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MATERIAL DE APOIO
DIREITO CIVIL
DIREITO DE FAMILIA

Apostila 04
Prof.: Pablo Stolze Gagliano


1. Curatela
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Trata-se de um encargo, que impe ao curador a representao de maiores
incapazes, que no podem administrar o seu prprio patrimnio, estendendo-
se tambm ao enfermo e ao portador de deficincia, e, bem assim, ao
nascituro.

um instituto jurdico protetivo, semelhante tutela (sendo que esta se dirige
a menores incapazes).

Esto sujeitos curatela (art. 1767):
I - aqueles que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o
necessrio discernimento para os atos da vida civil;
II - aqueles que, por outra causa duradoura, no puderem exprimir a sua
vontade;
III - os deficientes mentais, os brios habituais e os viciados em txicos;
IV - os excepcionais sem completo desenvolvimento mental;
V - os prdigos.

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Vale lembrar que a tutela, a adoo e a guarda integram o programa de outra cadeira do
Curso LFG.
2

A curatela instituda por meio de procedimento de interdio (arts. 1177 a
1186 do CPC).

A competncia da Justia Estadual, por se tratar de procedimento que diz
respeito ao estado da pessoa:


CONFLITO. CURATELA DE INCAPAZ. FINS PREVIDENCIRIOS.
da justia comum estadual a competncia para o processo no qual se
pretende a nomeao de curador de incapaz para os fins de direito, ainda que
dentro desses esteja o de pleitear aposentadoria junto ao INSS.
Competncia do juzo suscitado.
(CC 30.715/MA, Rel. Ministro CESAR ASFOR ROCHA, SEGUNDA SEO,
julgado em 22.02.2001, DJ 09.04.2001 p. 328)

Apesar da controvrsia existente, entendemos que a sentena de interdio
tem natureza declaratria, com eficcia ex tunc, pois o magistrado apenas
declara a incapacidade j existente.

Os atos do interdito so nulos.

Antes da declarao oficial da incapacidade, defensvel a invalidao do ato
que praticou, desde que se prove a m-f da outra parte e o prejuzo ao
incapaz, conforme anotamos em nossa obra Novo Curso de Direito Civil Parte
Geral, vol. I (Ed. Saraiva):

A doutrina admite, ainda, uma incapacidade natural, quando a enfermidade
ou deficincia no se encontra judicialmente declarada. Tome-se o exemplo do
esquizofrnico que celebra um contrato, no estando ainda interditado.
ORLANDO GOMES, com amparo na doutrina italiana, assevera ser possvel a
invalidao do ato, desde que haja a concorrncia de trs requisitos: a) a
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incapacidade de entender ou querer, b) a demonstrao de que o agente
sofreu grave prejuzo, c) a m f do outro contraente (que se depreende das
clusulas do prprio contrato, do dano causado ao incapaz e da prpria
tipologia do contrato)
2
. Este entendimento no agrada SILVIO RODRIGUES:
tal soluo, entretanto, demasiado severa para com os terceiros de boa f
que com ele negociaram, ignorando sua condio de demente. De modo que
numerosos julgados tm aplicado, entre ns, aquela soluo encontradia
alhures, segundo a qual o ato praticado pelo psicopata no interditado valer
se a outra parte estava de boa f, ignorando a doena mental que o afetava.
Mais adiante, todavia, o culto civilista culmina por esboar soluo semelhante
apresentada por ORLANDO GOMES: entretanto, se a alienao era notria,
se o outro contratante dela tinha conhecimento, se podia, com alguma
diligncia, apurar a condio do incapaz, ou, ainda, se da prpria estrutura do
negcio ressaltava que seu proponente no estava em seu juzo perfeito, ento
o negcio no pode ter validade, pois a idia de proteo boa f no mais
ocorre.
3
bom lembrar ainda que, declarada judicialmente a incapacidade, no
so considerados vlidos os atos praticados pelo incapaz mesmo nos intervalos
de perfeita lucidez. Essa observao necessria, considerando a existncia de
graves doenas mentais que se manifestam apenas ciclicamente. Por fim,
frise-se que a senilidade no causa de restrio da capacidade, ressalvada a
hiptese de a senectude gerar um estado patolgico, a exemplo da
arteriosclerose.
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Quem poder ser curador?

Responde-nos o art. 1775:


2
GOMES, Orlando, ob. cit., pgs. 177-178.
3
RODRIGUES, Silvio, ob. cit., pg. 48.
4
PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil vol. 1, 19. ed. Rio de J aneiro: Forense, 2001,
pg. 173.
4
Art. 1.775. O cnjuge ou companheiro, no separado judicialmente ou de fato,
, de direito, curador do outro, quando interdito.
1
o
Na falta do cnjuge ou companheiro, curador legtimo o pai ou a me; na
falta destes, o descendente que se demonstrar mais apto.
2
o
Entre os descendentes, os mais prximos precedem aos mais remotos.
3
o
Na falta das pessoas mencionadas neste artigo, compete ao juiz a escolha
do curador.
Vale lembrar, ainda que a interdio do prdigo s o privar de, sem curador,
emprestar, transigir, dar quitao, alienar, hipotecar, demandar ou ser
demandado, e praticar, em geral, os atos que no sejam de mera
administrao.
Para casar, em nosso sentir, o seu curador deve se manifestar a respeito
do regime de bens escolhido (pois se trata de aspecto de cunho
patrimonial), podendo o juiz decidir a respeito, caso haja discordncia.
Na forma do art. 1186 do CPC, cessada a incapacidade, a interdio poder ser
levantada.

Finalmente, cumpre-nos observar que o novo CC regulou tambm a curatela
do enfermo, do deficiente fsico e do nascituro, o que no era feito pelo
Cdigo anterior:

Art. 1.779. Dar-se- curador ao nascituro, se o pai falecer estando grvida a
mulher, e no tendo o poder familiar.
Pargrafo nico. Se a mulher estiver interdita, seu curador ser o do nascituro.
Art. 1.780. A requerimento do enfermo ou portador de deficincia fsica, ou, na
impossibilidade de faz-lo, de qualquer das pessoas a que se refere o art.
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1.768, dar-se-lhe- curador para cuidar de todos ou alguns de seus negcios
ou bens.
Fique atento, pois esses dois artigos podem ser cobrados, especialmente na
parte objetiva do concurso, por se tratar de inovao.

2. Filiao


2.1. Introduo

O princpio que deve nortear o nosso estudo o da igualdade dos filhos,
contemplado no art. 227, 6 da CF.

No h, pois, mais espao para a distino entre famlia legtima e
ilegtima.

2.2. Reconhecimento Voluntrio

As formas de reconhecimento voluntrio aplicam-se especialmente aos filhos
havidos fora do casamento, eis que os matrimoniais so presumidamente
filhos do cnjuge (ver a respeito art. 1.597, CC).

O reconhecimento voluntrio, na forma do art. 1609, CC, pode se dar:
I - no registro do nascimento;
II - por escritura pblica ou escrito particular, a ser arquivado em cartrio;
III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado;
IV - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o
reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.
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Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser
posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes.
O reconhecimento voluntrio ato solene, espontneo, irrevogvel,
incondicional e personalssimo (no sentido de que no pode algum - por
exemplo, meu pai - reconhecer filho meu por mim, embora admita-se que o
faa procurador com poderes especiais art. 59 da LRP).

Se o menor relativamente capaz, entendemos no ser necessria assistncia
do seu representante para o ato de reconhecimento, por se tratar de mero
reconhecimento de fato (nascimento). Ademais, por se tratar de ato jurdico
em sentido estrito (o reconhecimento), no interfere, para a sua ocorrncia, o
aspecto da capacidade.

Se absolutamente incapaz, concordamos com MARIA BERENICE DIAS no
sentido de se instaurar procedimento perante o juiz da Vara de Registros
Pblicos, com a participao do MP (art. 109, LRP) (ver a sua excelente obra
Manual de Direito das Famlias, Livraria do Advogado, 2005, pg. 351).

Admite-se, outrossim, o reconhecimento do nascituro (antes, portanto, do
nascimento com vida).

possvel, ainda, como visto na leitura do artigo acima, o reconhecimento de
filhos falecidos, se eles deixaram descendentes (para evitar reconhecimento
interesseiro).

Importante mencionar, ainda, que, se, no ato do registro, a genitora indicar o
nome do pai do seu filho, instaura-se, na forma da Lei n. 8.560/92, uma
espcie de sindicncia ou procedimento oficioso, para a apurao do fato,
podendo resultar na propositura de ao investigatria, caso no tenha havido
reconhecimento espontneo.


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Ponto importante a se destacar diz respeito ao consentimento do filho menor
reconhecido. Seria este imperioso, como o na adoo de adolescentes
maiores de 12 anos?
Nada impede que o juiz oua o adolescente, embora o CC no estabelea esta
exigncia. A vontade, no entanto, no vinculativa.

Filhos maiores, por sua vez, devem consentir no reconhecimento, a teor do
art. 1.614 do CC:

Art. 1.614. O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento,
e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos quatro anos que se seguirem
maioridade, ou emancipao.
O filho menor, por sua vez, poder ingressar, aps atingir a maioridade ou a
sua emancipao, com ao de impugnao de reconhecimento.

Trata-se, em nosso sentir, do exerccio de um direito potestativo que, pela
lei, submete-se a prazo decadencial de quatro anos.

Entretanto, luz do princpio da veracidade da filiao, h entendimento no
sentido do descabimento deste prazo, como j se decidiu no STJ:

DIREITO CIVIL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. PRESCRIO. ARTS. 178,
9, VI, E 362, DO CDIGO CIVIL. ORIENTAO DA SEGUNDA SEO.
imprescritvel o direito de o filho, mesmo j tendo atingido a maioridade,
investigar a paternidade e pleitear a alterao do registro, no se aplicando, no
caso, o prazo de quatro anos, sendo, pois, desinfluentes as regras dos artigos
178, 9, VI e 362 do Cdigo Civil ento vigente. Precedentes.
Recurso especial provido.
(RESP 601997/RS, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado
em 14.06.2004, DJ 01.07.2004 p. 194)

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Esse mesmo entendimento poder-se-ia aplicar ao Cdigo Civil de 2002,
ressalvada a hiptese de j se haver consolidado a filiao
socioafetiva, tema abordado abaixo, caso em que a relao filial j no pode
mais ser desconstituda, em nosso sentir.


2.3. Reconhecimento Judicial

2.3.1. Noes Gerais

O reconhecimento judicial do vnculo de paternidade ou maternidade, d-se
especialmente por meio de ao investigatria.

Outras aes, todavia, no menos importantes, e tambm regidas pelo
superior princpio da veracidade, so admitidas em nosso sistema, a exemplo
das aes: anulatria de registro (caso em que o sujeito, por exemplo, alega
ter incorrido em erro ao registrar filho imaginando seu), declaratria de
falsidade (em geral tambm reivindicatria de paternidade), negatria de
paternidade (caso em que o marido nega a paternidade do filho nascido da sua
esposa) etc. Todas elas, alis, em geral, consideradas imprescritveis, luz
do princpio da veracidade da filiao.

Na maioria das vezes, por meio dessas aes, discute-se a filiao gentica,
embora nada impea tambm a discusso da filiao socioafetiva, em nosso
pensar.

Mais comum entre todas essas aes a investigatria de paternidade (diz-se,
quanto maternidade, que esta sempre certa, o que no totalmente
correto, pois poder haver, sim, interesse na propositura desta ao, a
exemplo da hiptese de troca de bebs em hospital).

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Por vezes, a jurisprudncia, no acolhendo a teoria da filiao socioafetiva,
analisada abaixo, admite a ao de anulao do registro, como podemos
ver neste julgado:

AO ANULATRIA. PATERNIDADE. VCIO. CONSENTIMENTO.
O Tribunal a quo, com base no resultado de exame de DNA, concluiu que o ora
recorrente no o pai biolgico da recorrida. Assim, deve ser julgado
procedente o pedido formulado na ao negatria de paternidade, anulando-se
o registro de nascimento por vcio de consentimento, pois o ora recorrente foi
induzido a erro ao proceder ao registro da criana, acreditando tratar-se de
sua filha biolgica. No se pode impor ao recorrente o dever de assistir uma
criana reconhecidamente destituda da condio de filha. REsp 878.954-RS,
Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 7/5/2007.


2.3.2. Ao de Investigao de Paternidade


Em linha de princpio, frise-se tratar de ao imprescritvel (art. 27 do ECA).


Tm legitimidade ativa para a propositura desta ao: o alegado filho
(investigante) ou o MP.

Inclusive o filho adotado, entendeu o STJ, poder manejar a investigatria,
para pesquisar a denominada verdade biolgica:

AGRAVO REGIMENTAL. ADOTADO. INVESTIGAO DE PATERNIDADE.
POSSIBILIDADE.
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- A pessoa adotada no impedida de exercer ao de investigao de
paternidade para conhecer sua verdade biolgica.
- Inadmissvel recurso especial que no ataca os fundamentos do acrdo
recorrido.
- No h ofensa ao Art. 535 do CPC se, embora rejeitando os embargos de
declarao, o acrdo recorrido examinou todas as questes pertinentes.
(AgRg no Ag 942.352/SP, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS,
TERCEIRA TURMA, julgado em 19.12.2007, DJ 08.02.2008 p. 1)

personalssimo o direito do filho, podendo os seus sucessores continuarem a
demanda:

Art. 1.606. A ao de prova de filiao compete ao filho, enquanto viver,
passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz.
Pargrafo nico. Se iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu-
la, salvo se julgado extinto o processo.
A legitimidade passiva, por sua vez, do pai ou dos seus herdeiros (se a
investigatria post mortem), no sendo legitimado, em nosso sentir, o
esplio.
OBS.:
J admitiu o STJ, entretanto, que netos discutissem a relao parental travada
com o av (relao avoenga):
CIVIL E PROCESSUAL. AO RESCISRIA. CARNCIA AFASTADA. DIREITO DE
FAMLIA. AO DECLARATRIA DE RECONHECIMENTO DE RELAO AVOENGA
E PETIO DE HERANA. POSSIBILIDADE JURDICA. CC DE 1916, ART. 363.
I. Preliminar de carncia da ao afastada (por maioria).
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II. Legtima a pretenso dos netos em obter, mediante ao declaratria, o
reconhecimento de relao avoenga e petio de herana, se j ento falecido
seu pai, que em vida no vindicara a investigao sobre a sua origem paterna.
III. Inexistncia, por conseguinte, de literal ofensa ao art. 363 do Cdigo Civil
anterior (por maioria).
IV. Ao rescisria improcedente.
(AR .336/RS, Rel. Ministro ALDIR PASSARINHO JUNIOR, SEGUNDA SEO,
julgado em 24/08/2005, DJ 24/04/2006 p. 343)
RECURSO ESPECIAL. FAMLIA. RELAO AVOENGA. RECONHECIMENTO
JUDICIAL.
POSSIBILIDADE JURDICA DO PEDIDO.
- juridicamente possvel o pedido dos netos formulado contra o av, os seus
herdeiros deste, visando o reconhecimento judicial da relao avoenga.
- Nenhuma interpretao pode levar o texto legal ao absurdo.
(REsp 604.154/RS, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, TERCEIRA
TURMA, julgado em 16/06/2005, DJ 01/07/2005 p. 518)
Por outro lado, bom lembrar que, se discutida a paternidade declarada no
registro (ex.: CAIO ingressa com ao investigatria em face de TICIO,
supostamente seu pai, embora o seu registro de nascimento houvesse sido
feito por MEVIO), o pai registrrio deve integrar a lide como
litisconsorte do investigado (ver: REsp 512.278/GO, Rel. Ministro ALDIR
PASSARINHO JUNIOR, QUARTA TURMA, julgado em 14/10/2008, DJe
03/11/2008).
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Interessante notar ainda - uma vez que a finalidade ltima da presente actio
a busca da verdade real - que a lei permite a qualquer pessoa, provado
legtimo interesse, contest-la:
Art. 1.615. Qualquer pessoa, que justo interesse tenha, pode contestar a ao
de investigao de paternidade, ou maternidade.
No que tange instruo probatria, esta admite todos os meios lcitos de
prova, salientando-se, por bvio, a realizao do exame de DNA.
A seu respeito, veja este interessante julgado do STJ:
Direito civil. Recurso especial. Ao de investigao de paternidade. Exame
pericial (teste de DNA) em confronto com as demais provas produzidas.
Converso do julgamento em diligncia.
- Diante do grau de preciso alcanado pelos mtodos cientficos de
investigao de paternidade com fulcro na anlise do DNA, o valorao da
prova pericial com os demais meios de prova admitidos em direito deve
observar os seguintes critrios: (a) se o exame de DNA contradiz as demais
provas produzidas, no se deve afastar a concluso do laudo, mas converter o
julgamento em diligncia, a fim de que novo teste de DNA seja produzido, em
laboratrio diverso, com o fito de assim minimizar a possibilidade de erro
resultante seja da tcnica em si, seja da falibilidade humana na coleta e
manuseio do material necessrio ao exame; (b) se o segundo teste de DNA
corroborar a concluso do primeiro, devem ser afastadas as demais provas
produzidas, a fim de se acolher a direo indicada nos laudos periciais; e (c) se
o segundo teste de DNA contradiz o primeiro laudo, deve o pedido ser
apreciado em ateno s demais provas produzidas.
Recurso especial provido.
(RESP 397.013/MG, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 11.11.2003, DJ 09.12.2003 p. 279)

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Quanto a este exame, embora exista entendimento no sentido de se admitir
conduo coercitiva, mais forte a tese de que a negativa do ru, calcada na
proteo dos direitos da personalidade, culminar na presuno juris tantum
da paternidade que se quer provar.
Nesse sentido, a S. 301 do STJ:
Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de
DNA induz presuno juris tantum de paternidade.
Em abono deste entendimento, vide, tambm os arts. 231 e 232 do CC
(comentamos esta questo em nosso volume de Parte Geral, Novo Curso de
Direito Civil, no captulo dedicado prova do fato jurdico):
Art. 231. Aquele que se nega a submeter-se a exame mdico necessrio no
poder aproveitar-se de sua recusa.
Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova
que se pretendia obter com o exame.
Finalmente, bom lembrar que a disposio sumulada, recentemente, tornou-
se objeto de lei especfica:
Agora lei: recusa em fazer teste de DNA presume paternidade
31/07/2009
O presidente da Repblica, Luiz Incio Lula da Silva, sancionou na ltima
quinta-feira, dia 30, a Lei n. 12.004, alterando a Lei no 8.560, que regula a
investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento. A mudana
na legislao reconhece a presuno de paternidade quando o suposto pai se
recusar em se submeter a exame de DNA ou a qualquer outro meio cientfico
de prova, quando estiver respondendo a processo de investigao de
paternidade, entendimento iniciado em julgamentos do Superior Tribunal de
Justia e sumulado no tribunal desde 2004.

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A smula 301, publicada em novembro daquele ano, determinou,
explicitamente, o que comeou a ser delineado em 1998, no julgamento de um
recurso especial: em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-
se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade.

Naquele recurso, o relator, ministro Ruy Rosado, e demais ministros da Quarta
Turma, concluiu que a recusa do investigado em submeter-se ao exame de
DNA, marcado por dez vezes, ao longo de quatro anos, aliada comprovao
de relacionamento sexual entre o investigado e a me do menor gera a
presuno de veracidade das alegaes do processo (REsp 135361). Na
mesma Turma, no julgamento de um caso em que o suposto pai havia se
recusado, por trs vezes, a realizar o exame, o ministro Bueno de Souza
afirmou: A injustificvel recusa do investigado em submeter-se ao exame de
DNA induz presuno que milita contra a sua resignao (REsp 55958).

A Terceira Turma, que junto com a Quarta Turma, integra a Segunda Seo,
responsvel pela apreciao das questes envolvendo Direito Privado no qual
esse assunto se inclui tambm consolidou essa posio ao decidir que, ante
o princpio da garantia da paternidade responsvel, revela-se imprescindvel,
no caso, a realizao do exame de DNA, sendo que a recusa do ru de
submeter-se a tal exame gera a presuno da paternidade, conforme acrdo
da relatoria da ministra Nancy Andrighi (REsp 256261). Essa mesma Turma
julgou, em 2000, um recurso em que o suporto pai se recusou, por dez vezes
em quatro anos, a se submeter ao exame. O relator, ministro Antonio de
Pdua Ribeiro, aplicou o mesmo entendimento em um caso do amazonas, no
qual, somadas recusa, h provas do relacionamento sexual e de fidelidade no
perodo da concepo da criana e de honestidade da me (REsp 141689).

A matria se tornou lei aps o Congresso Nacional aprovar o PLC 31/2007,
originrio da Cmara dos Deputados. A Lei n. 8.560/1992 determina que, em
registro de nascimento de menor apenas com a maternidade estabelecida, o
oficial remeter ao juiz certido integral do registro e o nome e prenome,
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profisso, identidade e residncia do suposto pai, visando verificao oficiosa
da legitimidade da alegao. Se o suposto pai no atender, no prazo de 30
dias, a notificao judicial, ou negar a alegada paternidade, o juiz remeter os
autos ao representante do Ministrio Pblico para que intente, havendo
elementos suficientes, a ao de investigao de paternidade.

A lei sancionada esta semana acrescenta Lei n. 8.560/1992 o artigo 2-A e
seu pargrafo nico, os quais tm a seguinte redao: "Art. 2-A Na ao de
investigao de paternidade, todos os meios legais, bem como os moralmente
legtimos, sero hbeis para provar a verdade dos fatos. Pargrafo nico. A
recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico DNA gerar a
presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto
probatrio. Tambm est revogada a Lei n. 883, de 1949, legislao anterior
que tratava nos filhos considerados ilegtimos, expresso rechaada pela Carta
Magna, que passou a denomin-los filhos havidos fora do casamento.
Processos: RESP 55958; REsp 135361; REsp 256261; REsp 460302; REsp
141689
Fonte:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp
.area=398&tmp.texto=93003
A causa de pedir na investigatria apenas a relao sexual, havendo o novo
cdigo dispensado, corretamente, o rol de fundamentos constantes no art. 363
do Estatuto Civil anterior.
Nesse ponto, interessante registrar que o STJ, em acrdo da lavra da Min.
NANCY ANDRIGHI firmou entendimento no sentido de que existncia de
relacionamento casual, hbito hodierno que parte do simples 'ficar', relao
fugaz, de apenas um encontro, mas que pode garantir a concepo apto a
firmar a presuno de paternidade (REsp 557.365/RO, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 07.04.2005, DJ 03.10.2005 p. 242).
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O foro competente para a investigatria o do domiclio do ru. Entretanto,
caso haja cumulao com pedido de alimentos, desloca-se para o domiclio do
autor (S. 1 do STJ).
Na sentena, ao julgar procedente o pedido, o juiz dever fixar os alimentos
devidos ao autor, podendo faz-lo at de ofcio, a teor do art. 7, Lei n.
8.560/92, segundo o entendimento que perfilhamos.
A admissibilidade dos alimentos provisrios polmica, embora haja
entendimento a respeito (TJRS, AI 70009149071).
Finalmente, cumpre-nos lembrar que o termo inicial para cobrana dos
alimentos a citao, a teor da S. 277 do STJ:
S. 277, STJ. Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos
so devidos a partir da citao.
Ainda quanto aos efeitos da sentena, vale salientar que o STJ tem dispensado
pedido autnomo de cancelamento do registro (falso), por considerar este
como conseqncia direta da procedncia da demanda investigatria:

Processo civil. Recurso especial. Ao de investigao de paternidade. Registro
em nome de terceiro. Cumulao de pedidos contra rus diversos.
Possibilidade. Aditamento da inicial.
- A ao de investigao de paternidade independe do prvio ajuizamento da
ao de anulao de registro, cujo pedido apenas conseqncia lgica da
procedncia da demanda investigatria.
Precedentes.
- A pretenso concomitante de ver declarada a paternidade e ver anulado o
registro de nascimento no configura cumulao de pedidos, mas cumulao
de aes.
- possvel o aditamento da inicial para incluso do litisconsorte unitrio.
Precedentes.
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- Em demanda objetivando a declarao de paternidade e anulao de registro,
o suposto pai biolgico e aquele que figura como pai na certido de nascimento
devem ocupar, em litisconsrcio unitrio, o plo passivo.
Recurso especial no conhecido.
(RESP 507.626/SP, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 05.10.2004, DJ 06.12.2004 p. 287)


A ttulo de concluso, um importante ponto que deve ser destacado no
sentido de que a doutrina e jurisprudncia ptrias tm admitido a
mutabilidade dos efeitos da coisa julgada, na investigatria,
especialmente quando a demanda julgada improcedente por falta de provas
(ou mesmo quando houver procedncia, sem exame de DNA).

Tal entendimento, pois, viabiliza a rediscusso do decisum, que no transitar
materialmente em julgado em determinadas situaes (quando ausente a
produo do exame de DNA).

Nesse sentido, j se posicionou o prprio STJ, admitindo ao rescisria para
desconstituir julgado anterior:

AO RESCISRIA - INVESTIGAO DE PATERNIDADE - EXAME DE DNA APS
O TRNSITO EM JULGADO - POSSIBILIDADE - FLEXIBILIZAO DO CONCEITO
DE DOCUMENTO NOVO NESSES CASOS. SOLUO PR VERDADEIRO "STATUS
PATER".
- O laudo do exame de DNA, mesmo posterior ao exerccio da ao de
investigao de paternidade, considera-se "documento novo" para aparelhar
ao rescisria (CPC, art. 485, VII). que tal exame revela prova j existente,
mas desconhecida at ento. A prova do parentesco existe no interior da
clula. Sua obteno que apenas se tornou possvel quando a evoluo
cientfica concebeu o exame intracitolgico.
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(RESP 300.084/GO, Rel. Ministro HUMBERTO GOMES DE BARROS, SEGUNDA
SEO, julgado em 28.04.2004, DJ 06.09.2004 p. 161)

Na mesma linha, tendo havido trnsito em julgado da primeira sentena que
concluiu pela improcedncia da investigatria, sem a realizao do exame de
DNA, o STJ tambm admitiu o ajuizamento de uma nova ao:

PROCESSO CIVIL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. REPETIO DE AO
ANTERIORMENTE AJUIZADA, QUE TEVE SEU PEDIDO JULGADO
IMPROCEDENTE POR FALTA DE PROVAS. COISA JULGADA. MITIGAO.
DOUTRINA. PRECEDENTES.
DIREITO DE FAMLIA. EVOLUO. RECURSO ACOLHIDO.
I No excluda expressamente a paternidade do investigado na primitiva
ao de investigao de paternidade, diante da precariedade da prova e da
ausncia de indcios suficientes a caracterizar tanto a paternidade como a sua
negativa, e considerando que, quando do ajuizamento da primeira ao, o
exame pelo DNA ainda no era disponvel e nem havia notoriedade a seu
respeito, admite-se o ajuizamento de ao investigatria, ainda que tenha sido
aforada uma anterior com sentena julgando improcedente o pedido.
II Nos termos da orientao da Turma, "sempre recomendvel a realizao
de percia para investigao gentica (HLA e DNA), porque permite ao julgador
um juzo de fortssima probabilidade, seno de certeza" na composio do
conflito. Ademais, o progresso da cincia jurdica, em matria de prova, est
na substituio da verdade ficta pela verdade real.
III A coisa julgada, em se tratando de aes de estado, como no caso de
investigao de paternidade, deve ser interpretada modus in rebus. Nas
palavras de respeitvel e avanada doutrina, quando estudiosos hoje se
aprofundam no reestudo do instituto, na busca sobretudo da realizao do
processo justo, "a coisa julgada existe como criao necessria segurana
prtica das relaes jurdicas e as dificuldades que se opem sua ruptura se
explicam pela mesmssima razo. No se pode olvidar, todavia, que numa
19
sociedade de homens livres, a Justia tem de estar acima da segurana,
porque sem Justia no h liberdade".
IV Este Tribunal tem buscado, em sua jurisprudncia, firmar posies que
atendam aos fins sociais do processo e s exigncias do bem comum.
(RESP 226436/PR, Rel. Ministro SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA
TURMA, julgado em 28.06.2001, DJ 04.02.2002 p. 370)

E mais recentemente, leia-se o seguinte julgado:

Direito processual civil. Recurso especial. Ao de investigao de paternidade
com pedido de alimentos. Coisa julgada. Inpcia da inicial. Ausncia de
mandato e inexistncia de atos. Cerceamento de defesa. Litigncia de m-f.
Inverso do nus da prova e julgamento contra a prova dos autos. Negativa de
prestao jurisdicional. Multa prevista no art. 538, pargrafo nico, do CPC.
- A propositura de nova ao de investigao de paternidade cumulada com
pedido de alimentos, no viola a coisa julgada se, por ocasio do ajuizamento
da primeira investigatria cujo pedido foi julgado improcedente por
insuficincia de provas , o exame pelo mtodo DNA no era disponvel
tampouco havia notoriedade a seu respeito.
- A no excluso expressa da paternidade do investigado na primitiva ao
investigatria, ante a precariedade da prova e a insuficincia de indcios para a
caracterizao tanto da paternidade como da sua negativa, alm da
indisponibilidade, poca, de exame pericial com ndices de probabilidade
altamente confiveis, impem a viabilidade de nova incurso das partes
perante o Poder Judicirio para que seja tangvel efetivamente o acesso
Justia.
- A falta de indicao do valor da causa no ofende aos arts. 258 e 282, inc. V,
do CPC, ante a ausncia de prejuzo s partes, sobressaindo o carter da
instrumentalidade do processo.
- Sanado o defeito com a devida regularizao processual, no h que se
alegar ausncia de mandato e inexistncia dos atos praticados.
20
- No h cerceamento de defesa quando, alm de preclusa a questo alegada
pela parte, impera o bice da impossibilidade de se reexaminar fatos e provas
em sede de recurso especial.
- A ausncia de dolo exclui a possibilidade de declarao de litigncia de m-
f.
- Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de
DNA induz presuno juris tantum de paternidade (Smula 301/STJ).
- No existe violao ao art. 535 do CPC quando o Tribunal de origem apreciou
todas as questes relevantes para o deslinde da controvrsia, apenas dando
interpretao diversa da buscada pela parte.
- Invivel em sede de recurso especial a anlise de alegada violao a
dispositivos constitucionais.
Recurso especial no conhecido.
(REsp 826.698/MS, Rel. Ministra NANCY ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA,
julgado em 06.05.2008, DJ 23.05.2008 p. 1)

Com isso, conclumos pela possibilidade de, luz do princpio da dignidade
da pessoa humana e da identidade, se poder rediscutir o julgado.

2.4. Paternidade Socioafetiva


Em um primeiro momento, vivia-se, no Brasil, a fase da paternidade legal ou
jurdica, calcada simplesmente em uma presuno ( filho do marido aquele
concebido por sua esposa).

Tal presuno ainda presente (art. 1597, CC), posto no goze mais do
mesmo prestigio, no sendo absoluta, especialmente por conta do surgimento
do exame de DNA.

21
Com o exame de DNA, passamos a viver a fase da paternidade cientfica ou
biolgica (pai seria aquele reconhecido como doador do material gentico pela
cincia).

Mas ser que, ser pai ou me , simplesmente, gerar ou conceber?

Admite-se, pois, nessa linha de evoluo, nos dias de hoje, a paternidade do
corao, denominada socioafetiva, construda ao longo dos anos, e calcada em
valores e sentimentos (paternidade ou maternidade de criao).

Fala se fala em desbiologizao do direito de famlia (JOO BATISTA VILELA).

Trata-se, pois, de uma das mais belas teses desenvolvidas pelo Direito de
Famlia nos ltimos anos, e que j comea a ganhar fora at mesmo no STJ:

FILIAO. ANULAO OU REFORMA DE REGISTRO. FILHOS HAVIDOS ANTES
DO CASAMENTO, REGISTRADOS PELO PAI COMO SE FOSSE DE SUA MULHER.
SITUAO DE FATO CONSOLIDADA H MAIS DE QUARENTA ANOS, COM O
ASSENTIMENTO TCITO DO CNJUGE FALECIDO, QUE SEMPRE OS TRATOU
COMO FILHOS, E DOS IRMOS. FUNDAMENTO DE FATO CONSTANTE DO
ACRDO, SUFICIENTE, POR SI S, A JUSTIFICAR A MANUTENO DO
JULGADO.
- Acrdo que, a par de reputar existente no caso uma adoo simulada,
reporta-se situao de fato ocorrente na famlia e na sociedade, consolidada
h mais de quarenta anos. Status de filhos.
Fundamento de fato, por si s suficiente, a justificar a manuteno do julgado.
Recurso especial no conhecido.
(RESP 119346/GO, Rel. Ministro BARROS MONTEIRO, QUARTA TURMA,
julgado em 01.04.2003, DJ 23.06.2003 p. 371)

Em Santa Catarina, vale a pena conferir:

22
Sentena reconhece paternidade/maternidade scio-
afetiva fundada na posse de estado de filho




Reconhecimento de paternidade/maternidade scio afetiva,
fundada na posse de estado de filho. Esta a sntese de
interessante sentena proferida na 2 Vara Cvel da comarca
de Xanxer (SC).

O julgado - sujeito a recurso de apelao no TJ-SC -
reconheceu a C.M.N. a condio de filha de R.B. e C.B.,
que a haviam "adotado", sem processo judicial de adoo,
nem a lavratura de qualquer escritura pblica.

O julgado, acompanhando a tendncia da doutrina
moderna, reconheceu que "hoje a filiao est
fundamentada muito mais na condio scio-afetiva do que
em elementos de carter biolgico ou jurdico".

A sentena determina, ainda, a anulao da partilha havida
quando do falecimento da me "adotante", em que deixou
de se incluir a autora da ao como herdeira. O juiz
reconhece, ainda, requerente, todos os direitos
hereditrios, em igual condies com os filhos naturais do
casal .

Na parte dispositiva, o juiz da causa reconhece "a existncia
da maternidade/paternidade scio-afetiva alegada e, via de
conseqncia, declaro ser a autora filha afetiva de R.B. e
23
C.B., reconhecendo em seu favor, por igual, todos os
direitos inerentes tal condio, vedada qualquer espcie
de discriminao".

A sentena tambm declara "nula a partilha procedida nos
autos da ao de inventrio (n 783/1996), dos bens
deixados pelo falecimento de C.B., que tramitou perante o
juzo da 1 Vara desta comarca, devendo nova diviso de
bens ser procedida, contemplando-se a autora como
herdeira, na qualidade de descendente, em igualdade de
condies com os demais contemplados, atribuindo-se-lhe
quinho exatamente igual".

Essa parte dispositiva alcana o vivo (pai "adotante") e
cinco outros herdeiros, que tambm foram rus da ao.

O advogado Erlon Fernando Ceni de Oliveira (OAB-PR n
21.549) atua em nome da autora da ao. J h recurso de
apelao dos rus interposto ao TJ de Santa Catarina.
(Proc. n 080.04.002217-0).





Data: 13.07.2006



Fonte: www.espacovital.com.br

24

Tambm merece referncia outra notcia do STJ:

Adoo brasileira no pode ser desconstituda aps vnculo de
socioafetividade
14/07/2009
Em se tratando de adoo brasileira (em que se assume paternidade sem o
devido processo legal), a melhor soluo consiste em s permitir que o pai
adotante busque a nulidade do registro de nascimento quando ainda no tiver
sido constitudo o vnculo de socioafetividade com o adotado. A deciso da
Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que, seguindo o voto do
relator, ministro Massami Uyeda, rejeitou o recurso de uma mulher que pedia
a declarao de nulidade do registro civil de sua ex-enteada.

A mulher ajuizou ao declaratria de nulidade de registro civil argumentando
que seu ex-marido declarou falsamente a paternidade da ex-enteada, sendo,
portanto, de rigor o reconhecimento da nulidade do ato.

Em primeira instncia, o pedido foi julgado improcedente. O Tribunal de Justia
da Paraba (TJPB) manteve a sentena ao fundamento de inexistncia de
provas acerca da vontade do ex-marido em proceder desconstituio da
adoo. Para o TJ, o reconhecimento espontneo da paternidade daquele que,
mesmo sabendo no ser o pai biolgico, registra como seu filho de outrem
tipifica verdadeira adoo, irrevogvel, descabendo, portanto, posteriormente,
a pretenso de anular o registro de nascimento.

Inconformada, a mulher recorreu ao STJ, sustentando que o registro civil de
nascimento de sua ex-enteada nulo, pois foi levado a efeito mediante
declarao falsa de paternidade, fato este que o impede de ser convalidado
pelo transcurso de tempo. Argumentou, ainda, que seu ex-marido manifestou,
ainda em vida, a vontade de desconstituir a adoo, em tese, ilegalmente
efetuada.
25

Em sua deciso, o ministro Massami Uyeda destacou que quem adota moda
brasileira no labora em equvoco, ao contrrio, tem pleno conhecimento das
circunstncias que gravitam em torno de seu gesto e, ainda assim, ultima o
ato. Para ele, nessas circunstncias, nem mesmo o pai, por arrependimento
posterior, pode valer-se de eventual ao anulatria postulando descobrir o
registro, afinal a ningum dado alegar a prpria torpeza em seu proveito.

De um lado, h de considerar que a adoo brasileira reputada pelo
ordenamento jurdico como ilegal e, eventualmente, at mesmo criminosa. Por
outro lado, no se pode ignorar o fato de que este ato gera efeitos decisivos na
vida da criana adotada, como a futura formao da paternidade socioafetiva,
acrescentou.

Por fim, o ministro Massami Uyeda ressaltou que, aps firmado o vnculo
socioafetivo, no poder o pai adotante desconstituir a posse do estado de
filho que j foi confirmada pelo vu da paternidade socioafetiva.

Fonte:
http://www.stj.gov.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp
.area=398&tmp.texto=92848 acessado em 25 de julho de 2008.

E recentemente:

STJ no permite anulao de registro de nascimento sob a alegao de
falsidade ideolgica
19/11/2009

A Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) julgou improcedente a
ao proposta por uma inventariante e a filha do falecido objetivando anular
um registro de nascimento sob a alegao de falsidade ideolgica. No caso, o
reconhecimento da paternidade foi baseado no carter socioafetivo da
26
convivncia entre o falecido e o filho de sua companheira.

L.V.A.A, por meio de escritura pblica lavrada em 12/6/1989, reconheceu a
paternidade de L.G.A.A aos oito anos de idade, como se filho fosse, tendo em
vista a convivncia com sua me em unio estvel e motivado pela estima que
tinha pelo menor, dando ensejo, na mesma data, ao registro do nascimento.

Com o falecimento do pai registral, em 16/11/1995 e diante da habilitao do
filho, na qualidade de herdeiro, em processo de inventrio, a inventariante e a
filha legtima do falecido, ingressaram com uma ao de negativa de
paternidade, objetivando anular o registro de nascimento sob a alegao de
falsidade ideolgica.

O juzo de Direito da 2 Vara de Famlia de Campo Grande (MS) julgou
procedente a ao, determinando a retificao do registro de nascimento de
L.G.A.A para que se efetivasse a excluso dos termos de filiao paterna e de
avs paternos. O Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul confirmou a
sentena entendendo que, havendo prova robusta de falsidade, feita por
quem no verdadeiramente o pai, o registro de nascimento deve ser
retificado, a fim de se manter a segurana e eficcia dos atos jurdicos.

No STJ, o relator, ministro Joo Otvio de Noronha, destacou que reconhecida
espontaneamente a paternidade por aquele que, mesmo sabendo no ser o pai
biolgico, admite como seu filho de sua companheira, totalmente descabida a
pretenso anulatria do registro de nascimento, j transcorridos mais de seis
anos de tal ato, quando no apresentados elementos suficientes para legitimar
a desconstituio do assentamento pblico, e no se tratar de nenhum vcio de
vontade.

Em casos como o presente, o termo de nascimento fundado numa
paternidade socioafetiva, sob autntica posse de estado de filho, com proteo
em recentes reformas do direito contemporneo, por denotar uma verdadeira
27
filiao registral, portanto, jurdica, conquanto respaldada pela livre e
consciente inteno do reconhecimento voluntrio, no se mostra capaz de
afetar o ato de registro da filiao, dar ensejo a sua revogao, por fora do
que dispem os artigos 1609 e 1610 do Cdigo Civil de 2002, afirmou o
ministro.

Fonte:
http://www.stj.jus.br/portal_stj/objeto/texto/impressao.wsp?tmp.estilo=&tmp.area=3
98&tmp.texto=94711 acessado em 12 de dezembro de 2009.


3. Fique por Dentro

J se fala hoje em uma nova modalidade de vnculo paterno-filial: a
paternidade alimentar.

Trata-se de uma construo relativamente nova que, sem menoscabar a
socioafetividade, visa a permitir a mantena da obrigao alimentar em face do
pai biolgico (genitor) caso o pai afetivo no disponha de condies financeiras
adequadas.

Sobre o tema, escreve ROLF MADALENO:

Em tempos de verdade afetiva e de supremacia dos interesses da prole, que
no pode ser discriminada e que tampouco admite romper o registro civil da
sua filiao social j consolidada, no transparece nada contraditrio
estabelecer nos dias de hoje a paternidade meramente alimentar. Nela, o pai
biolgico pode ser convocado a prestar sustento integral ao seu filho de
sangue, sem que a obrigao material importe em qualquer possibilidade de
retorno sua famlia natural, mas que apenas garanta o provincial efeito
material de assegurar ao filho rejeitado vida digna, como nas geraes
passadas, em que ele s podia pedir alimentos do seu pai que era casado e o
rejeitara. A grande diferena e o maior avano que hoje ele tem um pai de
28
afeto, de quem filho do corao, mas nem por isso libera o seu procriador da
responsabilidade de lhe dar o adequado sustento no lugar do amor. a
dignidade em suas duas verses (Revista Brasileira de Direito de Famlia n.
37, 2006, pg. 148)

Outra importante questo, na Filiao, diz respeito ao chamado parto
annimo, que traduz o direito de a mulher no assumir a maternidade do filho
que gerou.

Trata-se de delicada matria, objeto do Projeto de Lei 3320 de 2008, abaixo
transcrito:

PL 3220 /08
10/04/2008 | tema: Parto Annimo
O Congresso Nacional decreta:
Art. 1 Fica institudo no Brasil o direito ao parto annimo nos termos da
presente lei.
Art. 2 assegurada mulher, durante o perodo da gravidez ou at o dia em
que deixar a unidade de sade aps o parto, a possibilidade de no assumir a
maternidade da criana que gerou.
Art. 3 A mulher que desejar manter seu anonimato ter direito realizao de
pr-natal e de parto, gratuitamente, em todos os postos de sade e hospitais
da rede pblica e em todos os demais servios que tenham convnio com o
Sistema nico de Sade (SUS) e mantenham servios de atendimento
neonatal.
Art. 4 A mulher que solicitar, durante o pr-natal ou o parto, a preservao
do segredo de sua admisso e de sua identidade pelo estabelecimento de
sade, ser informada das conseqncias jurdicas de seu pedido e da
importncia que o conhecimento das prprias origens e histria pessoal tem
para todos os indivduos.
Pargrafo nico. A partir do momento em que a mulher optar pelo parto
annimo, ser oferecido ela acompanhamento psicossocial.
29
Art. 5 assegurada mulher todas as garantias de sigilo que lhes so
conferidas pela presente lei.
Art. 6 A mulher dever fornecer e prestar informaes sobre a sua sade e a
do genitor, as origens da criana e as circunstncias do nascimento, que
permanecero em sigilo na unidade de sade em que ocorreu o parto.
Pargrafo nico. Os dados somente sero revelados a pedido do nascido de
parto annimo e mediante ordem judicial
Art. 7 A unidade de sade onde ocorreu o nascimento dever, no prazo
mximo de 24 (vinte e quatro) horas, informar o fato ao Juizado da Infncia e
Juventude, por meio de formulrio prprio.
Pargrafo nico. O Juizado da Infncia e Juventude competente para receber a
criana advinda do parto annimo o da Comarca em que ocorreu o parto,
salvo motivo de fora maior.
Art. 8 To logo tenha condies de alta mdica, a criana dever ser
encaminhada ao local indicado pelo Juizado da Infncia e Juventude.
1 A criana ser encaminhada adoo somente 10 (dez) dias aps a data
de seu nascimento.
2 No ocorrendo o processo de adoo no prazo de 30 (trinta) dias, a
criana ser includa no Cadastro Nacional de Adoo.
Art. 9 A criana ser registrada pelo Juizado da Infncia e Juventude com um
registro civil provisrio, recebendo um prenome. No sero preenchidos os
campos reservados filiao.
Pargrafo nico. A mulher que optar pelo segredo de sua identidade pode
escolher o nome que gostaria que fosse dado criana.
Art. 10 A mulher que desejar manter segredo sobre sua identidade, fica isenta
de qualquer responsabilidade criminal em relao ao filho, ressalvado o art.
123[1] do Cdigo Penal Brasileiro.
Pargrafo nico. Tambm ser isento de responsabilidade criminal quem
abandonar o filho em hospitais, postos de sade ou unidades mdicas, de
modo que a criana possa ser imediatamente encontrada.
Art. 11 A mulher que se submeter ao parto annimo no poder ser autora ou
r em qualquer ao judicial de estabelecimento da maternidade.
30
Art. 12 Toda e qualquer pessoa que encontrar uma criana recm-nascida em
condies de abandono est obrigada a encaminh-la ao hospital ou posto de
sade.
Pargrafo nico. A unidade de sade onde for entregue a criana dever, no
prazo mximo de 24 (vinte e quatro) horas, informar o fato ao Juizado da
Infncia e Juventude, por meio de formulrio prprio.
Art. 13 A pessoa que encontrou a criana dever apresentar-se ao Juizado da
Infncia e da Juventude da Comarca onde a tiver encontrado.
1 O Juiz proceder perquirio verbal detalhada sobre as condies em
que se deu o encontro da criana, a qual, alm das formalidades de praxe,
dever precisar o lugar e as circunstncias da descoberta, a idade aparente e o
sexo da criana, todas as particularidades que possam contribuir para a sua
identificao futura e, tambm, a autoridade ou pessoa qual ela foi confiada.
2 A pessoa que encontrou a criana, se o desejar, poder ficar com ela sob
seus cuidados, tendo a preferncia para a adoo.
3 Para ser deferida a adoo necessrio que a pessoa seja considerada
apta para faz-la.
Art. 14 As formalidades e o encaminhamento da criana ao Juizado da Infncia
e Juventude sero de responsabilidade dos profissionais de sade que a
acolheram, bem como da diretoria do hospital ou unidade de sade onde
ocorreu o nascimento ou onde a criana foi deixada.
Art. 15 Os hospitais e postos de sade conveniados ao Sistema nico de Sade
(SUS), que mantm servios de atendimento neonatal, devero criar, no prazo
de 6 (seis) meses contados da data da publicao da presente lei, condies
adequadas para recebimento e atendimento de gestantes e crianas em
anonimato.
Pargrafo nico. As unidades de sade podero manter, nas entradas de
acesso, espaos adequados para receber as crianas ali deixadas, de modo a
preservar a identidade de quem ali as deixa.
Art. 16 Esta lei entra em vigor na data de sua publicao.
JUSTIFICATIVA
31
O abandono de recm-nascidos uma realidade recorrente. Em todo Brasil
crescente o nmero de recm-nascidos abandonados em condies indignas e
subumanas. A forma cruel com que os abandonos acontecem chocam a
sociedade e demandam uma medida efetiva por parte do Poder Pblico.
A mera criminalizao da conduta no basta para evitar as trgicas
ocorrncias. A criminalizao da conduta, na verdade, agrava a situao, pois
os genitores, por temor punio, acabam por procurar maneiras, as mais
clandestinas possveis, para lanar "literalmente" os recm-nascidos prpria
sorte. essa clandestinidade do abandono que confere maior crueldade e
indignidade aos recm-nascidos. A clandestinidade do abandono feito "s
escuras" torna a vida dessas crianas ainda mais vulnervel e exposta a
sofrimentos de diversas ordens.
J adotado em pases como Frana, Luxemburgo, Itlia, Blgica, Holanda,
ustria e vrios Estados dos Estados Unidos, o parto annimo surge como uma
soluo ao abandono trgico de recm-nascidos. O instituto afasta a
clandestinidade do abandono, evitando, conseqentemente, as situaes
indignas nas quais os recm-nascidos so deixados. H a substituio do
abandono pela entrega. A criana entregue em segurana a hospitais ou
unidade de sade que iro cuidar de sua sade e em seguida iro encaminh-
la adoo, assegurando a potencial chance de convivncia em famlia
substituta. Por sua vez, a me ter assegurada a liberdade de abrir mo da
maternidade sem ser condenada, civil ou penalmente, por sua conduta.
O que se pretende no esconder a maternidade socialmente rejeitada, mas
garantir a liberdade mulher de ser ou no me do filho que gerou, com
amplo acesso rede pblica de sade. As crianas tero, a partir de ento,
resguardados o seu direito vida, sade e integridade e potencializado o
direito convivncia familiar.
Se colocarmos numa balana o direito vida e a identidade do nascituro, o
primeiro, inquestionavelmente, dever preponderar. Tendo em vista que a
afetividade se sobrepe ao critrio biolgico, se opor ao parto annimo em
virtude de uma possvel mitigao do direito identidade, uma atitude
inaceitvel.
32
Diante do nmero crescente de abandonos de recm-nascidos ocorridos no
Brasil o Instituto Brasileiro de Direito de Famlia- IBDFAM mobilizou diversos
seguimentos da sociedade, principalmente instituies e associaes que
trabalham em defesa da vida, dos direitos fundamentais, dos direitos da
mulher, da criana e da sade, para que juntos discutissem sobre a
institucionalizao do Parto Annimo no Brasil.
Este Anteprojeto foi elaborado com as vrias contribuies recebidas, estando
de acordo com a necessidade da sociedade e da demanda jurdica de
concretizao dos direitos fundamentais positivados, atendendo, tambm,
repulsa social ao abandono de recm-nascidos em condies subumanas.
Entretanto, caber ainda casa legislativa ampliar o debate por meio de
audincias pblicas, fomentando a discusso com outras entidades ligadas e
interessadas no assunto.
O parto annimo encontra respaldo jurdico na Constituio Federal, ao
assegurar a dignidade humana (art. 1, III), o direito vida (art. 5, caput) e
a proteo especial criana (art. 227), bem como no ECA - Estatuto da
Criana e do Adolescente (Lei 8.069/90) ao assegurar a efetivao de polticas
pblicas relacionadas educao e ao planejamento familiar que permitam o
nascimento e desenvolvimento sadio, em condies dignas de existncia (art.
7).
O parto em anonimato no a soluo para o abandono de recm-nascidos,
pois este fator est diretamente ligado implementao de polticas pblicas.
Mas, certamente, poderia acabar com a forma trgica que ocorre esse
abandono.
Certo de que a importncia deste projeto de lei e os benefcios dele advindos
sero percebidos pelos nossos ilustres Pares, espero contar com o apoio
necessrio para a sua aprovao.
Sala das Sesses, 09 de abril de 2008.
SRGIO BARRADAS CARNEIRO
Deputado Federal PT/BA

33
Fonte: http://www.ibdfam.org.br/?observatorio&proposicoes&p=11, acessado
em 22 de dezembro de 2008.

Fiquem muito atentos a esses avanos!
Foi uma alegria t-los como alunos, e, especialmente,
ter a certeza de t-los como amigos do corao...
Um grande abrao!
Fiquem com Deus!
O amigo,
Pablo.
www.pablostolze.com.br

Revisado.2009.2. C.D.S.