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Razes de Apelao Roubo Participao de Menor Importncia

RAZES DE APELAO

Protocolo : ..................... Apelante: ..........................

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara, Insigne Relator,

O presente recurso tem como escopo a indignao, do recorrente, com a sentena condenatria, da lavra da Juza da Primeira Vara Criminal de .............., que o condenou a uma pena definitiva de ... (...) anos e ... (...) meses de recluso a ser cumprida inicialmente no regime fechado, por ter supostamente infringido a norma incriminadora do art. 157, 2, I, II e V do Cdigo Penal Brasileiro.

SMULA DOS FATOS


A sentena recorrida de fls. ......., condenou o Recorrente pela suposta prtica do ilcito penal prescrito no art. 157, 2, inc. I, II e V de nosso Estatuto Substantivo Penal, imputando-lhe a conduta descrita na denncia, assim relatada:

No dia ...................., por volta das ......... , no cruzamento


da ........................ , nesta cidade , os denunciados .................... e ......................... , em concurso e com unidade de desgnios , com o adolescente ....................... ,subtraram , mediante violncia , perpetrada com o emprego de arma de fogo e , ainda , restringindo a liberdade de locomoo da vitima ................................., o veiculo .................. , ............, placa ............ ( fls....), de propriedade de ..............................., bem como os bens mveis descritos s ...... dos autos, pertencentes citada vtima. Segundo apurado, no dia dos fatos, a vtima trafegava pela cidade no automvel supramencionado quando , no cruzamento da ....................., enquanto aguardava o semforo abrir, foi abordado pelos denunciados. Apurou-se que o denunciado ......... encostou um revolver na cabea da vitima e anunciou um assalto, tomando a direo do carro.Os denunciados pegaram ento a carteira e o celular da vitima e logo depois a empurraram para o centro do veculo, os denunciados ............ e .........., portando tambm outro revolver, entraram no veiculo pela porta de trs, ,tendo o adolescente ............ sentado no banco da frente junto com o denunciado ........... Restou apurado que, dentro do carro. O adolescente encapuzou a vitima e os denunciados foram em direo do ......................., ficando, por aproximadamente uma hora, dando voltas pela cidade, ocasio em que agrediram aquela com murros no nariz, no rosto, pancadas no trax e varias coronhadas tambm no rosto. Consta que em determinado momento, os denunciados pararam o veiculo e colocaram a vitima no porta-malas do automvel, seguindo, posteriormente, rumo cidade de ............... Segundo que consta, os denunciados ao pararem no ............, perceberam a presena de policiais militares. Informam os autos que os policiais militares, assim que avistaram o veiculo da vitima, j avisados do roubo, iniciaram um perseguio, consta que os denunciados e a policia passaram a trocar tiros, sendo que, em determinado, momento, aqueles pararam o veiculo, j nas proximidades do trevo de ......................., e empreenderam fuga pelo matagal

Durante a fase instrutria, no se apurou de forma clara e inconteste a suposta participao do Acusado/defendente na prtica do ilcito penal denunciado, ficando a autoria, com relao a sua pessoa, nebulosa e controvertida tendo a sentena recorrida

emitido juzo temerrio ao condena-lo a uma exacerbada pena constritiva da liberdade. A prova produzida no processo no contraria a verso apresentada pelo acusado devendo assim ser cassada a sentena proferida pela ilustre magistrada que presidiu o feito de cognio, de forma que embora tenha ficado claro e evidente sua no participao ativa nos fatos narrados na exordial, culminou o procedimento, injustificadamente, com dito condenatrio. No caso vertente, o conjunto de provas jurisdicionalizadas demonstra que a parte/acusao, no se desincumbiu do nus probandi, que a impunha a incumbncia processualde trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que impe a pronta e eficaz cassao da sentena vergastada. Ademais, a verso apresentada pela vtima no aponta com exatido qual foi o grau de participao do Apelante, razo pela qual nada impede de dar credibilidade aos fatos da forma narrada em seu interrogatrio de fls. .......... Por outro lado, Senhor Relator, a sentena recorrida restou carente de fundamentao ao fixar a pena-base acima do mnimo legal, do mesmo modo que de forma injusta, no segundo momento da dosimetria da reprimenda, elevou no limite mximo a majorao prevista no 2 do art. 157 do CPB, quando pela anlise das questes judiciais, verifica-se que a pena-base deveria ser ancorada no mnimo legal assim como a majorante referente as qualificadoras deveria ser dosadas no patamar de um tero (....) e no na metade como fez a Juza sentenciante.

DO DIREITO
Senhores Desembargadores, consoante o entendimento doutrinrio-jurisprudencial dominante, a pretenso deduzida na exordial acusatria para que tenha repercusso jurdica deve ser amplamente provada durante a instruo criminal desenvolvida sob o manto da garantia constitucional do contraditrio, assumindo a acusao oficial o nus probandi da autoria, da materialidade e de todas as circunstncias do fato. corrente o entendimento, de que o crime, como entidade jurdico-penal, s se aperfeioa ou se consuma quando o agente realiza todos elementos que compem a descrio do tipo legal. No caso vertente, o conjunto de provas d conta de que a parte ex adversa, no se desincumbiu do nus probandi, de trazer para os autos provas da realidade dos fatos deduzidos na pretenso punitiva o que torna injustificvel a condenao imposta pelo Juzo de piso, impondo, assim, a reforma in totum da sentena hostilizada, consoante entendimento esposado pela jurisprudncia hodierna, conforme os seguinte arestos:
No se presumindo a culpa, deve ser cumpridamente provada, dentro dos elementos de sua configurao, desprezadas as dedues e as ilaes ou a concluses que no se assentem em prova concreta, acima de qualquer dvida (Revista Forense 175/375). nus da prova. As alegaes relativas ao fatos objeto da pretenso punitiva tm de ser provadas pelo acusador , incumbindo ao acusado, demonstrar apenas os fatos impeditivos e extintivos (JTACrim 72/243).

Culpa. Presuno. A culpa no se presume em nosso ordenamento jurdico penal, devendo ser demonstrada de maneira positiva e cabal para justificar uma condenao (JTACrim 73/364). Ao Ministrio Pblico cabe o nus da prova acusatria, ou seja, da materialidade do fato e sua autoria . Ao acusado to-s incumbe a prova de eventuais fatos impeditivos ou extintivos da imputao (EI 174449 TACrimSP Rel. Weiss de Andrade). a favor de o ru presumida a inocncia, at que se demonstre o contrrio. Assim, basta acusao no promover prova capaz de infundir a certeza moral no esprito do julgador para que obtenha decreto absolutrio (Ap.1987.889 TACrimSP Rel. Weiss de Andrade).

Da Pena Exacerbada A fixao da pena dentro das balizas estabelecidas pelas margens penais constitui, conforme o art. 59 da Parte Geral do Cdigo Penal, de 1984, uma tarefa que o juiz deve desempenhar de modo discricionrio, mas no arbitrrio. O juiz possui, no processo individualizador da pena, uma larga margem de discricionariedade, mas no se trata de discricionariedade livre e, sim, como anota Jescheck 1 de discricionariedade juridicamente vinculada, posto que est preso s finalidades da pena e aos fatores determinantes do quantum punitivo. Consoante o entendimento adotado pela doutrina e jurisprudncia dominante, o objetivo da pena no eternizar ou infernizar a situao do apenado. Para reintegra-lo ou reinseri-lo no convvio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional, utilizando-se de critrios repressivos, mais salutares que a priso, para a ajustar a pena ao seu fim de profilaxia social.
"Na fixao da pena o juiz deve pautar-se pelos critrios legais e recomendados pela doutrina, para ajust-la ao seu fim social
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Tratado de Derecho Penal, Ed. 1981, Vol. II, pg. 1191.

e adequ-la ao seu destinatrio e ao caso concreto (TJMT - AC - Rel. Shelma Lombardi de Kato - RT 612/353). "Na fixao da reprimenda o Magistrado deve atender e buscar o equilbrio necessrio entre o interesse social e a expiao, sempre visando ao sentido binrio da pena, verdadeira pedra de toque do direito penal moderno: reinsero social e expiatrio-aflitivo, afeioando-se ao princpio da humanidade da pena, finalidades atribudas pelo estatuto repressivo ptrio" (TRF (4 Reg.) - AC Rel. Gilson Dipp - RTJE 152/267). "Nunca demais lembrar que o fim ltimo da pena no o de eternizar e muito menos infernizar a situao do apenado; para reintegr-lo, ou reinseri-lo ao meio social torna-se fundamental dinamizar o tratamento prisional estimulando o homem apenado e preparando-o necessariamente para o retorno. A esperana de momentos mais fceis e menos rigorosos, de liberdade ainda distante, inerente ao complexo tema da recuperao do condenado" (TARS - RA 290108117 - JUTARS 76/27). "O Juiz no pode, sem nenhum dado concreto, carregar na dosimetria da pena, arbitrariamente e segundo sua opinio pessoal a respeito de um determinado tipo penal, mormente depois de ter considerado a primariedade do agente" (TACRIMSP - AC - Rel. Vanderlei Borges - RJD 23/214).

No caso sub judice, a sentena reconhece, no momento da aferio da pena-base,que as questes judiciais de carter pessoal so todas favorveis ao Apelante, o que imporia sua fixao estribada no mnimo legal, ou seja quatro anos, e no seis anos com editou a Juza a quo.. O critrio justo a ser realizado aquele abraado pela maioria de nossos tribunais, ou seja, se a pena base nestes casos deve ser fixada no mnimo legal, sob pena de ser ajustada no juzo ad quem. Do mesmo modo, tem-se como injustificvel o lanamento do aumento de pena previsto no 2, do art. 157 do Cdigo Penal, no seu limite mximo, principalmente, quando se verifica que o fato foi realizado em funo da imaturidade dos rus e o compromentimento com o uso de drogas,

Assim sendo, se a aplicao da sano penal traz, no texto legal, a exigncia de se perscrutar todos parmetros contidos no artigo 59 do CPB, objetivos e subjetivos, luz dos elementos fticos extrados do processo, com o condo de individualizar racionalmente a reprimenda de cada ru, chegando-se pena-base, no presente feito, tem-se que a concluso do ilustre magistrado sentenciante, no guarda lgica, ou racionalidade vez que as circunstncias judiciais, no so de tudo desfavor[veis ao Recorrente. Mesmo sabendo-se que aquela avaliao do art. 59 do CPB. destina-se, no sistema trifsico, alcanar a pena base, no se pode negar que deve ter repercusso no segundo e terceiro momentos da equao que trata das causas especiais de aumento de pena, pelo que no se justifica o aumento no patamar mximo previsto no 2 do art. 157 do CPB. Pelo conjunto probatrio contido no processo e reconhecido na prpria sentena recorrida, no h como justificar o aumento da reprimenda do Apelante, acima do mnimo legal, devendo assim ser efetuado a corrigenda por Este Egrgio Sodalcio.
PENA - Ru primrio - Pena-base estipulada em limite superior ao mnimo legal - Necessidade de fundamentao. Nenhum condenado tem direito pblico subjetivo estipulao da pena-base em seu grau mnimo. lcito ao magistrado sentenciante, desde que o faa em ato decisrio adequadamente motivado, proceder a uma especial exacerbao da pena-base. Impe-se, para esse efeito, que a deciso judicial encontre suporte em elementos fticos concretizadores das circunstncias judiciais abstratamente referidas pelo artigo 59 do CP, sob pena de o ato de condenao transformar-se numa inaceitvel e arbitrria manifestao de vontade do magistrado aplicador da lei.

(STF - HC n 71.697-GO - Rel. Min. Celso de Mello - J. 27.09.94 DJU 16.08.96). "No tem sentido a aplicao da pena, alm do mnimo legal, a indivduo primrio e de bons antecedentes, que vai cumpri-la depois de tantos anos aps o fato criminoso. Na aplicao da pena o juiz h que buscar o equilbrio necessrio entre o mximo interesse social e o mnimo de expiao do ru" (TJMG - AC - Rel. Jos Arthur - RT 519/425). "Quando as circunstncias judiciais do art. 59 do CP forem favorveis ao ru, a pena no deve se afastar do mnimo legal. Na fixao da pena, o Juiz deve pautar-se pelos critrios legais para ajust-la ao seu fim social e adequ-la ao ru" (TJMT AC - Rel. Carlos Avallone - RTJE I IS/229).

Assim, Senhores Julgadores, no h como chancelar a condenao imposta pela sentena recorrida, principalmente quando a clareza dos elementos produzidos nos autos indica que no existem provas suficientes dos fatos narrados na denncia, alm do que o Recorrente, teve participao de menor importncia, circunstncia esta no analisada no decreto do Juzo a quo, e finalmente, teve o aumento de sua pena, injustificavelmente, afastada do mnimo previsto no 2 do art. 157 do Cdigo Penal, devendo a sentena recorrida ser cassada na forma pleiteada nas presentes razes. Vale Frisar que o Acusado, pessoa de excelente relacionamento com sua famlia e sua conduta social est integrada dentre da normalidade, tecnicamente primrio, devendo em caso de prevalecer a condenao ter sua pena fixada no mnimo legal.

Pelo exposto, Espera sejam as


presentes razes conhecidas, vez que prprias e tempestivas, e por tudo o mais que dos autos consta, julgado procedente o apelo para cassar a sentena recorrida, in totum, decretando-se a absolvio do

Apelante, ou, ajustando a reprimenda penal imposta, ao mnimo legal, pois desta forma Este Egrgio Sodalcio, estar como de costume, editando decisrio compatvel com os mais elevados ditames do direito e da JUSTIA. Nestes termos Pede deferimento.

Local, data.

___________________ OAB