Isabel de Oliveira Marinho - Advogada bebel_marinho@yahoo.com.

br OAB/RJ:147782

Data: 11/10/2009 A sucesso do cnjuge na comunho parcial de bens - filhos, bens e novas npcias A sucesso do cnjuge na comunho parcial de bens -

filhos, patrimnio e novas npcias No Cdigo Civil de 2002, o cnjuge passou a ter uma posio privilegiada no direito sucessrio, ocupando as primeiras posies na ordem de vocao hereditria, em concorrncia com os descendentes, impedindo que o fato do autor da herana ter deixado descendentes, possa significar ficar o cnjuge num estado de total desamparo. Alm disso, passou ocupar, sozinho, a terceira posio, em caso de falta daqueles. Isso sem falar na elevao da sua condio a herdeiro necessrio, no podendo, portanto, ser excludo da legtima. Todas estas modificaes se faziam necessrias, pois o texto constitucional de 1988 promoveu a famlia base do Estado, passando seus membros a gozar de ampla proteo. Sendo o cnjuge, membro de grande valor desta, considerar a hiptese de deix-lo desguarnecido, no se coadunava com a ordem constitucional implementada em 1988. Entretanto, este direito foi regulado de forma confusa, muitas vezes omissa, dificultando a interpretao. No tocante a sucesso dos cnjuges casados sob o crivo do regime da comunho parcial de bens, as divergncias so muitas, em razo do ponto e vrgula mal colocado no art. 1829, I, Cdigo Civil, que ora transcreve-se: Art.1829 - A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art.1640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares. Sendo assim, a doutrina diverge quanto a real inteno do legislador. Alguns afirmam que aps o ponto e vrgula, presente no dispositivo, foi prevista uma nova hiptese de concorrncia, que nada tem a ver com as anteriores, outros que a exceo prevista aps o controverso sinal grfico, apenas complementa as anteriores. Uma primeira corrente, defendida entre outros, pela desembargadora aposentada do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, excelentssima Maria Berenice Dias, afirma que h uma nova hiptese de concorrncia. Donde se conclui que apenas se o autor da herana no houver deixado bens particulares, haver concorrncia. Tendo deixado bens exclusivos, o cnjuge no concorrer com os descendentes. Para a desembargadora, interpretar o dispositivo de outra forma significa criar empecilho ao casamento daqueles que possuam filhos e bens, mas querem que estes sejam destinados aos seus filhos, pois no h qualquer regime de bens que alcance tal objetivo. Afinal, a concorrncia se d, ainda que o cnjuge sobrevivo no seja ascendente dos herdeiros. Da se extrai uma conseqncia absurda: a herana recebida pelo cnjuge sobrevivente, constituda por bens individuais do falecido, no retornar aos sucessores do verdadeiro

titular da herana, pois quando o suprstite vier a falecer, esses bens sero deferidos aos seus herdeiros (novo cnjuge, novos filhos, e at mesmo parentes colaterais). Logo, estes recebero acervo patrimonial que no era do parente morto e sim do cnjuge pr-morto, no se podendo negar o enriquecimento sem causa. No entanto, a posio que parece prevalecer na doutrina afirma que a exceo prevista aps o ponto e vrgula, disposto no art. 1829, I, Cdigo Civil, apenas complementa as anteriores. Desta forma, o cnjuge casado pelo regime da comunho parcial de bens sem que o autor da herana tenha deixado bens particulares (adquiridos anteriormente ao casamento, ou havidos posteriormente, a ttulo gratuito, e os sub-rogados em seu lugar; os bens de uso pessoal; os livros e os instrumentos de profisso; e ainda, aqueles cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento), no poder ser chamado para concorrer com os descendentes. Porque o fato de todos os bens terem sido adquiridos na constncia do casamento faz com que todo patrimnio do de cujus seja comum ao seu cnjuge, no importando a parcela individual de contribuio para a formao deste. Nesta situao, o regime da comunho parcial de bens equipara-se comunho universal de bens, devendo, portanto, receber o mesmo tratamento. Mas, a preexistncia de qualquer bem ao casamento garante ao cnjuge o direito de concorrer com os herdeiros sobre a herana. Entretanto, esta afirmao traz nsita outra polmica: este direito alcana todos os bens do falecido (meao mais bens particulares, elencados no art.1659 e art. 1661 do Cdigo Civil de 2002), ou somente os bens particulares? Grande parte da doutrina afirma que a existncia de um nico bem particular do cnjuge falecido, por mais nfimo que seja o seu valor, j legitima o sobrevivo a concorrer com os herdeiros na totalidade da herana. O desembargador Felipe Brasil dos Santos, por exemplo, afirma que no se pode aceitar outra concluso do dispositivo ora analisado . No entanto, Zeno Veloso defende que a sucesso do cnjuge deve ser deferida apenas em relao aos bens particulares, pois dos comuns o cnjuge j retirou a sua meao. Neste sentido, proferiu voto a MINISTRA NANCY ANDRIGHI do Superior Tribunal de Justia, esclarecendo a respeito do art. 1.829,I, CC: A melhor doutrina tem interpretado essa norma da seguinte maneira: ... (iii) se o casamento tiver sido realizado na comunho parcial (ou nos demais regimes de bens), h duas possibilidades: (iii.1) se o falecido deixou bens particulares (como ocorre na hiptese dos autos), o cnjuge sobrevivente participa da sucesso, porm s quanto a tais bens, excluindose os bens adquiridos na constncia do matrimnio, porque eles j so objeto da meao; (iii.2) se no houver bens particulares, o cnjuge sobrevivente no participa da sucesso (porquanto sua meao seria suficiente e se daria, aqui, hiptese semelhante da comunho universal de bens). (MEDIDA CAUTELAR N 14.509 SP; STJ; DJU 21.08.2008; Rel. Ministra Nancy Andrighi). Tambm os tribunais locais tem se manifestado neste sentido, o que nos leva constatao de que o ordenamento jurdico virou as costas para determinados tipos de famlia. Atualmente, as pessoas casam e se divorciam com muito mais freqncia, no sendo incomum, terem filhos de uma unio e se casarem novamente com outras pessoas que possuam filhos, tambm de outra relao. De acordo com a interpretao que vem sendo adotada pela doutrina e jurisprudncia, casais assim formados, no dispem de qualquer instrumento jurdico para proteger os seus prprios descendentes, pois os bens oriundos de uma unio anterior, ou outros bens particulares que disponham, podem ser deferidos ao cnjuge atual e quando este vier a falecer, aos herdeiros deste, que podem no ser os mesmos do cnjuge pr- morto.

Por isso, estes casais esto fadados a viver em unio estvel, ou a esperar o momento de casar sob o manto do regime da separao obrigatria de bens (a partir de sessenta anos de idade), no qual a lei no prev o direito de concorrncia. Neste tocante, muito oportuna se faz a colocao da desembargadora Maria Berenice Dias: o novo Cdigo Civil, que se dedicou com tanto empenho a regular o casamento, impe o celibato a quem possui filhos e patrimnio, ainda que seja uma bicicleta. Cabe lembrar que a prpria Constituio Federal parece preferir o casamento ao impor ao legislador o empenho em casar os conviventes. Mas a Lei no est atentando a essa recomendao. Portanto, a legislao no acompanha a realidade social. Afinal, o conceito de famlia no pode ser encarado como algo esttico, tendo em vista as inmeras formas que as relaes familiares comportam. sabido que o legislador precisa traar alguns parmetros a fim de proteger os membros desta importante instituio. No entanto, lamentvel que demore tanto para incorporar as mudanas ocorridas na sociedade. Foi assim, por exemplo, com o reconhecimento dos direitos dos companheiros e tem sido com os direitos oriundos das relaes homoafetivas. Diante dos apontamentos apresentados, nos questionamos: at quando determinados tipos de famlia sero privilegiados em detrimento de outros? Tal postura no parece se coadunar com o Estado Democrtico de Direito em que vivemos. Bibliografia: ALMEIDA, Jos Luiz Gavio. Cdigo Civil Comentado: Direito das Sucesses, Sucesso em Geral, Sucesso Legtima: arts. 1784 a 1856. So Paulo Atlas, 2003. DIAS, Maria Berenice. Filhos, Bens e Amor no combinam. Disponvel em . FACHIN, Luiz Edson. Comentrios ao Novo Cdigo Civil: Do Direito das Sucesses, Famlia, do Direito Pessoal, das Relaes de Parentesco. vol. XVIII (arts. 1591 a 1638), in Slvio de Figueiredo Teixeira (coord.). Rio de Janeiro: Forense, 2004. NEVARES, Ana Luiza Maia. A Tutela Sucessria do Cnjuge e do Companheiro na Legalidade Constitucional. Rio de Janeiro: Renovar (Biblioteca de Teses), 2004. LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao Novo Cdigo Civil: Do Direito das Sucesses vol. XXI (arts. 1784 a 2027). 5ed. Rio de Janeiro: Forense, 2009. RODRIGUES, Silvio. Direito Civil: Direito das Sucesses. 28ed. rev. atual. por Zeno Veloso. So Paulo: Saraiva 2007. SANTOS, Luiz Felipe Brasil. A Sucesso dos Cnjuges no Novo Cdigo Civil. Disponvel em Currculo do articulista: Advogada formada pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro
3. Dos regimes de bens e o artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil Para que possamos ter um melhor entendimento da matria, faremos uma breve explanao acerca dos regimes de bens, haja vista que esto vinculados diretamente com a interpretao do artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil.

O regime de bens o instituto que determina a comunicao ou no do patrimnio do casal aps a realizao do casamento; tem por finalidade regular o patrimnio, anterior e posterior ao casamento, e tambm quanto administrao dos bens. Assim, o regime de bens pode ser visto como uma conseqncia jurdica do casamento, que se viabiliza com o pacto antinupcial, o qual celebrado de forma solene, mediante instrumento pblico, sob pena de nulidade. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto ao regime de bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial de bens. Com a falta de manifestao do casal no sentido de escolha do regime o Estado supre sua vontade. Anteriormente, com o Cdigo Civil de 1916, tnhamos quatro regimes de bens, a saber: comunho universal de bens, comunho parcial de bens, separao de bens e dotal. Com a vigncia do Cdigo Civil de 2002 foram disciplinados os seguintes regimes, a saber: a) comunho parcial de bens; b) comunho universal de bens; c) participao final nos aqestos e d) separao de bens, suprimindo-se o regime dotal, totalmente em desuso na atualidade. Porm, passamos a contar com um regime novo: a participao final nos aqestos. 3.1. Do regime de comunho parcial Trata-se do regime oficial de bens no casamento, pelo qual se comunicam apenas e to somente os bens adquiridos na constncia do casamento, e revelando, por isso mesmo, um acervo de bens que pertencero exclusivamente ao marido ou exclusivamente mulher; ou que pertencero a ambos. Dispe o artigo 1.658 do Cdigo Civil: no regime de comunho parcial, comunicam-se os bens que sobrevierem ao casal na constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes. Venosa, com propriedade, preconiza: Uma vez dissolvida a comunho, cada cnjuge retirar seus bens particulares e, sero divididos os bens comuns. [...] se o consorte firmara compromisso de compra e venda de imvel antes do casamento, esse bem no se comunica, ainda que a escritura definitiva seja firmada aps, salvo se houver prova de que houve contribuio financeira do outro cnjuge aps o casamento [7]. De conformidade com o artigo 1.662 do Cdigo Civil, presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando no se provar que o foram em data anterior. importante ressaltar que as dvidas contradas por um dos cnjuges, na administrao de seus bens particulares e em benefcio destes, no obrigam os bens comuns. 3.2. Do regime de comunho universal de bens Anteriormente, estatua o Cdigo Civil de 1916 que o regime de comunho universal de bens era, at o advento da Lei do Divrcio, considerado como o regime legal. De acordo com o artigo 1.667 do novo Cdigo Civil: O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do artigo seguinte. Quando analisamos este regime notamos que a comunho no se d exclusivamente quanto ao patrimnio, mas tambm h uma comunho de interesses. Com a dissoluo da sociedade conjugal, cabe ao casal efetuar a diviso do ativo e do passivo, visando com isso a cessao de responsabilidade de cada um dos cnjuges para com os credores do outro (Artigo 1671 do Cdigo Civil). 3.3. Do Regime da Separao Obrigatria de Bens O regime da separao obrigatria de bens est disposto no artigo 1641 do Cdigo Civil:

 obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de sessenta anos; III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial. H distino entre o regime da separao convencional de bens e o da separao obrigatria (legal) de bens; no primeiro, os nubentes estipulam livremente em contrato (pacto antenupcial) antes de celebrado o casamento, o que melhor lhes convm quanto aos seus bens; j no segundo, obrigatria a separao dos bens, decorrendo esta da vontade da lei [8]. Tendo em vista a smula 377 do Supremo Tribunal Federal, a qual estatui que "no regime da separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento, percebemos uma incongruncia muito grande com relao ao significado e finalidade do regime de bens em comento. Desta forma, podemos enfatizar que tal smula deve ser revogada, levando-se em conta as divergncias ocasionadas e, acima de tudo, sua falta de coerncia com o contexto em que se insere. 3.4. Do Regime da Participao Final nos Aqestos O novo regime de bens est disposto no artigo 1672 do Cdigo Civil, nos seguintes termos: No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento. Venosa explicita quanto ao novo regime de bens: [...] Trata-se de um regime hbrido, no qual se aplicam regras da separao de bens e da comunho de aqestos. [...] Esse regime, com muitas nuanas e particularidades diversas, adotado tambm em outras legislaes. Sua utilidade maior, em princpio, para aqueles cnjuges que atuam em profisses diversas em economia desenvolvida e j possuem um certo patrimnio ao casar-se ou a potencialidade profissional de faz-lo posteriormente [9]. Nelson Nery Junior fala das caractersticas do regime em comento: Pelo regime de participao final dos aqestos, os cnjuges vivem sob verdadeira separao de bens, vale dizer, cada cnjuge tem a livre administrao de seus prprios bens, enquanto durar a sociedade conjugal. A eficcia desse regime de bens quanto efetiva participao final dos aqestos s surge com o fato jurdico da dissoluo da sociedade conjugal. Antes disso o casal vive sob o regime da separao de bens. Na constncia da sociedade conjugal, tudo que os cnjuges adquirem integrar, respectivamente, a massa do patrimnio de cada um. No momento da dissoluo da sociedade conjugal sero apurados os bens adquiridos na constncia da sociedade conjugal, a ttulo oneroso e, divididos pela metade para cada um dos cnjuges [10]. Hironaka assevera quanto ao novo regime de bens: [...] cada cnjuge possui patrimnio prprio, que administra e do qual pode dispor livremente, se de bens mveis se tratar, dependendo da outorga conjugal apenas para a alienao de eventuais bens imveis (CC, arts. 1.672 e 1.673). Mas se diferencia do regime da separao de bens porquanto, no momento em que se dissolve a sociedade conjugal por rompimento dos laos entre vivos ou por morte de um dos membros do casal, o regime de bens como que se transmuda para adquirir caractersticas do regime da comunho parcial, pelo que os bens adquiridos onerosamente e na constncia do matrimnio sero tidos como bens comuns desde a sua aquisio, garantindo-se, assim, a meao ao cnjuge noproprietrio e no-administrador [11] Do exposto, podemos concluir que so particulares os bens adquiridos antes do casamento e aqueles adquiridos na constncia do casamento, sem qualquer contribuio financeira do outro cnjuge. A grande vantagem desse regime de bens que no h discusso patrimonial durante o casamento, uma vez que a autonomia patrimonial dos cnjuges patente.

7. Da interpretao do artigo 1829, inciso I, do Cdigo Civil A chave de toda a problemtica encontra-se configurada em um simples sinal de pontuao, o ponto e vrgula, que tem por finalidade indicar uma pausa mais forte do que a da vrgula e menos forte do que a do ponto final. O sinal de pontuao, que deveria esclarecer, tem tido efeito diverso, complicando a interpretao que cabe aos operadores do direito. Primeiramente, importante identificar qual a inteno do legislador ao estabelecer o instituto da concorrncia, ou seja, delimitar o alvo da proteo. Em anlise s alteraes sofridas pelo Cdigo Civil, vislumbramos que o cnjuge foi beneficiado em detrimento dos descendentes e ascendentes, o que, com certeza, dar ensejo a divergncias, assoberbando de trabalho (ainda mais) o Poder Judicirio. Enquanto a norma no se revestir da clareza necessria para sua aplicao sem questionamentos, o operador do direito utilizar a interpretao com o intuito de afastar a obscuridade ou a ambigidade. Nesse diapaso, quanto norma estudada, apenas resta-nos fazer uma sensata interpretao, visando a identificar qual o seu real alcance, ou, em outras palavras, qual o esprito da lei [26]. Especificamente quanto interpretao do artigo 1829, inciso I do Cdigo Civil, apresentaremos, a seguir, alguns entendimentos. Hironaka nos ensina: [...] no ser chamado a herdar o cnjuge sobrevivo se casado com o falecido pelo regime da comunho universal de bens (arts. 1667 a 1671 do atual Cdigo Civil), ou pelo regime da separao obrigatria de bens (arts. 1687 e 1688, combinado com o art. 1641). Por fim, aqueles casais que, tendo silenciado quando do momento da celebrao do casamento, optaram de forma implcita pelo regime da comunho parcial de bens, fazem jus meao dos bens comuns da famlia, como se de comunho universal se tratasse, mas passam agora a participar da sucesso do cnjuge falecido, na poro dos bens particulares deste. Pode-se concluir, ento, no que respeita ao regime de bens reitor da vida patrimonial do casal, que o cnjuge suprstite participa por direito prprio dos bens comuns do casal, adquirindo a meao que j lhe cabia, mas que se encontrava em propriedade condominial dissolvida pela morte do outro componente do casal e herda, enquanto herdeiro preferencial, necessrio, concorrente de primeira classe, uma quota parte dos bens exclusivos do cnjuge falecido, sempre que no for obrigatria a separao completa dos bens [27]. H doutrinadores que defendem que h concorrncia na hiptese de casamento sob os regimes da separao voluntria de bens, no da participao final nos aqestos e tambm no da comunho parcial de bens, no deixando o de cujus bens particulares. Sejismundo Contija encontra-se entre tais estudiosos: [...] o cnjuge s participa da sucesso em concorrncia com descendentes na hiptese do regime de bens: a) no ser o da separao legal, b) no ser o da comunho universal ou c) ser o da comunho parcial mas inexistir bens particulares (ou seja, quando todos bens constiturem patrimnio comum, no deixando o falecido bens que sejam s dele) - art. 1.829, I [28]. A ilustre desembargadora do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, Maria Berenice Dias, preleciona: Primeiro, a lei exclui o direito de concorrer de forma incondicionada, pela simples identificao do regime de bens (comunho universal ou separao obrigatria). Ao depois, prev outra hiptese (o regime da comunho parcial), mas limita a concesso do direito inexistncia de bens particulares. Na terceira exceo, portanto, excludo o direito de concorrncia exclusivamente no caso de haver bens particulares. o que diz a lei: (a sucesso legtima defere-se)... aos descendentes em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, [...] se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares. [...] A interpretao desse intrincado e pouco claro dispositivo legal no pode ser outra, sob pena de se subverter o prprio regime de bens eleito pelas partes. Os nubentes, ao optar pelo regime da comunho parcial (isto , ao no firmar pacto antenupcial), quiseram garantir a propriedade exclusiva dos bens particulares havidos antes do casamento, assim como dos recebidos por doaes ou herana[29] (Grifo nosso).

A mesma autora continua: Admitir possibilidade diversa, ou seja, que existe uma dupla negao em tal dispositivo legal, pelo uso das expresses "salvo se" e "ou, se" e sustentar o direito concorrncia somente se existirem bens particulares, subverter o regime da comunho parcial de bens; atentar contra a vontade dos cnjuges; afrontar a lgica a que deve sempre se ater o intrprete. Necessrio visualizar a lei dentro do sistema, o artigo dentro da lei, e no se apegar a exacerbado tecnicismo formal, na tentativa de entender a lgica gramatical do que est escrito [30]. Tal entendimento natural, posto que o regime de comunho parcial de bens delimita a vontade do casal em relao aos bens anteriores ao casamento, porm, de outro lado, outros autores prelecionam que h concorrncia na hiptese de casamento sob os regimes da separao convencional de bens, participao final nos aqestos e comunho parcial de bens; nesta ltima hiptese, condicionam-na existncia de bens particulares. Nesse sentido, Sylvia Maria Mendona do Amaral afirma: Tambm preciso esclarecer que o cnjuge sobrevivente s ir concorrer com os descendentes e com os ascendentes conforme o regime de bens do casamento, no podendo haver a concorrncia se o casamento foi celebrado sob o regime da i) comunho universal de bens; ii) da separao obrigatria de bens e ii) da comunho parcial de bens, se o falecido no houver deixado bens particulares, aqueles adquiridos com seus prprios e exclusivos recursos [31]. Fernanda de Souza Rabello, no mesmo sentido, preceitua: [...] Assim, se impe que a interpretao seja realizada parte parte. A primeira concluso que se extrai da disposio legal que o cnjuge s poder herdar, em concorrncia, quando o falecido deixou patrimnio particular, isto , bens adquiridos antes da unio. Logo, se o falecido no possua bens particulares o cnjuge no herda, s recebe a meao. Isto demonstra claramente o carter protetivo do instituto [32]. Podemos concluir que, diante das ressalvas legais, somente nas hipteses de regime da separao convencional de bens; comunho parcial, existindo bens particulares do falecido; e de participao final nos aqestos, o cnjuge sobrevivente herdar em concorrncia com os descendentes, mas sempre sobre os bens particulares do falecido [33]. Havendo descendentes, e sendo o de cujus casado sob o regime de comunho parcial, o cnjuge sobrevivente s ser herdeiro em relao aos bens particulares daquele. Desta forma, nada herdar se no houver bens particulares. Sendo o cnjuge sobrevivente ascendente dos descendentes do de cujus, a sua quota no poder ser inferior quarta parte da herana [34]. Luiz Felipe Brasil Santos, desembargador do TJRS, questiona quanto matria: Imagine-se, primeiramente, a situao de um casal, com um filho, cujo nico patrimnio seja constitudo pelo apartamento onde reside (no valor de R$ 99.000,00) adquirido na constncia do casamento [...]. Admitamos, agora, que, alm desse apartamento, o autor da herana fosse proprietrio de uma bicicleta (no valor de R$ 1.000,00), que, por ter sido adquirida em sub-rogao de um bem prexistente ao casamento, constitui bem particular (art. 1.659, II). Nessa hiptese, existindo bem particular, o cnjuge concorrer com o descendente, em igualdade de condies, recebendo, portanto, alm de sua meao sobre o apartamento (R$ 49.500,00) a ttulo de herana, a metade de todos os bens deixados pelo de cujus, ou seja, mais R$ 25.500,00. O total dos bens que cabero ao cnjuge sobrevivente (meao + quinho hereditrio) corresponder, neste segundo caso, a R$ 75.000,00, ficando o filho com R$ 25.000,00. No demasia frisar que a circunstncia de existir um singelo bem particular mesmo de nfimo valor definir a condio de herdeiro concorrente do cnjuge no apenas sobre esse bem particular, mas sobre o total da herana. Outra no a concluso que se extrai do texto expresso em exame, que se refora ainda mais com o que dispe o artigo 1.832, que assegura ao cnjuge, quando concorrer com descendentes comuns, quarta parte da herana [...] Como se v, o novo regramento do direito sucessrio dos cnjuges, embora se reconhea a justia do esprito protetivo que o inspira, ostenta grande complexidade, que certamente gerar um acirramento das disputas travadas no mbito dos inventrios, com a conseqente ampliao dos prazos para encerramento desses feitos, j hoje to dilatados [35]. Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery se posicionam da seguinte forma:

[...] herda o cnjuge sobrevivente casado pelo regime da comunho parcial (CC 1658 a 1666), na hiptese de o morto ter deixado bens particulares [...]. Ou seja: havendo descendentes, sendo o cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho parcial e tendo o morto deixado bens particulares, o cnjuge sobrevivente herdeiro necessrio, em concorrncia com os descendentes do falecido. No caso de haver apenas herdeiro ascendente, o cnjuge sobrevivente casado sob o regime da comunho parcial herdeiro em concorrncia com os mesmos ascendentes do de cujus [36]. Luiz Felipe Brasil Santos, comentando o artigo da desembargadora Berenice Dias, conclui: De acordo com o que esclarece o prof. Miguel Reale a razo determinante da concorrncia do cnjuge com os descendentes, no regime da comunho parcial, justamente prevenir o desamparo em que ficaria o cnjuge sobrevivente na eventualidade de o autor da herana haver deixado apenas bens particulares, circunstncia em que, no fosse a regra da concorrncia, o sobrevivente, que no teria direito meao, no seria tambm herdeiro, ficando desta forma inteiramente desprotegido (salvo, claro, a hiptese de ser contemplado em testamento). Por esse motivo que lhe foi assegurado direito a concorrer com os descendentes, como herdeiro dos bens particulares. Assim, certo, com a devida vnia, que a concorrncia somente se justifica quando h bens particulares, e no ao contrrio, como sustenta a brilhante articulista! E isso tambm pela singela razo de que, quanto aos bens comuns, o cnjuge j tem direito meao, no havendo motivo para uma dupla contemplao (meao mais direito herana) (Grifo nosso) [37]. Acerca da temtica estudada, apresentaremos a seguir alguns quadros indicativos pertinentes ao regime de bens e a questo da concorrncia do cnjuge suprstite: H CONCORRNCIA Regime de Separao Voluntria de Bens Regime da Participao Final nos Aqestos Regime da Comunho Parcial de Bens existindo bens particulares NO H CONCORRNCIA Regime de Separao Obrigatria de Bens Regime da Comunho Universal de Bens Regime de Comunho Parcial de Bens no existindo bens particulares

Regime de Separao Convencional de Bens

Figura 2. Tendo em vista o exposto no quadro acima, podemos notar que os bens particulares compreendem a totalidade da herana, pois so os nicos a serem transmitidos aos herdeiros, no existindo qualquer meao.

Nesse contexto, cumpre assinalar que teremos a concorrncia quanto aos bens particulares do morto, ou seja, a totalidade da herana. Regime de Comunho Parcial de Bens existindo bens particulares

Figura 3. A concorrncia ocorre quanto aos bens particulares do de cujus, pois o legislador instituiu que em no havendo bens particulares aquela no se verifica; assim, no seria coerente falarmos em concorrncia quanto totalidade da herana. Regime de Participao Final nos Aqestos

Figura 4. Quanto ao regime de participao final nos aqestos, conclumos que o cnjuge sobrevivente concorre nos bens particulares, uma vez que tal regime equiparado, no que se refere sua dissoluo, ao regime de comunho parcial de bens, devendo ser regulado, no que tange matria sucessria, de forma semelhante. Entendemos, pois, que o cnjuge sobrevivente ter sua meao nos bens adquiridos com os esforos comuns do casal durante o casamento, e que tais bens no devem ser objeto da concorrncia. Concorre, desta forma, quanto aos bens particulares do de cujus, compreendendo estes os bens adquiridos anteriormente ao casamento, assim como aqueles adquiridos na constncia do casamento (individualmente), ou seja, sem a participao do cnjuge sobrevivente. Regime de Comunho Universal de Bens

Figura 5. Todos os bens que compreendem o acervo patrimonial do casal so comuns; desta forma, no existem bens particulares. Vislumbramos, pois, que no h concorrncia, falando-se apenas em meao, sendo regulada pelo direito de famlia. Regime de Separao Obrigatria de Bens

Figura 6.

O legislador, de maneira clara e objetiva, estabelece que o cnjuge suprstite casado sob o regime da separao obrigatria de bens no concorre com os herdeiros do de cujus, diferentemente do regime da separao voluntria de bens, que no foi objeto de exceo. Comunho Parcial de Bens no existindo bens particulares

Figura 7. Na hiptese de no existirem bens particulares do de cujus, h a incidncia, apenas e to somente, do instituto da meao; desta feita, resta evidente a no concorrncia do cnjuge sobrevivente.