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UNIVERSIDADE DO EXTREMO SUL CATARINENSE UNESC

CURSO DE PS-GRADUAO EM DIREITO DO TRABALHO E PREPARAO PARA A MAGISTRATURA TRABALHISTA AMATRA

LIZIANE GOMES NAZRIO

ACIDENTE DO TRABALHO POR CONCAUSA: RESPONSABILIDADE CONCORRENTE ENTRE EMPREGADOR E EMPREGADO

CRICIMA, NOVEMBRO DE 2010

LIZIANE GOMES NAZRIO

ACIDENTE DO TRABALHO POR CONCAUSA: RESPONSABILIDADE CONCORRENTE ENTRE EMPREGADOR E EMPREGADO

Monografia apresentada Diretoria de Psgraduao da Universidade do Extremo Sul Catarinense UNESC, para obteno do ttulo de especialista em Direito do Trabalho. Linha de Pesquisa: Direito sade do trabalhador. Orientador: Prof. MSc. Reginaldo de Souza Vieira

CRICIMA, NOVEMBRO DE 2010

Dedico este trabalho ao meu filho, Luan, que me acompanhou durante a maior parte do curso no ventre materno, e ao meu marido, pelo incentivo nas horas difceis.

AGRADECIMENTOS

Por tudo, agradeo a Deus, pois Ele me concedeu o privilgio de ter ao meu lado pais amorosos, irmos amigos, um filho abenoado e um marido sempre presente. Obrigada Deus, pela sabedoria, pela serenidade, e, principalmente, por ser o meu guia. Assim, agradeo a minha Famlia, pelo apoio prestado em todos os momentos, ensinando-me com amor e dedicao a vencer os obstculos da vida. Em especial a minha irm Tatiane Gomes Nazrio, que sempre esteve disponvel para me ajudar, mesmo quando no poderia. Ao meu orientador, Reginaldo de Souza Vieira, mais que um professor, grande parceiro, que paciente soube compreender minhas dificuldades em cumprir mais esta etapa de minha humilde carreira. Enfim, a todos que, embora no nominados nestes agradecimentos, colaboraram, direta ou indiretamente, com a concluso desta pesquisa.

preciso compreender que o trabalho o meio de se ganhar a vida, e no de perd-la e, que, o ser humano, o valor mais importante. Ele o sujeito fim de qualquer atividade ou ato. Raimundo Simo de Melo, Procurador do Trabalho.

RESUMO

Este estudo tem por objetivo estudar os chamados acidentes de trabalho por concausa, destacando seus principais aspectos, em especial, a discusso relativa responsabilidade concorrente entre empregador e empregado. A Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 j previa em seu artigo 7, XXVIII, a responsabilidade civil subjetiva do empregador por acidente de trabalho. Com a edio do Cdigo Civil de 2002, e a adoo da teoria da responsabilidade objetiva pela Justia Laboral, novas e importantes mudanas foram aladas pelo direito do trabalho, mormente no que tange a aplicao prtica de institutos j anteriormente existentes, como o caso da chamada concausalidade, aplicao do artigo 21, I, da Lei n 8.213/91. Trata-se de um instituto em que so considerados como responsveis pelo acidente laboral tanto empregador como empregado, vez que mesmo no tendo sido a execuo do trabalho causa nica e exclusiva do acidente ou da doena ocupacional, tal sinistro considerado acidente do trabalho quando as condies de trabalho concorrerem diretamente para o advento do infortnio. Assim, importante contribuio para o direito do trabalho tem este instituto, vez que sua aplicao reflete no s a tutela do direito individual, mais acima de tudo do direito coletivo, com a imposio de penas aos empregadores pelo no cumprimento da lei, a qual tem por principal objetivo a preveno aos acidentes de trabalho e, somente em segundo plano, a reparao civil. Para a elaborao deste trabalho adotar-se- o mtodo dedutivo, a partir de pesquisa bibliogrfica, com a leitura/observao de livros, revistas, artigos jurdicos disponibilizados via Internet e jurisprudncias, os quais devidamente referenciados ao final.

Palavras-Chave: Sade do trabalhador; Acidente; Trabalho; Concausalidade; Responsabilidade Civil.

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS:

CC: Cdigo Civil CCT: Conveno Coletiva do Trabalho CID: Classificao Internacional de Doena CLT: Consolidao das Leis do Trabalho CNAE: Classificao Nacional de Atividade Econmica CPC: Cdigo de Processo Civil CRFB/1988: Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 DRT: Delegacia Regional do Trabalho ECA: Estatuto da Criana e do Adolescente MTE: Ministrio do Trabalho e Emprego NR: Norma Regulamentadora NTEP: Nexo Tcnico Epidemiolgico STJ: Superior Tribunal de Justia TRT/SC: Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina TST: Tribunal Superior do Trabalho ONU: Organizao das Naes Unidas ONG: Organizao no Governamental

SUMRIO

1 INTRODUO ......................................................................................................... 9 2 DIREITO DO TRABALHO: PRINCPIOS E HISTRIA ......................................... 11 2.1 Conceito ............................................................................................................. 11 2.2 Princpios constitucionais ................................................................................ 14 2.2.1 Diferenas entre princpios e regras constitucionais ................................. 14 2.2.2 O que so princpios? .................................................................................... 17 2.2.3 Princpios do direito do trabalho .................................................................. 18 2.2.3.1 Princpio da proteo .................................................................................. 19 2.2.3.2 Princpio da irrenunciabilidade de direitos ............................................... 22 2.2.3.3 Princpio da continuidade da relao de emprego ................................... 22 2.2.3.4 Princpio da primazia da realidade............................................................. 23 2.2.3.5 Princpio da razoabilidade .......................................................................... 24 2.2.3.6 Princpio da boa f ...................................................................................... 26 2.3 Evoluo histrica do trabalho ........................................................................ 27 2.3.1 Escravido ...................................................................................................... 27 2.3.2 Servido .......................................................................................................... 29 2.3.3 Corporaes de ofcio.................................................................................... 30 2.3.4 Revoluo industrial ...................................................................................... 31 2.4 O trabalho na atualidade................................................................................... 35 2.4.1 Contrato de trabalho ...................................................................................... 37 2.4.1.1 O empregador e suas obrigaes .............................................................. 41 2.4.1.2 O empregado e suas obrigaes ............................................................... 42 3 SADE DO TRABALHADOR................................................................................ 45 3.1 Consideraes acerca dos direitos fundamentais ......................................... 45 3.1.1 Aspecto terminolgico................................................................................... 45 3.1.2 Constitucionalizao dos direitos fundamentais ........................................ 46 3.1.3 Os direitos fundamentais como princpios .................................................. 48 3.2 O Princpio da dignidade humana e sua importncia frente a sade do trabalhador............................................................................................................... 51 3.3 O direito do trabalhador sade ..................................................................... 54 4 ACIDENTES DE TRABALHO POR CONCAUSA ................................................. 59

4.1 Breve Histrico da Legislao ......................................................................... 59 4.3 Acidentes do Trabalho em Espcie ................................................................. 62 4.3.1 Acidente tpico e doena ocupacional ......................................................... 62 4.3.2 Acidente do trabalho por concausa.............................................................. 65 4.3.3 Acidentes por equiparao legal .................................................................. 66 4.4 Meio ambiente do trabalho e a proteo a sade do trabalhador ................. 68 4.5 Responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho ................ 70 4.6 Acidentes de trabalho por concausa: reflexes das decises do Tribunal . 76 5 CONCLUSO ................................................ERRO! INDICADOR NO DEFINIDO. REFERNCIAS ......................................................................................................... 85 BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR ........................................................................... 0

1 INTRODUO

O presente trabalho monogrfico tem por objetivo estudar os chamados acidentes de trabalho por concausa, destacando seus principais aspectos, em especial, a discusso relativa responsabilidade concorrente entre empregador e empregado. Nos primrdios, a caa, a pesca e o cultivo, eram as principais atividades desenvolvidas pelo ser humano, tendo como nica finalidade a alimentao. No havia prestao de servios, tampouco subordinao, vez que o homem trabalhava para si e sua famlia. O trabalho era desenvolvido medida que havia necessidade de mantena, sem quaisquer necessidades de utilizao da moeda, a qual at ento sequer existia. Atualmente, este modelo de trabalho praticamente encontra-se em extino, pois mesmo as comunidades mais distantes do meio urbano, ainda que isoladas, dependem do dinheiro para sobreviver, sendo raro outro tipo de moeda de troca. A principal fonte de manuteno da famlia , sem dvida alguma, o dinheiro, sendo para isso indispensvel realizao do trabalho pelo homem, e, em consequncia, a existncia da relao de emprego. Destarte, diante da necessidade de trabalhar e de dar o sustento a sua famlia, o homem no mede esforos para sua realizao. Muitas vezes, face a dificuldade de encontrar trabalho, obriga-se a prestar servios alm de suas foras, ainda que estes estejam fora de suas aptides, e mesmo que tais servios possam fazer piorar doenas que j conhecem possuir. Certamente que o trabalhador, no momento da contratao pelo empregador, mesmo sabendo de tais doenas pr-existentes, no as indicar, visto a necessidade do emprego. Contudo, o empregador, necessitando contratar, possui apenas a garantia da palavra do trabalhador, bem como de um exame admissional superficial, que pouco contribui para a verificao das condies de sade do contratado. Diante disso que surge a preocupao, tanto com a sade deste trabalhador, bem como com o fator responsabilidade pela doena, mormente o trabalhador doente no pode trabalhar, mas precisa do salrio. Por outro lado, o

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empregador no pode ficar sem o empregado, tendo que contratar outro para a funo, sem, contudo, face o comando da lei, demitir o funcionrio doente. Neste sentido fica a pergunta: confirmado que a doena do empregado preexistente, concomitante ou superveniente ao labor, deve o empregador ser responsabilizado, ainda que concorrentemente, pela doena? Por todo o exposto que se entende restar claro a necessidade de conhecer melhor a aplicao do art. 21, I, da Lei n 8.213/91, que trata dos acidentes de trabalho por concausa, bem como vem sendo utilizado na prtica pelos nossos Tribunais. Para a elaborao deste trabalho adotar-se- o mtodo dedutivo, a partir de pesquisa bibliogrfica, com a leitura/observao de livros, revistas, artigos jurdicos disponibilizados via Internet e jurisprudncias, os quais devidamente referenciados ao final. No primeiro captulo abordar-se- como tema o direito do trabalho em si, discorrendo-se, de maneira breve, sobre os princpios embasadores do direito laboral, passando por sua evoluo histrica at chegar aos dias de hoje. Tratar-se-, no segundo captulo, sobre a sade do trabalhador, destacando-se para tanto os aspectos relacionados aos direitos fundamentais, uma vez que a sade neles se insere, bem como sua relao com o princpio da dignidade da pessoa humana. Por fim, no terceiro captulo, estudar-se- sobre os acidentes de trabalho, comeando por uma abordagem mais geral do tema, partindo do histrico da legislao e descrio das espcies de acidentes de trabalho - nestes includo o acidente de trabalho por concausa -, aprofundando o assunto ao abordar o meio ambiente do trabalho e a proteo a sade do trabalhador, a responsabilidade civil por acidentes de trabalho e, de forma prtica, a reflexo sobre o tema central com base nas decises do Tribunal Regional do Trabalho da 12. Regio, sediado em Santa Catarina.

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2 DIREITO DO TRABALHO: PRINCPIOS E HISTRIA

Desde os tempos mais remotos, o homem carrega consigo a necessidade de trabalhar para gerir sua prpria subsistncia e de sua famlia. Tal necessidade, contudo, antes baseada apenas na alimentao, foi se ampliando atravs dos tempos, dando espao ao modelo capitalista, passando o salrio a fazer parte da vida do trabalhador. Assim, para melhor compreender o trabalho na atualidade, necessrio fazer uma breve sntese de todos os aspectos a ele relacionados, desde sua concepo at os dias de hoje, passando pelo conhecimento de seu conceito, principais princpios basilares, bem como sua abrangncia frente aos atores envolvidos neste processo, especialmente empregado e empregador, o que se far ponto a ponto, nos tpicos a seguir.

2.1 Conceito

Para conceituar direito do trabalho, necessrio primeiramente, buscar o significado das duas expresses dissociadas, ou seja, Direito e Trabalho. Etimologicamente, o vocbulo Direito, derivado do latim directum (do verbo dirigere, que significa dirigir, ordenar, endireitar), segundo De Plcido e Silva, quer dizer [...] o que reto, o que no se desvia, seguindo uma s direo, entendendo-se tudo aquilo que conforme razo, justia e equidade (2004, p. 461). De maneira geral, podemos dizer que todas essas definies guardam relao direta com o aspecto imaterial do dever ser, ou seja, qualidade daquilo que bom e coerente, certo, coeso, por isso justo. No se fala, portanto, em direito enquanto norma, mas sim enquanto algo que ocorre naturalmente, sem intervenes. Por outro lado, temos que Trabalho, no sentido trazido pelo Dicionrio Jurdico, do mesmo autor, [...] todo esforo fsico, ou mesmo intelectual na inteno de realizar ou fazer qualquer coisa (DE PLCIDO E SILVA, 2004, p. 1413).

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Ao contrrio da definio do Direito, do significado trazido para Trabalho colhe-se a idia de ao, de movimento, mais fsico que material, pois pressupe um agir para que acontea. da juno destas duas espcies de foras, imaterial (que cria algo positivo) e material (que faz acontecer), que se sedimenta o Direito do Trabalho, conceituada por Nascimento como:
[...] o ramo da cincia do direito que tem por objeto as normas, as instituies jurdicas e os princpios que disciplinam as relaes de trabalho subordinado, determinam os seus sujeitos e as organizaes destinadas proteo desse trabalho em sua estrutura e atividade (2005, p. 69).

No mesmo sentido, conceitua Martins, afirmando que o


[...] direito do trabalho o conjunto de princpios, regras e instituies atinentes relao de trabalho subordinado e situaes anlogas, visando assegurar melhores condies de trabalho e sociais ao trabalhador, de acordo com as medidas de proteo que lhe so destinadas (2008, p. 16).

Mais claro e objetivo, Gomes e Gottschalk vo mais alm, definindo o Direito do Trabalho como:
[...] o conjunto de princpios e regras jurdicas aplicveis s relaes individuais e coletivas que nascem entre os empregadores privados ou equiparados e os que trabalham sob sua direo e de ambos com o Estado, por ocasio do trabalho ou eventualmente fora dele (2008, p. 10).

Denota-se, de antemo, diante de tais concepes doutrinrias, que a construo do Direito do Trabalho, tal e qual exposto nos dias de hoje, bem como sua conceituao terica e prtica, pressups a existncia de outros cones importantes para sua efetiva aplicao, os quais foram destacando-se atravs dos tempos de acordo com cada poca e atuao, para enfim intitular o tema como Direito do Trabalho. A partir dos conceitos trazidos por Nascimento (2005), Martins (2008) e Gomes e Gottschalk (2008), pode-se afirmar que a formao do direito do trabalho surgiu da combinao de vrios fatores, dentre os quais se encontram o trabalho e a necessidade de imposio de limites aos personagens a ele direta ou indiretamente ligados.

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Ilustrando de forma simples a seqncia lgica da constituio do Direito do Trabalho, tendo como ponto a necessidade natural do homem de trabalhar para sobreviver, somado aos conceitos trazidos por Nascimento (2005), Martins (2008) e Gomes e Gottschalk (2008) temos: HOMEM NECESSIDADE PRIMRIA TRABALHO HOMEM SUBORDINAO REGRAS RELAO DE EMPREGO DIREITO DO TRABALHO (Princpios, normas/regras, instituies jurdicas)

Assim, o Direito do Trabalho surge da combinao de um conjunto de fatores, os quais so classificados por Delgado, [...] em trs grupos especficos: fatores econmicos, fatores sociais, fatores polticos. (2001, p. 35) Isso porque a construo da idia de Direito do Trabalho foi moldada paulatinamente, refletindo no s a necessidade de criar direitos e deveres aos personagens envolvidos, mas principalmente os acontecimentos tidos como marco da histria do Direito do Trabalho, os quais sero aprofundados mais adiante. No mesmo sentido, entende Leite que:
Trs foram as principais causas: econmica (Revoluo Industrial), poltica (transformao do Estado Liberal Revoluo Francesa em Estado Neoliberal interveno estatal na relao de emprego) e jurdica (justa reivindicao dos trabalhadores no sentido de se implantar um sistema de direito destinado proteo, como o direito de unio, do qual resultou o sindicalismo, o direito de contratao individual e coletiva) (2000, p. 17).

Logo, foi a unio de vontades para a construo de um bem comum que fez nascer o Direito do Trabalho, principalmente em virtude dos fatores externos ligados aos resultados advindos do trabalho em si, como o crescimento econmico e o alargamento poltico (favorecimento classes nobres), surgindo assim a necessidade de tutelar o trabalhador.

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2.2 Princpios constitucionais

Antes mesmo de entrarmos no campo de estudo dos princpios, necessrio fazer uma breve diferenciao entre princpios e regras, as quais muitas vezes so confundidas e aplicadas indiscriminadamente, causando grande confuso no ordenamento jurdico brasileiro. A seguir, propomos uma maneira clara de entender as principais diferenas entre princpios e regras.

2.2.1 Diferenas entre princpios e regras constitucionais

A todo o momento somos compelidos a executar ordens, as quais de forma positiva ou negativa nos remetem a uma obrigao de fazer ou no fazer alguma coisa. No pise na grama, No fume, Ao entrar, faa silncio. A esses ordenamentos damos cotidianamente o nome de regras. Mas qual o significado dessa palavra no ordenamento jurdico brasileiro? Regras, nos dizeres de J. J. Gomes Canotilho [...] so normas que, verificados determinados pressupostos, exigem, probem ou permitem algo em termos definitivos, sem qualquer excepo (1999, p.1177). Contudo, nem todas as normas existentes no ordenamento jurdico brasileiro exigem, probem ou permitem algo, o caso dos chamados princpios. Conceitualmente, princpios so normas que exigem a realizao de algo, da melhor forma possvel, de acordo com as possibilidades fcticas e jurdicas. (CANOTILHO, 1999, p. 1177). Diferentemente das regras, os princpios no so aplicados maneira do tudo ou nada, eles impem a optimizao de um direito ou de um bem jurdico, tendo em conta a reserva do possvel, fctica ou jurdica (CANOTILHO, 1999, p. 1177). O conceito proposto por Gomes Canotilho, na opinio de Melgar (2004), tem suas razes na teoria do renomado doutrinador Ronald Dworkin, para quem a diferena principal entre regras e princpios reside na lgica. Segundo sua teoria, ao contrrio da regra, que diante do fato ser considerada vlida ou invlida, os

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princpios no residem no campo do tudo ou nada, para sua aplicao so considerados os pontos relevantes do fato para, logo aps, por em prtica a chamada ponderao. Alm deste critrio de diferenciao, Melgar (2004) destaca ainda dois outros, os quais fazem a distino entre regras e princpios, quais sejam: o critrio do reconhecimento e o critrio de conflito. O primeiro (critrio do reconhecimento), diz que enquanto as regras so identificadas por critrios formais, ou seja, conforme sua origem, os princpios so reconhecidos por meio de critrio material, incidente sobre seu contedo e sentido, por sua medida de valor e intencionalidade. Por sua vez, o segundo critrio (critrio de conflito), entende que no caso de conflito entre regras o fato ser resolvido por algum critrio de base formal (hierarquia, cronologia ou especialidade), excluindo-se do ordenamento jurdico uma das normas antinmicas, j o conflito entre princpios ser solucionado por um critrio material, adotando-se o princpio de maior relevncia diante do fato concreto (MELGAR, 2004, p. 102). Da mesma forma, assevera Ivan Luiz da Silva que os princpios [...] so identificados em razo de poderem ter sua aplicao ponderada diante do caso concreto, isto , podem ser cumpridos em distintos graus ou pouco a pouco , enquanto as regras incidem segundo a regra do tudo ou nada (2003, p. 278). Robert Alexy, autor alemo, a exemplo de Dworkin, ousou criar sua prpria teoria, sugerindo para tanto dois critrios de distino entre regras e princpios: o da generalidade e o da qualidade. Na viso de Alexy (2007), os princpios, assim como as regras, so normas, embora de espcies muito diferentes, eis que enquanto os princpios possuem elevado grau de generalidade relativa, as regras possuem grau de generalidade relativamente baixo. No tocante ao critrio da qualidade, Alexy (2007) diz que os princpios so normas de otimizao, vez que se caracterizam por poderem ser aplicadas em casos distintos, onde a obrigao oriunda da execuo no dependa apenas do caso concreto, mas tambm das possibilidades jurdicas. Por sua vez, as regras so normas que podem sempre ser cumpridas ou no, e se h de cumprir ento se deve fazer (ALEXY, 2007). Contudo, na opinio de Alexy (2007), a distino entre regras e princpios desponta com mais nitidez ao redor da coliso de princpios e do conflito de regras. Para o autor, os princpios tm um peso diferente nos casos concretos, sendo que o

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princpio de maior peso o que haver de ser aplicado. J os conflitos de regras ocorrem na dimenso da validade, a regra ou vlida, ou no o . Destaque-se, quanto a coliso de princpios, que somente princpios vlidos podem colidir, por isso, transcorre fora da dimenso da validade, ou seja, na dimenso do peso, isto , valor (ALEXY, 2007). De inquestionvel importncia a ideia trazida por Bonavides de que
[...] as regras vigem, os princpios valem; o valor que neles se insere se exprime em graus distintos. Os princpios, enquanto valores fundamentais, governam a Constituio, o regimen, a ordem jurdica. No so apenas a lei, mas o Direito em toda a sua extenso, substancialidade, plenitude e abrangncia (2005, p. 289).

Importante consignar, que a interpretao e aplicao das regras condicionam-se obrigatoriamente a observao dos princpios, sendo que o contrrio no ocorre. Rothenburg alerta para o fato de que [...] nenhum aspecto da regra deve escapar aos princpios, e ela deve por todos os ngulos basear-se nos princpios (1999, p. 30). Da mesma posio compartilha Bastos, afirmando que
[...] um princpio constitucional no pode ter a sua magnitude de incidncia relativizada por uma mera regra, ainda que constitucional. Esta norma deve estar em conformidade com os princpios e no o contrrio. Quem tem a precedncia na organizao dos comandos da Constituio so os princpios e no as regras (2002, p.82).

Embora no haja essa reciprocidade do princpio para com a regra, importante esclarecer que [...] aqueles no se colocam, na verdade, alm ou acima destas. Juntamente com as regras, fazem os princpios parte do ordenamento jurdico. O que nos leva a concluir que todas as normas apresentam o mesmo nvel hierrquico (BASTOS, 2002, p.75). Sendo assim, pode-se dizer que o ordenamento jurdico constitucional nada mais do que um conjunto de normas jurdicas, as quais formam um sistema aberto de regras e princpios, devendo ser observadas diante de cada fato jurdico existente.

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2.2.2 O que so princpios?

Prin pio, como a prpria palavra se revela, sinnimo de incio, comeo, ou seja, aquilo que vem por primeiro. o que afirma Bonavides, chama-se princpio pois [...] esto ao princpio (2005, p. 256). Conforme Silva, a palavra princpio deriva do latim principium (origem, comeo), [...] no sentido jurdico, notadamente no plural, quer significar as normas elementares ou os requisitos primordiais institudos como base como alicerce de alguma coisa (2004, p. 1094). Para Nascimento [...] princpio uma proposio que se coloca na base das cincias, informando-as. o ponto de partida (2009, p. 380). com certeza, pela lgica literria e jurdica, um dos aspectos mais fundamentais do direito, mormente todas as demais reas de atuao (civil, penal, administrativa, comercial, tributria, etc.), bem como a prpria Constituio da Repblica Federativa do Brasil (CRFB/88), tm em suas razes histricas os chamados princpios basilares, os quais permanecem no topo de todo o ordenamento jurdico, servindo de sada para as mais diversas resolues de conflito, ainda que no legalmente amparadas. Nas palavras de Delgado (2008), princpio por assim dizer proposio fundamental que serve de direo para os demais caminhos a serem trilhados.
[...] princpio traduz, de maneira geral, a noo de proposies fundamentais que se forma na conscincia das pessoas e grupos sociais, a partir de certa realidade, e que, aps formadas, direcionam-se compreenso, reproduo ou recriao dessa realidade (DELGADO, 2008, p. 184).

Especificamente no caso do direito, pode-se dizer que os princpios servem como parmetro tanto de interpretao e aplicao eficaz da legislao para o intrprete, como de orientao para o legislador na criao de novas leis, impedindo que sejam editadas em desconformidade com os preceitos

constitucionais j existentes. De acordo com Nascimento, os princpios tm uma trplice funo:

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[...] Primeira, a funo interpretativa, da qual um elemento de apoio. Segunda, a funo de elaborao do direito do trabalho, j que auxiliam o legislador. Terceira, a funo de aplicao do direito, na medida em que servem de base para o juiz sentenciar (2009, p. 381-382).

No mbito do direito do trabalho, os princpios so aplicveis por fora do disposto no art. 8 da Consolidao das Leis Trabalhistas (CLT).
Art. 8 - As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. (BRASIL, 2010b).

Importante destacar que a Consolidao Trabalhista fala em princpios e normas gerais do direito, os quais no se confundem com os princpios relacionados especificamente ao Direito do Trabalho, vez que de acordo com o comemorado autor uruguaio Amrico Pl Rodriguez o primeiro significa uma ampla compreenso e aplicao de todo o direito, e o ltimo visa estabelecer princpios limitados ao direito trabalhista (2002, p. 30). No obstante sua aplicao comedida, tanto os princpios gerais do direito quanto os princpios do direito do trabalho possuem igual atuao e respeito no Direito do Trabalho. Por sua maleabilidade, permitem ajustar s mudanas ocorridas com o tempo, sem, contudo perder sua essncia e finalidade (PL RODRIGUEZ, 2002). Independente da funo a que se presta, o princpio tem em seu cerne a idia de aplicao da justia, motivo pelo qual utilizado em todas as reas do direito, inclusive no Direito do Trabalho, com subdivises especficas em cada uma delas, conforme a necessidade de atuao. Feita esta breve considerao acerca dos princpios, passemos agora ao estudo especfico dos princpios do direito do trabalho.

2.2.3 Princpios do direito do trabalho

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Em que pese a quantidade de contedo existente sobre os princpios trabalhistas, o presente estudo tentar de forma breve enumerar os mais citados e conhecidos entre os doutrinadores, sem, contudo, esgotar o assunto relativo aos princpios, vez que no h unanimidade sobre quais seriam os princpios da disciplina. Apenas a ttulo de conhecimento pode-se citar, por exemplo, a subdiviso trazida por Nascimento, a qual intitulou [...] princpios universais do direito do trabalho e princpios doutrinrios do direito do trabalho (2009, p. 386-392). Dentre os primeiros, destaca-se o princpio da liberdade de trabalho,

princpio do direito de organizao sindical, princpio das garantias mnimas do trabalhador, princpio da multinormatividade do direito do trabalho, princpio da norma mais favorvel ao trabalhador, princpio da igualdade salarial, princpio da justa remunerao, princpio do direito ao descanso, princpio do direito ao emprego, direito a previdncia social, princpio da condio mais benfica (NASCIMENTO, 2009). Os demais, Nascimento (2009) coleta de uma srie de outros autores, so eles: princpio protetor (subdividido em in dbio pro operario, a prevalncia da norma favorvel ao trabalhador e a preservao da condio mais benfica), princpio da realidade, da razoabilidade e da irrenunciabilidade dos direitos trabalhistas, princpio da compensao, princpio do coletivo, princpio da autotutela laboral. No obstante, a fim de no se estender muito, dissertar-se- apenas sobre os princpios elencados por Pl Rodriguez (2002), citado pela maioria dos doutrinadores trabalhistas como o que melhor descreveu os princpios do Direito do Trabalho, embora nem todos estejam incorporados pela lei. So eles: 1) princpio da proteo, 2) princpio da irrenunciabilidade de direitos, 3) princpio da continuidade da relao de emprego, 4) princpio da primazia da realidade, 5) princpio da razoabilidade e 6) princpio da boa f.

2.2.3.1 Princpio da proteo

Este princpio tem em seu cerne o ideal motivador da existncia do Direito do Trabalho, ou seja, a proteo e o amparo ao trabalhador, parte hipossuficiente da

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relao contratual. Assim, toma como regra geral o fato de que o empregador, enquanto detentor do poder econmico ocupa situao privilegiada, sendo necessrio, portanto, a equalizao da diferena, o que se faz por meio da vantagem jurdica em favor do trabalhador (MARTINS, 2008). Trata-se, por assim dizer, de princpio que visa atenuar a desigualdade entre as partes em Juzo, razo pela qual, engloba os demais princpios que favorecem o trabalhador. Conforme Martins (2008), a prpria norma revela o mpeto de proteo, ao reconhecer naquele que dispe unicamente de sua fora de trabalho a parte mais fraca na relao. Ilustra seu pensamento com base no art. 468, caput, da CLT:
Art. 468 Nos contratos individuais de trabalho s lcita a alterao das respectivas condies por mtuo consentimento, e, ainda assim, desde que no resultem, direta ou indiretamente, prejuzos ao empregado, sob pena de nulidade da clusula infringente desta garantia (BRASIL, 2010b).

De maneira geral, o princpio de proteo ao trabalhador considerado o maior dentre todos os demais,
[...] diante da sua finalidade de origem, que a proteo jurdica ao trabalhador, compensadora da inferioridade em que se encontra no contrato de trabalho, pela sua posio econmica de dependncia ao empregador e subordinao s suas ordens de servio. (NASCIMENTO, 2009, p. 388).

Tem fundamental importncia no que tange a interveno estatal nas relaes trabalhistas, colocando obstculos autonomia da vontade dos contratantes e criando normas mnimas que formam a base do contrato de trabalho, podendo, contudo, as partes pactuarem alm desse mnimo, mas nunca abaixo dele (ZECHIN, 2008). Do princpio protetor, advm outros trs princpios: a) in dbio pro operario, b) a prevalncia da norma favorvel ao trabalhador e c) a preservao da condio mais benfica. a) In dbio pro operario ou seja, na dvida em favor do trabalhador, , segundo Nascimento (2009), o princpio de interpretao do direito do trabalho, no qual entre duas ou mais possveis interpretaes, o intrprete deve escolher a mais favorvel ao trabalhador.

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Entretanto, de se salientar que referido princpio no deve ser usado indiscriminadamente, respeitando sempre a vontade do legislador e a necessidade de apreciao de provas em determinadas matrias, nos termos do disposto nos art. 330 do Cdigo de Processo Civil (CPC) e art. 818 da CLT (MARTINS, 2008). b) Prevalncia da norma favorvel ao trabalhador neste caso, partese da premissa que havendo vrias regras a serem aplicadas em um mesmo caso, deve ser observada e aplicada aquela que for mais favorvel ao trabalhador. (NASCIMENTO, 2005). Observe-se que no presente caso h conflito de normas, ou seja, mais de uma regra a ser aplicada, devendo ser escolhida a mais favorvel (Ex.: arts. 444 e 620 CLT), j no caso do in dbio pro operrio, h apenas uma regra com a possibilidade de duas ou mais interpretaes. Havendo, por exemplo, estipulao em Conveno Coletiva1 que maximize os direitos do trabalhador, em contraponto a estipulao da lei, a primeira ser utilizada, no sendo possvel, contudo, o contrrio, ou seja, que se permita a aplicao de um direito minimizado pela Conveno em detrimento de uma garantia maior conferida pela lei. c) Preservao da condio mais benfica parte do pressuposto de que [...] vantagens j conquistadas, que so mais benficas ao trabalhador, no podem ser modificadas para pior. a aplicao da regra do direito adquirido (art. 5, XXXVI, da Constituio) [...] (MARTINS, 2008, p. 61). O referido princpio, contudo, tem sua limitao no caso de aplicao das normas a novos empregados, ou seja, uma clusula menos favorvel aos trabalhadores pode ter validade em relao aos novos obreiros, admitidos na empresa e no quanto aos antigos (MARTINS, 2008).

Convenes Coletivas de Trabalho (CCTs) so acordos entre sindicatos de trabalhadores e empregadores que devem ocorrer uma vez por ano, na data-base. Nesta data, reajustes, pisos salariais, benefcios, direitos e deveres de empregadores e trabalhadores sero objeto de negociaes. Se os sindicatos estiverem de acordo com as condies estipuladas na negociao assinam a Conveno Coletiva de Trabalho, o documento dever ser registrado e homologado no rgo regional do Ministrio do Trabalho (DRT). A Conveno Coletiva entra em vigor trs dias aps a data de entrega (protocolo) no DRT, conforme determina o pargrafo 1 do art. 614 da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) (BRASIL, 2010b).

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o que se extra da Smula 51 do Tribunal Superior do Trabalho que [...] as clusulas regulamentares, que revoguem ou alterem vantagens deferidas anteriormente, s atingiro os trabalhadores admitidos aps a revogao ou alterao do regulamento (BRASIL, 2010g).

2.2.3.2 Princpio da irrenunciabilidade de direitos

Embora no elencado dentre os princpios de proteo, este guarda intimidade com o ideal incutido no princpio de proteo do trabalhador, uma vez que visa proteger o empregado de si prprio. Muitas vezes, devido a necessidade de subsistncia, o trabalhador consente determinados procedimentos em seu desfavor a fim de assegurar sua continuidade no emprego, o que Zechin (2008) chama de vcio do consentimento presumido. Tais derrogaes so, portanto, proibidas por se acreditar no serem livremente consentidas. Logo, a regra que os direitos trabalhistas so irrenunciveis pelo trabalhador (art. 9 da CLT), assim, em ocorrendo a renuncia em quaisquer direitos, o obreiro poder buscar a Justia do Trabalho para reclam-lo posteriormente, desde que respeitados os prazos de prescrio. Poder, entretanto, o trabalhador renunciar a seus direitos se estiver em juzo, diante do juiz do trabalho, pois nesse caso no se pode dizer que o empregado esteja sendo forado faz-lo (MARTINS, 2008, p. 62).

2.2.3.3 Princpio da continuidade da relao de emprego

A regra geral do contrato de trabalho sua vigncia por tempo indeterminado, sendo esta presumida no caso de omisso do contrato. Tal prerrogativa tem como objetivo principal a preservao do [...] contrato de trabalho do trabalhador com a empresa, proibindo-se, por exemplo, uma sucesso de contratos de trabalho por prazo determinado (MARTINS, 2008, p. 63).

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Decorre deste princpio a necessidade de que haja justa causa para a ocorrncia da demisso, e no caso de no haver, o pagamento da multa legalmente constituda (art. 477 da CLT) (BRASIL, 2010b). Tem efetiva aplicao a Smula 212 do Tribunal Superior do Trabalho no que tange a continuidade da relao de emprego, ao afirmar que [...] o nus de provar o trmino do contrato de trabalho, quando negados a prestao de servio e o despedimento, do empregador, pois o princpio da continuidade da relao de emprego constitui presuno favorvel ao empregado (BRASIL, 2010h).

2.2.3.4 Princpio da primazia da realidade

No direito do trabalho os fatos so muito mais importantes que os documentos (MARTINS, 2008, p. 63). Embora o direito laboral seja dotado de formalidade, na prtica os fatos que emergem do cotidiano do empregado, so mais importantes que os prprios documentos ou acordos, o acontecimento efetivo e devidamente comprovado. Por esse motivo o contrato de trabalho tambm chamado de contrato de realidade, pois que os efeitos do Direito do Trabalho atribuem menor valor ao contrato do que a prpria prestao dos servios. Logo, no entendimento de Nascimento (2005) a realidade atua sempre que os registros nos documentos no estejam em conformidade com a veracidade dos fatos. Ilustra o pensamento citando como exemplo o caso do Empregador que celebra um contrato de prestao de servios autnomos e posteriormente verificase que todas as caractersticas do contrato revelaram-se como sendo uma relao de emprego, logo, pede-se que seja alterado o contrato para o de vnculo trabalhista. Nesta esteira, afirma Delgado, [...] o operador jurdico, no exame das declaraes volitivas, deve atentar mais inteno dos agentes do que ao envoltrio formal atravs de que transpareceu a vontade [...] (2008, p. 208). Em arremate, Pl Rodriguez (2004) ensina que em caso de discordncia entre o que ocorre na prtica e o que surge de documentos e acordos se deve dar preferncia ao primeiro, isto , ao que sucede no terreno dos fatos.

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2.2.3.5 Princpio da razoabilidade2

Cotidianamente, entende-se por razovel aquilo que moderado, sensato, satisfatrio. De forma bastante semelhante, para o direito a razoabilidade entendida como a qualidade do racional, ou seja, o aplicador da lei dever basear-se pelo bom senso, ponderando todos os fatos para ser razovel na aplicao do texto legal. Neste sentido, o entendimento de Martins
O princpio da razoabilidade esclarece que o ser humano deve proceder conforme a razo, de acordo como procederia qualquer homem mdio ou comum. Estabelece-se, assim, um padro comum que o homem mdio teria em qualquer situao (2008, p. 60).

Logo, a razoabilidade atua como uma espcie de limite ou freio formal a certas faculdades "ius variandi" poder disciplinar conquanto o direito do empregador de punir o empregado no pode ser exercido de uma maneira exacerbada (NASCIMENTO, 2005). Em sua essncia, afirma Mendes [...] consubstancia uma pauta de natureza axiolgica que emana diretamente das idias de justia, equidade, bom senso, prudncia, moderao, justa medida, proibio de excesso, direito justo e valores afins, destacando ainda que enquanto princpio geral do direito [...] serve de regra de interpretao para todo o ordenamento jurdico (2008, p. 120-121). Tal pensamento se revela indiscutvel quando da aplicao prtica do princpio da razoabilidade, que se d no campo da concretude, ou seja, quando h coliso de dois ou mais princpios, havendo neste caso a necessidade de ponderao dos bens em discusso.

Alguns autores utilizam a expresso razoabilidade como sinnimo de proporcionalidade, como o caso de Gilmar Ferreira Mendes (2008), utilizado como subsdio no presente estudo. H ainda quem defina o princpio da razoabilidade como um subelemento do princpio da proporcionalidade, intitulando-o como proporcionalidade em sentido estrito. o caso de Heinrich Scholler (1999), que entende ser este o critrio de menor relevncia, uma vez que somente ser observado se vencidas as etapas de verificao da adequao e necessidade. Ao contrrio do entendimento de Scholler, podese citar Lus Virglio Afonso da Silva (2002), que embora entenda este tambm como um subelemento do princpio da proporcionalidade, o coloca como to fundamental quanto os outros, posto que somente ser utilizado nos casos mais complexos, portanto, indispensvel aos conflitos de difcil soluo. Diante disso, importante registrar que no presente estudo no se far qualquer distino entre as expresses, uma vez que no este o objeto central do estudo, portanto, fazendo citaes de doutrinadores indistintamente.

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De acordo com vila [...] o exame de proporcionalidade investiga a relao entre a medida adotada, a finalidade a ser atingida e o grau de restrio causado nos direitos fundamentais atingidos (2004, p. 383). Mais detalhadamente, tem-se que
No exame de proporcionalidade, investiga-se a norma que institui a interveno ou exao para verificar se o princpio que justifica sua instituio ser promovido e em que medida os outros princpios sero restringidos. por esse motivo que, nesse exame, vem tona a restrio maior ou menor aos princpios fundamentais (VILA, 2004, p. 384).

Como exemplo prtico e at mesmo simplrio poder-se-ia afirmar que no seria razovel a demisso de um empregado pelo empregador to somente por ter faltado injustificadamente apenas um dia ao trabalho. Da mesma forma, no seria razovel o empregado cumprir ordens de carter ilcito dadas pelo patro, at porque o fazendo incidiria ele prprio nas penas da lei3. Para Mendes justamente a aplicao do referido princpio no caso concreto que as pautas hermenuticas tornam-se [...] aptas para resolver novos problemas (2008, p. 121). O que o leva a afirmar, em outras palavras, [...] que esses instrumentos hermenuticos se regeneram a partir de si mesmos, pois a cada situao resolvida amplia-se o seu mbito de incidncia, servindo o ltimo caso resolvido de precedente e ponto de partida para enfrentar novos desafios (MENDES, 2008, p. 121). Por fim, importante salientar que a aplicao do princpio da razoabilidade segue a verificao de trs elementos, os quais segundo Heinrich Scholler, foram criados pela jurisprudncia, a qual dividiu [...] em trs nveis: a lei, para corresponder ao princpio adequada da reserva da lei proporcional, (notwendig) dever e ser

simultaneamente

(geeignet),

necessria

razovel

(angemessen) (1999, p. 97). Silva alerta para o fato de que [...] a anlise da adequao precede a da necessidade, que, por sua vez, precede a da proporcionalidade em sentido estrito (2002, p. 34), ou seja, h que se observar sempre as trs subdivises nessa ordem pr-determinada. Para o autor, [...] a real importncia desta ordem fica patente

Registre-se que em ambos os casos dados como exemplo pode o empregado pedir a resciso indireta nos termos do art. 483 da CLT (BRASIL, 2010b).

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quando se tem em mente que a aplicao da regra da proporcionalidade nem sempre implica a anlise de todas as suas sub-regras (SILVA, 2002, p. 34). De maneira sinttica, aplicando a razoabilidade seria correto dizer que o princpio a ser adotado ser adequado quando o meio [...] contribuir para a promoo do fim; necessrio quando o meio ser mais suave dentre os meios disponveis; proporcional em sentido estrito quando o meio proporcionar vantagens superiores as desvantagens (VILA, 2004, p. 373). Cabe destacar, acerca da utilizao do princpio da razoabilidade que, embora hajam muitas crticas no sentido de considerarem o referido como fonte de discricionariedade do juiz, o controle da abstrao feito objetivamente por meio dos critrios ora observados. Justifica-se, portanto, o entendimento de vila de que [...] quanto maior for a restrio causada a um direito fundamental, maior dever ser a sua razo justificativa. Uma restrio em grau elevado exige uma justificao na mesma medida (2004, p. 374). Este princpio, conquanto seja abordado como um princpio do Direito de Trabalho, em face do rol elencado por Pl Rodriguez (2004), tem aplicao em todos os ramos do direito.

2.2.3.6 Princpio da boa f

Da mesma forma que o princpio da razoabilidade, o princpio da boa f no se limita a disciplina aqui estudada, podendo ser aplicado seja no ramo do direito civil, administrativo, comercial, etc. premissa indispensvel de todo o ordenamento jurdico, sem o qual a maioria das normas perderia seu significado e sentido (ZECHIN, 2008). Trata-se, por assim dizer, de uma obrigao de fidelidade, proporcionando as partes ao se relacionarem a confiana mtua, uma vez que em tese no se afastariam do que legal propositadamente. Pressupe, portanto, honestidade, conscincia de no enganar, no prejudicar, no causar danos, no trapacear, etc. O mesmo ocorre nas relaes de trabalho, onde empregado e empregador trocam mais do que apenas prestaes de ordem patrimonial, depositando todo o seu crdito pessoal, sua honra e carter.

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o que descreve Sussekind ao afirmar que


Na execuo do contrato de trabalho, o desejvel que o empregado procure, de boa f, cumprir as obrigaes pactuadas, visando ao melhor rendimento no trabalho, enquanto o empregador deve cumprir, por si ou pelos seus prepostos, com lealdade e boa-f, as obrigaes que lhe cabem (2003, p. 146).

Em outras palavras, a boa f para a relao de trabalho impe uma via de mo dupla, no qual empregador e empregado possuem igual identidade. Aquele por que no ato da contratao se obriga a testemunhar uma confiana necessria ao seu funcionrio, este pela obrigao de boa f particular, obrigao de fidelidade do trabalhador relativamente ao empregador (NASCIMENTO, 2005).

2.3 Evoluo histrica do trabalho

Ao tratarmos do termo trabalho, como afirma Reis, [...] em seu contexto mundial, veremos que ele apresenta diferentes fases, considerando-se desde o trabalho escravo escravido ao sistema de servides, [...] e Revoluo Industrial, quando surge o Direito Laboral (2007, p. 37). o que veremos mais detalhadamente a seguir.

2.3.1 Escravido

Nos primrdios a caa e a pesca eram as principais atividades desenvolvidas pelo ser humano, tendo como nica finalidade a alimentao. No havia prestao de servios, tampouco subordinao, vez que o homem trabalhava para si e sua famlia. E o trabalho era desenvolvido medida que havia necessidade de mantena, sem quaisquer necessidades de utilizao da moeda, a qual at ento sequer existia. Eram por assim dizer eminentemente coletores, no plantavam nem cultivavam, apenas buscavam na natureza aquilo que j existia. Assim, em razo da

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escassez da comida, era comum haver brigas entre o homem e o seu semelhante, travando verdadeiras batalhas em defesa dos espaos j conquistados por suas tribos, contudo, ao final, restando muitos homens feridos ou mesmo mortos (REIS, 2007). Todavia, com o passar do tempo, quando passaram de nmades para sedentrios e comearam a se fixar nas terras e produzir o seu prprio sustento, perceberam que era mais til escravizar seus prisioneiros vencidos para gozar de seu trabalho (REIS, 2007). Com o crescimento da quantidade de escravos por determinados grupos de populao, comeou a surgir a necessidade de venda e troca de prisioneiros por mercadorias. Aos escravos eram dados os servios exautivos, os quais eram considerados imprprios para os homens vlidos e livres. Para os senhores, o escravo era um ser de uma sub-raa, sem alma, que, portanto, no merecia qualquer respeito e mesmo arrependimento ou culpa pelos maus tratos (VIANNA, 2003). Segundo Vianna, os escravos trabalhavam nas mais diversas profisses.
Na Grcia havia fbricas de flautas, de facas, de ferramentas agrcolas e de mveis, onde o operariado era todo composto de escravos. Em Roma os grandes senhores tinham escravos de vrias classes, desde os pastores at gladiadores, msicos, filsofos e poetas (2003, p. 27).

Devido ao fator econmico a prtica da escravido permaneceu por mais de trezentos anos, vez que a economia do pas contava eminentemente com o trabalho escravo. No obstante, os primeiros trabalhadores assalariados surgiram j neste perodo da histria, quando ex- escravos, libertos por seus senhores em razo de gratido ou em sinal de regozijo em dias festivos, no tendo outro direito seno laborar no seu ofcio habitual, passavam a alugarem seus servios em troca de pagamento (VIANNA, 2003). V-se, portanto, que o trabalho no se tratava de um privilgio, no era visto como um bem que dignificava o homem. (MARTINS, 2008) Nessa poca o cio era cultivado acima de tudo, onde os trabalhadores eram ou escravos presos ou escravos livres.

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2.3.2 Servido

O regime de servido pouco se distinguia ao modelo anterior escravocrata. Segundo Nascimento: A escravido, prtica universal, decorre de um sentimento de desigualdade entre os seres humanos. No outro o sentimento que gera o sistema feudal (2009, p. 267). Ao proclamar tal assertiva, Nascimento (2009) deixa claro que neste tipo de trabalho, caracterstico das sociedades feudais, embora propiciassem aos homens condio jurdica diversa dos escravos, no passava da prtica comum da escravido, posto que os servos no dispunham de sua liberdade. Na servido a economia se firmava na terra, seja na agricultura ou cuidando de rebanhos para posterior utilizao das ls no vesturio (HUBERMAN, 1986). O servo estava submetido ao senhor da terra, senhor feudal, prestando servios em sua propriedade.
Pastos, prados, bosques e ermos eram usados em comum, mas a terra arvel se dividia em duas partes. Uma, de modo geral a tera parte do todo, pertencia ao senhor e era chamada seus domnios; a outra ficava em poder dos arrendatrios que, ento, trabalhavam a terra. (HUBERMAN, 1986, p. 4)

Em troca do trabalho o servo recebia proteo militar contra invasores e o direito de morar no interior do feudo, tirando em proveito prprio a alimentao, o vesturio e a habitao (MARTINS, 2008; VIANNA, 2003). importante relatar a inexistencia de um sistema econmico com utilizao de capital. Deste modo, a aldeia feudal era praticamente auto-suficiente. O intercmbio de mercadorias era feito na base da troca (HUBERMAN, 1986). Conforme Vianna,
Aos servos era assegurado o direito de herana de animais, objetos pessoais e, em alguns lugares, o de uso de pastos, mas o imposto de herana cobrado pelos senhores absorvia, de maneira escorchante, os bens dos herdeiros (2003, p. 29).

Embora na condio de servo possusse alguns direitos subjetivos, conquistas adquiridas que antes no existiam no sistema da escravido, o homem servo ainda sofria grande explorao pelos senhores feudais.

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De acordo com Vianna, a extino deste generalizado tipo de trabalho comeou no final da Idade Mdia. As grandes perturbaes, ora decorrentes de epidemias, ora das Cruzadas, davam ensejo no s a fuga de servos como alforria (2003, p. 30). O grande impulso para o fim do regime de servido ocorreu com o incio das Cruzadas. Eram dezenas de europeus atravessando o continente em busca da Terra Prometida para os muulmanos. Para a travessia eles necessitavam de mantimentos, conseguidos devido aos mercadores que os acompanhavam. Alm disso, o aumento populacional do sculo X e o regresso dos cruzados trazendo de suas jornadas a demanda por determinados produtos do Ocidente, criou um mercado para esses produtos e a utilizao do dinheiro se intensificou. Consequentemente o povo dos feudos comeou a deixar suas terras de origem para iniciar uma vida nova em cidades comerciais, onde arrumariam empregos (HUBERMAN, 1986).
A populao das cidades queria liberdade. Queria ir e vir quando lhe aprouvesse. O homem da cidade via a terra e a habitao sob um prisma diferente do senhor feudal. O homem da cidade poderia, de repente, precisar de algum dinheiro para investir em negcios, e gostava de pensar que podia hipotecar ou vender sua propriedade para obt-lo, sem pedir permisso a uma srie de proprietrios. As populaes urbanas desejavam proceder a seus prprios julgamentos, em seus prprios tribunais. [...] As populaes das cidades desejavam fixar seus impostos sua maneira, e o fizeram. Opunham-se municipalidade dos impostos feudais, pagamentos, ajudas e multas, que eram irritantes, e num mundo em evoluo apenas serviam para aborrecer (HUBERMAN, 1986, p. 27-28).

Essa nova realidade no ocorria de forma homognea em todas as partes do mundo. Vale lembrar que no Brasil, no ocorreu o mesmo progresso da escravido para o trabalho livre como nas demais partes do mundo, sendo mantido o regime at o final do sculo XIX (VIANNA, 2003).

2.3.3 Corporaes de ofcio

Ao mesmo tempo em que havia a servido, processava-se [...] uma alterao no prprio sistema econmico, ainda impreciso, declinando a economia domstica e comeando a aparecer os grupos profissionais (VIANNA, 2003, p. 30).

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Eram as chamadas corporaes de ofcio, da qual faziam parte os mestres, os companheiros e os aprendizes.
Os mestres eram os proprietrios das oficinas, que j tinham passado pela prova da obra-mestra. Os companheiros eram trabalhadores que percebiam salrios dos mestres. Os aprendizes eram os menores que recebiam dos mestres o ensino metdico do ofcio ou profisso (MARTINS, 2008, p. 04).

Essa nova classe despontou a partir da necessidade de ingresso do homem do campo na cidade, onde buscando identidade de profisso junto a outros de mesmo ofcio, comearam se a unir, surgindo ento s chamadas corporaes de ofcio (VIANNA, 2003). Vianna (2003) cita como exemplo, o servo sado do campo que exercendo sua atividade e profisso, passou a trabalhar de forma organizada, surgindo assim a figura do mestre. As demais figuras (companheiros e aprendizes) surgiram a partir dos mestres, os quais se utilizavam dos seus servios na corporao, em troca de salrio e proteo, podendo em ambos os casos, tornarem-se tambm mestres ou companheiros, desde que atendidos os requisitos exigidos pela corporao. As corporaes tiveram seu fim com a Revoluo Francesa, em 1789, [...] pois foram consideradas incompatveis com o ideal de liberdade do homem. [...] Outras causas [...] foram a liberdade de comrcio e o encarecimento dos produtos das corporaes (MARTINS, 2008, p. 05). Avanando um pouco na histria tem-se a revoluo industrial.

2.3.4 Revoluo industrial

Afirma-se que o Direito do Trabalho e o contrato do trabalho passaram a desenvolver-se com o surgimento da Revoluo Industrial (MARTINS, 2008, p. 05). Neste perodo, afirma Martins, o trabalho transformou-se em emprego e os trabalhadores passaram a trabalhar por salrios. O marco desta poca, sem sombra de dvidas, foi a surgimento de um novo mtodo de trabalho a partir da mquina a vapor, multiplicando a fora de trabalho e reduzindo a necessidade de mo-de-obra, vez que para obter

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determinado resultado na produo no era necessrio to grande nmero de operrios (VIANNA, 2003, p. 32). De incio, a tambm conhecida por revoluo das mquinas, no foi vista com bons olhos pelos trabalhadores, posto que ao invs de alargar estava reduzindo o campo de trabalho, causando grande nmero de desempregos, fato que levou a promoo de verdadeiras rebelies, inclusive com a destruio de muitas mquinas. Entretanto,
[...] com o desenvolvimento dos sistemas de comrcio, em especial, com a adoo da mquina a vapor nas embarcaes, estenderam-se os mercados, e, consequentemente, as indstrias se desenvolveram, admitindo um maior nmero de trabalhadores, mas seus salrios eram baixos porque, com o antigo sistema do artesanato, cada pea custava muito mais caro do que com a produo em srie (VIANNA, 2003, p. 32).

Embora o trabalho com o uso da mquina tivesse substitudo o trabalho manual, [...] havia necessidade de que as pessoas viessem, tambm, a operar as mquinas no s a vapor, mas as mquinas txteis, o que fez surgir o trabalho assalariado (MARTINS, 2008, p. 06). A produo se viu aumentada como que da noite para o dia. As mercadorias comearam a ser comercializadas a um ritmo intenso. A associao da fora do vapor com a mquina d espao para o nascimento do sistema fabril em grande escala. O aumento da produo pode ser explicado em parte pelo capital visando lucros e por outro lado pelo aumento da procura devido ao crescimento da populao (HUBERMAN, 1986).
Contudo, o que importante sobre o perodo que vai de 1789 a 1848 no que, por padres posteriores suas mudanas econmicas fossem pequenas mas sim que as mudanas fundamentais estavam claramente acontecendo. A primeira destas mudanas foi demogrfica. A populao mundial e em especial a populao do mundo dentro da rbita da revoluo dupla tinha iniciado uma exploso sem precedentes que tem multiplicado seu nmero no curso dos ltimos 150 anos (HOBSBAWM, 2003, p. 237).

Quando Hobsbawm fala em revoluo dupla ele sugere outra revoluo alm da industrial. Deste modo, o aumento da populao tambm pode ser associado com o progresso da agricultura. Na mesma poca da revoluo industrial, ocorreu a revoluo agrcola. Com isso a populao comeou a se alimentar melhor e aumentar a expectativa de vida (HUBERMAN, 1986).

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As atividades agrcolas j estavam predominantemente dirigidas para o mercado; as manufaturas de h muito tinham-se disseminado por um interior no feudal. A agricultura j estava preparada para levar a termo suas trs funes fundamentais numa era de industrializao: aumentar a produo e a produtividade de modo a alimentar uma populao no agrcola em rpido crescimento; fornecer um grande e crescente excedente de recrutas em potencial para as cidades e as indstrias; e fornecer um mecanismo para o acmulo de capital a ser usado nos setores mais modernos da economia (HOBSBAWM, 2003, p. 54-55).

Aliado a esses fatos o sistema fabril em grande escala piorou consideravelmente as condies de trabalho da populao. Inicia-se, ento, um perodo de greves e piquetes. O comrcio ativo e em ascenso gerou ndices surpreendentes de pobreza e degradao. Milhes de pessoas morriam de fome e esse nmero s aumentava. De um lado os trabalhadores em situaes miserveis e doentias de vida e habitao e de outro as pessoas que no trabalhavam mas faziam as leis e possuam os meios de produo, viviam em casa luxuosas em situao de abundncia e esbanjamento (HUBERMAN, 1986). Destarte, como afirma Hobsbawm as maiores conseqncias da revoluo industrial foram sociais.
[...] a transio da nova economia criou a misria e o descontentamento, os ingredientes da revoluo social. E, de fato, a revoluo social eclodiu na forma de levantes espontneos dos trabalhadores da indstria e das populaes pobres das cidades, produzindo as revolues de 1848 no continente e os amplos movimentos cartistas na Gr-Bretanha. O descontentamento no estava ligado apenas aos trabalhadores pobres. Os pequenos comerciantes, sem sada, a pequena burguesia, setores especiais da economia eram tambm vtimas da revoluo industrial e de suas ramificaes. Os trabalhadores de esprito simples reagiram ao novo sistema destruindo as mquinas que julgavam ser responsveis pelos problemas [...] (2003, p. 64-66).

Huberman (1986) traz outras descries desse momento da histria mundial. Segundo o autor as mquinas que deveriam tornar o servio mais leve levavam o trabalhador a exausto devido a sede dos industriais pelo aumento da produtividade. Eles pagavam o mnimo possvel e buscavam o mximo da fora dos trabalhadores. Como as mquinas eram por demais eficientes, deveriam trabalhar o maior tempo possvel. Por conseguinte, os braos que as manuseavam tambm deveriam agentar jornadas de 16 horas seguidas. Para aumentar ainda mais seu rendimento, levando em conta a no existncia de leis como o Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA) ou a Declarao Universal de Direitos Humanos, o

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empregador passou a empregar mulheres e crianas para realizar os trabalhos fabris.


Como mulheres e crianas podiam cuidar das mquinas e receber menos que os homens, deram-lhes trabalho, enquanto o homem ficava em casa, freqentemente sem ocupao. A princpio, os donos de fbricas compravam o trabalho das crianas pobres, nos orfanatos; mais tarde, como os salrios do pai operrio e da me operria no eram suficientes para manter a famlia, tambm as crianas que tinham casa foram obrigadas a trabalhar nas fbricas e minas. Os horrores do industrialismo se revelam melhor pelos registros do trabalho infantil naquela poca (HUBERMAN, 1986, p. 164).

A degradao, os maus tratos, as pssimas condies de vida e de moradia, aliado ao fato de o trabalhador precisar seguir o ritmo da mquina sob as ordens de uma superviso rgida, com uma disciplina alm de suas foras, foi o grande estopim do levante. Foram destrudas propriedades, mquinas foram desmontadas pela multido irada. Os homens que eram donos das mquinas agiram com rapidez. [...] Em 1812 o Parlamento aprovou uma lei tornando passvel de pena de morte a destruio das mquinas (HUBERMAN, 1986, p. 171). Quando perceberam que a destruio das mquinas no surtia qualquer resultado comearam a se utilizar de outros mtodos. Seus clamores, inclusive, levaram ao surgimento de algumas leis. Porm, poucas foram s mudanas de fato. Visto que uma mesma lei podia ser aplicada de forma diferenciada se o sujeito fosse empregador ou empregado. Ento perceberam que o direito de voto seria o nico a lhe abrir uma chance de mudana. Afinal, era o governo o principal protetor dos empregadores e da manuteno do sistema. A luta pela democracia foi ganha, porm a vitria quanto as condies sociais no. A conquista de melhores condies para o trabalho, salrios mais altos e jornadas menores somente se deu pela organizao sindical (HUBERMAN, 1986). Foi a partir da, segundo ensina Martins, que surgiu a necessidade de organizao jurdica, pois os trabalhadores passaram a se organizar em busca de melhores condies de trabalho. [...] Surge uma liberdade na contratao das condies de trabalho. O Estado, por sua vez, deixa de ser abstencionista, para se tornar intervencionista, interferindo nas relaes de trabalho (2008, p. 06). Alm de todas as mudanas aqui relatadas devido ao surgimento da mquina a vapor, concomitantemente com esse processo ocorreu o

desenvolvimento das comunicaes, aumento da emigrao e no volume do

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comrcio. Assim, aps 1830 a situao mudou drasticamente e os problemas sociais do industrialismo comearam a gerar inmeras discusses entre os polticos e administradores da Europa Ocidental e isso no ocorreu apenas dentro da Europa, o abismo entre ricos e pobres passou a atingir pases inteiros (HOBSBAWM, 2003). Hobsbawm afirma que: De todas as conseqncias econmicas da poca da revoluo dupla, esta diviso entre os pases adiantados e os subdesenvolvidos provou ser a mais profunda e a mais duradoura (2003, p. 253). O autor continua seu discurso dizendo que uma parte do mundo estava na dianteira do poder industrial, enquanto outra sofria a estagnao, a lentido ou a regresso econmica. Estes processos no estavam separados entre si. Afinal, os ingleses vendiam suas manufaturas para tais pases e estes se endividavam, ao mesmo tempo, em que se estabelecia a relao de um comrcio inferior baseado em alimentos e minrios. Os produtos realmente valiosos vinham da Europa Ocidental, Alemanha, do norte da Itlia e partes da Europa Central, da Escandinvia e dos Estados Unidos, estes eram os exemplos a serem seguidos pelo restante do mundo (HOBSBAWM, 2003).

2.4 O trabalho na atualidade

Desde a Revoluo Industrial, fato propulsor do Direito do Trabalho, at os dias de hoje muitas foram as mudanas no campo do trabalho e emprego, tanto sociais e econmicas, como tambm polticas. O homem trabalhador, promovendo grandes lutas pelos seus direitos, conquistando no s melhores salrios e condies de trabalho, mas principalmente o respeito e a independncia. Dentre estas conquistas, como exemplo, temos a formao de sindicatos, os quais j existiam desde a Revoluo Industrial, embora no com o referido nome, mas constitudos como grupos que reivindicavam melhores condies de trabalho; a limitao de jornada, normas relativas educao e higiene (1802 Inglaterra); preocupao com o trabalho do menor (1819 Inglaterra); limitao da jornada noturna, proteo a maternidade, salrio mnimo, direito de sindicalizao e de greve, indenizao de dispensa, seguro social e proteo contra acidentes de

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trabalho (1917 Mxico); frias remuneradas peridicas, repouso e lazer, etc. (1948 Declarao Universal dos Direitos do Homem) (MARTINS, 2008). No Brasil, especificamente, pode-se citar a abolio das corporaes de ofcio (Carta Poltica do Imprio do Brasil de 1824), abolio da escravatura (1888), liberdade de associao (Carta Poltica de 1891), algumas leis ordinrias que tratavam de trabalho de menores (1891), da organizao de sindicatos rurais (1903) e urbanos (1907), alm de decretos sobre profisses como trabalho das mulheres (1932), salrio mnimo (1936) e Justia do Trabalho (1939). (MARTINS, 2008; MENDES , 2008). Em 1934, promulgada a primeira constituio brasileira a tratar especificamente do Direito do Trabalho, e, posteriormente, a Constituio da Repblica de 1937, marcando a fase intervencionista do Estado, verdadeiro retrocesso comparado as conquistas j consolidadas. (MARTINS, 2008; MENDES, 2008). Em 1943 aprovada a Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), que tinha por objetivo reunir as leis esparsas existentes poca; a Constituio da Repblica de 1946, dispondo sobre participao nos lucros, repouso remunerado, estabilidade e direito a greve; a Constituio da Repblica de 1967 e a Emenda Constitucional de 1969, com poucas mudanas e mais tarde, em 1988, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil, que dedicou um captulo especial para o Direito do Trabalho. (MARTINS, 2008; MENDES, 2008). Atualmente, pode-se dizer que o que caracteriza efetivamente o mundo do trabalho que ele se tornou realmente global. A globalizao do Trabalho, conforme Ianni ocorre na mesma escala que o capitalismo,
so mudanas quantitativas e qualitativas que afetam no s os arranjos e a dinmica das foras produtivas, mas tambm a composio e a dinmica da classe operria. A prpria estrutura social, em escala nacional, regional e mundial atingida pelas mudanas (1994, p. 02).

De acordo com Ianni [...] sob as mais diversas formas sociais e tcnicas de organizao, o processo de trabalho e produo passou a estar subsumido aos movimentos do capital em todo o mundo (1994, p. 02). Nesta perspectiva, em busca do avano, poder-se-ia dizer que o mundo caminha, da mesma forma que na Revoluo Industrial, para substituio no

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somente da mo humana, mas do intelecto do homem, ou seja, [...] das funes cerebrais requisitadas pela vigilncia da mquina-ferramenta. [...] Noutras palavras, a mquina se vigia e se regula a si mesma (IANNI, 1994, p. 04). Todavia, acredita Ianni, ainda que mudanas como estas alcanassem o seu fim, o homem jamais deixaria de ser to necessrio.
Reduzida a apndice da mquina-ferramenta durante a revoluo industrial, o homem, a partir de agora e inversamente aos lugares-comuns, deve exercer na automao funes muito mais abstratas, muito mais intelectuais. No lhe compete, como anteriormente, alimentar a mquina, vigi-la passivamente: compete-lhe control-la, prevenir defeitos e, sobretudo, otimizar o seu funcionamento (1994, p. 04).

Assim, embora esteja ainda longe do ideal preconizado pelo Direito do Trabalho, a verdade que analisando todo o contexto desde a poca da escravido, a qual ainda persiste em muitas partes do mundo e tambm do Brasil, temos que o homem, hoje emancipado de seus senhores, tornou -se parte indispensvel de qualquer ncleo de trabalho, no pela fora humana, como antigamente se entendia, mas acima de tudo pela valorizao de sua fora intelectual. Devido a isso urge a discusso que se segue a respeito do contrato de trabalho e os papis institudos legalmente para cada uma das partes: o empregador e o empregado. Afinal, o rano da escravido somente ter fim quando for possvel cumprir os preceitos existentes na lei, o que se espera, um dia se efetivar.

2.4.1 Contrato de trabalho

Inicialmente, necessrio destacar que so muitas as crticas direcionadas a expresso contrato de trabalho adotada pela Consolidao das Leis Trabalhistas em seu artigo 442, caput, porquanto designa um gnero muito amplo e compreende a todo contrato pelo qual uma pessoa se obriga a uma prestao de trabalho em favor de outra (MARANHO, 2002). Isso porque tal expresso, na opinio de Delgado [...] compreende no s a relao de emprego, como tambm a relao de trabalho autnomo, eventual,

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avulso e inmeras outras que no sejam, tecnicamente, de natureza empregatcia (2008, p. 493). Todavia, embora digna de respeito a assertiva de Delgado, entende-se no deixar dvidas o texto celetista quanto a sua aplicao. Dispe o art. 442, caput, da CLT, [...] contrato individual de trabalho o acordo tcito ou expresso, correspondente relao de emprego (BRASIL, 2010b). Assim, mesmo no atendendo a melhor tcnica de redao, a prpria CLT explica que o contrato a que se refere aquele correspondente relao de emprego, ou seja, contrato de trabalho subordinado. No obstante, como bem enumera Maranho (2002), so vrias as denominaes de contrato de trabalho, como contrato de emprego, relao de emprego, relao de trabalho, sendo contrato individual de trabalho a expresso acolhida pela maioria dos autores. Assim, superada esta premissa, passemos a conceituao de contrato de trabalho. Contrato de trabalho stricto sensu ou contrato individual de trabalho , segundo Delgado, [...] o acordo tcito ou expresso mediante o qual ajustam as partes pactuantes direitos e obrigaes recprocas (2008, p. 490). No mesmo sentido define Maranho, afirmando que contrato de trabalho:
[...] o negcio jurdico pela qual uma pessoa fsica (empregado) se obriga, mediante o pagamento de uma contraprestao (salrio), a prestar trabalho no eventual em proveito de outra pessoa, fsica ou jurdica (empregador), a quem fica juridicamente subordinada (2002, p. 236).

Na opinio de Maranho (2002), este classificado como contrato propriamente dito devido necessidade de anuncia das partes para sua formalizao, ainda que esta seja tcita. No caso de contrato de adeso (clusulas pr-constitudas), por exemplo, mesmo no existindo a faculdade do empregado negociar seu contedo, ainda assim subsiste a liberdade de escolha (entre contratar ou no contratar, aderir ou no aderir), o que o caracteriza como contrato. Necessrio destacar, contudo, que a validade do contrato de trabalho exige como requisitos: agente capaz, forma especial (quando prevista) e que seu objeto no seja ilcito nem impossvel, o qual consiste em uma prestao (de dar, fazer ou prestar), sendo, no caso do empregado, obrigao de fazer (prestar

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trabalho) e no caso do empregador, obrigao de dar (pagar salrios) (MARANHO, 2002). Alm disso, a relao de emprego ou vnculo empregatcio pressupe ainda a presena das caractersticas descritas nos arts. 2, caput, e 3 da CLT, quais sejam: pessoalidade, no eventualidade, subordinao e onerosidade, e na opinio de alguns autores como, por exemplo, Gomes e Gottschalk (2008), tambm a exclusividade. Em sntese, podem-se definir cada um deles da seguinte forma:

a) Pessoalidade: compreende, conforme Nascimento, a idia de intransferibilidade ou infungibilidade [...] prpria dos contratos intuitu personae , ou seja, a prestao do servio contratada somente pode ser realizada pela prpria pessoa que contraiu a obrigao (2009, p. 541). No mesmo sentido, afirmam Gomes e Gottschalk (2008), Martins (2008) e Delgado (2008), destacando ser a obrigao de prestar os servios de cunho personalssimo, no podendo o empregado fazer-se substituir intermitentemente por outra pessoa, sob pena de o vnculo formar-se com este ltimo. E no poderia ser diferente. Ao contratar o empregado o empregador conta com o seu trabalho, pois que confia nos seus servios e na palavra que lhe deu no ato da contratao, tendo inclusive recebido o devido treinamento para a funo. Do que se conclui que, ainda que de boa f e por perodo no intermitente, no poder o empregado fazer-se substituir sem a anuncia de seu empregador.

b) No eventualidade: significa dizer que a prestao do servio deve ser contnua, posto que aquele que presta servios eventualmente no empregado (MARTINS, 2008, p. 91), mas sim um trabalhador eventual ou mesmo um autnomo. O trabalho espordico e eventual, afirma Gomes e Gottschalk, que se presta ocasional e transitoriamente (2008, p. 82) no tem o condo de atribuir a seu executor a condio jurdica de empregado.
Ainda que, pela conjuno de outros requisitos, a relao pudesse ser qualificada como relao contratual de trabalho, a transitoriedade do servio impediria a sua constituio, no sentido estrito em que se toma a expresso contrato de trabalho (2008, p. 82).

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c) Subordinao: sustenta Martins, [...] o obreiro exerce sua atividade com dependncia ao empregador, por quem dirigido. O empregado , por conseguinte, um trabalhador subordinado, dirigido pelo empregador (2008, p. 91). Diante disso, pode-se afirmar que a subordinao o principal elemento que diferencia o contrato de trabalho stricto sensu de uma prestao de trabalho autnomo. Neste sentido leciona Gomes e Gottschalk ao afirmar ser este o critrio que melhor permite distingui-lo dos contratos afins (2008, p. 85). Talvez por este motivo [...] o critrio da subordinao jurdica ou da dependncia hierrquica o que tem logrado maior aceitao na doutrina, na legislao e na jurisprudncia (GOMES; GOTTSCHALK, 2008, p. 133).

d) Onerosidade: este tambm requisito essencial para a caracterizao do contrato de trabalho, posto que a inexistncia de remunerao impede a configurao do vnculo empregatcio. Assim, o critrio segundo o qual, [...] o empregado tem o dever de prestar servios e o empregador, em contrapartida deve pagar salrios pelos servios prestados (MARTINS, 2008, p. 91). Sobre o assunto, opina Delgado que:
[...] o valor econmico da fora de trabalho colocada disposio do empregador deve corresponder uma contrapartida econmica em benefcio obreiro, consubstanciada no conjunto salarial, isto , o complexo de verbas contraprestativas pagas pelo empregador ao empregado em virtude da relao empregatcia pactuada (2008, p. 298).

Em

suma,

resume

Nascimento,

onerosidade,

qual

chama

profissionalidade, pressupe uma troca entre trabalho e retribuio (2009, p. 541).

e) Exclusividade: a exclusividade, critrio defendido por Gomes e Gottschalk, [...] no propriamente condio de existncia do contrato de trabalho, mas, sim, decorrncia normal do estado de subordinao que esse contrato cria para o empregado (2008, p. 84). Este no , contudo, um critrio partilhado pela doutrina dominante, muito embora a grande maioria admita que no Brasil [...] toda a jornada de trabalho tomada pelo empregador, no dispondo, o empregado, de tempo para exercer outra atividade (GOMES; GOTTSCHALK, 2008. p. 85).

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A par dos requisitos essenciais do contrato de trabalho, resta-nos agora abordar os personagens principais desta relao, o empregador e o empregado, sobre os quais se discorrer a seguir.

2.4.1.1 O empregador e suas obrigaes

Dispe o art. 2, caput, da CLT [...] considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servios (BRASIL, 2010b). Da anlise do referido artigo pode-se extrair tanto o conceito de empregador quanto suas principais obrigaes, quais sejam: admitir, assalariar e dirigir a prestao dos servios. Admitir, em apertada sntese, significa contratar pessoas qualificadas para a execuo dos servios; assalariar, no sentido de remunerar, pagar o salrio respectivo ao empregado pelos servios prestados; e, dirigir, implica no dever do empregador de controlar e administrar a prestao de servios dos empregados. Em outras palavras, o empregador o [...] devedor da contraprestao salarial e outras acessrias; credor da prestao de trabalho e de sua utilidade, ele a figura central da empresa, no seu dinamismo econmico, social e disciplinar (GOMES; GOTTSCHALK, 2008, p. 101). Importante destacar que a CLT no faz distino entre empresa individual (pessoa fsica) e empresa coletiva (pessoa jurdica), citando ambos como empregadores, os quais devem assumir os riscos da atividade econmica, admitindo, assalariando e dirigindo a prestao pessoal dos servios. Observe-se ainda, pelo dispositivo citado, que os riscos econmicos do negcio so exclusivamente do empregador, ou seja, ele quem assume os riscos inerentes a sua atividade econmica, independente se os resultados so positivos ou negativos, sendo ineficaz qualquer alegao estabelecida pelo empregador para afastar tal prerrogativa. O pargrafo 1 do mesmo artigo equipara empregador, [...] para os efeitos exclusivos da relao de emprego, os profissionais liberais, as instituies de

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beneficncia, as associaes recreativas ou outras instituies sem fins lucrativos, que admitirem trabalhadores como empregados (BRASIL, 2010b). Sobre o tema pronuncia-se Nascimento,
H juristas que s admitem como empregador a pessoa fsica ou jurdica, uma vez que seriam os nicos sujeitos numa relao jurdica. Porm, a realidade mostra que h situaes nas quais h relao de emprego com entes no dotados de personalidade jurdica, como o condomnio, a massa falida etc (2009, p. 641).

Logo, fazendo uma leitura paralela do art. 2, caput e seu pargrafo primeiro, tem-se que a CLT admite dois tipos de empregadores: o empregador tpico e o empregador por equiparao, no havendo distino no cumprimento das obrigaes em nenhum dos casos.

2.4.1.2 O empregado e suas obrigaes

Da CLT extra-se tambm o conceito de empregado, dispondo em seu artigo 3 que [...] considera-se empregado toda pessoa fsica que prestar servios de natureza no eventual a empregador, sob dependncia deste e media nte salrio (BRASIL, 2010b). Percebe-se, portanto, que a definio de relao de emprego est diretamente relacionada a concepo do empregado, posto que seus requisitos identificam-se entre si: pessoa fsica, no eventualidade, pessoalidade,

subordinao e onerosidade. Apenas reiterando, pode-se defini-los como: Pessoa fsica: a pessoa fsica ou natural, no sendo possvel pessoa jurdica, posto que [...] a jurdica jamais poder executar o prprio trabalho (NASCIMENTO, 2009, p. 613); No eventualidade: o empregado deve exercer uma atividade permanente; Pessoalidade: diferentemente dos demais, este requisito extrado do art. 2, caput, da CLT, porm faz parte dos critrios a serem observados na definio de empregado. Significa dizer que o

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empregado deve prestar pessoalmente os servios, posto que o contrato de trabalho ajustado em funo de uma determinada pessoa. No havendo pessoalidade, descaracteriza-se a relao de emprego; Subordinao: o empregado deve estar subordinado ao empregador, obedecendo a suas ordens quando lcitas. Tem dependncia econmica material e salarial em relao ao empregador; Onerosidade: no h gratuidade, pois se havendo, no configura relao de emprego. Empregado, segundo Delgado toda pessoa natural que contrate, tcita ou expressamente, a prestao de seus servios a um tomador, a este efetuados com pessoalidade, onerosidade, no-eventualidade e subordinao. (2008, p. 347) Melhor conceituao traz Nascimento, afirmando que Empregado a pessoa fsica que com nimo de emprego trabalha subordinadamente e de modo no-eventual para outrem, de quem recebe salrio (2009, p. 613). Importante destacar, como bem esclarece Leite (2000), que nem todo trabalhador empregado, porm todo empregado um trabalhador. Em suas palavras [...] trabalhador, em sentido amplo, toda pessoa fsica que utiliza sua energia pessoal em proveito prprio ou alheio, visando a um resultado determinado, econmico ou no (LEITE, 2000, p. 69). este, pois, o trabalhador autnomo, o trabalhador eventual, o trabalhador que presta servios gratuitos, apenas por solidariedade, no havendo a necessidade de subordinao, continuidade, onerosidade, etc., requisitos essenciais ao trabalhador-empregado. Ao trabalhador empregado, pertencem inmeros direitos, os quais conquistados durante anos de intensas lutas trabalhistas, o que o levou a sair da condio de escravo para a atual condio de empregado, com direitos e obrigaes que lhe so inerentes. Dentre os direitos podemos destacar alm do salrio que lhe devido pelos seus servios, o respeito a sua integridade fsica, psquica e moral, com leis que determinam limitao da carga horria, execuo de servios em condies salubres, cuidados com Segurana e Medicina do Trabalho, etc., a fim de que tenha sua vida e sade preservada enquanto presta seus servios.

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Em contrapartida, o empregado est sujeito a algumas obrigaes, as quais objeto do prprio contrato, pois que ao firmar o pacto o empregador confia e espera os seus prstimos com qualidade. Isso porque, como j vimos, princpio dominante de toda a relao de emprego a boa f e a confiana recproca entre os atores desta relao. A primeira e principal obrigao , portanto, a prestao de servios nos exatos termos em que foi contratada, ou seja, segundo a sua qualificao profissional e os termos que anuiu, de onde advm todas as outras, podendo cham-las de obrigaes acessrias (NASCIMENTO, 2009). Apenas para finalizar, pode-se citar como obrigaes acessrias o dever do empregado de desenvolver com desempenho suas tarefas, com probidade, boa conduta e seriedade, esforando-se na obteno de melhores resultados, ainda que no sejam garantidos. O dever de obedincia dentro dos limites impostos pela lei e pelo prprio contrato, de assiduidade e pontualidade, fidelidade e urbanidade (PINTO, 2003). Por fim, em relao ao contrato de trabalho e as obrigaes envolvidas no acordo entre empregador e empregado se faz oportuno referir que em ltima instncia o trabalho deve ser regido pelo princpio da dignidade humana, pois o trabalho feito pelo homem e para o homem, e no o contrrio. Em qualquer instncia de relaes trabalhistas ou princpios de direito do trabalho a dignidade humana deve estar em primeiro plano, em especial a proteo a sua sade, ponto este que ser abordado mais adiante com maior clareza e aprofundamento.

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3 SADE DO TRABALHADOR

A abordagem do tema Sade do Trabalhador, citado pela maioria dos autores como espcie, passa essencialmente pelo conhecimento de seu gnero, que a sade em si, direito fundamental previsto na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, de onde advm tambm o princpio da dignidade da pessoa humana, temas que passaro a ser abordados a seguir.

3.1 Consideraes acerca dos direitos fundamentais

Ao abrir a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, v-se estampando no Ttulo II a seguinte epgrafe: Dos Direitos e Garantias Fundamentais. Mas o que so estes direitos fundamentais? Como e quando surgiram? Os direitos fundamentais fazem parte dos chamados princpios constitucionais? Sem querer esgotar todo o assunto relativo ao tema, tentar-se- ao longo deste captulo esclarecer alguns dos pontos mais importantes para o trabalho ora desenvolvido.

3.1.1 Aspecto terminolgico

Verificando as obras atinentes ao tema, percebe-se que os autores no adotam uma nica terminologia, utilizando, alm da expresso direitos fundamentais, tambm direitos humanos, direitos humanos fundamentais, direitos do homem, direitos do cidado, dentre outros. Essas expresses so utilizadas indistintamente, no mais das vezes como sinnimos, embora se perceba as diferenas existentes entre umas e outras. Contudo, muitos autores mostram-se preocupados com tal indefinio. o caso de Sarlet (1998), que embora adote a expresso direitos fundamentais, alerta para o fato de que a prpria C RFB/1988 caracteriza-se por

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uma diversidade semntica, pois no utiliza um nico termo. Como exemplo, ilustra o autor,
[...] encontramos em nossa Carta Magna expresses como: a) direitos humanos (art. 4, inc. II); b) direitos e garantias fundamentais (epgrafe do Ttulo II, e art. 5, 1); c) direitos e liberdades constitucionais (art. 5, inc. LXXI) e d) direitos e garantias individuais (art. 60, 4, inc. IV) (SARLET, 1998, p. 29).

Para

Comparato

distino

entre

direitos

humanos

direitos

fundamentais se d no campo legal, vez que esta ltima expresso traduz o que chama de direitos humanos positivados, ou seja, so os direitos humanos reconhecidos nas Constituies, nas leis, nos tratados internacionais (1999, p. 46). Importante destacar, a teor da idia trazida por Comparato, que outros direitos humanos existem que no sejam positivados, o que se explica pela prpria existncia humana no mundo, bem como pelo fato destes direitos darem origem aos direitos reconhecidos como de carter obrigatrio. No presente trabalho, contudo, no se dar maior nfase a este assunto 4, no obstante a riqueza do tema para este ou qualquer outro estudo que aborde os direitos fundamentais, expresso est que ser adotada em razo da melhor adequao ao tema proposto.

3.1.2 Constitucionalizao dos direitos fundamentais

Aspecto importante diz respeito criao do catlogo de direitos fundamentais posto pela CRFB/1988. Conforme Piovesan, os direitos fundamentais5 no nascem todos de uma s vez, nascem quando devem e podem nascer. (PIOVESAN, 2004. Quer-se com isso dizer que os direitos fundamentais no surgiram da forma que esto postos na CRFB/1988. Sua criao foi gradativa, ao longo de vrios anos. Ainda, nos tempos de hoje, os direitos fundamentais continuam nascendo. a

O tema pode ser melhor aprofundado na obra de Fbio Konder Comparato, intitulado A afirmao histrica dos direitos humanos. So Paulo:Saraiva, 1999. 421p. 5 No original a autora utiliza a expresso direitos humanos.

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prpria Constituio que permite essa criao. Registre-se que no uma criao subjetiva, mas sim a vontade imposta pela CRFB/1988, por seus princpios constitucionais, por sua interpretao sistemtica e pelos seus limites legais. Ainda que no considerssemos os estudos desenvolvidos sobre o tema, poderamos perfeitamente afirmar que os direitos fundamentais nasceram antes de qualquer legislao criada pelo Brasil ou por qualquer legislao aliengena. Afinal, somente o fato de nascer j d ao ser humano o direito vida. Embora no caiba neste trabalho uma discusso mais aprofundada sobre o assunto, faz-se essa afirmao to somente para frisar que a essncia dos direitos fundamentais, assim como incansavelmente refletem alguns autores, anterior prpria lei. Neste sentido, afirma Sarlet, a histria dos direitos fundamentais positivados [...] desemboca no surgimento do moderno Estado constitucional, cuja essncia e razo de ser residem justamente no reconhecimento e na proteo da dignidade da pessoa humana e dos direitos fundamentais do homem (1998, p. 36). De forma sucinta, fazendo uma anlise cronolgica dos documentos constitucionais existentes no Brasil, pode-se dizer que os primeiros direitos legalmente postos surgiram com a primeira Carta Constitucional do Brasil, no ano de 1824. A referida Lei Imperial abrangia direitos como liberdade e poltica, contudo, ainda com predomnio da escravido. Conforme Bernardo Lencio Moura Coelho, o ttulo oitavo da Constituio Imperial do Brasil de 1824 trazia em seu bojo as garantias dos direitos civis e polticos dos cidados brasileiros, no obstante, lembra ele, nem todas as pessoas eram cidados para o Imprio, sobrevindo escravos como bens de seus senhores (1998, p. 95). As chamadas Dimenses de Direitos Fundamentais surgem com a primeira Constituio Republicana, no ano de 1891 (final do sculo XVIII), quando adotada a Declarao de Direitos da Liberdade, direcionada a todas as pessoas, inclusive estrangeiros residentes no pas, consagrando-se a primeira dimenso de direitos. Os Direitos de 1 Dimenso, conhecidos tambm como Direitos da Trade, surgem como garantia da vida (manter-se vivo), liberdade (religiosa, comprar e vender o trabalho) e propriedade (quanto mais protegida melhor) (SARLET, 1998; COELHO, 1998). Posteriormente, surgem os Direitos de 2 Dimenso, fundados nos direitos da Igualdade, assim chamados de direitos econmicos e sociais, e para alguns doutrinadores tambm direitos culturais e coletivos. Como marcos histricos

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desta gerao de direitos pode-se citar a Constituio Mexicana de 1917 e a Constituio de Weimar, da Alemanha, de 1919. No Brasil, os direitos de igualdade ganharam maior espao com a Constituio de 1934, quando [...] pela primeira vez, houve um ttulo dedicado ordem econmica e social, e outro dedicado famlia ttulos IV e V, respectivamente (COELHO, 1998, p. 99). Fazem parte do rol de direitos de 2 gerao: a sade, previdncia, assistncia, educao etc. (SARLET, 1998; COELHO, 1998). Os Direitos de 3 Dimenso, desenvolvidos no sculo XX, chamados de direitos de Fraternidade ou de Solidariedade, surgem como resposta ao anseio do progresso e ao desenvolvimento das inmeras tecnologias. Relacionam-se, principalmente, com o meio ambiente equilibrado, com a saudvel qualidade de vida, a paz, a comunicao e o patrimnio comum da humanidade. Esta gerao de direitos, conforme Sarlet (1998) distingue-se das demais por voltar-se basicamente para a titularidade coletiva. Discute-se ainda a existncia de uma 4 Dimenso de direitos, defendida entre ns por Paulo Bonavides (2005), o qual sustenta sua existncia como o resultado da globalizao dos direitos fundamentais, sendo composta pelos direitos democracia, a informao e ao pluralismo. No obstante, esta gerao de direitos aguarda ainda sua consagrao, desta forma, somente as trs geraes de direitos que exprimem os ideais de Liberdade, Igualdade e Fraternidade, compem atualmente os Direitos Fundamentais.

3.1.3 Os direitos fundamentais como princpios

Observa-se, nas doutrinas ora analisadas, que no h uma distino clara acerca dos princpios e direitos fundamentais, principalmente no que diz respeito as conceituaes, caractersticas e fundamentaes, muitas vezes sendo ambos tratados com a mesma identidade valorativa. Cite-se, por exemplo, o fato de ambos poderem colidir entre si, ou seja, princpios versus princpios e direitos fundamentais versus direitos fundamentais, ou mesmo a existncia de princpios implcitos e direitos fundamentais tambm implcitos. Com efeito, ao descrever esta situao no se quer chegar a concluso de que princpios e direitos fundamentais sejam

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garantias distintas, ao contrrio, quer-se com isso reforar a abordagem adotada pelo presente estudo, o qual v uma estreita vinculao entre os direitos fundamentais e os princpios. Se examinarmos atentamente a sistemtica constitucional, perceberemos que os chamados princpios fundamentais esto elencados nos artigos 1 ao 4, e os direitos fundamentais nos artigos 5 ao 17, sendo que estes se encontram tambm espalhados por toda a Constituio (BRASIL, 2010c). A prpria CRFB/1988, ao optar pelo conceito material aberto de direitos fundamentais, indica a existncia de direitos fundamentais positivados em outras partes da Constituio, bem como em tratados internacionais, havendo ainda previso expressa da possibilidade de se reconhecer direitos fundamentais noescritos (SARLET, 1988; COMPARATO, 1999). Importante destacar, a teor do revolucionrio texto constitucional que [...] a Constituio de 1988 foi a primeira na histria do constitucionalismo ptrio a prever um ttulo prprio destinado aos princpios fundamentais, situando-o na parte inaugural da lei ptria, logo aps o prembulo e antes dos direitos fundamentais (SARLET, 1998, p.99). Entende o autor, em razo disso, que
[...] o Constituinte deixou transparecer de forma clara e inequvoca a sua inteno de outorgar aos princpios fundamentais a qualidade de normas embasadoras e informativas de toda a ordem constitucional, inclusive dos direitos fundamentais, que tambm integram aquilo que se pode denominar de ncleo essencial da Constituio material (SARLET, 1998, p. 99).

Diametralmente oposta a opinio de Nascimento, para quem os princpios no se confundem com os direitos fundamentais, posto que [...] os princpios tm como destinatrio o direito do trabalho como um todo, enquanto os direitos fundamentais tm como vetor o trabalhador ou o grupo de trabalhadores. (2009, p. 479). Fazendo uma anlise mais apurada da CRFB/1988, percebe-se que a vinculao dos princpios com os direitos fundamentais ocorrem em muitas ocasies, para no dizer em todas. Sarlet, por exemplo, afirma que a redao do art. 5, 2, da Constituio, vista num primeiro momento, sugere
[...] que apenas os direitos fundamentais decorrentes do regime e dos princpios se encontram umbilicalmente vinculados aos princpios fundamentais consagrados no Ttulo I de nossa Lei Fundamental, no

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sentido de que os demais direitos fundamentais localizados fora do catlogo (na Constituio ou em tratados internacionais) no so ou no precisam ser necessariamente decorrentes daqueles (1998, p. 96-97).

Todavia, acrescenta o autor, ainda, que princpios e direitos fundamentais sejam categorias distintas, [...] o fato que tanto os direitos integrantes do catlogo, quanto os que lhe so estranhos (escritos, ou no) guardam alguma relao [...] com os princpios fundamentais de nossa Carta Magna (SARLET, 1998, p. 96-97). Importa consignar que a grande maioria dos doutrinadores entendem os direitos fundamentais como sendo a concretizao do princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, consagrado no artigo 1, III, da CRFB/1988 (BONAVIDES, 2005). o caso de Corra (2007), para quem a misso primordial dos direitos fundamentais6 preservar a dignidade humana. Para ele, [...] o papel dos direitos humanos tornar a dignidade humana o valor supremo da vida social (CORRA, 2007, p. 29). Embora no discorde deste posicionamento, Sarlet vai mais alm, afirmando que
Independentemente da possibilidade de sustentar-se, relativamente aos direitos fundamentais da Constituio de 1988, a tese de que, na sua base, se radica sempre o princpio fundamental da dignidade da pessoa humana, o fato que a coerncia interna do sistema dos direitos fundamentais encontra justificativa para alm de sua vinculao com um ou mais valores (princpios) fundamentais (1998, p. 76).

Exemplificando a exposio do autor, pode-se concluir que os direitos vida, bem como os direitos de liberdade e de igualdade correspondem diretamente s demandas mais essenciais da dignidade da pessoa humana. Outrossim, os direitos polticos (sufrgio, voto e possibilidade de concorrer a cargos pblicos eletivos) so manifestaes do princpio democrtico e da soberania popular. Da mesma forma, percebe-se, que [...] boa parte dos direitos sociais radica tanto no princpio da dignidade da pessoa humana (sade, educao, etc), quanto nos princpios que, entre ns, consagram o Estado social de Direito (SARLET, 1998, p. 97).

No original o autor utiliza o termo direitos humanos.

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No obstante, embora vislumbre o liame dos direitos fundamentais com os princpios constitucionais de modo geral, Sarlet aduz que o princpio da dignidade da pessoa humana ostenta maior hierarquia axiolgico-valorativa, pois [...] na condio de princpio fundamental, a dignidade da pessoa humana constitui valorguia no apenas dos direitos fundamentais, mas de t oda a ordem constitucional. (1998, p. 110). Neste aspecto pode-se dizer que se encontra o elo de ligao entre o direito sade do trabalhador e todos os demais direitos, vez que possui ntida identidade com o princpio da dignidade da pessoa humana. Ademais, o direito sade do trabalhador pode ser percebido j na concepo dos direitos de 1 Dimenso, no que tange o direito vida, ganhando espao de modo expresso com o surgimento dos direitos de 2 Dimenso, e consolidando-se logo aps com os direitos de 3 Dimenso, com as garantias como meio ambiente equilibrado, qualidade de vida, etc.

3.2 O Princpio da dignidade humana e sua importncia frente a sade do trabalhador

Antes mesmo de entrar no aspecto da sade do trabalhador propriamente dita, fez-se necessrio conhecer as premissas que levaram a abordagem deste tema to importante para a sociedade, levando promoo da dignidade do homem enquanto ser humano, racional e trabalhador. Como j estudado, por longos anos o homem foi considerado uma subraa, uma coisa, e relegado a qualidade de escravo muitas vezes contentava -se em apenas servir a seu senhor em troca de pouca comida e proteo. Foi a partir do descobrimento do prprio homem de seu eu interior, de sua importncia para o mundo, de suas qualidades, da necessidade do seu trabalho, sem o qual a sociedade no evolua, que tudo mudou. O homem passou a lutar por sua vida, levantando a bandeira da dignidade, buscando sua identificao perante outros homens, a fim de lhe garantir direitos e assim a possvel felicidade. Por tudo isso que se concebe o princpio da dignidade humana como o mais importante de todos os princpios, vez que contempla em si o aspecto de

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qualificao do homem enquanto ser de direito, podendo ser aplicado em todos os campos das cincias jurdicas, e, em especial no direito do trabalho, por sua inquestionvel importncia para a disciplina. (NASCIMENTO, 2009). No Brasil, o princpio da dignidade da pessoa humana encontra assento na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, que, segundo Rocha (2009), de maneira indita, em seu artigo 1, inciso III, resolveu destac-la como fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito.
A expresso daquele princpio como fundamento do Estado do Brasil quer significar, pois, que esse existe para o homem, para assegurar condies polticas, sociais, econmicas e jurdicas que permitam que ele atinja os seus fins; que o seu fim o homem, como fim em si mesmo que , quer dizer, como sujeito de dignidade, de razo digna e supremamente posta acima de todos os bens e coisas, inclusive do prprio Estado (ROCHA, 2009, p. 7).

Embora no tenha sido criado especificamente por causa do direito do homem relacionado ao trabalho, certo que o direito do trabalho teve peso fundamental na lgica da organizao constitucional, tanto que os valores sociais do trabalho foram alocados na CRFB/1988 no mesmo artigo que a dignidade da pessoa humana (incisos III e IV), pois que ambos so resultado de grandes conquistas, de onde sobrevinham a busca de poder e lutas de classes.
No que concerne ao processo de elaborao da Constituio de 1988, h que fazer referncia, por sua umbilical vinculao com a formatao do catlogo dos direitos fundamentais na nova ordem constitucional, circunstncia de que esta foi resultado de um amplo processo de discusso oportunizado com a redemocratizao do Pas aps mais de vinte anos de ditadura militar (SARLET, 1998, p. 65).

Assim, muito embora a normatizao do princpio da dignidade humana no tenha sido, at os dias de hoje, suficiente para reverter sozinha o quadro histrico nacional, [...] , todavia, imprescindvel o seu acatamento para que se tenha a possibilidade de se vir a super-lo (ROCHA, 2009, p. 3). Com a habitual clareza, disserta Melo sobre a dignidade humana:
Consubstancia-se o princpio da dignidade da pessoa humana na pretenso ao respeito por parte dos demais indivduos da coletividade aos direitos fundamentais da pessoa como integrante de uma coletividade. Apresenta-se esse princpio em dupla concepo: como direito individual protetivo, em relao ao Estado e aos demais indivduos, e como dever fundamental de tratamento igualitrio dos homens entre si e na sociedade.

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Significa, no nosso ordenamento jurdico, que cada um deve respeitar o seu semelhante da mesma forma como lhe assegura a Constituio Federal seja respeitado (2008a, p. 52).

Necessrio destacar, em nvel mundial, a presena do princpio da dignidade da pessoa humana em vrios dos dispositivos subscritos na Declarao Universal dos Direitos Humanos, a qual em seu Prembulo reconhece a dignidade de todos os membros da famlia como [...] fundamento da liberdade, da justia e da paz no mundo (DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, 2010). Extra-se do seu artigo I, que Todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos. So dotadas de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade (DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, 2010). A dignidade do trabalhador, por sua vez, tem especial destaque no referido documento, o qual dispe em seu artigo XXIII:
1. Todo homem tem direito ao trabalho, livre escolha de emprego, a condies justas e favorveis de trabalho e proteo contra o desemprego. 2. Todo homem, sem qualquer distino, tem direito a igual remunerao por igual trabalho. 3. Todo homem que trabalha tem direito a uma remunerao justa e satisfatria, que lhe assegure, assim como sua famlia, uma existncia compatvel com a dignidade humana, e a que se acrescentaro, se necessrio, outros meios de proteo social. 4. Todo homem tem direito a organizar sindicatos e neles ingressar para proteo de seus interesses (DECLARAO UNIVERSAL DOS DIREITOS HUMANOS, 2010).

Tanto a CRFB/1988 como a Declarao dos Direitos Humanos, deixam claro a necessidade de observncia do princpio da dignidade do homem enquanto cidado e trabalhador, no sendo lcito, por exemplo, ao empregador submeter o empregado ao trabalho em condies que no condizem como os preceitos constitucionais. Pode-se dizer, nas palavras de Rocha, que a dignidade do homem trabalhador, da forma que est posta, se faz necessria pois que [...] o trabalho arte do homem, sua criao, na qual se pe a marca de sua ao nica , e, ao menos por sua imprescindibilidade, deve ser reconhecida (2009, p. 13).

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A no ser que se cogite da substituio do homem pela mquina, sempre haver trabalho, mas no qualquer trabalho. A idia mesmo a de superar a fase do homem usado para fazer-se braal ou mera fora substitutiva de coisas. Mas o trabalho como criao do homem para o homem no est a se acabar. O que tende a modificar significativamente uma forma de prestao do trabalho, a relao de emprego como vinha sendo exercida desde a Revoluo Industrial, com as modificaes que foram sendo acrescentadas pelo advento dos direitos sociais (ROCHA, 2009, p. 13/14).

Na CRFB/1988, os direitos dos trabalhadores encontram-se consagrados nos artigos 6 ao 11, no ttulo dos direitos sociais, de onde se obtm vrios preceitos protetores do trabalhador. Assim, do respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana somado a observncia dos preceitos constitucionais trabalhistas, que se possibilita a defesa e cumprimento dos direitos dos trabalhadores brasileiros. Neste sentido, doutrina Marques, ao afirmar a inadmissibilidade de determinadas aes do empregador frente a dignidade da pessoa humana. O poder diretivo que ele tem deve respeito dignidade humana, pois esta bem jurdico tutelado e deve ser preservada (2007, p. 58). Com efeito, no basta que o empregador pague justos salrios, sendo imprescindvel que este concilie a defesa de seu patrimnio com o respeito aos limites do trabalhador, sejam estes fsicos, tcnicos ou mesmo psquicos, promovendo a segurana, a liberdade e a dignidade humana (MARQUES, 2007). O assunto ganha ainda maior relevncia se abordado juntamente com o tema sade do trabalhador, que num segundo momento vem a ser o calcanhar de Aquiles do direito do trabalho, posto que justamente da violao do princpio da dignidade humana e dos dispositivos trabalhistas que surgem inmeros casos de problemas de sade do homem relacionados ao trabalho, como se ver na sequncia.

3.3 O direito do trabalhador sade

Como j salientado, sade gnero, do qual a sade do trabalhador espcie, fator que nos leva dissertar sobre ambos os temas, avanando passo a

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passo em sua contextualizao, de forma a possibilitar uma melhor compreenso sobre o assunto. No obstante, deixar-se- de conceituar tanto sade gnero como sade do trabalhador espcie, vez que o sentido de ambas as expresses amplamente conhecido, havendo vrias referencias ao longo da CRFB/1988, inclusive implicitamente (como o caso dos direitos afins; ex.: arts. 5, 6, 7, 21, 22, 23, etc.). De forma breve, acerca de sua contextualizao histrica, tem-se a dizer que a preocupao com a sade muito antiga. Nossos avs, bisavs e tataravs, poca de sua juventude j usufruam das solues encontradas pelo homem para a cura dos males que afetavam os seres humanos, tais como receitas com ervas ditas medicinais ou outros mtodos de tratamento, os quais so repassados at hoje de pais para filhos, ao longo das geraes (SCHWARTZ, 2001). Empiricamente, qualquer pessoa, independente do conhecimento tcnico ou cientfico e ainda do grau de instruo, sabe da importncia da sade para o ser humano, podendo certamente discorrer vrias laudas acerca do tema. Sem grande embasamento doutrinrio, pode-se dizer com segurana que, no Brasil, foram os ndios os primeiros estudiosos a descobrir o remdio para muitas doenas, e, em consequncia, para o restabelecimento da sade, que em ltima anlise traduz o contraponto do direito proteo sade. Figueiredo ao abordar o assunto, sustenta a origem do direito a sade, e nele em especial a sade do trabalhador, com a implantao de normas de duas espcies, as obrigaes de natureza negativa e as obrigaes de natureza positiva, sendo que no primeiro caso abarca-se o cuidado com a doena e no segundo a preveno para que no ocorram (FIGUEIREDO, 2007). No mesmo caminho trilha Silva, alertando, contudo, para o mito do conceito firmado ao longo dos anos de que sade o estado de quem se encontra sadio, sem doena. (2008, p. 82) Volta sua crtica especialmente para os profissionais da sade e defensores das polticas pblicas, lamentando que embora conhecedores da realidade continuem no vis paliativo de tratar a doena, deixando a prtica da preveno de escanteio.
Este conceito negativo de sade, pensado to-somente como a ausncia de doenas, ainda encontra eco hordienamente, tanto que a prtica mdica se preocupa muito mais com o trato das doenas do que com a preveno, razo pela qual o Ministrio da Sade deveria se chamar Ministrio da Doena (SILVA, 2008, p. 82).

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este tambm o ensinamento trazido por Schwartz, ao afirmar que desde os tempos mais remotos [...] encontrar-se doente, em verdade, era um martrio para o trabalhador, que, fora do labor, via-se impedido de ganhar seu sustento, tornandose um componente psicolgico negativo a seu desfavor (2001, p. 34). Assim, o aspecto primordial do direito sade, a teor do exposto por Silva e Schwartz, deve concentrar-se com mais vigor na preveno, onde reside a verdadeira tutela do direito vida, pois que preservar a sade preservar em primeiro lugar a prpria vida, valorizando o homem em sua dignidade, ou seja, dando-lhe condies de vida digna com qualidade. No se trata, contudo, de no dar a devida importncia ao tratamento da doena, mas sim de dar maior relevncia preveno, pois que o homem j alcanado pela doena, de nada mais se tem certeza, seno da tentativa de remediar ou da prpria morte. Isso por que a proteo da sade do trabalhador pressuposto tanto da proteo dos direitos materiais trabalhistas, quanto dos direitos de liberdade da esfera laboral, vez que estes s encontram sentido na existncia do trabalhador sadio, com possibilidade de exercer seus servios (SILVA, 2008). Fazendo uma analogia, poder-se-ia dizer que o homem j sem vida no precisa mais de medicamento, eis que inexiste a possibilidade de ao deste no corpo morto. O homem, enquanto trabalhador possui como sua principal ferramenta o corpo fsico, nele includo tambm o seu intelecto, o qual deve estar em perfeitas condies para o oferecimento de seu trabalho. Compara-se um ciclo ou uma via de mo dupla, onde o homem precisa do trabalho para viver e de vida para trabalhar, no havendo, em sentido amplo, a hiptese da falta de qualquer deles (vida ou trabalho), posto que nos dias atuais inerente a sua existncia. E no demais lembrar, que tanto o direito sade como gnero, e o direito sade do trabalhador como espcie, tratam-se de direitos humanos, reconhecidos nacional e internacionalmente, portanto so inalienveis, imprescritveis e impenhorveis. Trata-se de um direito natural de todos os trabalhadores, em todos os tempos e lugares (REIS, 2009, p. 50). V-se, portanto, que a concretizao deste direito passa pela observncia de diversas normas, dentre elas destacamos as relativas sade do trabalhador, que no Brasil foi incorporada pela sade coletiva na dcada de 90, onde encontram-

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se inseridas tambm a fundamental preservao do meio ambiente do trabalho, abarcadas tanto pela CRFB/1988 como pela prpria CLT (REIS, 2009). Neste aspecto, de se destacar, inclusive, como bem afirma Figueiredo, que o Direito do Trabalho surgiu como forma de proteger a vida e a sade dos trabalhadores, por meio de normas que alcanassem as condies de trabalho, bem como o meio ambiente em que esse trabalho era desenvolvido (FIGUEIREDO, 2007). Com efeito, embora no restem dvidas que a maneira mais eficaz de preservao da sade do trabalhador, bem como da sade em si, seja mesmo a preveno, aspecto que ganha cada vez maior relevncia no Direito do Trabalho, no tem sido esta a prioridade patronal no Brasil, o que, alis, alvo de crtica por muitos doutrinadores. o caso de Raimundo Simo de Melo, que em sua larga experincia como Procurador do Trabalho, acabou constatando ser este um grande equvoco dos empregadores. Observou que as empresas que investem em preveno, como o caso de algumas multinacionais, obtm melhores resultados; diminuem custos e lucram com a maior qualidade e produtividade (MELO, 2008a). Destarte, na contramo do exposto por Melo, segue o Direito do Trabalho brasileiro, que ao contrrio de pases mais desenvolvidos, tm optado por uma soluo tmida, para no dizer paliativa, na tutela da vida e da sade dos trabalhadores. Adota a chamada monetizao do risco, no qual a CLT utiliza [...] um sistema de tarifao por adicionais de insalubridade7 e periculosidade8 e por aposentadorias especiais, mercantilizando assim as fases da vida e partes do corpo dos trabalhadores (FIGUEIREDO, 2007, p. 32). Todavia, a referida sistemtica bastante criticada por grande parte dos estudiosos, vez que [...] embora seja a mais fcil para o empresariado a menos inteligente e a mais nociva ao trabalhador9 (GUARNIERI, 2007, p. 18).

Insalubres so as atividades ou operaes que, por sua natureza ou condies ou mtodos de trabalho, exponham os trabalhadores a agentes nocivos sade, acima dos limites de tolerncia fixados em razo da natureza e da intensidade do agente e do tempo de exposio aos seus efeitos (art. 189, da CLT) (BRASIL, 2010b). 8 Perigoso o trabalho realizado sob condies de risco vida do trabalhador, especificado na lei, que por sua natureza ou mtodos de trabalho impliquem o contato permanente com inflamveis ou explosivos em condies de risco acentuado. (art. 193, da CLT) (BRASIL, 2010b). 9 Conforme Guarnieri so trs as estratgias propostas pelo legislador a) aumentar a remunerao para compensar o maior desgaste do trabalhador (monetizao do risco); b) proibir o trabalho; c) reduzir a durao da jornada (2007, p. 17).

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Certamente pelo fato de que tais benefcios em nada contribuem com a diminuio dos riscos a que o trabalhador est submetido, ao contrrio, acabam por mascarar o direito a sade, uma vez que em grande parte dos casos referido adicional tem fundamental importncia na remunerao do trabalhador assalariado, que satisfeito deixa de buscar outros direitos que tambm lhe so devidos. Em suma, muito mais que benefcios ao trabalhador, os cuidados com a sade e segurana no ambiente de trabalho traz inmeras vantagens tambm ao empregador, reduzindo significativamente o nmero de acidentes de trabalho e afastamentos de funcionrios por doena, e, principalmente diminuindo as insurgncias destes trabalhadores ou de seus familiares com demandas trabalhistas indenizatrias, tema que ser tratado com mais afinco na sequncia.

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4 ACIDENTES DE TRABALHO

Para melhor anlise do tema central deste estudo, o qual ser tratado ao longo deste captulo com maior profundidade, far-se- primeiramente uma abordagem sucinta da legislao correspondente, passando ento a sua conceituao e conhecimento de suas subespcies, para somente ento adentrarmos no assunto sobre responsabilidade civil, o qual servir de suporte para o levantamento de discusses acerca do tema, o que se ver no item imediatamente posterior, com a utilizao de decises jurisprudenciais.

4.1 Breve Histrico da Legislao

Reza o inciso XXVIII, do artigo 7, da CRFB/1988, verbis:


Art. 7 - So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] omissis XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa (BRASIL, 2010c).

Em seu artigo 194, a CRFB/1988 tratou da Seguridade Social, destinada a assegurar os direitos relativos sade, previdncia e a assistncia social. Por seu turno, o inciso I, do artigo 201, ao tratar da Previdncia Social, preceitua o seguinte:
Art. 201 Os planos de previdncia social, mediante contribuio, atendero, nos termos da lei, a: I cobertura dos eventos doena, invalidez, morte, includos os resultantes de acidentes do trabalho, velhice e recluso; [...] (BRASIL, 2010c).

Impende consignar que nem sempre foi obrigao da Previdncia Social a cobertura por acidentes do trabalho, tendo sido o Cdigo Comercial Brasileiro de 1850 o primeiro diploma legal a tratar do assunto, ainda que sob o aspecto geral,

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prevendo a manuteno dos salrios por trs meses contnuos por acidentes imprevistos e inculpados. Inicialmente, a obrigao advinda de um acidente de trabalho tinha por base a responsabilidade subjetiva do empregador, ou seja, demonstrada a culpa, a obrigao era exclusiva do empregador. Com o passar do tempo, com a adoo da teoria objetiva, ou seja, responsabilidade sem culpa, muitos empregadores subrogam-se no segurador privado, para s ento, mais tarde, a obrigao por acidente de trabalho alcanar Previdncia Social, nos moldes hoje vigentes (BORGES, 2004).

4.2 Conceito de acidente do trabalho

Na linguagem usual, acidente um acontecimento imprevisto ou fortuito que causa dano coisa ou pessoa. Para De Plcido e Silva (2004) o acidente do trabalho consiste no acontecimento infeliz que advm fortuitamente ou atinge o operrio, quando no exerccio normal de seu ofcio ou de suas atividades profissionais. Na legislao brasileira, o conceito de acidente de trabalho abrangente, incluindo as doenas profissionais e do trabalho e outros eventos acidentrios. Alguns autores, como Jos Martins Catharino, optam pela denominao infortnio do trabalho (terminologia usada pela Medicina do Trabalho), [...] da qual a infortunstica uma das suas especialidades, vindo a classific-la como gnero do qual so espcies o acidente e a doena do trabalho (GUARNIERI, 2007, p. 21). Nos termos do artigo 2, da Lei n. 6.367/76, [...] acidente do trabalho aquele que ocorrer pelo exerccio do trabalho a servio da empresa, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte, ou perda, ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. (BRASIL, 2010d) Assim, integram o conceito de acidente de trabalho o fato lesivo sade fsica ou mental, o nexo causal entre este e o trabalho e a reduo da capacidade laborativa. A leso caracteriza-se pelo dano fsico-anatmico ou mesmo psquico, os quais no necessariamente precisam ser aparentes, podendo relacionar-se com

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rgos ou funes especficas. A doena, por sua vez, se caracteriza pelo estado mrbido de perturbao da sade fsica ou mental, com sintomas especficos em cada caso (REIS, 2009; OLIVEIRA, 1994). No obstante a edio da Lei n. 8213/91, o conceito de acidente de trabalho continuou o mesmo, contudo, fez inserir um olhar diferenciado para uma determina classe de segurados, dispondo em seu artigo 19, o seguinte:
Art. 19 Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho (BRASIL, 2010e).

Ademais, na seqncia, nos artigos 20 e 21, a Lei n. 8213/91 faz aluso a outros eventos como acidentes. Disto tem-se que, para a existncia do acidente de trabalho necessrio estar caracterizado o nexo de causalidade, ou seja, que exista um nexo entre o trabalho e o efeito do acidente/leso, bem como com a incapacidade resultante da leso. Inexistindo o nexo causal, no se poder falar em acidente do trabalho. Destaque-se ainda que, havendo leso que no venha a deixar o segurado incapacitado para o trabalho, no subsistir direito a qualquer prestao acidentria (MARTINS, 1999). De outra feita, pode o acidente ser considerado do trabalho, ainda que a causa do mesmo no tenha sido em virtude nica do trabalho, mas que o labor tenha concorrido diretamente com o acidente e/ou doena. So as chamadas concausas, ou seja, causas que no tenham ligao com a atividade laborativa, no sendo causa desta, porm que concorrem com a verdadeira causa, formando o nexo entre a ao e o resultado (TUPINAMB, 1984). Assim, as causas que concorrem com causas totalmente desvinculadas do trabalho so as chamadas concausas, conforme previso do art. 21 da citada lei. A concausalidade, portanto, uma circunstncia independente do acidente e que a este se soma para dar o resultado final (GUARNIERI, 2007).

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4.3 Acidentes do trabalho em espcie

A expresso acidente do trabalho gnero que abrange trs espcies de males com causas diferentes e de conseqncias diversas (LIMA, 2006, p. 10), so eles: acidente-tipo, doenas ocupacionais e acidentes por equiparao legal. Respectivamente, arts. 19, 20 e 21 da Lei n. 8.213/91. Todas essas espcies de acidente, uma vez tipificadas, produzem os mesmos efeitos para fins de liberao de benefcios previdencirios, indenizao civil em ao trabalhista e at mesmo para fins de crime contra a sade do trabalhador.

4.3.1 Acidente tpico e doena ocupacional

Conforme Dallegrave Neto (2008, p. 01-02) o acidente de trabalho-tipo, tambm conhecido como tpico, tem como caracterstica a [...] existncia de evento nico, sbito, imprevisto e bem configurado no espao e no tempo. Nestes casos [...] as conseqncias geralmente so imediatas, ao contrrio das doenas ocupacionais que se caracterizam por um resultado mediato (DALLEGRAVE NETO, 2008, p. 01-02), evoluindo com o passar do tempo. Na opinio de Melo (2006, p. 23), macrotrauma ou acidente-tipo o que ocorre de forma instantnea e [...] atinge o trabalhador de sbito, causando-lhe gravame consubstanciado numa incapacidade parcial ou total (transitria ou definitiva) para o trabalho, com dano lesivo sade fsica ou psquica, podendo ainda resultar na morte do trabalhador. Oportuna a transcrio do conceito legal do acidente-tipo previsto na Lei n. 8.213/91:
Art. 19: Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou perturbao funcional que cause a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho (BRASIL, 2010e)

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As enfermidades do trabalhador que se relacionarem com a atividade profissional compem o gnero doenas ocupacionais, e so consideradas acidente de trabalho para fins previdencirios e indenizatrios, nos termos do art. 20 da Lei n. 8.213/91. Importante a contribuio trazida por (GUARNIERI, 2007, p. 23), que ao tentar [...] identificar os elementos que diferenciam o conceito de acidente-tipo das doenas ocupacionais apresenta o seguinte quadro sintico:10

Acidente Tipo caracterizado, em regra, pela subitaneidade e violncia

Doenas ocupacionais decorre de um processo que tem certa durao, embora se desencadeie num momento certo, gerando a impossibilidade do exerccio das atividades pelo empregado

causa externa

em geral, apresenta-se internamente, num processo silencioso peculiar s molstias orgnicas do homem

Pode ser provocado, intencionalmente

No pode ser provocado ainda que seja possvel a simulao pelo empregado;

a causa e o efeito, em geral, so simultneos

na doena o mediatismo a sua caracterstica

As doenas ocupacionais, por sua vez, dividem-se em doenas profissionais e doenas do trabalho,
[...] sendo que a distino entre elas que as doenas profissionais so causadas por agentes fsicos, qumicos e biolgicos que agem insidiosamente no organismo humano e as doenas do trabalho so adquiridas em funo das condies especiais em que o trabalho prestado (ROSA, 2009, p. 49).

As doenas profissionais, tambm chamadas tecnopatias ou ergopatias, tm no trabalho a sua causa nica e suficiente por sua prpria natureza. (DALLEGRAVE NETO, 2008, p. 02) So, pois, inerentes a prpria atividade
10

No presente texto apresentamos o quadro sintico citado por Guarnieri (2007), contudo o fazemos em forma de tabela para melhor visualizao, o que no ocorre no texto do referido Autor.

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laborativa, o que levou Guarnieri (2007, p. 23) a defini-las como aquela tpica de determinada profisso como, por exemplo, a silicose em relao ao trabalhador em contato direto com a slica. Afirma Dallegrave Neto (2008, p. 02) Em tais molstias o nexo causal capaz de equiparar ao conceito jurdico de acidente do trabalho encontra-se presumido na lei (presuno ao juris et de jure), inadmitindo prova em sentido contrrio. Nestes casos basta comprovar a prestao do servio e o acometimento da doena profissional. J as doenas do trabalho11, [...] tambm denominadas mesopatias, so aquelas que no tm no trabalho a causa nica ou exclusiva, mas so adquiridas em razo das condies especiais em que o trabalho realizado (DALLEGRAVE NETO, 2008, p. 02). So doenas essencialmente comuns, contudo, em virtude das condies irregulares do trabalho contribuem diretamente para o seu aparecimento e desenvolvimento. Diferentemente das doenas profissionais, as doenas do trabalho [...] por serem atpicas exigem comprovao do nexo de causalidade com o trabalho, via de regra atravs de vistoria no ambiente laboral (GUARNIERI, 2007, p. 23-24). V-se, portanto, que a distino entre doena profissional e doena do trabalho reside essencialmente no nexo causal. Enquanto nas doenas

profissionais (ergopatias ou tecnopatias) o laborista est dispensado do nus probatrio, nas doenas do trabalho ou agravamento das mesmas esse nus lhe obrigatrio (GUARNIERI, 2007, p. 24). Importante destacar ainda, no tocante aos acidentes do trabalho, que a partir da edio da Lei n. 11.430/06, que inseriu o art. 21-A na Lei n. 8.213/91, uma terceira espcie de doena ocupacional passou a ser observada, qual seja aquela decorrente de Nexo Tcnico Epidemiolgico (NTEP). Nos termos especificados pela lei, a verificao de que tal patologia seja advinda do trabalho ou no se d pela incidncia estatstica e epidemiolgica resultante do cruzamento da Classificao Internacional de Doena (CID) afetada pelo empregado com a atividade da empresa (Classificao Nacional de Atividade Econmica - CNAE), de onde se encontrar o NTEP, o qual gerar presuno

11

Nos termos do art. 20, 1, da Lei n. 8.213/91 no so consideradas doenas do trabalho aquelas: a) degenerativas; b) inerentes a grupo etrio; c) que no produzam incapacidade laborativa; d) endmicas, adquiridas de forma especial em determinada regio. (BRASIL, 2010f)

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relativa de que a doena acometida pelo empregado ocupacional. (DALLEGRAVE NETO, 2008).

4.3.2 Acidente do trabalho por concausa12

Ainda que a execuo do trabalho no tenha sido a causa nica e exclusiva do acidente ou da doena ocupacional, mesmo assim tais sinistros sero considerados acidentes do trabalho para efeitos de lei quando as condies de trabalho concorrerem diretamente para o advento do infortnio. A essa causa concorrente" a doutrina denomina de concausa. Assim, o nexo concausal, como conhecido, pode ser explicado como sendo outras causas que juntamente com a causa principal corrobora para o resultado final do acidente ou da doena ocupacional (MELO, 2008a). Nas palavras de Dallegrave Neto (2008, p. 02), [...] a concausalidade uma circunstncia independente do acidente e que a ele se soma para atingir o resultado final. O autor ressalva, contudo, que a concausa somente restar configurada [...] se a circunstncia em exame constituir, em conjunto com o fator trabalho, o motivo determinante da doena ocupacional ou do acidente do trabalho. Sobre o assunto, assinala Guarnieri, que nestes casos h a possibilidade de [...] invocar a teoria da equivalncia das condies ou da condio sine qua non, para explicar o nexo causal, onde todas as condies se equivalem como essenciais ao resultado (2007, p. 24). O nexo concausal, segundo Oliveira, aparece com frequncia na anlise das doenas ocupacionais. Mesmo as doenas fundadas em causas mltiplas, podem se enquadrar como patologia ocupacional, desde que comprovado pelo menos uma causa fundada no trabalho desenvolvido pelo empregado, e que haja contribudo diretamente para o aparecimento ou agravamento da doena (art. 21, I, da Lei n 8.213/91) (OLIVEIRA, 2006).

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Alguns autores, como Dallegrave Neto (2008), abordam o tema dos acidentes por concausa quando tratam dos acidentes tpicos e doenas ocupacionais, outros, porm, quando tratam do acidente por equiparao, o caso de Guarnieri (2007). No presente trabalho optou-se por um subttulo exclusivo, eis que o assunto faz parte do tema central do trabalho.

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Guarnieri destaca, contudo, que [...] no h necessidade de se precisar qual das causas foi aquela que efetivamente gerou a doena, mas to somente [...] que a causa laboral contribua diretamente para a doena (2007, p. 24). As concausas podem ser preexistentes ou anteriores, simultneas ou concomitantes e supervenientes ou posteriores ao acidente. As preexistentes so quando, por exemplo, um trabalhador sofre ferimento leve no trabalho e, no obstante, vem a morrer porque era diabtico (MELO, 2008a). As concomitantes, por sua vez, so indenizveis a ttulo de agravamento, ou seja, o trabalhador tem uma doena degenerativa e concomitantemente contrai uma outra doena que agrava a sua situao. Outro exemplo seria o caso de um trabalhador que, acometido de mal sbito, cai de um andaime, morrendo em conseqncia da queda, configurando a concausa concomitante ou simultnea (MELO, 2008a). As supervenientes, por fim, so as causas que surgem no interregno do contrato de trabalho, configurando o infortnio ainda que indiretamente. Por exemplo, quando um trabalhador, sofrendo um ferimento leve, vem a morrer em virtude do ttano. Sobre as causas supervenientes, explica Martins:
Seria a hiptese de um empregado quebrar um brao no local de trabalho e posteriormente vir a perd-lo por gangrena. Como vemos, o segundo fato contribuiu para a ocorrncia do evento final: a perda de todo o brao do trabalhador. O evento tempo entre o primeiro fato e o segundo no descaracteriza o acidente do trabalho, pois se o operrio no tivesse quebrado o brao na empresa, no teria necessidade de amputar esse mesmo brao posteriormente (2008, p. 424).

Importante destacar que o reconhecimento do direito ao benefcio por acidente de trabalho independe da causa constatada, sendo irrelevante se a concausa simultnea, anterior ou posterior ao evento, sendo que em todos os casos o direito assegurado. (GUARNIERI, 2007)

4.3.3 Acidentes por equiparao legal

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Os acidentes de trabalho por equiparao, relacionados no art. 21 da Lei n. 8.213/91 so situaes em que o infortnio ocorreu por estar indiretamente relacionado ao trabalho executado pela vtima. (GUARNIERI, 2007, p. 25) O primeiro acidente por equiparao que merece meno aquele ocorrido no local e no horrio do trabalho, conforme art. 21, II, da referida Lei, em conseqncia de:
a) ato de agresso, sabotagem ou terrorismo praticado por terceiro ou companheiro de trabalho; b) ofensa fsica intencional, inclusive de terceiro, por motivo de disputa relacionada ao trabalho; c) ato de imprudncia, de negligncia ou de impercia de terceiro ou de companheiro de trabalho; d) ato de pessoa privada do uso da razo; e) desabamento, inundao, incndio e outros casos fortuitos ou decorrentes de fora maior (BRASIL, 2010e).

Outro infortnio que se equipara ao acidente do trabalho a doena proveniente de contaminao acidental do empregado no exerccio de sua atividade, conforme disposto no art. 21, III, da Lei n. 8.213/91. Finalmente, encerram os mesmos efeitos jurdicos do acidente do trabalho aqueles acidentes sofridos pelo empregado, ainda que fora do horrio de trabalho ou do local de trabalho, conforme dico do art. 21, IV, da Lei n. 8.213/91. (LIMA, 2006) Dentre as espcies previstas, destacamos o chamado acidente trajeto (acidente in itinere) que deve ser
[...] entendido como aquele ocorrido quando o trabalhador encontra-se a caminho ou na volta do trabalho, no itinerrio habitual ou rotineiro, e se justifica pelo fato de ser necessrio o deslocamento para que possa ele executar o seu labor, submetendo-se, assim, aos riscos que so inerentes ao percurso em si, visto como um prolongamento da prestao laborativa (GUARNIERI, 2007, p. 26).

Importante destacar, no tocante ao acidente trajeto, tanto a doutrina quanto a jurisprudncia tem entendido que pequenos desvios ou interrupes no trajeto no descaracterizam o referido acidente de trabalho. Como exemplo pode-se citar o caso de um empregado que ao voltar para a casa ingressa numa farmcia para aquisio de medicamento.

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4.4 Meio ambiente do trabalho e a proteo a sade do trabalhador

Impossvel falar em proteo sade do trabalhador e no abordar o meio ambiente do trabalho em que vive, pois que este pode ser o seu principal aliado ou mesmo o seu agressor. Registra-se, contudo, em razo da grandiosidade do tema, que no se far uma abordagem exaustiva sobre o assunto, apenas alguns esclarecimentos e ponderaes necessrios para a compreenso dos temas j abordados e dos que sero explanados na sequncia. A proteo ao meio ambiente do trabalho, como parte do meio ambiente em geral, encontra previso legal no art. 200, VIII, da CRFB/1988, destacando-se ainda o art. 7, incisos XXII e XXIII, os quais dispem sobre a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; e adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei (BRASIL, 2010c). Enquadra-se como direito fundamental de 3 Dimenso e pode ser definido como o local onde se exerce o trabalho, compreendidas as suas adjacncias, ou seja, tudo o que est em seu redor e relaciona-se direta ou indiretamente com o labor (LIMA, 2006). Esclarece Figueiredo, [...] meio ambiente do trabalho no apenas um espao fsico determinado [...], aquilo que denominamos de estabelecimento, mas a conjugao do elemento espacial com a ao laboral (2007, p. 41). Isso porque, como bem lembra o autor, muitos so os profissionais que exercem suas atividades longe do estabelecimento, como por exemplo, um motorista de caminho, um vendedor ambulante, um jornalista, um corretor de imveis, etc.
O meio ambiente de trabalho de um caminhoneiro ser no apenas o seu veculo, mas o trajeto percorrido e, nesse sentido, mesmo se tratando de um caminho seguro e em perfeitas condies, a precria conservao das estradas significa, para esse trabalhador, um meio ambiente de trabalho hostil (FIGUEIREDO, 2007, p. 41).

Diante disso, Figueiredo (2007, p. 41) prope a seguinte conceituao [...] meio ambiente do trabalho o local onde o trabalhador desenvolve sua atividade profissional, concluindo por fim que se no exerccio de sua profisso o

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trabalhador necessita deslocar-se, o meio ambiente do trabalho desloca-se junto com ele. Para no deixar dvidas quanto a sua abrangncia, Melo procurando aprofundar um pouco mais define o meio ambiente do trabalho como o local onde todo o trabalhador exerce uma atividade, remunerada ou no, seja ele homem ou mulher, celetista, autnomo ou servidor pblico de qualquer espcie (MELO, 2008a). A palavra de ordem com relao proteo do meio ambiente do trabalho preveno.
Diante da pouca valia da simples reparao, sempre incerta e, quando possvel, excessivamente onerosa, a preveno a melhor, quando no a nica soluo. O princpio da preveno no meio ambiente do trabalho consiste em preservar a todo custo o material humano e pode ser observado nos arts. 160 e 161 da CLT (GUARNIERI, 2007, p. 15).

Todo trabalhador tem direito de exercer suas atividades em ambiente hgido, seguro, com reduo e preveno dos riscos inerentes atividade laboral, preservando acima de tudo sua sade e em consequncia seu direito a vida, o mais fundamental direito do homem, consagrado em todas as declaraes internacionais, pressuposto de todos os demais direitos humanos (MELO, 2008b). tambm o que dispe a CRFB/1988, em seu art. 225, ao assegurar o direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado e sadia qualidade de vida, que para o trabalhador nada mais do que exercer suas atividades de forma decente, em condies seguras e salubres (MELO, 2008b; REIS, 2009). No obstante todas as garantias existentes, ainda muito comum atualmente a degradao do meio ambiente de trabalho, a qual observamos cotidianamente, seja em nossas rodas de convvio social ou mesmo em notcias veiculadas nos mais diversos veculos de comunicao. No Brasil, em especial, vemos com frequncia o meio ambiente de trabalho exposto a riscos, tanto aqueles visveis e que afetam sua integridade fsica (agentes periculosos), como aqueles mais insidiosos que atuam de forma gradual em sua sade (agentes insalubres), alm de outros agentes agressivos como o excesso de jornada e o trabalho noturno (GUARNIERI, 2007; REIS, 2009). Como forma de garantir a proteo ao trabalhador, h muito a legislao brasileira vem seguindo os parmetros impostos pela Organizao Internacional do Trabalho (OIT), que no campo da sade do trabalhador hierarquizou quatro

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principais estratgias de preveno de acidentes de trabalho: a) eliminao dos riscos; b) eliminao da exposio do trabalhador aos riscos; c) isolamento do risco; e d) proteo da pessoa submetida situao de risco (LIMA, 2006). A legislao brasileira adotou como modelo a ltima estratgia, a proteo a incolumidade fsica (e entendemos tambm mental) do trabalhador, que destaquese, acaba por consubstanciar-se em maneira paliativa de proteo, vez que no atinge diretamente o risco, extirpando-o, mas to somente compensando o trabalhador por sua exposio a ele. Assim que a CLT dedica os arts. 154 a 201 para a tutela do direito sade, higiene e segurana do trabalho, tratando em apertada sntese das condies ambientais de salubridade e periculosidade, dos equipamentos de proteo, dos rgos de fiscalizao, das medidas de preveno e proteo (BRASIL, 2010b). Embora no seja esta considerada a melhor estratgia a ser adotada, certo que se todos os dispositivos colocados pela CLT fossem cumpridos, em muito se reduziria os acidentes de trabalho no Brasil. Assim, pode-se dizer que a preveno, to defendida atualmente, passa pela consecuo dos dispositivos legais, que colocados em prtica acabaro por beneficiar tanto trabalhadores, como empregadores, bem como toda a sociedade [...] que, no final das contas responde pelas mazelas decorrentes dos acidentes de trabalho (MELO, 2008a, p. 27). Isso o que se v no cotidiano da justia laboral, o que faz Melo afirmar que mesmo as grandes indenizaes por danos material, moral e at esttico, no resolvem o problema do acidente sofrido pelo empregado, pois que [...] nada paga a vida de um ser humano e as conseqncias sociais e humanas decorrentes de um acidente laboral, sem se falar no grande custo para as empresas e para a economia do pas (MELO, 2008b, p. 06).

4.5 Responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho

Com objetivo de no nos estendermos muito no assunto e para no correr o risco de nos tornarmos repetitivos, ousamos deixar de lado todas as explicaes acerca de como a responsabilidade civil passou a ser aplicada na seara trabalhista,

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citando apenas como marco a Emenda Constitucional n 45, que deu nova redao ao art. 114, VI13, da CRFB/1988, mudando a competncia para julgar as aes indenizao por danos morais e materiais decorrentes de acidente de trabalho para a Justia Laboral. Conceitualmente, responsabilidade civil, nas palavras de Melo
o tipo de responsabilidade que se apura para que se possa exigir a reparao civil como pena imposta ao agente ou responsvel pelo ato ilcito com a indenizao do dano ou ressarcimento das perdas ou prejuzos trazidos pessoa vitimada pelo ato ou omisso de algum. (2008a, p. 184)

No mesmo sentido a definio trazida por Garcia, que sintetiza a definio de responsabilidade civil afirmando ser a obrigao de responder pelas conseqncias jurdicas decorrentes do ato ilcito praticado, reparando o prejuzo causado (2009, p. 12). Para Oliveira (2006), a responsabilidade civil o instrumento de manuteno da harmonia social uma vez que tem sua mxima no socorro ao lesado por meio do patrimnio do causador do dano, a fim de alcanar a restaurao do equilbrio rompido. Assim, entende o autor, alm de punir o desvio de conduta e amparar a vtima, serve para desestimular o violador potencial, o qual pode antever e at mensurar o peso da reposio que se u ato ou omisso poder acarretar (OLIVEIRA, 2006, p. 16) A partir destes conceitos, possvel afirmar ser direito de todo trabalhador vitimado por acidente de trabalho a indenizao pelos danos sofridos, sejam eles fsicos ou psquicos, nestes includos a sade mental do trabalhador (REIS, 2009). A responsabilidade civil pode se apresentar como de natureza subjetiva ou objetiva. A responsabilidade ser subjetiva quando o dever de indenizar surgir em razo do comportamento do sujeito que causa danos a terceiros, por dolo ou culpa. J na responsabilidade objetiva, basta que haja o dano e o nexo de causalidade para surgir o dever de indenizar, sendo irrelevante a conduta culposa ou no do agente causador (OLIVEIRA, 2006).

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Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: omissis VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; (BRASIL, 2010c)

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A responsabilidade civil do empregador por acidente de trabalho que tenha atingido um de seus empregados est presente nos arts. 7, XXVIII 14, da CRFB/1988 e art. 18615 do Cdigo Civil (CC), e exigem para sua configurao os seguintes requisitos: ao ou omisso (culposa ou dolosa) do ofensor, dano e nexo de causalidade entre a ao/omisso e o dano (GUARNIERI, 2007). Trata-se da responsabilidade subjetiva, no bastando apenas a

comprovao da ocorrncia do dano para que haja o dever do empregador de indenizar por danos materiais e morais, sendo imprescindvel a coexistncia dos trs elementos acima descritos. (DELGADO, 2008) Assim, pode-se dizer que para a caracterizao do dever de reparar o dano causado a outrem (culpa aquiliana), cabe ao vitimado (empregado), alm de provar a existncia do mal alegado, tambm e principalmente, provar a culpa ou o dolo do empregador e o nexo de causalidade entre ambos. Em apertada sntese, podemos definir os requisitos exigidos pela lei nos seguintes termos: a) Ao ou omisso: a ao constitui um ato positivo do agente, de praticar algo em desfavor de outrem, enquanto a omisso, ao contrrio, constitui um ato negativo, ou a ausncia de um ato que incumbia a algum praticar, sendo a caracterstica de ambos a culpa ou dolo para a responsabilizao do agente. (MELO, 2008a). Neste item reside a idia da concepo clssica da responsabilidade subjetiva, segundo o qual s haver obrigao de indenizar a vtima se comprovado a culpa no evento, ainda que de natureza leve. (SALIM, 2005)
O substrato do dever de indenizar repousa no comportamento desidioso do patro que atua descuidado do cumprimento das normas de segurana, higiene ou sade do trabalhador, propiciando, pela sua incria, a ocorrncia do acidente ou doena ocupacional. Com isso, pode-se concluir que, a rigor, o acidente no surgiu do risco da atividade, mas originou-se da conduta culposa do empregador. (OLIVEIRA, 2006, p. 27)

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Art. 7. So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: omissis XXVIII. Seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; (BRASIL, 2010c) 15 Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito. (BRASIL, 2010a)

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b) Dano: derivado do latim damnun, o prejuzo causado pessoa, ou seja, a leso a bem ou interesse jurdico, podendo ser de ordem material ou moral. (GARCIA, 2009, p. 12). c) Nexo de causalidade: a relao de causa e efeito entre a ao ou omisso do agente e o dano resultante, cabendo sua prova a vtima. (MELO, 2008a). Diferente da responsabilidade subjetiva, na responsabilidade objetiva h uma troca de critrio, uma vez que tratam de situaes especiais das chamadas atividades de risco, no havendo, nestes casos, a necessidade de comprovao de culpa do agente. tambm denominada teoria do risco, porquanto aquele que no exerccio da sua atividade cria um risco de dano a outrem, responde pela reparao dos prejuzos, mesmo quando no tenha incidido em qualquer culpa. (SALIM, 2005; OLIVEIRA, 2006). Conforme Salim, a responsabilidade objetiva tem como fundamento o princpio da equidade (caracterstico do Direito romano), segundo o qual aquele que lucra com uma determinada situao deve responder pelo risco ou pelas desvantagens que dela resultaram. (SALIM, 2005) A responsabilidade civil objetiva est insculpida no art. 225, 3 16, da Constituio, o qual reconhece a responsabilidade objetiva pelas condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente, nele includo o meio ambiente do trabalho, bem como no art. 927 do CC, que dispe:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independente de culpa, nos casos especificados em lei, o quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. (BRASIL, 2010a)

Importante destacar, no tocante ao cabimento do art. 927, pargrafo nico, do CC, que o referido dispositivo foi alvo de grandes discusses entre os aplicadores
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Art. 225. Todos tm direito ao meio ambiente ecologicamente equilibrado, bem de uso comum do povo e essencial sadia qualidade de vida, impondo-se ao Poder Pblico e coletividade o dever de defend-lo e preserv-lo para as presentes e futuras geraes. omissis 3. As condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitaro os infratores, pessoas fsicas ou jurdicas, a sanes penais e administrativas, independentemente da obrigao de reparar os danos causados. (BRASIL, 2010c)

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do direito do trabalho, mas hoje j se encontra sedimentado na doutrina e jurisprudncia (Enunciado n 37, 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, em 23/11/200717). Sobre o assunto, afirma Salim no se poderia pensar que, em um acidente que atingisse diversas pessoas, dentro do exerccio de uma atividade empresarial com risco inerente, a empresa respondesse objetivamente em relao a todos, exceo dos seus empregados. (2005, p. 32) A opinio de Salim baseia-se na prpria norma, vez que a CRFB/1988 prev a responsabilidade civil objetiva por danos causados ao meio ambiente e a terceiros prejudicados, portanto, sem a necessidade de comprovao de culpa (art. 225, 3). De fato, no h como negar que seria um absurdo a aplicao de institutos distintos para vtimas de um mesmo acidente ecolgico, como se houvesse dois pesos e duas medidas, aplicando-se a responsabilidade objetiva do agente em relao s vtimas extrafbrica do dano ambiental e responsabilidade subjetiva em relao aos empregados intrafbrica. (GUARNIERI, 2007) Fazendo um paralelo entre o direito preconizado pelo art. 225, 3 e o art. 7, XXVIII, ambos da Constituio, dispara Melo:
Estou certo de que no se pode fazer uma leitura tpica e isolada do inciso XXVIII do art. 7 da Constituio. necessrio interpret-lo em conjunto e de forma harmnica com o disposto no 3 do art. 225 da mesma Lei Maior. A vida, como no resta dvida, o bem maior do ser humano e exatamente em funo desse bem supremo que existe o Direito. Assim, no lgico nem justo que para a conseqncia do dano ambiental em face da vida humana se crie maior dificuldade para a busca da reparao dos prejuzos causados ao trabalhador. (2008a, p. 273)

No mesmo sentido, corrobora Villela,


[...] quando o dano emerge do risco inerente prpria atividade desempenhada pelo autor, no h como deixar de imputar-lhe a responsabilidade pela reparao, independente de culpa, pela simples razo de ter sido o principal, seno nico, beneficirio desta mesma atividade. Isso tudo, sem falarmos no penoso encargo probatrio que,

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ENUNCIADO 37. RESPONSABILIDADE CIVIL OBJETIVA NO ACIDENTE DE TRABALHO. ATIVIDADE DE RISCO. Aplica-se o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil nos acidentes do trabalho. O art. 7, XXVIII, da Constituio da Repblica, no constitui bice aplicao desse dispositivo legal, visto que seu caput garante a incluso de outros direitos que visem melhoria da condio social dos trabalhadores.

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muita das vezes, imposta vtima em virtude da aplicao da teoria da responsabilidade civil subjetiva, dificultando, ou at mesmo impedindo, o seu acesso tutela jurisdicional. (2005, p. 18)

Diante disso, podemos dizer que quando se tratar de acidente de trabalho tpico, com efeitos meramente individuais, e causado por empresa que no exerce atividade normalmente de risco, a responsabilidade civil do empregador ser subjetiva, com inverso do nus da prova. No caso de acidente de trabalho (ou doena ocupacional) que decorra de atividade normalmente de risco a

responsabilidade do empregador ser objetiva, posto que independa de culpa e fundada na teoria do risco. (GUARNIERI, 2007) H casos, contudo, em que se configura a excluso do dever de indenizar os danos decorrentes dos acidentes de trabalho, quais sejam: a) autoleso; b) culpa exclusiva da vtima; c) caso fortuito; e d) fora maior. (MELO, 2008c) Impende destacar, acercar de tais excludentes, o seguinte:

autoleso: caracteriza-se pelo dolo do prprio trabalhador que se autolesionou para obter vantagens decorrentes do infortnio, cabendo o nus da prova ao empregador; culpa exclusiva da vtima: cabe ao empregador a prova de que no concorreu de qualquer forma para o evento danoso; caso fortuito (decorrente de fato da natureza) e fora maior (decorrente de obra do acaso), sendo necessrio que em ambos os casos o empregador no tenha concorrido de qualquer maneira para o evento. Melo cita como exemplo, o fato de um raio que venha a atingir o empregado em servio; no caso, por determinao legal, o empregador deveria ter colocado um praraios, e se no o fez, em razo da incria, respondera pela indenizao correspondente. (MELO, 2008c)

V-se, portanto, que pode ainda o empregador concorrer com o evento danoso, o que a jurisprudncia tem chamado de culpa repartida entre empregador e empregado, ou seja, culpa concorrente. o que Salim tambm chama de atenuantes da responsabilidade civil de indenizar, as quais podero atenuar a

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responsabilidade do empregador, influindo na extenso da reparao, mas no sero excludentes. (2005, p. 34) Na culpa concorrente haver bipartio dos prejuzos, ou seja, na aplicao da pena ser observado o grau de culpa de cada um dos agentes (empregador e empregado), o que equivaler reduo proporcional da indenizao a ser paga pelo empregador, nos termos do art. 945 do CC18. (DALLEGRAVE NETO, 2008). Em suma, nesta modalidade de culpa, em que o empregador concorre com o fato danoso, no desaparecera o liame de causalidade entre o evento e o dano, cabendo ao Juiz, em cada caso concreto, examinar o grau de culpa de cada agente, levando-se em conta no somente a hipossuficincia econmica do trabalhador, mas tambm a sua inferioridade quanta a produo de provas. (MELO, 2008c, p. 11)

4.6 Acidentes de trabalho por concausa e a responsabilidade concorrente entre empregador e empregado: reflexes das decises do Tribunal

Para finalizar o presente estudo, trazemos baila, como ltimo item a ser observado, algumas recentes decises do Tribunal Regional do Trabalho de Santa Catarina - 12 Regio (TRT/SC), a fim de demonstrar como vem sendo tratado na prtica o tema dos acidentes de trabalho por concausa pela justia catarinense, e, em consequncia disso, quais as orientaes a serem seguidas pelo empresariado para a melhoria das condies de trabalho de seus colaboradores. Primeiramente, cabe aqui relembrar dois temas recorrentes j tratados anteriormente, culpa concorrente e acidentes por concausa. Quer-se aqui chamar a ateno para o fato de que todas as doutrinas pesquisadas, embora no travem quaisquer comentrios acerca de sua distino, por vezes tratam como institutos distintos, o que, a nosso ver, no tem razo de ser. Vejamos.

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Art. 945. Se a vitima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao ser

fixada tendo-se em conta a gravidade da culpa em confronto com a do autor do dano.

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A culpa concorrente resta configurada quando o acidente ocorrer tanto por culpa do empregador como do empregado, caracterizando-se assim como culpa repartida. J a concausa, por sua vez, caracteriza-se por ser uma circunstncia alheia ao acidente, mas que a ele se soma para atingir o resultado final, que alguns chamam de causa concorrente. (DALLEGRAVE NETO, 2008; MELO, 2008a) Embora tenham definies diferentes, certo que ambos os temas possuem ntima ligao, e, ousamos dizer, so dependentes ou do outro, vez que desembocam sempre no mesmo resultado, ou seja, na responsabilizao ou no do empregador pelo acidente de trabalho. Bem, feitas estas ponderaes, seguimos apresentando as decises que se pautam na culpa concorrente e nos acidentes de trabalho por concausa, coletadas de nossos tribunais ptrios. De maneira geral, a decises vem demonstrando a preocupao em garantir a mxima tutela dos direitos do empregado por acidente de trabalho, levando sempre em conta as causas concorrentes nos infortnios laborais, sejam as visveis que afetam a integridade fsica, quanto queles mais insidiosos que atuam em longo prazo, abalando tambm a sade mental do trabalhador. (REIS, 2009, p. 49) Neste sentido os acrdos que seguem:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. DOENA DO TRABALHO. CONCAUSA. O labor que contribui para a ecloso de quadro clnico patolgico ou seu agravamento, provocando reduo da capacidade laborativa e sem que a empresa tenha adotado procedimentos para tal quadro, suficiente para a concesso de indenizao por danos morais e materiais. (SANTA CATARINA, 2009c) ACIDENTE DE TRABALHO. DOENA OCUPACIONAL. LER/DORT. NEXO CONCAUSAL. TEORIA DA EQUIVALNCIA DAS CONDIES. A doena que se origina de mltiplos fatores no deixa de ser enquadrada como patologia ocupacional se o exerccio da atividade laborativa houver contribudo direta, mas no decisivamente, para a sua ecloso ou agravamento, nos termos do art. 21, I, da Lei n. 8.213/91. Aplica-se para a verificao da concausa a teoria da equivalncia das condies, segundo a qual se considera causa, com valorao equivalente, tudo o que concorre para o adoecimento. (SANTA CATARINA, 2009g) DOENA OCUPACIONAL. CONTRATO DE TRABALHO. CONCAUSA. Verificado que o contrato de trabalho atuou como uma concausa para a leso adquirida pela trabalhadora, devida a indenizao correspondente a ser fixada de acordo com a responsabilidade do empregador sobre o dano provocado. (SANTA CATARINA, 2009f)

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Importante destacar, que todas as decises, sem exceo, vm fundamentadas tanto na lei como na doutrina, e especialmente na percia mdica, a qual serve de sustentculo para que o Juiz d seu veredicto final sobre a caracterizao ou no do acidente de trabalho no que tange a configurao do nexo concausal. o que fica demonstrado no teor da fundamentao do ltimo acrdo citado, que mesmo no se atendo apenas ao laudo pericial, considerou a concausa para a leso adquirida pela trabalhadora, mesmo no tendo a percia sido conclusiva. Verbis:
[...] No entanto, nos demais esclarecimentos que deveria proceder, a percia realizada no foi conclusiva, at porque as questes trazidas pelas partes no foram formuladas de maneira clara. Alis, da percia realizada concluo apenas que a molstia da autora no tem como causa nica e exclusiva, o trabalho realizado durante o pacto laboral. Portanto, as concluses periciais tendem no sentido de que a atividade laboral no foi o nico fator gerador e mantenedor da molstia apresentada, o que atrai a modalidade de concausa. [...]. (SANTA CATARINA, 2009f)

Apenas a ttulo de reforo, sobre as hipteses de concausa, importante contribuio traz a referida jurisprudncia:
[...] Nas hipteses das concausas, o acidente continua ligado ao trabalho mas ocorre por mltiplos fatores, conjugando causas relacionadas ao trabalho, com outras, extralaborais. O empregado, por exemplo, pode atuar como caixa bancrio exposto a movimentos repetitivos e fazer servios de digitao em casa, reforando a possibilidade de adoecimento. Para constatao do nexo causal, basta que o trabalho tenha contribudo diretamente para o acidente ou doena. [...]. (SANTA CATARINA, 2009f)

Importante destacar que, embora as decises garantam ao trabalhador o direito a reparao pelas concausas, sejam elas preexistentes, concomitantes ou supervenientes, na maioria dos casos o inteiro teor da deciso no faz qualquer distino, apenas cita a causa concorrente como condio equivalente para o acidente ou doena do trabalho.
APARECIMENTO OU AGRAVAMENTO DE LESO. CONCAUSA. EQUIVALNCIA A ACIDENTE DO TRABALHO. CULPA DO EMPREGADOR. Mesmo que as condies de trabalho no constituam causa direta ou exclusiva de leso sofrida pelo empregado, se elas contribuem para seu aparecimento ou agravamento, fazendo com que se equiparem a acidente de trabalho, nos termos do disposto no inc. I do art. 21 da Lei n 8.213/1991, deve o empregador responder pelos danos

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materiais e morais experimentados pelo empregado. (SANTA CATARINA, 2010c) DOENA OCUPACIONAL. CONCAUSA. A enfermidade atribuda causas multifatoriais no perde o enquadramento como doena ocupacional equiparada ao acidente do trabalho, se houver pelo menos uma causa laboral que contribua diretamente para a seu surgimento ou agravamento, conforme prev o art. 21 caput, I, da Lei n 8.213/91. (SANTA CATARINA, 2009a)

Outro aspecto de grande relevncia que os julgadores tem levado em considerao na aplicao da culpa concorrente do empregador diz respeito ao fato destes estarem cumprindo com a determinao legal, adotando as medidas para a segurana e cuidado com a sade do trabalhador. o que se verifica nas decises a seguir colacionadas:
INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. DOENA DO TRABALHO. NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE AS ATIVIDADES LABORATIVAS E O DANO. CULPA DO EMPREGADOR. O labor que contribui diretamente para a ecloso de quadro clnico patolgico ou seu agravamento, provocando reduo da capacidade laborativa e sem que a empresa tenha adotado procedimentos para tal quadro, suficiente para a concesso de indenizao por danos morais e materiais. (SANTA CATARINA, 2010b) ACIDENTE DE TRABALHO. PROVA DO NEXO CAUSAL E DA CULPA DA EMPREGADORA. REDUO DA CAPACIDADE LABORAL. PENSIONAMENTO DEVIDO. Tendo sido demonstrado que as atividades desenvolvidas pela autora em favor da reclamada atuaram, no mnimo, como concausa doena por ela adquirida, e, ainda, que para tanto concorreu a empregadora, que no proporcionou rodzio nas atividades incontroversamente repetitivas, correta a condenao ao pagamento do pensionamento, uma vez comprovada tambm a reduo da capacidade laboral. [...] Outrossim, restou demonstrado que apenas a partir de 1992 passou o autor a utilizar EPIs (abafadores de rudos), laborando, pois, em condies ruidosas, sem a devida proteo, por cerca de quinze anos. Evidenciado, pois, que a empregadora agiu com culpa no que pertine ao tratamento dispensado ao demandante, por no tomar as precaues necessrias para preservar a sua sade. [...]. (SANTA CATARINA, 2009b) INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. DOENA OCUPACIONAL. CONCAUSA. RECONHECIMENTO. A comprovao de que a doena do empregado, apesar de no ter origem precisa, se agravou com as atividades exercidas na empresa leva adoo da tese da concausa, regrada no art. 21, I, da Lei n 8.213/1991, segundo o qual se equipara ao acidente do trabalho o acidente ligado ao trabalho que, embora no tenha sido a causa nica, haja contribudo diretamente para a morte do segurado, para a reduo ou a perda de sua capacidade para o trabalho ou produzido leso que exija ateno mdica para sua recuperao. Assim, h manter a sentena na qual o Juiz, com base na

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concausa, reconheceu o direito ao pagamento de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de doena ocupacional. [...] A culpa, a seu turno, exsurge da no adoo, por parte da empresa, de todas as cautelas e diligncias necessrias e devidas no sentido de evitar o infortnio laboral, porquanto o laudo pericial deixa claro que o desencadeamento/desenvolvimento da patologia que acometem a autora tem relao com as atividades laborais exercidas na r. [...]. (SANTA CATARINA, 2009e) DANO MORAL. INDENIZAO. O empregado faz jus ao pagamento de indenizao por dano moral, quando os elementos de prova demonstram a coexistncia de ao ilcita por parte do empregador, de dano sofrido pelo empregado e de nexo de causalidade entre ambos. Comprovado tanto a concausa entre as atividades desenvolvidas pela empregada e as leses que a acometem, como o agravamento dessas leses em razo de um acidente do trabalho, no h como afastar-se a culpa patronal e como ela o dever de indenizar. O pensionamento mensal atende melhor a finalidade alimentar que o pagamento nico das prestaes, salvo situaes excepcionais, v.g. idade avanada do trabalhador, o que no se verifica nos autos. [...] A culpabilidade da reclamada, assim, restou caracterizada pelo descumprimento das normas de segurana do trabalho. [...] Ainda no campo da culpa, descumpriu a r o dever geral de cautela, que, nas palavras de Sebastio Geraldo de Oliveira, representa o dever fundamental do empregador de observar uma regra genrica de diligncia, uma postura de cuidado permanente, a obrigao de adotar todas as precaues para no lesar o empregado. (in Indenizaes por acidente do trabalho ou doena ocupacional, So Paulo: LTr, 2005. p. 169) [...]. (SANTA CATARINA, 2009d)

No obstante os julgados caminhem cada vez mais para a adoo da teoria da concausalidade, na contramo da macia jurisprudncia encontram-se ainda algumas decises que sequer cuidam do disposto de forma literal pela lei. o caso do acrdo que segue, que desconsiderou totalmente a concausalidade constatada:
RESPONSABILIDADE CIVIL. CONCAUSA. CONFIGURAO . Na esfera jurdica civil, diversamente do que ocorre na seara mdica ou criminal, a concausalidade deve ser analisada sob a perspectiva da capacidade que detm determinada conduta de, isoladamente, causar dano. Portanto, constatando-se que as atividades laborais, consideradas isoladamente, no teriam o condo de causar a doena desenvolvida pelo empregado, tornase desarrazoado condenar o empregador a reparar os prejuzos advindos de eventual complicao. [...] Nesse sentido, entendo que a concausa no enseja, por si s, a condenao do empregador. preciso a prova incontestvel de efetiva causa ligada diretamente ao trabalho. Com efeito, fatores alheios s atividades laborais que acarretem uma determinada enfermidade no empregado no tm aptido para ensejar o reconhecimento de doena ocupacional quando ausente o concomitante nexo causal da patologia com

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o labor realizado na empresa, como no caso em apreo. [...]. (SANTA CATARINA, 2010a)

V-se, portanto, que na maioria dos casos observados os doutos julgadores utilizaram a concausalidade para fundamentar a responsabilidade civil do empregador, repartindo assim, a culpa relativa ao acidente de trabalho em litgio, o que, segundo a maioria, resulta da inobservncia por parte dos empregadores das leis que delimitam medidas de segurana e medicina do trabalho (arts. 157, I, da CLT e 7, XXII, da CRFB/1988). Diante disso, impossvel excluir a culpa patronal se o empregador no cumpriu com as normas legais exigidas, zelando pelo ambiente de trabalho sadio e atuando com eficcia na reduo dos riscos inerentes ao trabalho.

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5 CONCLUSO

O direito do trabalho, embora em sua concepo reflita as razes das lutas sociais, traduzida na conquista do trabalhador por melhores condies de trabalho, no tem em si o fim precpuo de tutelar somente a classe assalariada, mas acima de tudo o homem, seja ele patro ou empregado. Tanto isso verdade que o dia-a-dia do direito do trabalho encontra-se em constante transformao, a fim de possibilitar a melhor aplicao da justia, muitas vezes havendo decises sobre o mesmo assunto com os mais diversos posicionamentos. Acerca dos acidentes de trabalho, tema central deste estudo, percebe-se que embora no haja um consenso entre juristas, doutrinadores e aplicadores do direito no tocante a responsabilidade civil, avanos significativos na tutela dos direitos a ele relacionados foram conquistados, o que se v, em especial, na esfera do meio ambiente de trabalho e da sade do trabalhador. Sem sombra de dvidas, o legislador constituinte agiu com grande zelo, ao instituir em seu artigo 7, norma de direito pblico aberto, permitindo assim a compatibilizao de outros institutos que tenham por objetivo garantir a todos os trabalhadores [...] melhoria de sua condio social [...] (BRASIL, 2010c) Assim, alm de estabelecer direitos mnimos, como a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana (inciso XXII) e seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao por acidente de trabalho no caso de dolo ou culpa (inciso XXVIII), bem como as demais garantias correlatas constantes na CRFB/1988, o constituinte alargou sobremaneira o texto constitucional, a fim de possibilitar a ampla defesa dos direitos dos trabalhadores e o seu acesso justia. A responsabilidade civil objetiva, to debatida pelos doutrinadores e por nossos pretrios, e que cada vez mais vem sendo utilizado de forma efetiva como fundamento nas decises da justia trabalhista catarinense, resultado desta maximizao legislativa. Diante disso, a nosso ver, no cabe a discusso sobre a possibilidade de sua aplicao ou no na justia do trabalho, uma vez que a responsabilidade civil

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objetiva trata-se de instituto com aplicao distinta da responsabilidade civil subjetiva, o que se coaduna perfeitamente com o texto constitucional. A regra a responsabilidade civil subjetiva, sendo que somente nos casos de atividades com risco inerente adota-se a responsabilidade civil objetiva, hiptese expressamente prevista pelo Cdigo Civil e trazida justia do trabalho, certamente, para regulamentar os setores com maior nmero de acidentes de trabalho. Assim, tem-se que a aplicao da responsabilidade civil objetiva na justia do trabalho de fundamental importncia, posto que direcionada justamente para os trabalhadores que atuam nas atividades mais vulnerveis e, portanto, sujeitas a ocorrncia de acidentes com maior frequncia. Corrobora este entendimento o fato de que a prpria CLT no admite que os riscos da atividade econmica sejam suportados pelo empregado (art. 2), o que, em nosso entendimento, torna a aplicao do instituto incontroverso nos casos assumidos pela Justia Laboral. Outro aspecto importante e de bastante repercusso doutrinria e jurisprudencial diz respeito a adoo da teoria da concausalidade, que em nossa humilde anlise no caberia qualquer discusso sobre sua aplicao ou no. Isso por que a lei clara, possibilitando o reconhecimento da doena ou acidente de trabalho por meio da confirmao da concausa (art. 21, I, da Lei n. 8.213/91). Como j salientado, no obstante as crticas severas por parte do empresariado acerca da aplicao da referida teoria, certo que o instituto vem regulamentar muitos aspectos relacionados ao universo do trabalho. Primeiramente, destacamos os benefcios trazidos ao prprio

empresariado, que anteriormente a figura da culpa repartida, em virtude de vrios princpios protetores do trabalhador, acabava por arcar com custos integrais de indenizaes trabalhistas, ainda que parte da culpa devesse ao prprio trabalhador. Outro aspecto a se destacar, e talvez o mais importante, diz respeito ao cuidado com o meio ambiente do trabalho e a sade do trabalhador, eis que a figura da culpa repartida tem servido para deixar o empregador mais esperto, priorizando o investimento na preveno e implementao dos cuidados com a segurana e sade do trabalhador. Por fim, importante destacar, a mxima importncia da teoria da concausalidade, excepcionalmente na aplicao da pena a ser estabelecida para o empregador, que a nosso ver, devia ser aplaudida pelo empresariado. Isso porque,

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antes deste instituto, casos como estes tinham apenas duas sadas: ou saa prejudicado o empregador, ou o que era pior, o empregado. Assim, diante do princpio da mxima tutela do trabalhador, vez que a parte mais frgil na relao, no mais das vezes o empregador era considerado o nico responsvel pelo infortnio laboral, e certamente arcava com valores muito mais vultosos que os hoje aplicados. O que se v das decises atuais, que h uma dosagem na aplicao da pena, pois pela teoria da concausalidade h a possibilidade de responsabilizao de ambas as partes (repartio da pena), o que foi visto em todas as decises ora analisadas, quando da deciso proferida pelo Magistrado no tocante a valorao da pena. Em sede de concluso, destacamos com louvor as medidas aplicadas pelo judicirio catarinense, amplamente embasadas nos direitos fundamentais, com intuito de fazer valer, no s o direito individual, mas acima de tudo o direito coletivo, com a imposio de penas aos empregadores pelo no cumprimento da lei, a qual tem por principal objetivo o zelo pela sade do trabalhador, em consequncia a preveno aos acidentes de trabalho e, somente em segundo plano, a reparao civil.

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