo juicio de valor, aun el que pueda construirse comunicativamente en un proceso de intercambio dialgico, parece fincar la viabilidad social de un orden dado, exclusivamente en su eficacia, lo que conlleva el riesgo de que cualquier forma de ejercicio del poder social resulte legitimada. Como en toda tragedia, el desenlace lo alcanz al propio protagonista, perseguido por los nazis en varias universidades europeas. En efecto, Hans Kelsen enseaba en la Facultad de Derecho de la Universidad de Viena, ctedra que debi resignar en 1930 debido al clima antisemita que imperaba en los claustros. As, acept la convocatoria de la Facultad de Derecho de la Universidad de Colonia, en la Alemania de la Repblica de Weimar, y en agosto de 1930 fue designado all como Profesor ordinario para Derecho Pblico, Teora del Estado y Filosofa del Derecho. En 1932, fue elegido Decano de la Facultad. En esa calidad, Kelsen recibi a un nuevo integrante del cuerpo docente de su Facultad: Carl Schmitt. Con el advenimiento del rgimen nazi, bajo el amparo del estado de excepcin desplegado, y merced al trabajo de juristas favorables a la expansin del poder estatal, a comienzos de abril de 1933, la clusula aria de la Ley del Servicio Civil oblig a la expulsin de jueces, abogados y profesores universitarios judos de sus actividades, as como del resto de la administracin pblica.!
 
Neumann, 67-68. Crcova, pp. 81 y ss. Agrega el autor a continuacin: No es menos cierto, que la
formulacin de la teora y la rigurosidad de su autor, constituyeron un ariete para desmoronar mitos y esencialismos, funcionales para encubrir despotismos, que sus

!

ideas de libertad y tolerancia democrtica, siempre repudiaron. Es clebre la interpretacin ampliatoria ideada y reglamentada por un rector para as tambin alcanzar con la expulsin a los becarios universitarios: la Universidad, era la de Friburgo. El rector, el famoso filsofo, autor de Ser y Tiempo, Martn Hei-

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Con la puesta en vigor de esta legislacin, Kelsen fue el primer profesor destituido de su cargo y despojado de su ctedra en su Facultad." Seala Rthers que su expulsin, dispuesta el 13 de abril de 1933, lo sorprendi en una gira acadmica por Suecia y tuvo que informarse por la prensa de su destitucin como Decano y del retiro obligado, al regreso de su viaje. Las razones alegadas lo sindicaban como judo y marxista.# Hoy sabemos de las reacciones favorables que tuvo esta legislacin discriminatoria en los juristas funcionales al rgimen, como fue el caso de Carl Schmitt, quien entre otras actitudes similares, se neg a firmar una carta en solidaridad con su colega en la Facultad de Derecho en Colonia, Hans Kelsen. Sostiene al respecto Villar Borda que ...una de las acciones ms innobles cometidas por Carl Schmitt en ese tiempo de bajezas fue su comportamiento con Hans Kelsen. ste, como Decano de la Facultad de Derecho de la Universidad de Colonia, lo haba convocado como profesor, a pesar de las ardientes polmicas que los enfrentaron como profesores... Tras la expulsin de Kelsen de todos los cargos en esa Facultad por el rgimen nazi, debido a su condicin de judo y demcrata liberal, ...Schmitt se neg a firmar la carta comedida en que sus colegas pedan la revocacin de esa orden ministerial y, por el contrario, justific inmediatamente la medida contra Kelsen y todos los judos o profesores
degger. Acerca del papel cumplido por Heidegger, especialmente en los primeros aos de la Alemania nacionalsocialista, como Rector en Friburgo, ver y ss.

Faras, pp. 193

" #

Rthers, 72.
dem, p. 69. El 11 de septiembre de 1933 Kelsen fue definitivamente despedido. Parti al exilio, rumbo a Ginebra, ense Derecho luego en Praga, entre 1936 y 1938, pero de all tambin tuvo que huir por las persecuciones antijudas. Finalmente, se traslad a los Estados Unidos, desde donde haba recibido varias invitaciones. Crcova nos da los detalles: Kelsen Ensea primero en la New School for Social Research [en Nueva York, mbito acadmico que alberg entre otros a los emigrados alemanes de la Escuela de Frankfurt]; luego, en 1941, ingresa como Profesor visitante en Harvard, con el apoyo de Roscoe Pound. Este ltimo, ms tarde, le sugiere trasladarse a California para ensear en la prestigiosa Univ. de Berkeley, donde en 1945 consigue una plaza definitiva y obtiene la ciudadana norteamericana ( Crcova, pp. 81 y ss.). Kelsen, desde los Estados Unidos, particip activamente contra el Rgimen nazi ( Hil-

berg [1993], 234).

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no arios, como forma de purgarlas universidades alemanas. As consta en las publicaciones de esos das.$ En efecto, unos das despus, el 12 de mayo de 1933, escriba en el peridico nazi Westdeutscher Beobachter un artculo con claras connotaciones antisemitas:
Las nuevas determinaciones sobre funcionarios, mdicos y abogados, limpian la vida pblica de elementos extranjeros no arios (...) En este grande y profundo, pero al mismo tiempo interno proceso de cambio(...) nada heterogneo debe entrometerse. l nos perturba, aunque sea con buena intencin, en una forma daina y peligrosa. Nosotros aprendemos sobre todo a diferenciar entre amigo y enemigo.%

Unas semanas despus, en una nota dedicada a meditar la situacin de los intelectuales en el Tercer Reich, publicada el 31 de mayo de 1933 en un diario nazi, Schmitt consideraba a los acadmicos que partan al exilio:
vomitados para todos los tiempos de Alemania.&

Vale la pena citar aqu a Manuel Rivas, quien tambin destac el contraste entre Schmitt y Kelsen: Hubo quien tuvo el valor de decir que no. Por ejemplo, en el campo jurista, el valeroso Hans Kelsen, con quien Schmitt haba polemizado sobre la democracia parlamentaria, y que, proscrito, con el estigma de enemigo, sigui defendiendo la libertad en el exilio. Hubo quien ejerci al menos la resistencia del silencio ante la aplastante maquinaria totalitaria. Schmitt, no. Al contrario. Su aportacin a la ascensin del nazismo fue entusiasta y sistemtica, y lo fue en el perodo decisivo, entre 1933 y 1936.'

El perodo nacionalsocialista de Carl Schmitt

Debe enmarcarse esta cuestin, en la amplia adhesin prestada al nazismo desde todos los mbitos cientficos, desde la fsica y la medicina hasta la antropologa y las dems ciencias sociales.
$ % & '
Villar Borda, p. 17 Rthers, 75. Rthers, 75. Rivas, op. cit.

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Es ms, se ha dicho con toda razn que [l]as contribuciones de la literatura especializada y la adhesin hacia los nuevos gobernantes por parte de destacados representantes de todas las facultades y disciplinas cientficas fueron verdadera legin en esa poca.  En este marco de amplia aceptacin del nuevo Estado en el mundo de las ciencias, y respecto de la funcin del Derecho en la nueva realidad que viva Alemania, el propio Hitler dej en claro su pensamiento pblicamente apenas asumido, al dirigirse al Parlamento, oportunidad en la que manifest que el Derecho deba:
Servir, en primer lugar, al mantenimiento de esta comunidad nacional.

Articulada a travs del Estado y encarnada en la persona del Fhrer, por lo cual:
El individuo no puede ser el centro de los cuidados de la ley, sino el pueblo. 

A la vez que exhortaba a los expertos en Derecho, en una conferencia especial celebrada el 4 de octubre de ese ao, a:
Mantener la autoridad de este Estado totalitario.

En sintona con ello, un amplsimo nmero de acadmicos del Derecho muchos convencidos, aunque tampoco faltaron algunos arribistas y oportunistas en busca de ascensos o promociones se dedicaron desde el mismo da de asuncin del poder por parte de Hitler, a producir y difundir en publicaciones especializadas y libros especficos, lo que desde un comienzo poda definirse como una teora del Derecho y una teora del Estado nacionalsocialistas, cuyo efecto inmediato pero no menor estaba dirigido claramente a legitimar y racionalizar las inslitas iniciativas legislativas desplegadas por el nuevo rgimen. As, en primer lugar, debemos convocar aqu a Carl Schmitt, quien en diciembre de 1933, ao que haba visto ascender y consolidar a Hitler
 
Rthers, 66. Bracher, 22. Neumann, 69.

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en el poder en Alemania, publicaba su influyente ensayo Estado, movimiento, pueblo, en el que el pueblo es definido como una comunidad racial, en perfecta sintona con el corazn de la ideologa nacional-socialista. ! En esta obra, Schmitt sostena entre otros conceptos similares, que:
El contacto permanente e indudable que existe entre el Fhrer y los que le siguen como as tambin su fidelidad recproca, se basa en la igualdad genrica... es decir, la identidad de pueblo y raza ...Slo esta igualdad puede evitar que el poder del Fhrer se convierta en tirana y arbitrariedad... "

En 1934, su estrella estaba en pleno ascenso en el universo nazi, en especial en el mbito de proteccin del vicefhrer Gring, y se lo designa director del rgano oficial del derecho nazi, la Deutsche Juristenzeitung donde publica numerosos artculos que avalan las peores leyes nazis. # Ese ao, sostendra de modo general en sus obras que el espritu del nacionalsocialismo deba considerarse como una suerte de norma no escrita del ordenamiento jurdico, una especie de fuente supralegal del derecho, y este espritu lata subyacente en el orden del pueblo fundado sobre la base de la igualdad racial. Sobre esta base, Schmitt alegaba:
La totalidad del derecho alemn actual (...) tiene que estar exclusiva y nicamente guiada por el espritu del nacionalsocialismo (...) Toda interpretacin debe ser una interpretacin en el sentido nacional-socialista. $

Y a continuacin Schmitt sostendr directamente que:

El programa del Partido Nacionalsocialista Alemn (NSDAP) es una genuina, y por cierto, la ms importante, fuente del derecho. Es ya desde ahora derecho vlido. %
! " # $ %
Zarka, 20. Marcuse, 126-127, nota 61. Zarka, 21. Rthers, 81.
dem.

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Estas interpretaciones de tericos del derecho de reconocido prestigio fueron ...de un valor incalculable para legitimar una forma de dominacin que socavaba el Estado de derecho a favor de un ejercicio arbitrario de la voluntad poltica. & En especial consideracin viene aqu el caso de Carl Schmitt, quien era considerado, para la poca de la llegada de Hitler al poder, como el poltico y terico del derecho ms prestigioso de Alemania en aquella poca por un historiador de la talla de Saul Friedlnder. ' En el mismo sentido el filsofo chileno Vctor Faras, que escribi una obra fundamental acerca del papel cumplido por Martin Heidegger antes y durante del rgimen nazi, consider a Carl Schmitt para esa misma poca como el jurista ms importante del III Reich.! Para Rivas, Schmitt [h]aba sido conocido como el kronjurist, la corona o el cerebro jurista del III Reich. El principal artfice de la arquitectura jurdica del nazismo. El diseador del permanente estado del excepcin, para quien la poltica es sinnimo de guerra, y el adversario o disidente, de enemigo. El terico del decisionismo, que lleva al lmite perverso la mxima de Hobbes: Autorictas non veritas facit legem (la autoridad, no la verdad, es la que hace las leyes). Una actualizacin de esa otra indisoluble unidad marital, la del trono y el altar, en la que el monarca absoluto es ahora un providencial Fhrer o Caudillo. En la prctica, una justificacin de la tirana con lenguaje futurista, para la sociedad de masas.! En palabras de Neumann, la teora de Carl Schmitt a quien consideraba el ms inteligente y capaz de todos los tratadistas de Derecho Constitucional nacionalsocialistas, ...es una doctrina de la fuerza bruta en su forma ms descarada, contraria a todos y cada uno de los aspectos y actos de la democracia liberal, y a toda la concepcin tradicional del imperio del Derecho.! En tal sentido, fue el propio Schmitt quien resumi tempranamente la estrategia nazi para concretar la demolicin del Derecho Penal liberal
& ' ! ! !
Kershaw, 105. Friedlnder, 84. Faras, 231. Rivas, op. cit. Neumann, 66.

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y de esta forma desatar, en una escala nunca antes vista, el ejercicio estatal del poder punitivo proveniente de la detentacin de todos los resortes del sistema penal. Este desmantelamiento palmo a palmo de los principios ms elementales del Derecho Penal liberal, entendido inequvocamente como un conjunto de derechos y garantas puestos al servicio del ciudadano y como dique de contencin a las pretensiones punitivas del Estado, comenz sin demoras: ...desde el comienzo, el Tercer Reich en puntos fundamentales destruy los principios de una sociedad jurdica (...) hasta los juristas conservadores allanaron el camino con su colaboracin y sus dictmenes.!! Para este autor, la poltica no era otra cosa que la relacin existente entre amigo y enemigo. En esta lnea de pensamiento, un enemigo es alguien a quien, tarde o temprano, hay que destruir. Como toda relacin humana puede convertirse en relacin poltica, el paso del adversario al enemigo est siempre al alcance de la mano. Incluso el aspecto ms recalcitrante del ideario nacionalsocialista, su cruel e irracional antijudasmo, que se convirti en poltica de Estado no bien Hitler asumiera el poder, tuvo en Carl Schmitt no slo a un fiel seguidor tambin en este aspecto, sino ms bien a un temprano y ferviente activista de la causa antisemita. Como una suerte de mandamiento de iniciacin entre los acadmicos e intelectuales de renombre que se plegaron al rgimen nacionalsocialista, el primer sntoma del nuevo estado de cosas vena dado por la sbita interrupcin de todo dilogo o intercambio epistolar con colegas, estudiantes y dems integrantes de la comunidad acadmica por su condicin de judos; seala al respecto el prestigioso historiador Saul Friedlnder que Carl Schmitt fue uno de los ejemplos ms llamativos de esta conducta, al ponerle un abrupto final a su extensa correspondencia con el filsofo poltico judo Leo Strauss. No slo ello, destaca Friedlnder que [p]ara asegurarse de que no haba ningn malentendido acerca de la posicin que tomaba, Schmitt introdujo algunos comentarios abiertamente antisemitas en la nueva edicin de su obra El concepto de lo poltico, publicada en 1933, y en com!!
Bracher, 23.

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paracin con las posiciones que simultneamente estaba adoptando el filsofo Martin Heidegger tambin l temprano adherente al nacionalsocialismo, designado en 1933 rector de la Universidad de Friburgo, la postura antijuda de Schmitt sera mucho ms franca, extrema y virulenta que la del filsofo de Friburgo.!" En tal sentido, adems de lo ya expresado, veremos a continuacin, entre otros aportes, su destacado papel legitimador del ms brutal ejercicio ilegal de poder punitivo estatal en los acontecimientos de junio de 1934 (La noche de los cuchillos largos) y de septiembre de 1935 (sancin de las Leyes de Nremberg); as como tambin el penoso papel cumplido en octubre de 1936 como organizador y principal conferencista, en Berln, del Congreso de juristas para erradicar de las ciencias jurdicas todo vestigio de influencia juda (Congreso sobre La judera en la ciencia jurdica alemana). Tras su decisivo aporte al rgimen nazi durante aquellos primeros aos de su vigencia, Schmitt fue vctima de una serie de intrigas impulsadas por varios colegas que eran a la vez miembros de las SS entre ellos Otto Kllreuter, Karl Eckhardt y Reinhard Hhn que desconfiaban de su lealtad y de su convencimiento acerca del ideario nacionalsocialista, calificndolo de oportunista y arribista, y de sobreactuar impostadamente su adhesin al rgimen. As, en diciembre de 1936, apenas dos meses despus del congreso antijudo, comenz un declive en la actuacin pblica de Schmitt, y una serie de renuncias a muchos de sus cargos, limitndose, desde ese momento, a retener su ctedra en Berln y a publicar algunas monografas siempre favorables al nazismo, como su ensayo Enemigo total, guerra total, Estado total, de 1937, o Neutralidad en el derecho internacional y totalidad racial, de 1938, o con comentarios antisemitas, como en su obra sobre Thomas Hobbes El Leviathan en la teora del Estado de Thomas Hobbes, tambin de 1938;!# as como sus numerosos trabajos, a partir de
!"
Friedlnder, 85. Agrega este autor que [e]l 22 de abril de 1933 Heidegger envi
una peticin a Carl Schmitt (...) rogndole que no diera la espalda al nuevo movimiento. La peticin era superflua, dado que Schmitt ya haba expresado su adhesin

!#

(p. 84). Los judos se quedan a un lado y contemplan cmo los pueblos del mundo se matan unos a otros; para ellos esa matanza y carnicera ( Schlchten und Schlachten ) es legal

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1939, en torno a la idea del Grossraum o Gran Espacio, absolutamente funcional a la teora del espacio vital que ya estaba presente en Mi Lucha y que pretendi legitimar la conquista de los territorios orientales, desde Polonia hasta la Unin Sovitica. Pero veamos algunos hitos ineludibles en la provisin schmittiana de discursos jurdicos funcionales y legitimantes de la violencia brutal caracterstica del rgimen nazi: a) La legislacin de excepcin con ocasin del incendio del Reichstag El punto de partida del siniestro derrotero que dinamit las bases de la convivencia democrtica en Alemania, fue la legislacin sancionada en ocasin del incendio del Parlamento alemn (Reichstag), mediante la ley del 28 de febrero de 1933, por la cual se autorizaba a la polica secreta a detener ciudadanos sin orden judicial bajo los rtulos de enemigos o conspiradores y poda mantenerlos en custodia protectora en campos de concentracin por tiempo indefinido y sin ningn control judicial. Seala Neumann que esta ley ...no tiene un solo elemento concreto que permita predecir si se puede privar a un hombre de su libertad, ni en qu condiciones, ni por cunto tiempo. Slo dice a la Gestapo que haga lo que quiera; que solvente cada caso como mejor le parezca. Semejante norma no es Derecho, sino decisionismo arbitrario.!$
y kosher. Por ello se comen la carne de la gente asesinada y viven de ella (!), cfr.

Friedlnder, 266-267. Esta obra de Schmitt est traducida al espaol (Comares, Granada, 2003). En la nota 54, Friedlnder agrega: En general, el antisemitismo de Schmitt fue algo mucho ms profundo que un simple oportunismo, y su compromiso poltico e ideolgico entre 1933 y 1945 al parecer no se puede equiparar con una simple recoleccin de fichas, como pretendan sus defensores (p. 513).

!$

Neumann, 498-499. Refiere el citado autor, que [e]n su mayora, los juristas se sentirn
repelidos por la idea que pueda existir un sistema jurdico que no sea sino un medio de aterrorizar a la gente (...) Pero, en la terminologa del que fue mi maestro, Max E. Mayer, son reglas culturalmente indiferentes de carcter predominantemente tcnico () en casos ordinarios son neutrales desde un punto de vista cultural (...) Hay que distinguir dos conceptos de derecho, uno poltico y uno racional. En sentido poltico, es derecho toda medida dictada por un poder soberano, cualquiera que sea su forma o contenido (...) as pues, el derecho es voluntad y nada ms. Por otra

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Parece absurdo dignificar con el nombre de Derecho semejante manifestacin de violencia institucionalizada en desmedro de derechos fundamentales: Si el Derecho no es ms que la voluntad del soberano, s; pero si el Derecho, a diferencia del mandato del soberano, ha de ser racional en su forma o en su contenido, rotundamente no. El sistema jurdico nacional-socialista no es sino una tcnica de manipulacin de las masas por el terror. Los tribunales en lo criminal, junto con la Gestapo, el fiscal y los verdugos, son hoy, por encima de todo, profesionales de la violencia.!% A ello le sucedi, menos de un mes despus, el 24 de marzo de 1933, la sancin de una ley por la cual el Reichstag le concedi a Hitler amplias facultades legislativas en forma permanente, en una suerte de delegacin definitiva de funciones al Poder Ejecutivo, alegndose razones de excepcin que se convirtieron en permanentes y perduraron a lo largo de todo el tiempo en que estuvo vigente el rgimen nazi. A partir de la entrada en vigor de esta ley, denominada Ley para remediar la miseria del pueblo y del Reich (Gesetz zur Behebung der Not von Volk und Reich), el Parlamento pas a tener funciones decorativas, a ser convocado expresamente para su conformacin a partir de los designios de Hitler, por lo general con fines de propaganda o bien para proyectar la imagen de apoyo popular institucionalizado respecto de algunas de sus iniciativas. Respecto de esta legislacin ampliatoria del Estado autoritario, Carl Schmitt entre otros juristas salieron pblicamente a respaldar el nuevo estado de cosas, pese a que se trataba inequvocamente de la claudicacin de derechos y libertades fundamentales de los individuos a expensas del poder estatal. As, sostena Schmitt que esta nueva ley era una suerte de norma constitucional transitoria para la nueva Alemania, y que ello estaba leparte, el concepto racional de derecho no est determinado por su origen, sino por su forma y contenido. No es derecho todo acto del soberano. En ese sentido el derecho es una norma, comprensible por la razn, abierta a la comprensin terica y que contiene un postulado tico, sobre todo el de igualdad. Derecho es razn y voluntad

!%

(pp. 485-486). dem, 503-504.

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Daniel Rafecas

gitimado a partir de lo sucedido en las elecciones del 5 de marzo de aquel ao, cuyo resultado consideraba
...un plebiscito mediante el cual el pueblo alemn ha reconocido a Adolf Hitler (...) como el Fhrer poltico del pueblo alemn.

Debe recordarse que en aquellos comicios, los nacional-socialistas, pese a detentar el poder poltico en Alemania y con todo el aparato de propaganda volcado a obtener el respaldo popular en las urnas, no alcanzaron el 50% de los votos. b) La Noche de los cuchillos largos Un hito remarcable en este proceso de desintegracin de los ms elementales pilares del Estado de derecho durante la Alemania nazi, tuvo lugar tras el asesinato planificado por Hitler y las SS, sin ningn tipo de contemplaciones, ni juicio o aviso alguno, el 30 de junio de 1934, de casi un centenar de adversarios polticos en especial, Ernst Rohm y dems miembros de las SA, adems de dirigentes polticos conservadores como el ex Canciller Kurt von Schleicher y de altos jefes del Ejrcito como el mayor general von Bredow, en lo que se conoci como la noche de los cuchillos largos. Los asesinatos consumados en su mayora aprovechando la sorpresa y la oscuridad fueron ejecutados por miembros de las SS y otros grupos de choque, empleando la ms elemental fuerza bruta, ya que los sealados para su eliminacin murieron vctimas de feroces palizas, de apualamientos o de ejecuciones a corta distancia con armas de fuego, la mayora de ellos sorprendidos en sus propias viviendas, aunque no faltaron casos como el del lder SA Rohm y su crculo de confianza en que los perseguidos fueron secuestrados, conducidos a crceles y all masacrados sin ms. Una vez finalizada la cacera humana, y en una acabada demostracin de la perversin al servicio de la poltica que imperaba en la jerarqua nazi, se culp falsamente a los comunistas, tal como hoy lo demuestran los historiadores serios e imparciales, y se ordenaron acciones policiales inmediatas para capturar a los funcionarios de ese partido, ocupar sus oficinas y expropiar sus bienes.!&
!&
Villar Borda, 14-15.

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As, a partir de estas persecuciones desencadenadas desde las entraas del poder hitleriano, [l]a exclusin de los diputados comunistas permiti a Hitler conseguir mayora en el Reichstag, aislando al nico grupo opositor, la socialdemocracia, cuyos das tambin estaran contados. Los campos de concentracin se poblaron con todos aquellos dirigentes, intelectuales, profesionales, artistas de la izquierda que no haban logrado ponerse a salvo en el extranjero. As comenz a construirse, a travs de medidas, decretos y disposiciones administrativas, el aparato de dominacin totalitaria del nacionalsocialismo.!' Tres das ms tarde, el 3 de julio de ese ao, el Reichstag sancionaba por aclamacin la Ley de las Medidas de Legtima Defensa del Estado por la cual se consideraba a los sangrientos sucesos acaecidos los das previos como un acto directo de ejercicio de jurisdiccin por parte del Fhrer y como tal, sustrado a toda revisin o juzgamiento." Unos das despus, tras el discurso de Hitler del 13 de julio de 1934, nuevamente apareci en escena Carl Schmitt, dando a conocer un alegato abiertamente elogioso del terrorismo de Estado desatado en la noche de los cuchillos largos y de su vil intento de legitimacin por parte del Reichstag. En una de las pginas ms vergonzosas de la historia del Derecho, que muestra hasta dnde pueden llegar los discursos jurdicos justificantes del ms brutal ejercicio ilegal de poder punitivo estatal, para colmo en boca de un destacado e influyente jurista de renombre internacional, Schmitt sostena en este opsculo llamado El Fhrer defiende el derecho:
El Fhrer est defendiendo el mbito del derecho de los peores abusos al hacer justicia de manera directa en el momento del peligro, como juez supremo en virtud de su capacidad de lder (...) El autntico lder siempre es tambin juez. De su capacidad de lder deriva su capacidad de juez. Quien pretende separar ambas capacidades o incluso oponerlas entre s convierte al juez en lder opositor o en instrumento del mismo y busca desquiciar al Estado con la ayuda de la justicia. Se trata de un mtodo aplicado con frecuencia no slo para destruir el Estado sino tambin el derecho. Un ejemplo caracterstico de la ceguera del pensa!' "
dem, 15. Se trat, entonces, de la ...promulgacin de una ley especial, por la que se encubran asesinatos retroactivamente, mediante una ptina de legalidad ( Kirchheimer, 174).

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Daniel Rafecas miento jurdico liberal fue el intento de transformar el derecho penal en el gran salvoconducto, la magna carta del criminal (Fr. Von Liszt). El derecho constitucional, de igual manera, tuvo que tornarse la magna carta de los reos de alta traicin y los traidores a la patria.

Contina Schmitt en otro pasaje:

En realidad el acto del Fhrer correspondi a una jurisdiccin autntica. No est sometido a la justicia sino que constituy en s la ms alta justicia (...) En un Estado dirigido por un solo lder (...) en el que el cuerpo legislativo, el gobierno y la justicia no se vigilan con recelo, como sucede en el Estado de derecho liberal [aqu cita a su discpulo Ernst Rudolf Huber], lo que normalmente se considerara justo para un acto de gobierno, tiene que serlo en una medida muchsimo mayor al tratarse de un acto por medio del cual el Fhrer prob su liderazgo y judicatura supremos.

Y concluye Schmitt del siguiente modo:

Dentro del espacio total de aquellos tres das [del 29 de junio al 1 de julio de 1934] destacan particularmente las acciones judiciales del Fhrer en las que como lder del movimiento castig la traicin de sus subordinados contra l como lder poltico supremo del movimiento. El lder de un movimiento asume como tal un deber judicial cuyo derecho interno no puede ser realizado por nadie ms."

Destaca Rivas, que [a] diferencia de otras pocas, en las que la marca del tirano era el obsceno desprecio por la ley, la gran operacin de ilusionismo histrico de Schmitt es convertir al tirano en supremo juez, en fuente de derecho, el que con sus pasos va imprimiendo la ley." Acerca del papel cumplido frente a estos terribles sucesos por Carl Schmitt, Rthers resalta el hecho de que si bien este jurista, previo a la llegada de Hitler al poder, haba sostenido que el concepto de lo poltico se fundaba exhaustivamente en la diferencia entre amigo y enemigo, incluyendo la posibilidad de la eliminacin fsica, ello ...fue superado ampliamente por la praxis asesina del nacionalsocialismo. Ya no slo se dio
" "
Ver el texto completo en

Zarka, 95-102.

Rivas, op. cit.

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muerte a los enemigos. Cuando pareci conveniente, tambin estrechos colaboradores, incluso amigos y camaradas polticos, fueron liquidados y se justific su asesinato cuando fueron declarados enemigos por el Fhrer."! c) Las leyes de Nremberg Las leyes de Nremberg de septiembre de 1935 no fueron las primeras en el proceso de segregacin legal al que fue sometido el colectivo judeoalemn desde el ascenso de Hitler al poder en 1933, sino, ms bien, un eslabn fundamental de una larga cadena de productos jurdicos emanados del rgimen nazi, que continuaron en los aos siguientes y se aceleraron para la poca del inicio de la Segunda Guerra Mundial. Esta produccin normativa constante estuvo dirigida unvocamente al paulatino desmantelamiento de las libertades y garantas ciudadanas, esto es, al anegamiento de los restos del Estado de derecho heredado de la Repblica de Weimar, y a su veloz reemplazo por un Estado policial que se fue librando de todo tipo de controles o lmites en el ejercicio del poder, y que, como ya vimos, tuvo su punto de partida el 28 de febrero de 1933 con la aprobacin por parte del Parlamento alemn (Reichstag) y a pedido del Fhrer, de una ley de emergencia por la cual se ech mano del art. 48 de la Constitucin alemana (diseada en el perodo democrtico precedente) que autorizaba la suspensin transitoria de derechos y garantas ciudadanas ante la puesta en peligro de las bases del Estado y de la sociedad. Cabe sealar que este estado de emergencia, o como sostiene Giorgio Agamben, este estado de excepcin,"" supuestamente transitorio, se man"! ""
Rthers, 86. Agamben, p. 19. Para cumplir los objetivos propuestos, el rgimen nazi extrajo por
la fuerza a los supuestos enemigos polticos de sus mbitos de pertenencia, ya sea familiares, sociales, culturales, y de los circuitos de comunicacin social, despojndolos de este modo de toda significacin socio-jurdica: el primer paso esencial en el camino
hacia la dominacin... sostiene Hannah Arendt ... es matar en el hombre a la persona jurdica (p. 665). Ello se logra colocando a ciertas categoras de personas fuera de

la proteccin de la ley: el hasta entonces ciudadano, con nombre y apellido, profesin, etc., con derechos y obligaciones de diversa ndole, rpidamente pasa a ser una nopersona, alguien de la cual slo queda pendiente un cuerpo vital, lo que Agamben

ha llamado la nuda vida del homo sacer, el cual est enteramente en manos del Estado

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tuvo hasta el 8 de junio de 1945. Hitler ni se molest, durante la vigencia de su rgimen, en derogar aquella Constitucin liberal. En este paso desde un Estado de derecho a un Estado racial, cumplieron un papel fundamental las denominadas leyes de Nremberg, sancionadas el 15 y 16 de septiembre de 1935, dos aos y medio despus del ascenso de Hitler al poder en Alemania. Su misma denominacin remite a uno de los sitios fundacionales del nacionalsocialismo, en donde ao tras ao el Partido renda honor a sus mrtires y se llevaban a cabo vistosos y multitudinarios desfiles (precisamente en dicha localidad, y en el marco del festejo correspondiente al ao de 1935, es que se redact esta norma). Su gnesis se dio unos das antes, el 13 de septiembre de 1935, fecha en que Hitler orden que en dos das se redactase una norma tendiente a proteger la sangre y el honor alemanes. Se reunieron numerosos funcionarios, la mayora abogados, de distintas dependencias, que se pusieron a trabajar inmediatamente. Dos das despus, la norma estaba sancionada y publicada oficialmente. El advenimiento de esta legislacin fue precedido de una amplia difusin, y al momento de su sancin, fue acompaada por una gran campaa de prensa oficial, que aplauda la decisin del Fhrer de segregar a los judos del seno de la comunidad alemana. El objetivo fundamental de estas normas era consagrar jurdicamente que los judos alemanes dejaban de ser ciudadanos plenos para pasar a ser de segunda clase, lo que implicaba en forma manifiesta, la abolicin del principio de igualdad ante la ley, ello como un paso decisivo en el marco de un largo proceso de exclusin legal del colectivo judeoalemn.
policial, no slo para privarle de todos derechos, sino adems para disponer definitivamente de esa vida, anulndola en cualquier momento impunemente, sin necesidad de razn o justificacin alguna ms all del puro acto de poder. Seala Agamben que all cuando se desvanece la frontera entre orden jurdico y estado de excepcin (como lo fue el rgimen nazi en toda su extensin), la nuda vida pasa a ser a la vez el sujeto y el objeto del ordenamiento poltico y de sus conflictos: Todo sucede como
si, al mismo tiempo que el proceso disciplinario por medio del cual el poder estatal hace del hombre en cuanto ser vivo el propio objeto especfico, se hubiera puesto en marcha otro proceso

(...) en el que el hombre en su condicin de [mero ser] viviente ya no se presenta como

objeto, sino como sujeto del poder poltico

(...) en los dos est en juego la nuda vida del

ciudadano, el nuevo cuerpo biopoltico de la humanidad (Agamben, p. 19).

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Los aspectos penales de esta legislacin, que acompaaron a la definicin jurdica del judo, consistan en la creacin de nuevos delitos tendientes a reprimir con penas de presidio o prisin no slo los matrimonios entre judos y arios, sino tambin todo comercio carnal extramatrimonial entre judos y ciudadanos de sangre alemana, entre otras nuevas figuras. En la elaboracin de estas leyes de 1935 tuvieron especial desempeo dos juristas, el Secretario de Estado del Ministerio del Interior, Dr. Wilhelm Stuckart y su experto en asuntos judos, el Dr. Bernhard Lsener. Stuckart, de 33 aos, era un Doctor en Derecho afiliado al NSDAP en 1920, y pese a su juventud, lleg al alto puesto que detentaba a fuerza de demostrar eficiencia y lealtad al partido como juez administrativo dentro de la estructura de las SS, durante los dos aos anteriores. Por su parte, Lsener, que para esa poca tambin contaba con 33 aos, fue autor de no menos de 27 decretos antijudos durante la vigencia del nazismo."# Tambin resulta interesante mencionar el perfil del Ministro del Interior, Wilhelm Frick, quien promulg, junto con Hitler, estas leyes: 58 aos, Doctor en Derecho y afiliado al partido en 1923. Previamente a hacerse cargo de esta cartera, fue diputado por el NSDAP, alcanzando durante su labor en el Reichstag el cargo de Presidente del bloque parlamentario que responda a Hitler. Esta normativa necesit de ulteriores aclaraciones, en especial, porque no defina especficamente quin deba considerarse judo desde el punto de vista jurdico. All apareci en escena nuevamente el experto Lsener, autor intelectual de la Primera Ordenanza de la Ley de Ciudadana del Reich, fechada el 14 de noviembre de 1935, que aclaraba el punto y que adems estableci un mtodo automtico que separaba a los judos en distintas categoras. Con esta y otras reglamentaciones de las leyes de Nremberg, se introdujeron en el ordenamiento jurdico vigente en el Reich, una serie de
"#
Es interesante sealar que tras la cada del rgimen, Lsener estaba en libertad ya en 1949 y que volvi a la funcin pblica en Colonia.

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reglas tcnicas destinadas a establecer con la mayor precisin posible quin deba considerarse legalmente como judo, de modo tal que a partir tal etiquetamiento, todas las medidas legales y administrativas, pasadas y futuras, contra los judos, le alcancen sin ms consideraciones. Estas fras y calculadas especificaciones tendientes a definir quin era judo en sentido tcnico-legal, no bien entrada en vigor la legislacin el 1 de enero de 1936, fueron rpidamente asumidas por la maquinaria burocrtica estatal puesta al servicio de la persecucin de esta colectividad, y luego sera copiada fielmente en casi todos los territorios anexados, conquistados o bajo regmenes aliados a Hitler. Debe subrayarse el hecho de que no slo Alemania, sino todo Occidente estuvo al corriente de la entrada en vigor de esta legislacin abyecta. Y lo cierto es que prcticamente no hubo crticas ni condenas, sino todo lo ms, un distanciamiento de la cuestin, sealndose que se trataba de una cuestin de poltica domstica de Alemania, que no pasara a mayores consecuencias."$ La convocatoria del rgimen nazi al ao siguiente de la sancin de las leyes, en oportunidad de constituirse Berln como sede de los Juegos Olmpicos, no deja lugar a dudas al respecto. Ello fue facilitado, en buena medida, por la ptina de legitimacin que se le intent dar a esta legislacin discriminatoria por parte de destacados juristas favorables al rgimen nazi, entre los cuales destac el ya mencionado Carl Schmitt. Schmitt, escribi varios artculos apologticos de las leyes de Nremberg, y las defendi personalmente en congresos internacionales,"% pro"$

Leyes similares se introdujeron posteriormente en la Italia fascista y en el rgimen de Vichy, entre muchos otros territorios controlados por el Eje. Tampoco falt algn Estado autoritario satlite que intent emular esta cruzada legisferante antisemita, como la Espaa franquista, que en 1938 baraj un proyecto de reforma pretendiendo introducir una norma penal castigando con pena de presidio de hasta seis aos el
matrimonio con persona de raza inferior .

"%

Ver sus astutas lneas argumentales desarrolladas en su conferencia titulada: La legislacin nacionalsocialista y la reserva del ordre public en el derecho privado internacional ,

presentada el 28 de noviembre de 1935 en Berln, con motivo del encuentro de la

International Law Association , ver texto completo en Zarka, 65-86.

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pugnando precisamente la supuesta ntima vinculacin de su contenido con la autntica idiosincrasia del verdadero pueblo alemn. As, en su trabajo denominado nada menos que La constitucin de la libertad tal lo que para Schmitt significaban estas leyes, publicado el 1 de octubre de 1935, ensayaba la siguiente explicacin:
La palabra alemn aparece [en las leyes de Nremberg] nicamente para recalcar que todos los alemanes son iguales ante la ley. Pero esta frase, que, dentro de una concepcin de lo alemn sustancial y relativa al pueblo, hubiera adquirido un sentido recto, sirvi por el contrario para tratar a quienes no son de la misma raza igual que a los alemanes y para considerar como alemn a todo aquel que fuera igual ante la ley (...) Hoy el pueblo alemn vuelve a ser pueblo alemn tambin en el mbito del Derecho. Tras las leyes del 15 de septiembre (de 1935), la sangre y el honor alemanes son de nuevo conceptos fundamentales de nuestro Derecho. El Estado, ahora, es un instrumento de la fuerza de la unidad populares.

Y concluye Schmitt su alegato a favor de estas leyes de modo difcilmente ms elogioso, al sostener que stas
No son tres importantes leyes aisladas sin ms a la altura de otras leyes importantes. Ellas abarcan e impregnan todo nuestro Derecho. A partir de ellas se determina qu es para nosotros moralidad y orden pblico, a qu puede llamarse decencia y buenas costumbres. Son la Constitucin de la libertad, el ncleo de nuestro Derecho alemn actual. Todo lo que hacemos en calidad de juristas alemanes alcanza gracias a ella honor y sentido."&
"&
Ver el texto completo en Zarka, 61-64. Sobre este texto y el papel cumplido por Schmitt, Zarka sostiene que ...las nociones de decisin, de estado de excepcin y de dictadura, suministran una constelacin terica que converge con el Estado nazi, aunque estas nociones hayan sido formadas bastante antes del nazismo... Sostiene el autor que el anlisis de la justificacin schmittiana de las leyes de Nremberg permite ...evidenciar los procedimientos retricos, estilsticos, pero tambin conceptuales y tericos por los que un pensamiento, en un momento dado (...) vuelve comprensibles, aceptables, incluso deseables para una poblacin dada (...) la barbarie, la ignominia y la infamia... Y llama a la reflexin el citado profesor de Filosofa Poltica en La Sorbonne de Paris sobre lo paradojal que signific que ...la entrada del judo en la legislacin nazi condiciona, paradjicamente, su salida fuera de todo derecho positivo (dem, 18-19).

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Estas tristemente clebres leyes racistas de Nremberg, apuntaban a marginar a los judos de la sociedad al cancelarles su condicin de ciudadanos plenos y definirlos como sbditos; as como tambin a travs de la prohibicin, bajo severas penas de, por ejemplo, matrimonios mixtos o relaciones sexuales entre personas judas y alemanas, y dieron soporte jurdico para la identificacin y posterior segregacin de los judos del resto de la poblacin no slo en Alemania sino en toda la Europa conquistada. De este modo, permiti a los nazis sentar las bases formales y materiales para los pasos posteriores del proceso de destruccin del colectivo judo, esto es, la cancelacin sistemtica de derechos; la expoliacin econmica; la concentracin en zonas determinadas, o bien en guetos; la deportacin fuera de los confines del territorio, y, finalmente, el exterminio fsico de millones de nios, hombres, mujeres y ancianos, por la sola condicin de encajar en algunas de las categoras de judo diseadas por Stuckart y Lsener, sancionadas por Frick y Hitler y legitimadas inmediatamente por Schmitt y otros juristas fieles al nazismo. Como sostiene Franz Neumann, estas leyes de purificacin de la sangre figuran ...entre las ms infames del repertorio nacional-socialista (...) han quebrantado totalmente los ltimos vestigios de proteccin jurdica que ofreca, hasta el momento en que fueron aprobadas, el cdigo penal."' Por su parte, para Zarka [l]as leyes de Nremberg fueron, en efecto, la introduccin en la legislacin alemana de la ideologa racista y discriminadora de Hitler y del partido nacional-socialista, que establecieron un racismo de Estado.# d) El Congreso de juristas para erradicar toda influencia juda Decamos previamente que la mayora de los juristas que se adscribieron al nazismo, acompaaron tambin su faceta ms impresentable, el amplio y desenfadado antisemitismo constitutivo de una implacable poltica de Estado desde el mismo momento de la asuncin de Hitler al poder. En este sentido, las bases de la poltica nazi en este aspecto quedaron muy claras con el virulento discurso antijudo que pronunci el ministro
"' #
Neumann, 139-140. Zarka, 13.

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de Educacin del gabinete de Hitler, Bernhard Rust, el 5 de mayo de 1933 en el auditorio de la Universidad de Berln, que tuvo amplia difusin:
La ciencia para un judo no supone una tarea, una obligacin, un dominio de organizacin creativa, sino un negocio, y una forma de destruir la cultura del pueblo que le ha acogido. Por eso las ctedras ms importantes de las universidades que se hacen llamar alemanas estn llenas de judos. Se vaciaron para permitirles el acceso y para que prosiguieran sus actividades parasitarias, las cuales fueron luego recompensadas con premios Nobel.#

Entre los juristas que cumplieron un papel destacado en el despliegue de esta poltica infame se encontraba Carl Schmitt, no slo por sus obras, discursos y contribuciones tericas destinadas a legitimar el antisemitismo y la expulsin de los judos de la vida cultural e intelectual de Alemania, sino adems al haber sido en su carcter de Inspector de grupos del Reich en la Alianza de guardianes del Derecho nacionalsocialista el organizador y principal expositor del Congreso de juristas que tuvo lugar en 1936 en la Universidad de Berln, destinado a erradicar de la ciencia jurdica alemana todo vestigio de influencia de autores judos. Esta idea vena circulando en los mbitos nazificados de la educacin superior desde el mismo ascenso de Hitler al poder, impulsado especialmente por su ala ms fantica conformada por la Asociacin de Estudiantes Nacionalsocialistas, cuya primera medida, dispuesta el 8 de abril de 1933, fue la quema pblica de escritos destructivos judos, triste y premonitorio episodio que tuvo lugar en Berln (donde se quemaron ms de veinte mil libros) y en otras grandes ciudades de Alemania el 10 de mayo de aquel ao. Entre los puntos que los estudiantes nazis destacaban como campaa de informacin a propsito de la quema de libros, sostenan:
Cuando el judo escribe en alemn, miente. Debera ser obligatorio, a partir de ahora, indicar en los libros que deseen publicar en alemn: traducido del hebreo.#
# #
Friedlnder, 88. Friedlnder, 89.

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Al Congreso supuestamente cientfico que organiz unos aos ms tarde, en 1936, Schmitt destacado catedrtico de Derecho Poltico de la Casa de estudios que oficiaba de anfitriona del evento invit no slo a profesores universitarios de facultades de Derecho, sino tambin a integrantes de otras organizaciones de cuo nacionalsocialista, como los Cristianos Alemanes e incluso, por carta, al mismsimo director del diario antisemita Der Strmer, Julius Streicher.#! El Congreso sesion los das 3 y 4 de octubre de 1936, y cont con la participacin de un centenar de profesores universitarios que debatieron y presentaron ponencias en torno al tema La judera en la ciencia jurdica alemana. Acerca de la cuestin de qu hacer con las citas y doctrinas de autores judos, incluyendo a Hans Kelsen, en el marco del Congreso se concluy por unanimidad y aclamacin, que aqullos, o bien deban ser directamente suprimidos, o bien, si no quedaba ms remedio que invocarlo en un trabajo cientfico, se deba anteponer la referencia a el judo... para conjurar tal perniciosa referencia. En el discurso de clausura del Congreso, a cargo de Schmitt, ste sostena al respecto que:
Ya con la simple mencin de la palabra judo se produce un exorcismo saludable.

En este mismo Congreso, orquestado por Schmitt, se propuso y aprob por unanimidad el retiro de todas las obras judas y su colocacin en recintos apartados, dedicados pues a los autores de tan peligroso y perjudicial origen, como un mbito extico y escindido por completo de la ciencia del Derecho nacionalsocialista. Acerca de este congreso, Friedlnder seal que Schmitt lo hizo para hacer ...ostentacin de su propio fervor antisemita... y que all ...inici
#!
En el marco del Congreso, Schmitt ensalzaba ...la formidable lucha del Gauleiter [de Franconia] Julius Streicher, para poder caracterizar a los emigrantes judos como algo carente de espritu (Rthers, 107). Se refera a las grotescas caricaturas y a las furiosas invectivas sobre los judos que a diario publicaba Der Strmer, el panfleto antisemita que diriga, y por el cual, tras el fin de la guerra, fuera condenado a muerte en el juicio principal de Nremberg.

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y puso fin al encuentro con dos conferencias antijudas. Abri su primera conferencia y concluy su charla de clausura con la misma frase, una famosa sentencia de Hitler extrada del Mein Kampf: Me defiendo contra los judos (...) estoy haciendo el trabajo del Seor.#" Seala Rthers, que [l]a ciencia jurdica alemana all representada declar su salida de la cultura jurdica europea, cuando ella, con una resolucin final unnimemente aprobada, elev a programa obligatorio de todas las facultades las exigencias de purificacin de Schmitt.## Segn este mismo autor, a partir de lo decidido en el Congreso y de las gestiones posteriores de Schmitt para llevar a la prctica las consignas all elaboradas, durante los aos posteriores [e]n las universidades y en todas las bibliotecas pblicas se clasificaron inmediatamente las obras de autores judos y fueron guardadas en los llamados anaqueles venenosos. Ellos eran accesibles slo con una autorizacin especial. Despus de 1936 se generaliz en la prctica la prohibicin, para los trabajos cientficos, de hacer citas de autores judos (...) Tambin en la Justicia se prohibi completamente la cita de autores judos alrededor de 1937.#$

Conclusiones
La dictadura nacionalsocialista se consolid en el poder con base en el empleo de la ms brutal y desnuda violencia descargada contra quienes se consideraban sus enemigos internos. Para ello, los circuitos de garantas y derechos fundamentales de los ciudadanos, propios del Estado de derecho, siempre fueron vistos por la jerarqua nazi como una limitacin absurda e injustificada del programa poltico en ciernes, que buscaba convertir a Alemania rpidamente en un Estado totalitario, liderado por un Fhrer, y conformado por una comunidad racial homognea y compacta.
#" ##
Friedlnder, 266. Rthers, 111. Agrega Friedlnder que mientras Schmitt limpiaba los estudios legales
y la ciencia poltica de cualquier espritu judo, Philipp Lenard, Johannes Stark y Bruno Thring, entre otros, llevaban a cabo la misma campaa purificadora en la fsica. Purgas similares se estaban extendiendo en todos los dominios de la vida intelectual (p. 267).

#$

Rthers, 111-112.

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De all el profundo desprecio de Hitler y sus seguidores hacia los polticos, juristas y magistrados liberales y demcratas, que fueron perseguidos y discriminados, cuando no salvajemente golpeados. Estos hombres ilustrados, que desde la tribuna poltica, la ctedra o el estrado judicial compartan la preocupacin por ponerle un lmite al poder estatal y paraestatal de los nazis, en su mayora fueron forzados a dejar sus cargos y abandonar su pas, cuando no recluidos en campos de concentracin, desaparecidos o asesinados. Ahora bien, con el silenciamiento de estas voces no bastaba; todo ejercicio de poder, por ms despiadado y elemental que sea en sus mtodos y fines procurados, necesita de discursos que lo legitimen, que lo hagan mnimamente presentable, discursos racionalizadores que luego sern reproducidos por los medios de prensa del Estado y del Partido, instalados en los mbitos comunicacionales con pretensin de normalidad y legalidad. Es aqu donde aparecen, con decepcionante asiduidad, muchos juristas de primera lnea, para poner toda su astucia, toda su vocacin de poder, al servicio del terrorismo de Estado. Apelando al prestigio ganado en pocas previas a la irrupcin del rgimen dictatorial, estos acadmicos de renombre, como fue el caso paradigmtico de Carl Schmitt, tranquilizaron masivamente las conciencias de los burcratas y tcnicos legales que nutrieron a la tirana, al Behemoth, con las herramientas jurdicas necesarias para el ms amplio y desenfadado ejercicio de poder punitivo criminal en contra de las minoras perseguidas, especialmente, del colectivo judo. Como la estela de impunidad y olvido que deja tras de s todo rgimen genocida abarca tambin a quienes proveyeron esos discursos legitimantes del mal absoluto, la regla en el pasado reciente ha sido que estos juristas, amparndose en su pretendida condicin de cientficos supuestamente distanciados de toda ideologa o coyuntura poltica, se las han arreglado para evitar rendir cuentas ante la Justicia.#%
#%
Tras la cada del III Reich, Carl Schmitt pas un breve perodo de internamiento, entre 1945 y 1947, en un campo en las afueras de Berln y luego en Nremberg, en calidad de testigo-acusado, un proceso del que consigui zafarse con esa habilidad de escurridizo que caracteriza muchos de sus movimientos histricos (cfr. op. cit.).

Rivas,

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Pero no slo eso: al igual que en todos los dems mbitos de las ciencias, muchos juristas han logrado asombrosamente rescatar del naufragio algo de su fama y, de algn modo, continuaron vigentes en las dcadas posteriores, recostados sobre los pliegues conservadores y reaccionarios del Derecho, por lo general generosamente aceitados desde usinas polticas a las cuales tales discursos le son funcionales, que proveen claustros universitarios, editoriales y medios masivos de comunicacin propios, puestos al servicio del veterano e inofensivo profesor. se fue el caso de Carl Schmitt, quien si bien nunca ms recuper su ctedra en Alemania, s tuvo un considerable renacimiento en la posguerra, en especial, en crculos intelectuales de derecha tanto en la Espaa franquista,#& como en Latinoamrica, durante la vigencia de la Doctrina de la Seguridad Nacional, ciertamente con influencia hasta nuestros das. Sus obras previas al nazismo, ms algunas escritas en la posguerra, todas de cuo conservador-autoritario, volvieron a circular. En cambio, sus escritos y trabajos bajo la gida nacionalsocialista fueron astutamente disimulados y escondidos a la vista de las nuevas generaciones de estudiantes de todas las ciencias sociales. Slo en las ltimas dcadas, desde la propia Alemania, se ha comenzado una profunda revisitacin del perodo nacionalsocialista de Carl Schmitt y de muchos otros casos similares en todos los mbitos cientficos, tarea que estaba pendiente en el proceso de democratizacin germano y que est teniendo un notorio y saludable desarrollo. Que este trabajo contribuya en esa misma direccin, a compensar tanta ignominia, tanta ocultacin de la verdad histrica, que tarde o temprano, tena que ser revelada, pues se trata de una condicin indispensable para aprender de nuestros errores y evitar en definitiva que la historia se repita.
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El 21 de marzo de 1962, Schmitt, de 74 aos, fue condecorado y declarado miembro de honor por el Instituto de Estudios Polticos del Movimiento Nacional (el partido nico franquista), representado por su presidente Manuel Fraga Iribarne. As, en aquellos aos, Schmitt [e]n Espaa encuentra su refugio intelectual y, en gran manera, vivo y triunfante, su modelo de Estado. El escenario donde ejemplificar la derrota de la democracia parlamentaria, cfr.

Rivas, op. cit.

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La ciencia del Derecho y el advenimiento del nazismo: el perturbador ejemplo de Carl Schmitt
Daniel Rafecas

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