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Razes de Apelao Estupro e Corrupo de Menores Retratao da Representao

RAZES DE RECURSO
Protocolo .........................

APELANTE:........................................
Um culpado punido exemplo para os delinqentes Um inocente condenado preocupao para todos homens de bem. (La Bruyere)

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara, Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da lavra do Juiz da Primeira Vara Criminal de ......................, que o condenou a uma pena restritiva de liberdade de 13 (treze) anos e 2 (dois) meses de recluso, como incurso na norma incriminadora do artigo 213 e 228 do Cdigo Penal.

SMULA DOS FATOS


O presente procedimento teve incio atravs de representaes ofertadas na Delegacia da Mulher de .............. , (Fls. .............), pelos representantes legais das ofendidas, e, todas retratadas conforme se v s fls. ................. , porm, atropelando as

normas referente a legitimidade para a propositura da ao o Ministrio Pblico ofertou denncia, a qual foi recebida. O rgo Ministerial intentou ao penal em desfavor do Apelante, imputando-lhe a prtica dos ilcitos penais insertos na norma proibitiva dos artigos 213, 214 c/c 224, alnea a e artigo 228, todos do Cdigo Penal Brasileiro, se propondo, na exordial, a provar em juzo que valendo-se de sua situao financeira, o Apelante, manteve relaes sexuais e praticou atos libidinosos com as menores: ................................................., sob a mediao da cor ............. Alegou tambm a acusao oficial que o apelante apresentava-se nos encontros como sendo ....................", sendo que as vtimas at lhe dispensava o tratamento de Tio, e utilizava uma camioneta para conduzi-las. Ouvidas em Juzo as supostas vtimas, de forma unssona e harmoniosa negaram conhecer a pessoa do Apelante, bem como afirmaram categoricamente que a o mesmo no se tratava do indivduo que conheciam como ..............., com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram atos libidinosos (fls. ....). Com relao a validade das retrataes, vale dizer que duas representantes das menores (mes), ao serem indagadas em Juzo assim reportaram: ............................................ (me das menores, .................................), fls. ... : que a informante tem certeza que as suas filhas no tem nenhum envolvimento com ........ ou com ............. porque as pressionou e as mesmas teceram que tinham um envolvimento sexual com um senhor chamado ............, mas isto no Setor Aerovirio a cerca de 3 anos; (...) que ....................... foram chamadas para depor sobre o................ e no sobre ...........; ....................................... (me da menor, .....................................), fls......: que, retificando parcialmente a ltima afirmao pediu que na Delegacia de Mulheres fossem tomadas as providncias; que, l de fato,

assinou alguns papis, mas no sabe informar se existe alguma representao; que, posteriormente, pediu para que tudo se cessasse porque j no agentava os constantes aparecimento da polcia na sua porta e tambm tiraram fotografias de sua filha: No tocante ao vcio de vontade sugerido pela sentena recorrida a referida testemunha foi categrica ao afirmar: que, no recebeu qualquer gratificao em recompensa para desistir da representao... A sentena recorrida, mesmo reconhecendo que todas as representaes foram retratadas antes do oferecimento da denuncia entendeu serem invlidas as retrataes por vcio de vontade sugerindo que houve favorecimento de carter pecunirio por parte da defesa do acusado. Porm, desconsiderou por completo as prprias declaraes das representantes legais ouvidas em juzo (fls.), bem como deixou de indicar de forma objetiva apontando os fatos concretos de onde reside a prova da existncia do vcio alegado. Melhor sorte no teve o Juiz a quo com relao a atribuio da autoria dos fatos narrados na denuncia ao apelante, pois todas as vtimas ouvidas em juzo foram incisivas e categricas ao afirmar e reafirmar que o acusado ..................... no o indivduo conhecido como ........................ com o qual mantiveram relaes sexuais e praticaram atos libidinosos. No que diz respeito ao reconhecimento, da prtica do crime de favorecimento a prostituio atribuda ao apelante, a mingua de qualquer suporte probatrio a sentena recorrida sequer fundamenta os motivos da condenao naquele tipo penal. A sentena recorrida foi editada de forma to parcial e tendenciosa que ignorou por completo que o delito do art. 213, com sua combinao com o art.224, a, esta fora do rol dos crimes contemplados pela Lei 8072.

DO DIREITO

Consoante o entendimento doutrinriojurisprudencial dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. A sentena recorrida ignora por completo a prova judicializada da autoria dos fatos constantes na denuncia, invocando como sustentao da condenao de que as vtimas negaram ter tido qualquer relao sexual com o acusado .................... porque supostamente teriam sido orientadas pela defesa, porm, no indica de forma objetiva de onde retirou tal entendimento. Diz a sentena:
esteve certo em afirmar que as investigaes do inqurito, por si s, no tem valor probante e no podem ensejar condenao, porque conseguidas a revelia do contraditrio. Esta mxima, no entanto, no se aplica ao presente caso, uma vez que praticamente todas as afirmaes das vtimas feito o inqurito, foram confirmadas em Juzo. Aqui apenas no reafirmaram que o fato foi praticado pelo acusa ..............., por razes bvias, um vez que, com certeza, j haviam recebido orientao segura por parte da defesa. (fls.....) (Grifei)

O entendimento de toda doutrina e da jurisprudncia de nossos Tribunais Superiores, de que nos crimes contra a liberdade sexual, a palavra da vtima tem elevado valor probante, exercendo especial relevo na formao do Juzo, valorao esta que no presente feito foi aplicada ao inverso pelo Juiz senteciante, desconsiderando integralmente as verses apresentadas pelas ofendidas que de forma harmoniosa e segura declararam que jamais mantiveram qualquer relao ntima com o apelante. oportuno, agora, transcrever alguns trechos das declaraes das vtimas:

........................................ :
que no conhece o acusado .......... ... que jamais encontrou com a acusado .......... (...) que o ................. no se encontra presente; (fls.....)

............................................ :
...que o .......................... nunca esteve na casa do informate; (...) o acusado ............ teve duas ou trs vezes na casa do informante, (fls......).

..................................................... :
que nunca saiu na companhia acusado ...................; (fls....) do

.................................................... :
...que os dois acusados ............... e ................ esto presentes; que o .................... no esta presente nesta sala; (fls.....)

................................................... :
...no conhece ................ nunca tendo visto... que ............... e ............... nada tem em comum, e nem conhece este ltimo; (fls......)

.................................................. :
que no estava saindo com o ...................; que conheceu o .................. a cerca de um ano; (fls.........)

................................................... :

conheceu o acusado ........, quando o mesmo estava fazendo poltica na casa da me da ............; (...) que nunca mais viu ...............; (fls.........)

Pelos trechos acima citados percebe-se que a sentena condenatria recorrida est frontalmente divorciada das provas dos autos. A prova penal objeto de duas operaes distintas: a investigao (inqurito policial) e a instruo. Aquela, por ser extrajudicial, no pode servir de base ao julgamento final da pretenso punitiva, pelo que s a instruo, como elemento integrante do processo, fornece ao julgador os dados necessrios sobre a quaestio facti da acusao a ser julgada.
evidente que o conjunto probante do inqurito, por no obedecer aos preceitos constitucionais da amplitude da defesa e de instruo contraditria, h de ser encarado como qualquer outra prova extrajudicial e, portanto, no leva a coisa alguma til se no confirmado, ao menos quantum satis, pela prova colhida no ambiente judicial, este saudavelmente arejado pelo oxignio do Direito(ac. un. de 27. 11 . 70, da 4 Cm. do TACrimSP, na Ap. 22.830, de Itanham, rel. Juiz Azevedo Jnior, in RT 426/395).

Outra no a lio de Frederico Marques: embora o princpio do Livre convencimento no permita que se formulem regras apriorsticas sobre a apurao e descoberta da verdade, certo que traz algumas limitaes a que o Juiz no pode fugir; e uma delas a de que, em face da Constituio, no h prova (ou como tal no se considera), quando no produzida contraditoriamente" Se a Constituio solenemente assegura aos acusados ampla defesa, importa violar essa garantia valer-se o Juiz de

provas colhidas em procedimento em que o ru no podia usar do direito de defender-se com os meios e recursos inerentes a esse direito. Justamente porque carece o inqurito do contraditrio penal, nenhuma validade tem, para amparar um decreto condenatrio, por colocar em ngulo sombrio o princpio do contraditrio e por transportar, para a fase judicial, a feio inquisitiva do caderno administrativo, onde o depoimento foi carreado sem o descortino da defesa do acusado.
"INSUFICINCIA DOS ELEMENTOS DO INQURITO PARA LASTREAR CONDENAO. POR VEEMENTES QUE SEJAM. Por mais veementes que sejam os elementos constantes do inqurito, to s nos mesmos no pode basear-se sentena condenatria e. pois fugiria ao contraditrio, assegurado por princpio constitucional" (Ac. un. de 6.7.78 da 4 Cm., na Ap. n 178.595, de Guarulhos, Rel. SILVA LEME, que no aresto remarcou: remansosa nesse passo a jurisprudncia (RT 369/70; 479/359; 448/334; 436/378; 426/395; 397/278; 393/343; 386/249; 360/241; 356/93; 350/342; 305/ 463; RF 175/336; 135/438, etc. ("Apud" rolo n 146. flash n 318, do servio de microfilmagem ' do TACRIM-SP). O inqurito policial pea meramente informativa, destinada, apenas, a autorizar o exerccio da ao penal. No pode servir, por si s, de alicerce sentena condenatria, pois viria infringir o princpio do contraditrio, garantia constitucional. (Ac. un. da 4. Cm., de 1.-9-77, na Ap. n. 165.733, de So Paulo, rel. GONALVES SOBRINHO. Apud rolo n. 128, flash n 135, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo) Prova - Inqurito policial - Insuficincia condenao - Voto vencido.

- As provas constantes de inqurito policial no bastam, por si s, prolao de decreto condenatrio. (Ac. por m. de v., da 3 ~ Cm., de 14-12-77, na Ap. n. 172.129, de So Paulo, rel. LAURO ALVES. Venc. SILVIO L~T. Apud~ rolo n. 132, flash n 467, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So Paulo) - Simples elementos de inqurito policial que no tenham passado pelo crivo do contraditrio no bastam prolao de decreto condenatrio. (Ac. un. da 3. Cm., de 12-5-77, na, Ap. n 159.475, de So Paulo, rel. ROBERTO MARTINS. Apud rolo' n 117, flash n. 598, do servio de microfilmagem do Trib. de Alada Criminal de So PauIo)

Referindo-se legislao processual americana o saudoso Heleno Fragoso, em sua Jurisprudncia Criminal, Vol. 1, pg. 485, nota 389, que esse o princpio que vigora no Direito norte-americano, includo entre as regras do devido processo legal, due process of law. No se pode aplicar a pena sem que a prova exclua qualquer dvida razovel, any reasonable doubt. Aqui no basta estabelecer sequer uma probabilidade, "it is not suficient to establish a probability even a strong one": necessrio que o fato fique demonstrado de modo a conduzir certeza moral, que convena ao entendimento, satisfaa a razo e dirija o raciocnio, sem qualquer possibilidade de dvida (cf. Kennys, Outlines of Criminal Law, 1958, p. 480)."A sociedade se sente legitimamente perturbada na sua tranqilidade com a certeza do delito, e de seu autor, lgico, asseverando Gorphe: "S'il subsiste une doute, s'est que la preuve n'est pas fait e arrematando o insigne Carrara: "no processo criminal, mxime para condenar, tudo deve ser claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer expresso algbrica". do esclio do eminente Professor Fernando de Almeida Pedroso, que a sentena de contedo condenatrio exige, para sua prolao, a certeza de ter sido cometido um crime e de ser o acusado o seu autor. A menor dvida a respeito acena para a possibilidade de inocncia do ru, de sorte que a Justia no faria jus a essa denominao se aceitasse, nessas circunstncias, um dito

condenatrio operando com uma margem de risco mnima que seja de condenar quem nada deva. Quando se tem presente, salientou Nicola Framarino dei Malatesta, que a condenao no pode basear-se seno na certeza da culpabilidade, logo se v que a credibilidade razovel tambm mnima da inocncia, sendo destrutiva da certeza da culpabilidade, deve, necessariamente, conduzir absolvio, assim leciona o mestre peninsular:
"voltando ao que dizamos, e concluindo, a inocncia se presume; e por isso no juzo penal a obrigao da prova cabe acusao. A presuno da inocncia, pois, quando determina a obrigao da prova no juzo penal, no seno uma deduo daquele principio ontolgico que afirmamos ser o princpio supremo para o nus da prova" ( Nicola Framarino Dei Malatesta, in "A lgica das provas em matria criminal", vol. I, Ed. Saraiva, So Paulo, 1960, pg. 147) .

Com fulcro no esclio de Carrara, escorreitamente j se aduziu que:


O processo penal o que h de mais srio neste mundo. Tudo nele deve ser claro como a luz, certo como a evidncia, positivo como qualquer grandeza algbrica. Nada de amplivel, de pressuposto, de anfibolgico. Assente o processo na preciso morfolgica legal e nesta outra preciso mais salutar ainda: a verdade sempre desativada de dvida.

A respeito, obtempera Heleno Cludio Fragoso que:


"a condenao exige certeza e no basta, sequer, a alta probabilidade, que apenas um juzo de nossa mente em torno da

existncia de certa realidade". Mesmo a ntima convico do Juiz - pondera Sabatini -, como sentimento da certeza, sem o concurso de dados objetivos de justificao - , no verdadeira e prpria certeza..."; no lugar da certeza, em espcie tal, temse a simples crena.'' Dessa forma, uma condenao somente ter lugar quando o exame sereno da prova conduza excluso de todo motivo srio para duvidar. (in Jurisprudncia Criminal, Borsoi, 1973, vol. II, pg. 389)

Conforme recente julgado proferido no HC n 18 084-1/213, o Desembargador. Byron Seabra Guimares, em iluminado voto reverberou a seguinte lio:
No direito penal da culpa, no h espao jurdico para a presuno de culpabilidade. O nus processual de prova pertence acusao e no ao sujeito defesa, que de forma alguma precisa demonstrar a veracidade de suas desculpas, vez que o que impera a tutela do silncio. Vale dizer, o acusado no est obrigado a provar que inocente. (GRIFEI)

Arremata o Ilustre Desembargador:


Ningum duvida que o NULLUM CRIMEN SlNE ACTIO seja princpio reitor do direito penal do fato. E o agente ativo da conduta ftica s pode ser punido pelo fato existente na realidade. Jamais pela presuno. E diga-se: regra incompatvel com o princpio da no culpabilidade. (Vide ensinamento de Bobio).(GRIFEI)

Deste modo, a Acusao Oficial, com a edio da denncia assumiu o nus da prova da autoria, dos fatos e suas circunstncias, durante a instruo, encargo do qual no se desvencilhou, com provas robustas e idneas capazes de fundamentar um juzo

condenatrio, o que vale dizer ALLEGARE NIHIL ET ALLEGATUM NON PROBARE PARIA SUNT, ainda mais porque na fase do judicium causae impera o princpio do in dbio pro reo. A sentena recorrida, condenou o acusado como incurso nas penas do art. 217-A, do Cdigo Penal e 244-B, do Estatuto da Criana e do Adolescente, com as novas redaes dadas pela novel Lei 12.015 de 07.08.2009, contrariando diametralmente toda prova produzida no processo, pelo que deve ser cassada por essa Egrgia Corte decretando sua absolvio Ressalte-se, por fim, que consoante a unanimidade das provas coligidas no presente feito, ser o Acusado, pessoa elevado conceito social e profissional, de excelentes antecedentes, alm do que tecnicamente primrio, e, mesmo desfigurado pela contumlia e pela calnia que lhe emprestou a imprensa e outros rgos estatais, teve seu nome sufragado pelo povo da cidade de Gois, que o elegeu para o cargo mximo do executivo em outubro prximo passado.

EX POSITIS,
espera o Apelante, .................. , sejam as presentes razes recebidas, vez que tempestivas e prprias, para final dado provimento ao presente recurso, cassando a sentena recorrida sem julgamento do mrito face a preliminar invocada, e quanto ao mrito seja decretada sua absolvio, nos termos da legislao pertinente, pois desta forma este Egrgio Sodalcio, estar restabelecendo o imprio da lei do direito e da excelsa JUSTIA. LOCAL E DATA.

____________________ OAB