PRINCIPIO NON BIS IN IDEM EN EL DERECHO FISCAL. LIC. Y C. P NSTOR FRANCO ROS. INTRODUCCIN.

De conformidad con la definicin que otorga el maestro Rafael de Pina Vara en su Diccionario de Derecho, la infraccin es el acto realizado contra lo dispuesto en una norma legal o incumplimiento de en un compromiso contrado, y define al delito como acto u omisin constitutivo de una infraccin de la ley penal, y de acuerdo con el artculo 79 del Cdigo Penal para el D. F, es el acto u omisin que sancionan las leyes penales. De lo anterior se desprende que un delito es la violacin a una norma establecida en la ley penal, en tanto que la infraccin simplemente es la realizacin de un acto que incumple una norma legal, sin que se haga distingo al tipo de norma que se violenta. Existen diversas hiptesis sobre la naturaleza de ambos conceptos, hay quien establece una divisin tripartita para los ilcitos, sealando que existen crmenes, delitos e infracciones llamando tambin a estas ultimas contravenciones o faltas; otra teora establece una clasificacin bipartita, para la cual slo existen delitos e infracciones, y el distingo entre el delito y la infraccin nicamente se basa en la severidad de la sancin. 1 Los crmenes, de conformidad con la teora tripartita, son aquellos que violentan los derechos naturales de los individuos, tales como la vida, la libertad, etc, los delitos violan los derechos que la sociedad a otorgado por medio de la norma y , por ultimo las contravenciones o infracciones, infringen los reglamentos. 2 A nuestro criterio, existe una diferencia de gravedad y antijuricidad en el hecho generador de la sancin, ya que, en oposicin, los delitos en los cuales las normas protegen bienes jurdicamente tutelados, las contravenciones o infracciones vienen a ser una mera desobediencia a una norma establecida por el poder pblico, y teniendo como efecto distintas consecuencias. En el delito, la pena ser la posible prdida de la libertad, en la infraccin, el castigo esencialmente es de naturaleza econmica, ambas son castigos que el Estado impone, por lo que, las multas fiscales tienen una naturaleza similar a las sanciones penales.

De tal manera, que la aplicacin de dos procesos (administrativo y judicial) y dos sanciones (multa y perdida de la libertad), resultan del todo injustas, ya que ambas tienen como origen la misma conducta descrita por la norma. Es evidente que, la autoridad legislativa, en materia fiscal ha considerado necesario sancionar un mismo hecho como infraccin y como delito, sin embargo, no existe una justificacin lgico-jurdica para la dualidad de los procesos y de la pena, ya que, indebidamente se da facultad a la autoridad tanto administrativa como judicial, para imponer las sanciones que a cada uno le correspondan, pero sobre una misma conducta, situacin que viene a violentar el artculo 23 constitucional, ello en relacin a los artculos 14 y 16 de mimos ordenamiento. Al respecto, se han pronunciado los tribunales mediante la siguiente tesis: AUTORIDADES ADMINISTRATIVAS. An cuando estn autorizadas para castigar las infracciones a los reglamentos gubernativos y de polica, si tales infracciones dan lugar a la incoaccin de un procedimiento judicial, la competencia de las autoridades administrativas desaparece, toda ves que no son ellas las capacitadas para resolver acerca de la responsabilidad penal de los individuos, pues si se admitiera que un mismo hecho pudiera considerarse, a la vez, como infraccin a los reglamentos citados y como constitutivo de un delito, y penarse por uno y otro estos aspecto, se llegara a la posibilidad de castigar a una misma persona dos veces por un solo hecho, lo cual es contrario a lo mandado por el artculo 23 constitucional. Amparo administrativo en revisin. Quinta poca. Segunda Sala. Semanario Judicial de la Federacin. Dicha tesis viene a recoger el principio non bis in idem, que debe aplicarse tanto en las sanciones impuestas en la va administrativa como en la penal, ya que, ambas son ejercidas por el Estado y teniendo como origen una misma conducta.

PRINCIPIO DE DERECHO. NON BIS IN IDEM.

El principio non bis in dem de acuerdo al diccionario de Derecho del maestro Rafael de Pina Vara, es la expresin latina que niega la posibilidad legal de promover un nuevo juicio sobre una cuestin ya resuelta en otro anterior, o de sancionar dos veces una misma infraccin de cualquier genero. El non bis in idem como un principio general de Derecho, supone en definitiva la prohibicin de castigar doblemente ya sea en el mbito penal o administrativo, en los casos en que concurran identidad de sujeto activo, hechos o conductas similares e identidad del sujeto pasivo. Adems, es de considerar en base al mismo principio que, a travs de distintos procedimientos (administrativo y judicial), se sancione la misma conducta, situacin que resulta en el reiterado ejercicio sancionador del Estado hacia el mismo sujeto, lo cual es del todo inadmisible en razn de la violacin a las garantas de seguridad jurdica a que todo individuo tiene derecho y que deber de la autoridad proteger. Dentro de nuestro sistema jurdico, dicho principio se contiene en el artculo 23 constitucional, como una garanta de seguridad jurdica, y tiene como propsito proteger al gobernado de ser sometido a distintos procedimientos por un mismo hecho. Dicha garanta no es exclusiva de la materia penal, tomando en cuenta que conforme al artculo 14 de nuestro mximo ordenamiento jurdico, la garanta de seguridad jurdica debe regir en todas las ramas del derecho, criterio que ha sido sostenido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de tal manera, lo que el principio non bis in dem prohbe es que la misma conducta se castigue doblemente, o bien, que la propia conducta sea sometida a dos procedimientos diferentes (judicial y administrativo) y que en cada uno de ellos se imponga una sancin al gobernado. En materia fiscal existe una clara oposicin al artculo 23 constitucional, pues es del todo claro, que una misma conducta es sancionada en diferentes procedimientos y con distintas penas, por lo siguiente: Dualidad de juicios o procedimientos: En ambos casos, el procedimiento se sigue en tribunales federales, ya se trate del administrativo o el judicial, en el primero de los casos, el procedimiento

administrativo, es ya en si un juicio que concluye con una resolucin en el cual se determina el pago de un impuesto omitido, los recargos correspondientes, la aplicacin de una multa, misma que es eminentemente represiva, y en su caso la declaracin de la existencia de un delito a fin de ejercer la accin penal que corresponda, es decir, la incoaccin del juicio penal. Identidad del sujeto activo y sujeto pasivo e identidad de conducta: Ya que, es el mismo sujeto activo el que realiza la conducta descrita como infraccin y como delito, en virtud que en ambas concurre una identidad del supuesto jurdico, y existe la misma identidad del sujeto pasivo, ya que es el Estado quien aparece como titular de la accin, ya sea que se ejerza por la va administrativa o judicial, pues los dos son rganos pertenecientes la mismo Estado. Es evidente que, nuestro sistema jurdico fiscal viene a establecer una doble sancin por una misma conducta, ya que, se aplican igualmente sanciones de tipo fiscal, como de tipo penal, ello en base a lo dispuesto por el artculo 70 del Cdigo Fiscal de la Federacin que seala: Art. 70.- La aplicacin de multas por infracciones fiscales, se har independientemente de que se exija el pago de las contribuciones respectivas y sus dems accesorios, as como de las penas que impongan las autoridades judiciales cuando se incurra en responsabilidad penal. Reforzando el punto anterior, el artculo 94 del mismo cdigo fiscal, establece que independientemente del proceso penal que se siga, la autoridad administrativa, har efectiva las contribuciones que se hayan omitido, adems de los recargos y sanciones (multas), que correspondan, impidiendo que la autoridad judicial imponga sancin econmica alguna. De lo anterior resulta, que una misma conducta puede ser tipificada como una infraccin, por la cual se recibe una sancin de tipo patrimonial, o bien como delito en cuyo caso el castigo es de tipo penal, y la sancin puede ser la perdida de la libertad. La aplicacin de dos procedimientos y sanciones, resulta en una clara violacin al artculo 23 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en virtud de que dicho ordenamiento es claro al disponer que: nadie puede ser condenado dos veces por el mismo delito, ya

sea que en juicio se le absuelva o se le condene. De tal manera que, es cuestionable el hecho que, si por una misma conducta, procede imponer una sancin pecuniaria (multa), adems una sancin de tipo penal, en razn que la conducta que es tipificada como delito y como infraccin. Como ejemplos de lo expuesto nos remitimos al contenido de los artculos 79, 81 y 102 del Cdigo Fiscal de la Federacin, por citar algunos. En el primero de los ejemplos citados se seala que: Art. 79. Son infracciones relacionadas con el registro federal de contribuyentes las siguientes:... I. No solicitar la inscripcin cuando se este obligado a ello o hacerlo extemporneamente, salvo cuando la solicitud se presente de manera espontnea, siendo la sancin de uno a tres mil pesos, ello de conformidad con el artculo 80, fraccin I, y en al artculo 110 del mismo ordenamiento federal, se establece una sancin de tipo penal por la misma omisin, ya que, en la fraccin I de dicho artculo se establece: Omita solicitar su inscripcin o la de un tercero en el registro federal de contribuyentes por ms de un ao. . .. En el segundo , el artculo 81 seala: Son infracciones relacionadas con la obligacin de pago de las contribuciones, as como de presentacin de declaraciones, solicitudes, avisos, informacin o expedir constancias: . . . XXV. No dar cumplimiento a lo dispuesto en el artculo 28, fraccin V del Cdigo Fiscal de la Federacin, artculo que se refiere a la obligatoriedad de contar con controles volumtricos, ahora bien, el artculo 82 en su fraccin XXV, establece la sancin a la omisin a dicha conducta, establecindose una multa de $20.000.00 a $35.000.00, pero adems, la mismo comportamiento es tipificado como delito, que amerita una sancin corporal, de conformidad con el artculo 111 del mismo ordenamiento. En lo tocante al artculo 102 del Cdigo Fiscal de la Federacin, se sealan los delitos de contrabando, por los cuales de conformidad con el artculo 104 del mismo cdigo tributario las conductas descritas merecen la pena de prisin, sin embargo, del anlisis de su fracciones se advierte la similitud de conductas que en el la Ley Aduanera en su artculo 176 se establecen como infracciones, por las cuales de conformidad con el artculo 178 del mismo ordenamiento, se mencionan las sanciones econmicas, por las infracciones cometidas.

De lo anterior se advierte que una misma conducta se encuentra sometida a una doble penalidad, ello independientemente de la autoridad (administrativa o judicial) que aplique la sancin. La Dra. Margarita Lomel Cerezo, afirma que, resulta absurdo que se considere a un hecho u omisin al mismo tiempo como una transgresin grave (delito) y como una violacin menos grave (infraccin administrativa), y sostiene la eminente jurista que la multa es una sancin de carcter represivo, no reparatorio1. Ello en nuestra opinin es as, en cuanto que, el nico dao que se ocasiona y que se encuentra sujeto a reparacin, es la omisin en al pago de los impuestos que correspondan, de tal manera que, como se ha sealado en lneas anteriores, la multa es del todo una accin sancionadora, intimidatoria y totalmente represiva. Hemos hecho mencin, que el principio non bis in idem se encuentra dentro del artculo 23 constitucional, pero adems hay que tomar en cuenta que, la obligacin del Estado a respetar este principio, se haya en las obligaciones internacionales que ha asumido Mxico en materia de Derechos Humanos. La Corte Interamericana de Derechos Humanos, se ha pronunciado con respecto al principio non bis in idem, sealando lo siguiente: Este principio busca proteger los derechos de los individuos que han sido procesados por determinados hechos para que no vuelvan a ser enjuiciados por los mismos hechos. A diferencia de la formula utilizada por otros instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos (por ejemplo, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de las Naciones Unidas, artculo 14.7, que se refiere al mismo delito), la Convencin Americana utiliza la expresin los mismos delitos que es el trmino en beneficio de la victima
CONCLUSIONES.

Consideramos la necesidad de aplicar de manera estricta en materia fiscal, el principio de Derecho non bis in idem, a fin de evitar una violacin a la garanta que se seala en el artculo 23 constitucional, y a fin de dar una plena seguridad jurdica a los gobernados, suprimir la

dualidad existente en los procedimientos, as como en las sanciones aplicables. De tal manera que, se requiere optarar por la aplicacin de slo uno de ellos, o bien determinar de manera clara y objetiva, las conductas que por su gravedad y afectacin social requieran ser catalogadas como delito, pero siempre evitando la doble intervencin sancionadora que el Estado actualmente ejerce.
REFERENCIAS BIBLIOGRAFICAS.
1 2 3 Miguel ngel Garca Domnguez. Teora de la Infraccin Fiscal. Cardenas Editor. 1982. Opus cit. Margarita Lomeli Cerezo. Derecho Fiscal Represivo. Ed. Porrua