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EXMO. SR. DR.

JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA CVEL DO FORO REGIONAL DE CAMPO GRANDE - RJ

SOCORRO GASPARETI, nacionalidade, estado civil, profisso, portadora da carteira de identidade n, expedida pelo rgo expedidor, inscrita no CPF/MF, sob o n, residente e domiciliada na Rua, Pedra de Guaratiba, Rio de Janeiro, CEP,RJ, representada neste ato por seu advogado, com endereo profissional na Rua, vem a V. Exa. Propor

AO DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE ANTECIPAO DE TUTELA

Pelo rito ordinrio, em face do PLANO DE SADE VAI COM DEUS, CNPJ, situado na Rua, n, Catete, Rio de Janeiro, pelos fatos e fundamentos a seguir:

DA ANTECIPAO DE TUTELA

A existncia de contrato celebrado entre as partes e as consideraes feitas no decorrer da exordial evidenciam a presena de prova inequvoca e da verossimilhana das alegaes da Autora no que concerne a violao do contrato, das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor e da Constituio da Repblica de 1988.

A aparncia do bom direito restou demonstrada diante das consideraes acerca da violao das normas legais e constitucionais trazidas colao pela Autora, titular do direito vida e da assistncia sade, haja vista que esta portadora de obesidade mrbida e necessita submeter-se cirurgia urgente de gastroplastia redutora por videolaparoscopia. Est presente o fundado receio de dano irreparvel , uma vez que o acolhimento da demanda sem a antecipao de tutela poder importar no reconhecimento de um direito a titular que no mais esteja em condies de exerc-lo, em razo do seu estado de sade. Ademais, inequvoco o risco que pode representar a ausncia de cobertura em tratamentos mdicos e internaes hospitalares, diante da demora na soluo do processo e a urgncia exigida pelo caso na adoo das medidas pleiteadas. Assim, demonstrado se encontra o requisito autorizador da antecipao da tutela jurisdicional previsto no art. 273, I do Cdigo de Processo Civil, haja vista o perigo de dano irreversvel na demora da interveno cirrgica, injustificadamente negada pela empresa R, no obstante a adeso e cumprimento com exatido das obrigaes.

DOS FATOS A requerente consumidora dos servios mdicos oferecidos pela empresa R, e por este contrato de prestao de servios, a autora, mensalmente, despende uma quantia aproximada referente a R$ 300,00 (trezentos reais). Assim, a demandante vinha utilizando regularmente os servios mdicos, e, atualmente, com maior freqncia, diante de seu quadro de sade.

Importante ressaltar que a autora sofre de obesidade mrbida e, conforme restar provado atravs de laudos mdicos necessita, em carter de urgncia, submeter-se cirurgia de gastroplastia redutora por videolaparoscopia, tendo em vista que est sofrendo uma sobrecarga na coluna vertebral, incontinncia urinria, erisipela, apnia do sono, entre outros problemas, correndo, inclusive, risco de morte. Diante de tal situao aflitiva, a reclamante procurou a empresa R a fim de que sua cirurgia pudesse ser realizada, todavia, a requerida informou que no cobriria este tipo de procedimento cirrgico, alegando tratar-se de cirurgia esttica, e, ainda, afirmou que a doena da autora preexistente ao acordo celebrado entre as partes, o que descaracterizaria a prestao de servio, por no comportar na cobertura contratual. Ante a negativa da R, a nica alternativa que a Autora teria para realizar a cirurgia de urgncia, e assim, preservar a sua vida, seria desembolsando o valor de R$ 20.000,00 ( vinte mil reais), sem contar com a anestesia e outras despesas, que totalizariam um valor aproximado de R$ 27.000,00 (vinte e sete mil reais). Contudo, compulsando a vasta prova documental, mais especificamente, os inmeros documentos mdicos apresentados pela Autora, constata-se que a doena da requerente desenvolveu-se em data posterior data da celebrao do contrato, que ocorrera no ano de 2000, com a empresa R, sendo certo que os laudos mdicos comprovando a doena datam de 2003, o que cabalmente prova a m-f empregada pela requerida ao negar-se em realizar a cirurgia solicitada. Vale reiterar que, inobstante a adeso, e o pagamento das mensalidades com exatido, a empresa demandada patrocinadora do plano de sade recusa-se em autorizar a cirurgia acima citada, indispensvel para a manuteno da sade da Autora, alegando doena preexistente, o que acarreta grande temor em razo do risco de danos irreversveis sade da demandante, podendo acarretar, inclusive, a sua morte.
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Destarte, diante da recusa da R em autorizar a realizao do procedimento e com o fito de se evitar leso irreparvel a Autora, no resta outra alternativa seno ao de se socorrer da tutela jurisdicional do Estado, justificando-se a demanda emergencial, em razo do delicado bem jurdico em jogo.

DOS FUNDAMENTOS

A relao jurdica existente entre a Autora e pela R apresenta-se como relao de consumo, estando sob o plio da Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Proteo e Defesa do Consumidor), haja vista que o aludido diploma legal dispe, em seu artigo 3 , que fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios , conceituando produto como qualquer bem, mvel ou imvel, material ou imaterial (par.1 ) e servio como qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito, e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista (par. 2 ). Nesse sentido o ensinamento da ilustre Professora Cludia Lima Marques, que em sua obra Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3 edio, editora Revista dos Tribunais, ano 1999, pgs. 162/163, na qual afirma que: Quanto ao fornecimento de servios, a definio do artigo 3o do CDC foi mais concisa e, portanto, de interpretao mais aberta, menciona apenas o critrio de desenvolver atividades de prestao de servios. Mesmo o pargrafo 2o do artigo 3o define servio como qualquer atividade fornecida no mercado de consumo mediante remunerao... no especificando se o fornecedor necessita ser
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um profissional. A remunerao do servio o nico elemento caracterizador, e no a profissionalidade de quem o presta"(grifo nosso) de clareza meridiana que a postura adotada pela R restringe direitos fundamentais inerentes natureza do contrato, ameaando fortemente o seu objeto e o equilbrio contratual (Lei n. 8.078/90, artigo 51, pargrafo 1 , II). Vale ressaltar ainda que, a Constituio Federal de 1988, no seu artigo 5 , caput, insere entre os direitos e garantias fundamentais o direito vida e dispe em seu inciso XXXII que "o Estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor", encartada no artigo 170, inciso V, como um dos princpios gerais da atividade econmica. Ainda, as normas relativas ao direito sade, cuja assistncia livre iniciativa privada (CF/88, artigo 199), tm sede na Seo II, do Captulo II, do Ttulo VII da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 ("DA ORDEM SOCIAL"), dispondo o artigo 197 que "So de relevncia pblica as aes e os servios de sade, cabendo ao Poder Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua regulamentao, fiscalizao e controle, devendo sua execuo ser feita diretamente ou atravs de terceiros e, tambm, por pessoa fsica ou jurdica de direito privado".(grifo nosso) Assim, foi editada a Lei n. 9.656/98, que dispe sobre os planos e seguros privados de assistncia sade, sendo importante frisar que a nova legislao no afasta a incidncia das normas previstas na Lei n. 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), todas contendo normas de ordem pblica e de aplicao imediata. Neste sentido a jurisprudncia unnime conforme verificamos a seguir: Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro

2001.002.04338 Agravo de Instrumento - Des. GERSON ARRAES Julgamento: 23/05/2001 Dcima Quinta Cmara Cvel Agravo de Instrumento. Plano de sade. Prestao de Servio Mdico Hospitalar. Necessidade de interveno cirrgica de urgncia. Obesidade mrbida com risco a sade e vida do segurado. Oposio da Seguradora, sob a alegao de enfermidade pr-existente. Tutela antecipada deferida em razo de risco de dano irreparvel, configurada, na hiptese, os requisitos legais de prova inequvoca e verossimilhana da alegao, atravs de prova pr-constituda. Antecipam-se os efeitos prticos da deciso definitiva em obedincia ao princpio da efetividade. Providncia legal para que a demora na prestao jurisdicional no acarrete dano irreparvel parte. Insubsistentes, luz do contrato e da lei, a negativa da internao do paciente - segurado pela recorrente. Correta a deciso antecipatria da tutela jurdica. Recusa injustificada. Improvimento do recurso. ( grifo nosso)

Portanto, a atitude da R apresenta-se extremamente ofensiva honra e dignidade da Autora, violando direitos constitucionalmente assegurados, haja vista que no se pode admitir que direitos da personalidade, com sede constitucional, sejam violados sem qualquer forma de represso. Ademais, a procedncia do pedido em casos como o da Autora servir tambm como medida de cunho pedaggico e punitivo , no sentido do respeito e busca pela efetividade dos direitos do consumidor.

DOS PEDIDOS Pelo exposto, requer a V. Exa.: a) Seja deferido o pedido de antecipao de tutela, no que tange a realizao de cirurgia em carter de urgncia, haja vista a obesidade mrbida sofrida pela autora, necessitando submeter-se cirurgia de gastroplastia redutora por videolaparoscopia, ante o risco de morte que a autora est submetida caso no seja realizado tal procedimento;
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b) Seja citada a r, para que, caso queira, apresente contestao, sob pena de sofrer os efeitos materiais da revelia; c) Seja transformada a tutela antecipada em pedido definitivo, ao final, em sentena; d) Seja julgado procedente o pedido de realizao de cirurgia de gastroplastia redutora por videolaparoscopia, num prazo de 24h, sob pena de multa a ser designada por V. Ex; e) Seja julgado procedente o pedido de tornar nula a clusula contratual que veda a realizao de cirurgia; f) Seja a r condenada a arcar com o nus da sucumbncia;

DAS PROVAS Requer a produo de prova documental, testemunhal, depoimento pessoal da r, bem como os de natureza suplementar e superveniente. DO VALOR DA CAUSA D-se causa o valor de R$ 31.100,00 (trinta e um mil e cem reais). Termos em que, Pede deferimento.

Cidade, dia, ms, ano. ADVOGADO OAB/RJ n____