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ASSOCIAO CARUARUENSE DE ENSINO SUPERIOR E TCNICO FACULDADE DE DIREITO DE CARUARU

O ANONIMATO NA INTERNET COMO FERRAMENTA A SERVIO DA CRIMINALIDADE NOS CRIMES CONTRA HONRA

JOS ANTONILDO ALVES DE OLIVEIRA

CARUARU/PE 2013

JOS ANTONILDO ALVES DE OLIVEIRA

O ANONIMATO NA INTERNET COMO FERRAMENTA A SERVIO DA CRIMINALIDADE NOS CRIMES CONTRA HONRA

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado Faculdade ASCES, como requisito parcial, para obteno do grau de bacharel em Direito, sob orientao da Professora Paula Rocha.

CARUARU/PE 2013

BANCA EXAMINADORA
Aprovado em: ___/___/___.

____________________________________________________ Presidente

____________________________________________________ Primeiro avaliador

____________________________________________________ Segundo Avaliador

DEDICATRIA

Dedico este trabalho aos meus pais que, ao longo de minha vida, alertaram com amor sobre a importncia dos estudos e me incentivaram a superar os obstculos apresentados na vida acadmica.

AGRADECIMENTO

Agradeo a todos que contriburam para que este trabalho pudesse ser concludo. Agradeo, tambm, de forma especial a Coordenao do Curso de Direito e minha orientadora Paula Rocha, pela pacincia e orientao dispensada.

"O que despreza o seu prximo carece de entendimento, mas o homem entendido se mantm calado. O mexeriqueiro revela o segredo, mas o fiel de esprito mantm em oculto" (Provrbios 11:12-13).

RESUMO

Este trabalho tem como escopo realizar uma anlise sobre a necessidade de identificao dos usurios da internet em respeito ao mandamento esculpido no art. 5, IV da Constituio Federal. No obstante a internet tenha se tornado um poderoso veculo, que possibilita a livre manifestao de pensamentos em razo da fcil propagao de ideias atravs de redes sociais e outros meios, , por outro lado, uma ferramenta que, usada sem controle pelos meios de identificao, facilita a impunidade quando da prtica de ilcitos contra honra. Palavras-chave: Internet, identificao, crimes contra a honra, legislao, punibilidade.

ABSTRACT

This work aims to conduct an analysis of the need for identification of Internet users concerning the commandment carved in art. 5, IV of the Constitution. Notwithstanding the Internet has become a powerful vehicle, which allows the free expression of thoughts because of easy propagation of ideas through social networks and other means, is, on the other hand, a tool, used without control by means of identification facilitates impunity when the practice of illicit against honor. Keywords: Internet, identification, crimes against honor, law, punishment.

SUMRIO

INDRODUO.......................................................................................................... 10 1 1.1 1.2 2 2.1 2.2 2.3 3 3.1 3.2 4 4.1 4.2 4.3 4.4 BREVE HISTRICO ....................................................................................... 12 O SURGIMENTO DA INTERNET.................................................................... 12 CONCEITO DE DIREITO INFORMTICO ...................................................... 13 A LEGISLAO PTRIA ............................................................................... 15 UMA LEGISLAO INCIPIENTE .................................................................... 15 LEI CAROLINA DIECKMANN ....................................................................... 16 MARCO CIVIL DA INTERNET ........................................................................ 18 DOS CRIMES INFORMTICOS ..................................................................... 22 DEFINIO DE CRIME INFORMTICO ........................................................ 22 PROBLEMTICA NA IDENTIFICAO DA AUTORIA DELITIVA .................. 23 DOS CRIMES CONTRA HONRA ................................................................... 25 DEFINIO PENAL DOS CRIMES CONTRA HONRA ................................... 25 CALNIA ......................................................................................................... 25 DIFAMAO ................................................................................................... 27 INJRIA .......................................................................................................... 28

4.5 4.6 4.7 5 5.1

EXCLUDENTES ESPECIAIS DE ILICITUDE .................................................. 28 CRIMES CONTRA HONRA COMETIDOS NA INTERNET ............................. 29 COMPETNCIA DO JUZO............................................................................. 31 NECESSIDADE DE IDENTIFICAO DO USURIO DE INTERNET ........... 33 A LIBERDADE PARA MANIFESTAO DE PENSAMENTOS E VEDAO

AO ANONIMATO ...................................................................................................... 33 5.2 5.3 6 7 8 PRIVACIDADE VERSUS ANONIMATO .......................................................... 33 CASO SNOWDEN ........................................................................................ 36 CONSIDERAES FINAIS ............................................................................ 38 REFERNCIAS ............................................................................................... 40 REFERNCIAS NA INTERNET ...................................................................... 41

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INDRODUO

Com a chegada da era da informao/conhecimento, ocorre o Direito Informtico, como um grande desafio para as cincias jurdicas, por desnudar uma nova realidade. Questes polmicas so ventiladas, tais como: O anonimato na seara digital no tornou-se um verdadeiro devaneio que permite a prtica de crimes de toda sorte, em especial a de crimes contra honra, impossibilitando, por muitas vezes, a identificao do infrator? O presente trabalho busca abordar aspectos relativos livre manifestao do pensamento atravs da internet1, diante da regra constitucional que probe o anonimato. Para tanto, fazemos uma abordagem histrica, jurdica e tcnica, embora no aprofundada. A manifestao de pensamento, seja ela atravs da internet ou qualquer outro meio de propagao, um direito fundamental, esculpido pelo legislador constituinte e como qualquer direito, considerando que no existe direito absoluto, encontra-se limitado na seara da relatividade. Entendemos que a proibio das manifestaes de pensamentos apcrifas tem como uma de suas finalidades dar subsdios queles que eventualmente sofram um dano de natureza moral, para que estes possam obter uma reparao na esfera cvel ou at mesmo utilizem a identificao do agente criminoso como lastro probatrio em uma possvel persecuo penal. Estudaremos inicialmente, alguns aspectos relevantes no que tange ao direito informtico e sua legislao ainda incipiente. Abordaremos aspectos legislativos, como a Lei 12.737, denominada Lei Carolina Dieckmann que dispe sobre a tipificao criminal de delitos informticos. Alm disso, abordaremos aspectos referentes ao Marco Civil da internet brasileira. Projeto de Lei2 cujo objetivo regular, por meio de previso de princpios, garantias, direitos e deveres, o uso da internet no Brasil.
O conceito de internet definido pela alnea a do item 03 da Norma 004/95. Atravs da Portaria n 148, de 31 de maio de 1995, do Ministrio do Estado das Comunicaes: Nome genrico que designa o conjunto de redes, os meios de transmisso e comutao, roteadores, equipamentos e protocolos necessrios comunicao entre computadores, bem como o software e os dados contidos nestes computadores. 2 Projeto de Lei do Poder executivo, apresentado Cmara dos Deputados, sob o nmero PL 2126/2011 e hodiernamente apensado sob o nmero PL 5403/2001.
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Posteriormente, alm de estudarmos a norma descrita no artigo 5, inciso IV da Constituio Federal de 1988, abordando seu aspecto histrico e teleolgico, analisaremos os crimes contra honra tipificados no Cdigo Penal Brasileiro. Por fim buscaremos apresentar alternativa problemtica do anonimato na seara da internet, a fim de aquiescer o dispositivo constitucional, que, muito embora garanta a livre manifestao de pensamento, probe que tal expresso se realize sob o vu do anonimato.

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1 BREVE HISTRICO
1.1 O SURGIMENTO DA INTERNET A internet foi criada em torno da dcada de 70, com o objetivo de conferir proteo militar aos Estados Unidos. Essa proteo, consistiu na montagem de um sistema que permitiu que os dados flussem em qualquer sentido, o denominado projeto ARPAnet (ARPA Advanced Research and Projects Agency). Tal tecnologia, utilizada durante a Guerra Fria, tinha por finalidade a comunicao entre as bases militares americanas e centros de pesquisa e tecnologia resistentes a bombardeios. De acordo com Silva (2000, p. 11):
[...] A estrutura que deu base criao da Internet tem sua origem num sistema de interligao de redes de computadores nos Estados Unidos, para fins de proteo militar, no final dos anos 60. (...) Com a guerra fria no auge e a possibilidade sempre presente de um conflito nuclear em escala global, havia nos Estados Unidos a preocupao em montar um sistema logstico auxiliado por computadores que concentrasse toda a informao estratgica, mas que no fosse vulnervel a um nico ataque nuclear. (...) A soluo encontrada foi distribuir os recursos de computao por todo o pas, mantendo-os interligados na forma de uma grande rede, mas de tal modo que a destruio de alguns no impedisse o funcionamento dos restantes. Uma rede de computadores em que nenhum, fosse isoladamente vital para todo o sistema.

Somente depois de duas dcadas da criao da internet o servio comeou a ser utilizado no Brasil. Segundo Alves Junior (2001):
[...] A Internet chegou ao Brasil em 1988, por iniciativa da comunidade acadmica de So Paulo atravs da Fundao de Amparo Pesquisa do Estado de So Paulo - FAPESP e do Rio de Janeiro atravs da Universidade Federal do Rio de Janeiro UFRJ - e do Laboratrio Nacional de Computao Cientfica LNCC/MCT. Em Setembro de 1989, o governo brasileiro, atravs do ento Ministrio da Cincia e Tecnologia, criou a Rede Nacional de Pesquisa (RNP). Esta agncia passou a organizar a rede nacional unificada, trabalhando com o protocolo TCP/IP e est conectada com o exterior servindo como ponto de ligao entre as redes regionais, acadmicas ou comerciais, e a Internet. Os objetivos de criar esta instituio eram de iniciar e coordenar a disponibilizao de servios de acesso Internet no Brasil.

Em 1995, os Ministrios das Comunicaes e da Cincia e Tecnologia criaram o provedor de acesso privado internet e a partir da foi dado incio operao comercial no Brasil. Segundo Silva (2000, p. 11) em maio de 1995,

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comea a Internet comercial no Brasil. Forma-se o Comit Gestor Internet/Brasil com a finalidade de coordenar e disciplinar a implantao da Internet comercial brasileira. Juntamente com o advento da internet comercial no Brasil, por bvio, ocorreu um recrudescimento de ilcitos cveis e penais na seara digital. Destarte, insurge um novo ramo jurdico denominado Direito Informtico.

1.2

CONCEITO DE DIREITO INFORMTICO Definir direito informtico remeter a possibilidade de consider-lo como

ramo autnomo do direito. Esse novo ramo do direito, pode ser designado por outras nomenclaturas, quais sejam: "Direito Eletrnico", "Direito Digital", "Direito da Internet", "Direito da Tecnologia da Informao", a depender de pas para pas e, cada nomenclatura, traz consigo diferentes abordagens acerca do tema. Norbert Wiener, denominado pai da ciberntica, j visualizava a aplicao da ciberntica ao direito: os problemas da lei podem ser considerados problemas de comunicao e ciberntica, vale dizer, problemas de controle sistemtico e reitervel de certas situaes crticas (1954, p. 109). Wiener traz um conceito da lei como o controle tico aplicado comunicao e a linguagem enquanto forma de comunicao, especialmente quando tal aspecto normativo esteja sob o mando de alguma autoridade suficientemente poderosa para dar s suas decises o carter de sano social efetiva (1968, p. 104). No obstante tenha o eminente professor se referido ao termo ciberntico, fazemos uso do termo informtico. Em razo do termo ciberntico ter relao ao modo de compreenso do homem com as mquinas, enquanto o este ltimo mais amplo, por tratar, tambm, das relaes de comunicaes virtuais em geral, incluindo a internet. Neste contexto que surge o Direito Informtico, como uma disciplina que possui todas as caractersticas de um direito especializado e ao mesmo tempo interdisciplinar e universal. Especializado porque seu objeto recai sobre a tecnologia informtica, englobando o tratamento da informao e comunicao. Interdisciplinar, pois hoje no h um s ramo do direito que imprescinde da informtica jurdica e

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universal j que o transporte das informaes ultrapassa os limites das fronteiras dos Estados, encontrando presente em todos os pases que faam uso da tecnologia computacional (PIMENTEL, 2000, p. 153).

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2 A LEGISLAO PTRIA
2.1 UMA LEGISLAO INCIPIENTE Hodiernamente testemunhamos uma verdadeira deficincia com relao ao binmio direito-Informtico, no que tange a legislao brasileira. O direito penal brasileiro tem em seu nascedouro, regras que norteavam a antiga Roma e, certamente, as ilimitadas possibilidades que existem atualmente, atravs da internet, precisam ser observadas, a fim de se resguardarem direitos e garantias individuais, entre eles a livre manifestao de pensamentos e o direito imagem e honra. O poder judicirio brasileiro demasiadamente limitado com relao a aplicabilidade de normais que versam sobre ilcitos penais praticados na internet. Em razo de termos um cdigo penal datado de 1940, as condutas nocivas sociedade na internet no tm, geralmente, um tipo penal especfico. E como sabido, o uso do recurso da analogia, para prejudicar o ru, proibido em direito penal. Destarte, condutas que, muitas vezes so bastante nocivas sociedade, apenas recebem algum tipo de punio quando o magistrado por meio de uma interpretao teleolgica, faz, praticamente, verdadeira analogia penalizando quele que praticou tal conduta, o que, certamente, afronta o princpio da legalidade. Tal afronta ao princpio da legalidade percebida como um verdadeiro retrocesso ao Estado de Democrtico de Direito. Desde os primrdios, com o aumento significativo da populao mundial e, por conseguinte, o convvio entre pessoas, percebeu-se a necessidade de que se institussem normas e que estas cominassem penas para aqueles que as desobedecessem. Nesse sentido, a Lei do Talio veio como um grande marco histrico, por ter sido a primeira norma que procurou conferir um carter humanitrio s penas. No entanto, apenas em 1764, influenciado por Voltaire, Kelsen e Kant, que o jurista Cesare Beccaria, ao publicar sua obra Dos Delitos e das Penas, fez insurgir um novo pensamento no que concerne aplicao da lei penal, que at ento era barbaramente aplicada por aqueles que detinham o poder. Alm disso, no existiam regras processuais ou penais que assegurassem o princpio da legalidade. Beccaria

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fez surgir um modelo buscava assegurar propores em relao a gravidade da punio e a gravidade da prtica criminosa. Nesse sentido, Cesare Beccaria, em sua obra, pregou o princpio da legalidade e que apenas o legislador tinha legitimidade para estabelecer sanes em matria penal. Tal influncia do referido jurista foi observada no art. 8 da Declarao de Direitos do Homem de 1789, seno vejamos: Artigo 8- A Lei apenas deve estabelecer penas estrita e evidentemente necessrias, e ningum pode ser punido seno em virtude de uma lei estabelecida e promulgada antes do delito e legalmente aplicada. (Grifo nosso) O princpio da anterioridade da lei penal assevera, portanto, que no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal. Tais princpios esto esculpidos no art. 5, XXXIX, da Constituio Federal, no art. 1 do Cdigo Penal Brasileiro. A legislao incipiente permite que as pessoas sejam lesadas e se vejam sem expectativa de verem os agentes delituosos punidos pelo poder estatal pelo fato de que tais condutas e suas respectivas penas no encontram previso na legislao brasileira. E, ainda quando existem normas jurdicas que definem estritamente determinados delitos praticados na internet, torna-se difcil sua aplicao, ante a ausncia de normas e procedimentos tcnicos capazes de identificar o autor da pratica criminosa. Destarte, acreditamos que a incrvel dificuldade em manter um espao virtual com um mnimo de segurana e harmonia, realiza-se em razo de duas questes fundamentais: a falta de normas definidoras de tipos penais especficos e a ausncia de critrios tcnicos eficazes, que possibilitem a identificao dos usurios que utilizam a internet.

2.2

LEI CAROLINA DIECKMANN Atravessamos, na perspectiva jurdica, um momento complexo na histria,

pois alm de surgir a necessidade de mudanas no campo legislativo, no que tange o direito informtico, nasce, tambm, dificuldade para deliberaes acerca do tema, que, evidentemente, trata-se de um assunto que exige um mnimo de conhecimento tcnico, que, quase sempre, o legislador brasileiro no possui.

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Essa etapa histrica, em que o uso da informtica precisa ser devidamente regulado pelo Direito, tem importncia fundamental para sociedade, a seja para resguardar a proteo de informaes, inclusive as das esferas pessoais, contratos eletrnicos, de responsabilidade civil, ou para possibilitar a punio em razo da prtica de crimes de informtica. A falta de uma legislao especfica, que efetive a punio aos criminosos que violam a lei no espao ciberntico, fator colaborador para o aumento da criminalidade. E isso gera a ideia que tudo permitido no ciberespao, que se trata de uma verdadeira terra sem Lei. A partir dessa realidade, a impunidade um agente motivador para o criminoso. A falta de resposta por parte do Direito para determinados atos, que provocam algum tipo de dano, seja material ou pessoal, repercute negativamente na sociedade. E quase sempre no possvel responsabilizar ou identificar a pessoa que est causando o dano, por no existir uma legislao especfica. Poder-se-ia em alguns casos atribuir uma responsabilidade civil, porm, como dito anteriormente, para que determinada conduta seja considerada criminosa, preciso que exista uma lei anterior que a defina. No poder existir qualquer punio sem previso legal, ainda que o senso comum, de justia ou moral, classifique certos comportamentos como nocivos sociedade. Nesse diapaso, como um verdadeiro marco no preenchimento da lacuna legislativa brasileira, no que concerne ao direito informtico, no dia 30 de novembro de 2012, foi promulgada a Lei n 12.737/12, denominada Carolina Dieckmann. No dia 30 de maro de 2013, referida norma entrou em vigor, alterando o Decreto-Lei nmero 2.848/40 (Cdigo Penal Brasileiro), e acrescentou tipos penais especficos em relao aos delitos de informtica. O nome da lei em referncia atriz brasileira que teve fotos ntimas divulgadas aps a invaso de seu computador pessoal. E, com a aprovao da referida lei, para que haja a instaurao do inqurito policial, no mais necessrio que a autoridade policial aguarde o cometimento de um crime, aps uma invaso do computador, uma vez que ao devassar o dispositivo informtico alheio sem permisso, o agente comete uma conduta criminosa tipificada. Vejamos parte do dispositivo:

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(...) Art. 154-A Devassar dispositivo informtico alheio, conectado ou no rede de computadores, mediante violao indevida de mecanismo de segurana e com o fim de obter, adulterar ou destruir dados ou informaes sem autorizao expressa ou tcita do titular do dispositivo, instalar vulnerabilidades ou obter vantagem ilcita: Pena deteno, de 3 (trs) meses a 1 (um) ano, e multa (...)

Certamente, a previso da conduta o nico meio capaz de coibir a prtica criminosa, e a nica forma de se respeitar os fundamentos constitucionais que norteiam o princpio da legalidade. O citado crime de invaso de dispositivo informtico, de ao penal pblica e se procede mediante representao do ofendido, salvo se o delito for praticado contra a administrao pblica direta ou indireta de qualquer dos Poderes da Unio, Estados, Distrito Federal ou municpios ou contra empresas concessionrias de servios pblicos, nos termos do art. 154-B da lei em destaque. Muito embora a Lei n 12.737/12, tenha um tmido contedo em relao ao tema, esta sinaliza uma possvel mudana de comportamento do legislador com relao a delitos praticados por meios informticos.

2.3

MARCO CIVIL DA INTERNET Com maior amplitude que a Lei n 12.737/12, o projeto de lei nmero

2126/2011 chegou a ser denominado pelo ento Ministro da Justia, Luiz Paulo Barreto como: A Constituio da internet. O referido projeto, entre outros objetivos, visa regular a responsabilidade dos provedores de acesso internet e para tanto foram realizadas diversas consultas pelas embaixadas brasileiras no exterior sobre a questo do anonimato. As informaes recebidas pelos rgos governamentais estrangeiros, no que tange o anonimato, trazem diversos avanos em relao legislao brasileira e apontam como o tema, provavelmente, ser legislado no Brasil, conforme verificamos nas respostas recebidas pelas embaixadas brasileiras no exterior sobre a regulamentao da internet em diversos pases no mundo. Transcrevemos abaixo publicao da contribuio recebida pela Embaixada do Brasil em Copenhague, Dinamarca:
[...] Transmito, abaixo, informaes recebidas dos rgos governamentais dinamarqueses responsveis pela gesto da Internet. 2. Com relao obrigatoriedade de guarda de registros (logs) de acesso Internet, o

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perodo obrigatrio para a guarda de registros de um ano. [...] 4. O acesso annimo no expressamente proibido em nenhuma regulamentao sob a jurisdio da Agncia Nacional de Telecomunicaes e TI, vinculada ao Ministrio da Cincia, Tecnologia e Inovao da Dinamarca. Os provedores so obrigados a recolher e transmitir informaes sobre os usurios de servios de comunicaes eletrnicas que utilizam um nmero dinamarqus para um banco de dados central. Entretanto, no caso de servios de telefonia pr-paga, o provedor poder informar que o usurio desconhecido. Neste caso, o acesso annimo , portanto, possvel. O mesmo ocorre em bibliotecas pblicas, escolas ou universidades que oferecem acesso pblico Internet. 5. Considerando a necessidade da Polcia Nacional ter acesso aos dados dos usurios, foi estabelecido um grupo de trabalho encarregado de analisar a necessidade de cadastramento de usurios de planos pr-pagos e as possveis implicaes prticas e opes de implementao da obrigao desse registro.

Pelo que extramos, os rgos governamentais dinamarqueses, admitem o acesso annimo internet, muito embora destaquem a criao de um grupo de trabalho encarregado de analisar a necessidade de cadastramento de usurios de planos pr-pagos e as possveis implicaes prticas e opes de implementao da obrigao desse registro. Segue abaixo publicao da contribuio recebida pela Embaixada do Brasil em Montevidu, Uruguai:
[...] Em resposta consulta desta Embaixada, recebi da Diretoria de Normas em Tecnologia da Informao, da Agncia para o Desenvolvimento do Governo de Gesto Eletrnica e da Sociedade da Informao e do Conhecimento (AGESIC), os seguintes comentrios a respeito dos direitos e deveres no uso e gesto da Internet no Uruguai: Na legislao orgnica uruguaia no existem regulamentaes jurdicas especficas em relao a responsabilidades e medidas de segurana no uso e gesto da internet. Consultas e respostas: I) H obrigatoriedade de guarda de registros (logs) de acesso internet? R: No existe tal obrigatoriedade. A regra a contrria: probe-se. A guarda colide com as seguintes normativas nacionais: (a) artigos 7, 10 e 72 da Constituio da Repblica e, mais especificamente, o seu artigo 28. Este ltimo consagra a inviolabilidade de documentao e comunicaes dos particulares, salvo leis que venham a ser estabelecidas por razes de interesse geral; (b) A lei n18.331 de Proteo de dados pessoais e ao judicial de habeas data. II) H mecanismos de iseno de responsabilidade de provedores de Internet em relao publicao de contedo de terceiros? R: No existem normas especficas sobre o assunto. O tema tratado por regimes jurdicos gerais (contratos, responsabilidade, propriedade intelectual), onde existe margem para incluso de tais mecanismos nos acordos entre particulares (princpio da autonomia da vontade). III) H previso de direito ou, em sentido oposto, de vedao ao acesso annimo Internet? R: no h previso a respeito. Nas comunicaes interpessoais (telecomunicaes includas) vigora o princpio da liberdade das aes humanas: artigos 10 e 28 da Constituio da Repblica. Distinta a

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hiptese de registrar um nome de domnio, cujos dispositivos tcnico-legais estabelecidos no NIC-Uruguai requerem a identificao do titular e seus contatos (ver instrutivo tcnico em http://www.nic.org.uy/info/reg-dns.htm). (Destacamos).

Como percebe-se, a legislao Uruguaia prioriza o anonimato como princpio da liberdade das aes humanas. H que se ressaltar a diferena entre o direito privacidade e o anonimato. Nesse contexto, vale ressaltar o que foi aduzido na obra Sobre o Anonimato, Privacidade e Neutralidade com a Internet (REZENZE, 2011):

[...] A defesa do anonimato no judicirio e no legislativo favorece nica e exclusivamente quem detm os meios tcnicos de invaso da privacidade no que diz respeito ao privilgio da informao. Um critrio exclusivamente tcnico acaba por prevalecer com a positivao de tal perversidade. E o imprio da tcnica, assim como o imprio das armas, concentra o poder no indivduo mais "habilidoso", ou mais "esperto", mas sempre o indivduo. Para ilustrar melhor a similitude entre os dois tipos de critrio de tomada de decises, basta recordarmos que a maioria das tecnologias surgiu em funo da guerra. [...] Caso o anonimato venha a ser abraado pelo ordenamento jurdico, os detentores de conhecimento avanado em informtica podero, sempre que quiserem, expressar-se anonimamente frente aos excludos digitalmente, mas o contrrio jamais. Defender o anonimato defender um critrio tcnico, em detrimento de um critrio humano, de incluso, de integrao; para selecionar quem participa e quem no participa efetivamente nas tomadas de deciso sobre o curso da sociedade, quem tem voz ativa e quem no tem; no h nada de revolucionrio nisso.3

Por fim, transcrevemos publicao da contribuio recebida pela Embaixada do Brasil em Tquio, Japo:
[...] Por nota verbal, cuja cpia encaminhei s reas competentes do Ministrio de Interior e Comunicaes (MIC), transmiti s autoridades japonesas informaes sobre o processo brasileiro de elaborao do Marco Civil da internet, com cpia em ingls do projeto em discusso. [...] 3. De acordo com as informaes prestadas pelo Juiz Nagase, o Japo no possui uma lei orgnica da internet, que seria o equivalente japons do Marco Civil. [...]. 9. Na prtica, ao receber notificao de que determinado contedo hospedado na internet (como um comentrio difamador em frum online ou arquivo protegido por propriedade intelectual) infringe leis ou direitos, cabe ao provedor de acesso remover o contedo dos servidores, salvaguardadas as condies i e iii, acima referidas. O responsvel pelo contedo alegadamente irregular tem prazo de 7 dias para contestar a retirada do contedo. 10. Sobre o Anonimato, Privacidade e Neutralidade com <http://creativecommons.org/licenses/by-nc/2.5/br >. Acesso em: 01 out. 2013. a Internet

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A referida lei estabelece ainda que, solicitado pelo reclamante, o provedor de acesso deve prestar informaes que levem identidade do alegado infrator (sem necessidade de ordem judicial), caso a infrao de direitos ou da lei seja patente ou caso haja razo justificvel para a solicitao (dar entrada em processo judicial, por exemplo). O alegado infrator deve ser notificado. A responsabilidade do provedor por no prestar essas informaes subjetiva. ANONIMATO - 11. Na legislao japonesa no h previso de direito ou, em sentido oposto, de vedao ao acesso annimo internet. No que se refere aos direitos, obrigaes e responsabilidades dos usurios, no h distino entre usurios annimos ou no.

Como se depreende da legislao japonesa, no obstante no existir o instituto da vedao ao acesso anonimato, os provedores devem prestar informaes a eventuais vtimas de crimes cibernticos, que levem identificao do agente delituoso, para fins de responsabilizao civil ou penal, desde que haja razo justificvel para a solicitao. A responsabilidade do provedor em prestar essa informao subjetiva, o que talvez prejudique a efetividade da norma, ante a necessidade, muitas vezes exaustiva tecnicamente, para se comprovar o dolo ou culpa do provedor de acesso. Entendemos que em respeito norma disposta nos termos do Art. V, inciso IV, da Constituio Federal Brasileira, o Brasil deve adotar medidas efetivas para identificao dos usurios quando do acesso internet, a fim de viabilizar a responsabilidade daquele que, por ventura, cometa um crime contra honra. Para tanto preciso que os provedores de acesso sejam responsabilizados subjetivamente no que concerne a clere retirada do contedo desonroso e objetivamente quando se tratar de sua responsabilidade em identificar previamente o usurio.

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3 DOS CRIMES INFORMTICOS

3.1 DEFINIO DE CRIME INFORMTICO Silva (2000, p.03) em sua obra, aludindo Prof. Ivete Senise Ferreira, que por sua vez traz a definio de crime informtico como sendo: toda ao tpica, antijurdica e culpvel contra ou pela utilizao de processamento automtico de dados ou sua transmisso". Ainda na obra de Silva (2000, p. 03), em estudo introdutrio de Manuel Lopes Rocha, este define a criminalidade da informtica, como aqueles que tm por instrumento ou por objeto o sistema de processamento eletrnico de dados, apresentando-se em mltiplas modalidades de execuo e de leso de bens jurdicos. Trazemos a definio de Fabrzio Rosa sobre crimes de informtica (2002, p. 53-54):

1. [...] a conduta atente contra o estado natural dos dados e recursos oferecidos por um sistema de processamento de dados, seja pela compilao, armazenamento ou transmisso de dados, na sua forma, compreendida pelos elementos que compem um sistema de tratamento, transmisso ou armazenagem de dados, ou seja, ainda, na forma mais rudimentar; 2. o Crime de Informtica todo aquele procedimento que atenta contra os dados, que faz na forma em que estejam armazenados, compilados, transmissveis ou em transmisso; 3. Assim, o Crime de Informtica pressupe does elementos indissolveis: contra os dados que estejam preparados s operaes do computador e, tambm, atravs do computador, utilizando-se software e hardware, para perpetr-los; 4. A expresso crimes de informtica, entendida como tal, toda a ao tpica, antijurdica e culpvel, contra ou pela utilizao de processamento automtico e/ou eletrnico de dados ou sua transmisso; 5. nos crimes de informtica, a ao tpica se realiza contra ou pela utilizao de processamento automtico de dados ou a sua transmisso. Ou seja, a utilizao de um sistema de informtica para atentar contra um bem ou interesse juridicamente protegido, pertena ele ordem econmica, integridade corporal, liberdade individual, privacidade, honra, ao patrimnio pblico ou privado, Administrao Pblica, etc.

Depreende-se, portanto, que crimes informticos so condutas tpicas, praticadas atravs de um computador ou qualquer outro meio informtico, com acesso internet ou no, que representam considervel grau de nocividade sociedade.

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Esses criminosos utilizam de um determinado modus operandi para a prtica dessas condutas, e tais agente s conseguem obter acesso a internet por meio dos denominados provedores de acesso internet. Em sua monografia, Caio Fernando cita Machado (2003) aduz:
[...] Primeiramente, para melhor compreender os sujeitos desta obrigao, devemos estar cientes da definio de provedor. Existem dois tipos de provedores, o provedor de informaes, aquele que alimenta a rede com informaes e o provedor de acesso, tambm conhecido pela sigla ISP, Internet Service Provider, que so empresas que colocam disposio de usurios de computadores o acesso Internet por um equipamento chamado servidor.

A partir dessas proposies conclumos que o provedor de acesso disponibiliza a internet para o usurio, permitindo que estes acessem a mencionada rede de computadores. No entanto, no raras vezes, os usurios se valem da precariedade dessas empresas, no que concerne a limitao tcnica, e muitas vezes sem qualquer tipo de regulamentao, para cometerem ilcitos cveis e penais, e protegidos pela gide do anonimato.

3.2

PROBLEMTICA NA IDENTIFICAO DA AUTORIA DELITIVA A grande problemtica, hodiernamente, para que as leis que tratam de

crime virtual tenham efetividade, a dificuldade na identificao do agente que cometeu o ilcito. Alm das leis que regulam o uso da internet pelos usurios, a legislao imprescinde contemplar normas que facilitem a identificao do internauta. Diferentemente do que se imagina, a maioria das pessoas, o chamado endereo IP, sigla de internet protocol, no identifica, efetivamente, o usurio. Para ilustrar tal afirmativa, trazemos o caso do juiz norte-americano, Gary Brown, que em sua deciso4, fundamenta o porqu de um endereo IP no ser apto na identificao do infrator. O juiz argumenta, em sntese, que ter um endereo IP como evidncia ainda mais fraco do que um nmero de telefone. Como a maioria dos lares
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Case 2:11-cv-03995-DRH-GRB Document 39 Filed 05/01/12 disponvel em: <http://www.scribd.com/document_downloads/92215098?extension=pdf&from=embed>. Acesso em: 21 nov. 2012.

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americanos tem uma rede sem fio, significa que muitas pessoas, incluindo estranhos, se for caso de rede aberta, podem usar o mesmo endereo IP ao mesmo tempo. Brown continua:
"Enquanto h uma dcada, redes sem fio domsticas eram quase inexistentes, 61% dos lares americanos tm agora acesso sem fio. Como resultado, um nico endereo IP geralmente suporta mltiplos dispositivos de computador - que ao contrrio dos telefones tradicionais podem ser operadas simultaneamente por diferentes indivduos".

O magistrado tambm fez referncia a vrios juzes que comentaram sobre a questo do endereo IP. Em SBO Pictures, Inc. v O 1-3036, por exemplo, o tribunal observou:
"Ao definir Rus Doe como assinantes do ISP, que foram designados determinados endereos IP, em vez de os usurios de Internet reais que alegadamente envolvidas em atividades ilcitas, a descoberta do autor da ao procurada tem o potencial para atrair muitos usurios de internet inocentes em litgio, colocando um fardo eles que pesa contra permitindo a descoberta como projetado. (grifo nosso)

Registre-se que em sua grande maioria, os provedores utilizam endereos IP dinmicos, o que faz com que todas as vezes que os modems (equipamentos que disponibilizam o acesso internet) so reiniciados, o usurio obtenha um endereo IP diferente, o que inviabiliza ainda mais a identificao do agente. Ao que parece, uma das alternativas, poderia ser a identificao prvia dos usurios, antes de obterem acesso rede. Sua senha a assinatura digital do usurio e o tornaria relativamente responsvel pelas aes praticadas. A responsabilidade, subsidiria pelas aes dos usurios, passaria a ser ento do provedor de servio de internet, uma vez que o processo de identificao seria de sua responsabilidade. A ausncia de identificao fator que assola ainda mais aqueles que tem sua honra objetiva e subjetiva maculada por meio de criminosos que se valem do anonimato para injuriar, difamar e caluniar seus algozes. A prtica de aes deste tipo se tornam cada vez mais comuns ante a facilidade de propagao das informaes atravs das redes sociais em geral.

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4 DOS CRIMES CONTRA HONRA

4.1 DEFINIO PENAL DOS CRIMES CONTRA HONRA Para Mirabete (2003, p. 153), honra o conjunto de atributos morais, intelectuais, fsicos referentes a uma pessoa. A honra bem imaterial, relativo pessoa humana. patrimnio moral protegido civil e penalmente. A carta magna garante essa proteo, quando prev no artigo 5, inciso X, que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Mirabete por sua vez (2003, p. 153) conceitua honra subjetiva como apreo prprio, estima a si mesmo, juzo que cada um faz de si, que pensa de si, em suma, o auto-respeito. Destarte, a honra em seu conceito subjetivo a imagem que cada um tem de si prprio. Segundo eminente Jesus (2010, p. 237) a honra subjetiva o sentimento de cada um a respeito de seus atributos fsicos, intelectuais, morais e demais dotes da pessoa humana. aquilo que cada um pensa a respeito de si mesmo em relao a tais atributos. Nas lies de Capez (2007, p. 237), honra subjetiva refere-se opinio do sujeito a respeito de si mesmo, ou seja, a respeito de seus atributos fsicos, intelectuais, morais, em suma, diz com o seu amor-prprio. O cdigo penal brasileiro define nos artigos 138; 139 e 140 os crimes contra a honra, quais sejam calnia, difamao e injria respectivamente. Faz-se necessria uma anlise, embora bastante sucinta, dos referidos dispositivos.

4.2

CALNIA A calnia, sendo o mais grave de todos os crimes contra a honra

previstos no cdigo penal, segundo o tipo penal a imputao falsa de um fato definido como crime (GRECO, 2011, p. 334). Nesse sentido, colho os seguintes julgados:
[...] A configurao do crime previsto no art. 138, caput, do cdigo penal exige, alm da presena dos elementos objetivos (imputao de fato definido como crime) e do normativo, contido na expresso falsamente,

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que haja tambm o elemento subjetivo, consistente na inteno de caluniar, por ser parte integrante do tipo penal. Ao rgo acusador incumbe provar a realizao do fato criminoso, ao acusado, por sua vez, eventual causa excludente da tipicidade, da antijuridicidade, da culpabilidade ou extintiva da punibilidade. (art. 156 do CPP) (TRF 4 R., ACr 2007.72.05.004226-0, SC, Rel. Des. Fed. Luiz Fernando Wowk Penteado, DEJF 7/6/2010, p. 880). [...] Inexistncia do crime de calnia. Ausncia de conscincia da falsidade da imputao de fato criminoso (TJSP, Ap. Crim. 993 8383200, 7 Cm. de Direito Criminal, Rel. Christiano Kuntz, reg. 2/4/2008). [...] Para caracterizao do delito de calnia necessrio que a imputao realizada seja falsa e que o ru saiba dessa circunstncia, bem como que o fato atribudo a vtima seja definido como crime (STJ, HC 66867/RR, Rel. Min. Gilson Dipp, 5 T., DJ 18/6/2007, p. 282).

Ainda nesse sentido, importante ressaltar, que a conduta imputada deve ser determinada.
[...] no basta, por exemplo, dizer que a vtima furtou. necessrio particularizar as circunstncias bastantes para identificar o acontecido, embora sem as precises e minucias que, muitas vezes, s poderiam resultar de investigaes que no estariam ao alcance do acusador realizar (BRUNO, Anbal, 1976, p. 289).

Segundo ensina Rogrio Greco (2011, p. 335), o bem jurdico protegido pelo tipo penal a honra, concebida objetivamente. Protegendo, dessa forma, o conceito que o agente entende que goza em seu meio social. Ainda segundo o Greco, qualquer pessoa pode figurar como sujeito passivo do crime de calnia, inclusive pessoas jurdicas5. Segundo o caput do artigo 145 do Cdigo Penal brasileiro, a ao penal de iniciativa privada, nos trs delitos contra a honra. Nesse sentido, leciona Capez (2007, p.291):
[...] A ao de iniciativa privada nos trs delitos contra a honra. aquela em que o Estado, titular exclusivo do direito de punir, transfere a legitimidade para a propositura da ao a vitima ou seu representante legal. Com ela, evita-se que o estreptus judicii (escndalo do processo) provoque no ofendido um mal maior do que a impunidade do criminoso, decorrente da no propositura da ao penal. O ofendido ou seu representante legal podero exercer o direito de queixa dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vierem a saber quem foi o autor do crime (CPP, art. 38).

Corroborando nesse sentido, Nucci (2007, p. 666) diz:

[...] A expressa meno de que somente se procede mediante queixa demonstra que a iniciativa da ao penal cabe vtima, por isso privada,
5

Desde que o crime falsamente atribudo seja tipificado na lei n 9.605/1998 (Lei ambiental). Nas outras hipteses, considerar-se-ia crime de difamao.

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nos delitos contra a honra, com exceo a regra, no caso de haver leses corporais (mas no quando houver vias de fato), a ao ser pblica incondicionada, por que o delito de leso corporal, poca de edio do tipo penal da injria real, era, igualmente, de ao pblica incondicionada. O interesse em jogo integridade fsica, ainda que levemente afetada era considerado indispensvel com a edio da lei 9.099/95, os delitos de leso corporal leve e de leso corporal culposa passaram a ser de ao penal pblica condicionada, pois dependem da representao da vitima.

Contudo, se o crime for dirigido a funcionrio pblico, em razo de suas funes, o crime torna-se de natureza pblica, condicionada a representao. Nesse sentido, a smula n 714 do STF [...] concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra do servidor pblico em razo de suas funes.

4.3

DIFAMAO Para definir o crime de difamao, colaciono julgados do Tribunal de

Justia de So Paulo e do Superior Tribunal de Justia.

[...] A difamao consiste em imputar e divulgar fato determinado ofensivo honra de algum, sendo indispensvel, para a configurao do delito, a existncia do dolo particular, ou seja, do animus diffamandi (TJSP, Processo 1176983/0, Rel. Marco Nahum, j. 15/2/2000). [...] O crime de difamao consiste na imputao do fato que incide na reprovao tico-sicial, ferindo, portanto, a reputao do indivduo, pouco importando que o fato imputado seja ou no verdadeiro (STJ, Apn. 390/DF, Rel. Min. Felix Fisher/CE, RSTJ 194, p. 21).

Como se depreende das definies acima, diferentemente da calnia em que a imputao precisa necessariamente ser falsa, a difamao no exige essa falsidade, alm do mais, naquela necessrio que o fato seja previsto como crime, enquanto nesta, basta que a imputao atinja a honra objetiva da vtima, maculando sua reputao. Da mesma forma que na calnia e na injria, a pena da difamao aumentada de um tero, a depender das circunstncias do crime. Se a difamao for realizada atravs da internet, por exemplo, muito provavelmente essa circunstncia facilitaria sua divulgao, ensejando o aumento previsto no dispositivo. A pena ser aumentada de um tero, nos termos do art. 141 do Cdigo Penal, se a difamao for cometida:

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[...] I contra o Presidente da Repblica, ou chefe de governo estrangeiro; II contra funcionrio pblico em razo de suas funes; III na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calunia, da difamao ou da injria; IV contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia mental, exceto no caso de injria; [...] (destacamos).

4.4

INJRIA Segundo o Cdigo Penal Brasileiro (artigo 140) o crime de injria a

conduta de ofender a dignidade ou o decoro de algum. Segundo valiosa definio do professor Anbal Bruno:
[...] Injria a palavra ou gesto ultrajante com que o agente ofendendo o sentimento de dignidade da vtima. O Cdigo distingue, um pouco ocasionalmente, dignidade e decoro. A diferena entre os dois elementos do tipo tnue e imprecisa, o termo dignidade podendo compreender o decoro. Entre ns costumava-se definir a dignidade como o sentimento que tem o indivduo do seu prprio valor social e moral; o decoro como sua respeitabilidade. Naquela estariam contidos os valores morais que integram a personalidade do indivduo; neste as qualidades de ordem fsica e social que conduzem o indivduo estima de si mesmo e o impem ao respeito dos que com ele convivem. Dizer de um sujeito que ele trapaceiro seria ofender sua dignidade. Cham-lo de burro, ou de coxo seria atingir seu decoro (1976, p. 300).

Segundo o professor Rogrio Greco (2011, p. 348), de todas as infraes penais que tm o escopo de proteger a honra, a injria considerada a menos grave. Embora, possa esta se transformar na mais grave se consistir na utilizao de elementos referentes raa, cor, etnia, religio, origem ou condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia. Crime este, denominado por Greco, de injria preconceituosa, cuja pena cominada mais severa que a do homicdio culposo, pois naquele crime a pena de recluso enquanto neste de deteno. Ademais, a pena do homicdio culposo de um a trs anos, enquanto que na injria preconceituosa de um a trs anos e multa.

4.5

EXCLUDENTES ESPECIAIS DE ILICITUDE O Cdigo Penal Brasileiro trs as chamadas causas especiais de

excluso da antijuridicidade (JESUS, Damsio, 1994, p. 229). Porm a lei penal

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ressalva apenas a injria e a difamao, no incluindo no seu corpo o crime de calnia. Nos termos do artigo 142 do Cdigo Penal Brasileiro no constituem injria ou difamao punvel a ofensa irrogada em juzo, na discusso da causa, pela parte ou por seu procurador; a opinio desfavorvel da crtica literria, artstica ou cientfica, salvo quando inequvoca a inteno de injuriar ou difamar; o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever do ofcio. O referido dispositivo ainda dispe que no caso da ofensa em juzo, na discusso da causa e o conceito desfavorvel emitido por funcionrio pblico, em apreciao ou informao que preste no cumprimento de dever de ofcio, responder pela injria ou difamao aquele que lhe der publicidade.

4.6

CRIMES CONTRA HONRA COMETIDOS NA INTERNET Os criminosos que utilizam a internet para delinquir, muitas vezes se

valem dessa ferramenta por poderem desfrutar do anonimato, baseados na ideia de que possvel fazer o que bem entendem, pois esto escondidos no mundo virtual. No obstante as dificuldades na identificao da autoria delitiva, os crimes cometidos usando a internet deixam provas concretas da materialidade, e que muitas vezes se propagam como verdadeiras pragas, diferentemente dos crimes contra honra realizados oralmente, que, muitas vezes, caem por terra, pois as palavras proferidas se perdem ao vento. Diferentemente do crime contra honra proferido pela prpria boca do criminoso ou at mesmo do delito que se estabelece em um escrito, a ofensa atravs da internet se mostra demasiadamente gravosa, por ter como caracterstica a perpetuidade do contedo ofensivo na rede. possvel que a vtima desses criminosos na internet requeiram a instaurao do inqurito policial e atravs de uma queixa-crime (por se tratar de ao penal privada), possa ver seu ofensor processado criminalmente. Muito embora seja um crime de ao penal privada, o ministrio pblico pode aditar a queixa-crime, e intervir no processo como custos legis. Sendo

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obrigatria inclusive a abertura de vistas ao promotor de justia para oferecimento das alegaes finais, sob pena de nulidade. Nesse sentido colho julgado do Tribunal de Justia do Distrito Federal:
[...] Processo penal - queixa-crime - injria - ausncia da intimao pessoal do ministrio pblico para oferecimento das alegaes finais - nulidade do processo a partir da supresso do ato - apelao do ministrio pblico provida. Embora atue como custos legis nos processos de crimes contra a honra, a abertura de vista ao representante do ministrio pblico exigncia legal (ART. 500, 2, DO CPP). Suprimida essa fase processual e alegada a irregularidade no primeiro momento oportuno, qual seja a apelao, mister se faz reconhecer a nulidade dos atos praticados aps a supresso daquela fase para que seja oportunizado ao ministrio pblico a sua interveno nos autos. (TJDF - APELAO CRIMINAL: APR 20000650027596 DF)

Com relao aos crimes dessa natureza pela internet, importante ressaltar que a lei n 10.741 de 2003, estabeleceu que no caso de crimes contra honra praticados na presena de vrias pessoas, deve se aumentar a pena em 1/3. Nos termos do artigo 141 do Cdigo Penal, seno vejamos: [...] As penas cominadas neste Captulo aumentam-se de 1/3 (um tero), se qualquer dos crimes cometido: III na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite sua divulgao da calnia, da difamao ou da injria. Com isso os delitos contra honra cometidos atravs da internet passaram a ter uma punio mais severa, logicamente em decorrncia da maior facilidade de propagao do contedo desonroso. Importante ressaltar que se o crime contra honra praticado na internet for contra servidor pblico em razo do exerccio de suas funes, alm da supracitada causa de aumento a ao penal passa a ser pblica condicionada representao, no admitindo inclusive para efeitos de extino da punibilidade a retratao, por ofender outro bem jurdico, qual seja a credibilidade da administrao pblica, nesse sentido:
[...] A ofensa honra do servidor pblico em razo do exerccio do cargo implica ofensa a outro bem jurdico relevante, alm da honra pessoal do ofendido, o prestgio e a credibilidade da administrao pblica. Nesse caso, a ao penal passa a ser pblica condicionada a representao e no admite a retratao do ofensor como causa de extino da punibilidade, haja vista que os efeitos do delito ultrapassam os interesses privados em conflito para adentrarem a rbita do prprio Estado, maior interessado em zelar pela lisura e confiabilidade de seus agentes. Retratar-se implica desdizer o dito anteriormente, admitindo a inveridicidade da imputao difamatria, caluniosa ou injuriosa, o que equivale a confessar o erro. A retratao anterior sentena na ao pblica condicionada

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representao no vale como causa extintiva da punibilidade, mas equivale confisso espontnea e justifica a atenuao da pena na segunda fase da dosimetria (TJDF, Rec. 2005.03.1.000706-0. Rel. Des. George Lopes Leite, DJDFTE 02/07/2010, p. 146).

4.7

COMPETNCIA DO JUZO No ano de 2009 o Supremo Tribunal Federal julgou a ADPF 130, ajuizada

pelo ento deputado federal Miro Teixeira, e por maioria de votos os ministros decidiram que a lei de imprensa no foi recepcionada pelo ordenamento jurdico, sob o argumento que a referida lei teria tido em seu nascedouro uma tica punitiva exagerada e tendente a limitar a liberdade de expresso. O ministro Celso de Mello defendeu que referida liberdade carece respeitar os direitos da personalidade, sobretudo os direitos honra, mas para tal finalidade no se faz necessrio uma lei de carter eminentemente punitivo. A partir dessa nova tica tal matria passou a ser regulada pelas normas gerais do direito. Quando se considerava vigente a lei de imprensa o lugar do delito seria aquele em que for impresso o peridico, nos termos do art. 42, da citada lei:
[...] Art. 42. Lugar do delito, para a determinao da competncia territorial, ser aquele em que for impresso o jornal ou peridico, e o do local do estdio do permissionrio ou concessionrio do servio de radiodifuso, bem como o da administrao principal da agncia noticiosa.

Hodiernamente o STJ entende que os crimes contra honra praticados por meio de publicao em peridico so de competncia do juzo do local onde se deu a impresso, estando, portanto, em harmonia com o estabelecido no art. 70 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro: (A competncia ser, de regra, determinada pelo lugar em que se consumar a infrao...). J os crimes contra a honra cuja prtica se der por veiculao na internet, a competncia do local onde se encontrar o responsvel pela divulgao das notcias.
[...] Informativo de Jurisprudncia N: 0434 Perodo: 10 a 14 de maio de 2010. Terceira Seo. COMPETNCIA. INTERNET. CRIMES CONTRA HONRA. A Seo entendeu, lastreada em orientao do STF, que a Lei de Imprensa (Lei n. 5.250/1967) no foi recepcionada pela CF/1988. Assim, nos crimes contra a honra, aplicam-se, em princpio, as normas da legislao comum, quais sejam, o art. 138 e seguintes do CP e o art. 69 e seguintes do CPP. Logo, nos crimes contra a honra praticados por meio de publicao impressa em peridico de circulao nacional, deve-se fixar a competncia do juzo pelo local onde ocorreu a impresso, uma vez que se

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trata do primeiro lugar onde as matrias produzidas chegaram ao conhecimento de outrem, de acordo com o art. 70 do CPP. Quanto aos crimes contra a honra praticados por meio de reportagens veiculadas na Internet, a competncia fixa-se em razo do local onde foi concluda a ao delituosa, ou seja, onde se encontra o responsvel pela veiculao e divulgao das notcias, indiferente a localizao do provedor de acesso rede mundial de computadores ou sua efetiva visualizao pelos usurios. Precedentes citados do STF: ADPF 130-DF , DJe 6/11/2009; do STJ: CC 29.886-SP , DJ 1/2/2008.CC 106.625-DF, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 12/5/2010. (Destacamos)

Infere-se da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal que a competncia para julgar os crimes contra honra praticados por meio da internet fixada em razo do local em que foi consumado o delito. No caso de difamao, injria ou calnia, a competncia territorial fixada, portanto, no local onde o agente se encontrar ao divulgar o contedo ofensivo, independentemente da localizao do provedor de acesso.

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5 NECESSIDADE DE IDENTIFICAO DO USURIO DE INTERNET

5.1 A LIBERDADE PARA MANIFESTAO DE PENSAMENTOS E VEDAO AO ANONIMATO A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 5, inciso IV, dispe sobre a liberdade de pensamento, seno vejamos: livre a manifestao do pensamento, sendo vedado o anonimato. Ento a liberdade de manifestao um direito fundamental garantido constitucionalmente. Manifestao que pode se exteriorizar de diversas maneiras, inclusive pela internet. Assim como nenhum direito fundamental absoluto, essa liberdade encontra limitaes. Entre as limitaes encontradas est a vedao ao anonimato, que nada mais que incolumidade dos direitos da personalidade como a honra, a vida, a privacidade, objetivando dessa forma, coibir o abuso cometido quando da manifestao de pensamento atravs de mensagens apcrifas, de cunho, calunioso, difamatrio e injurioso e, por conseguinte, sua responsabilizao, a posteriori, civil e/ou criminalmente. Quando o legislador constituinte elaborou esta norma, ficou claro que este no quis resguardar, irrestritamente, o direito de manifestao de pensamento, em detrimento a outros direitos fundamentais.

5.2

PRIVACIDADE VERSUS ANONIMATO Segundo dicionrio Houaiss privacidade diz respeito vida ntima,

particular de algum. E esse direito garantido constitucionalmente no artigo 5, inciso X da Constituio Federal Brasileira, nos seguintes termos: So inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito de indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Com o avano tecnolgico a privacidade deixou de ser apenas uma proteo a intimidade das pessoas e passou a tambm ser um problema na medida em que foram massificados os meios de difuso da informao atravs da internet. Remy Gama Silva (2000. p. 9), leciona:

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[...] Para a Unio Europeia a proteo da privacidade contra ofensas causada por tecnologia moderna de grande importncia, porm, esta proteo deveria ser resolvida em regulamentos de direito civil. O recurso da lei criminal, s deveria ser utilizado em ultimo caso. As providncias criminais necessitam descrever precisamente os atos proibidos, devendo evitar clusulas vagas e imprecisas. Em princpio, infraes de privacidade relacionadas aos crimes da informtica, s deveriam ser apenadas se o agente as efetuasse com inteno dolosa.

Depreende-se, portanto, que os chamados criminosos virtuais devem ser punidos. A privacidade na internet no h que ser confundida com a liberdade para delinquir anonimamente. Segundo professor Tlio Viana (2007, p. 116) "O direito privacidade, concebido como uma trade de direitos: direito de no ser monitorado; direito de no ser registrado e direito de no ser reconhecido. Ousamos discordar do eminente professor, uma vez que o no reconhecimento equivale ao anonimato. No preciso saber, a priori, quem que faz e o que este faz. Porm, se o que este fizer obstruir ilicitamente o direito alheio, deve-se ter recursos capazes de, a posteriori, saber o que foi feito e por quem foi feito. A proibio do anonimato visa proteger outros direitos (ex. direito a honra) que se colidem a livre manifestao de pensamento, em uma anlise de proporcionalidade e razoabilidade. Nesse sentido, colho julgado do STF:
[...] Isso significa, em um contexto de liberdades em conflito, que a coliso dele resultante h de ser equacionada, utilizando-se, esta corte, do mtodo que apropriado e racional da ponderao de bens e valores, de tal forma que a existncia de interesse pblico na revelao e no esclarecimento da verdade, em torno de supostas ilicitudes penais e/ou administrativas que teriam sido praticadas por entidade autrquica federal, bastaria, por si s, para atribuir, denncia em causa (embora annima), condio viabilizadora da ao administrativa adotada pelo E. Tribunal de Contas da Unio, na defesa do postulado tico-jurdico da moralidade administrativa, em tudo incompatvel com qualquer conduta desviante do improbus administrador. (...) Processo MS 24369, Rel.: Ministro. Celso de Mello. (grifo nosso)

A partir de um juzo de ponderao que leva em conta os princpios constitucionais, no razovel que determinado usurio na internet possa publicar apocrifamente contedos de cunho difamatrios contra algum em nome do direito privacidade na internet. Do contrrio teramos um verdadeiro contrassenso, diante do princpio da dignidade da pessoa humana.

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Corroborando com o entendimento da relatividade do direito manifestao do pensamento em face da privacidade, colacionamos julgado do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
[...] RESPONSABILIDADE CIVIL. DANO MORAL. OFENSAS PROPALADAS PELO MEIO ELETRNICO. RECONHECIMENTO. DESCONTENTAMENTO QUE NO AUTORIZA RETORSO COM EXCESSOS. A veiculao, pela r, de mensagens eletrnicas com contedo difamatrio autoriza medida tendente excluso e proibio de conduta, bem assim a responsabilizao, que, no caso, apenas atendeu ao carter pedaggico. certo que toda pessoa deve ter assegurado o seu direito fundamental de livre manifestao de pensamento (art. 5, IV, da CF), o que no significa a insubmisso de tais manifestaes ao limite da lei. Ou seja, ao mesmo tempo em que a norma constitucional assegura a todas as pessoas o direito de manifestao, sem lhe impor qualquer censura prvia, tambm protege o direito individual daquele que v nestas mesmas manifestaes uma ofensa a direito subjetivo seu. No caso dos autos, atribuir a uma pessoa a condio de caloteira, picareta e promotora de falcatruas equivale a imputar-lhe fato ofensivo honra, conduta prevista pela norma proibitiva do art. 139 do Cdigo Penal (difamao). Importa consignar que, no caso da difamao, que tem como bem jurdico tutelado pela norma penal a honra objetiva do indivduo, ou seja, aquilo que a coletividade pensa a respeito da pessoa ofendida, no admitida a exceo da verdade (pargrafo nico do art. 139). Assim, mesmo que a imputao feita pela r autora correspondesse verdade (o que no objeto da demanda), configurado estaria o ato ilcito. APELAO DESPROVIDA. (Apelao Cvel N 70041158601, Nona Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Marilene Bonzanini Bernardi, Julgado em 29/06/2011) (destacamos)

Alm disso, importante ressaltar a falta a dificuldade quando do processo de identificao dos usurios de internet. Como no existe qualquer necessidade de identificao ou controle de acesso rede, qualquer usurio pode conectar-se. Entendemos que o uso da internet deveria ser condicionado a identificao do usurio por meio do nmero de seu registro geral ou cadastro de pessoas fsica. Assim, como o motorista de veculo precisa manter o Certificado de Registro atualizado, sendo o responsvel por eventuais infraes de trnsito ou dano decorrente na utilizao do seu veculo automotor, todo usurio da internet deveria, atrelar o endereo MAC (Media Access Control) de seu computador, ao seus dados de registro como, por exemplo, Cadastro de Pessoa Fsica. Referido endereo MAC um endereo fsico associado interface de comunicao e nico, ou seja, no existem dois endereos MAC distintos.

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5.3

CASO SNOWDEN Segundo nosso entendimento, a privacidade no deve ser

irrestrita/absoluta, a ponto de que criminosos possam cometer ilcitos de forma irrestrita e annima na internet. No entanto, preciso que o direito privacidade seja respeitado. preciso estabelecer regras, inclusive entre os pases, para que estes preservem entre si o direito privacidade. A possibilidade tcnica atrelada ao conhecimento, pode ser uma ferramenta a servio de grave afronta soberania dos pases e de sua populao na medida em que, os governos podem se valer desses instrumentos contra a privacidade de outros pases e at mesmo de seus prprios cidados. Nesse sentido, no dia 05 de junho de 2013, em reportagem publicada pelo jorna The Guardian, o norte-americano Edward Snowden, ex-consultor tcnico da Agncia Central de Inteligncia (CIA) dos Estados Unidos, revelou como Casa Branca acessava fotos, e-mails e videoconferncias de usurios de servios como Google, Facebook e Skype. Em edio do dia 06 de julho de 2013, o jornal brasileiro O Globo publicou reportagem que apontou que milhes de e-mails e ligaes telefnicas brasileiras foram monitoradas pelo referido programa de vigilncia norte-americano. Apurou-se que tal afronta ao direito privacidade ultrapassou todos os limites quando no dia 1 de setembro de 2013, o programa Fantstico da rede globo de televiso, apresentou documentos que davam conta que a presidente do Brasil, Dilma Rousseff e seus assessores prximos, tambm foram monitorados pelo programa de espionagem americano. O referido programa de televiso, no dia 08 de setembro, publicou que referido monitoramento americano, tambm tinha como alvo a empresa brasileira Petrobrs, e na ocasio a presidente do Brasil aludido que caso a espionagem fosse confirmada, ficaria evidenciado que o objetivo das tentativas de violao e espionagem de dados no Brasil no era a segurana ou o combate ao terrorismo, mas interesses de cunho eminentemente econmicos e estratgicos. Apesar das crticas ao governo americano, o governo brasileiro demonstra que pretende seguir a mesma linha no que tange ao desrespeito ao direito privacidade na seara da internet.

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Segundo reportagem do jornal online Estado o Governo brasileiro decidiu, tambm, montar uma operao para monitorar a internet. O jornal enfatiza que a deciso foi tomada aps uma crise entre assessores civis da presidente Dilma e o gabinete de segurana institucional, que no teriam alertado o Planalto sobre as manifestaes populares ocorridas no Brasil. No programa, o governo brasileiro destacou oficiais de inteligncia para acompanharem, por meio do Facebook, Twitter, Instagram e WhatsApp, a movimentao dos manifestantes, antevendo, portanto, o roteiro e tamanho dos protestos, infiltraes de grupos polticos e at supostos financiamento de eventos. Tais episdios fazem refletir sobre a urgente necessidade de se institurem normas que fixem os limites ao uso dos meios informticos, inclusive fixando regras ao prprio Poder Estatal, concedendo, portanto, ao cidado garantias constitucionais que resguardem o direito privacidade, sob pena de avanarmos sob o prisma da tecnologia e regredirmos sob o aspecto fundamental de um estado de direito. A imposio de limites ao poder pblico nesse mbito questo fundamental e urgente.

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6 CONSIDERAES FINAIS
Os crimes contra honra cometidos na internet carregam em si um agravante do ponto de vista da propagao da calnia, injria e difamao. Muitas vezes, uma vez a declarao ofensiva postada na rede, seja atravs de e-mails, redes sociais ou outra ferramenta, o ofendido ter uma enorme dificuldade em retirar o contedo, muitas vezes no obtendo xito nessa tarefa. preciso que sejam estabelecidas regras efetivas para identificao dos usurios da internet. A identificao prvia de todo usurio da rede uma forma de acautelar o direito daqueles que sofrerem quaisquer danos. , portanto, permitir a responsabilizao daquele que por ventura cometa um desses ilcitos. Para que a identificao prvia tenha verdadeira efetividade, se faz necessrio que os provedores de acesso internet respondam subsidiariamente, na esfera civil, pelos danos decorrentes de tais aes delituosas e que esses sejam responsveis pela identificao de cada usurio. Entendemos que essas empresas, fornecedoras do servio de internet, precisam dispor um banco de dados, com as informaes individualizadas e armazen-las por um perodo razovel de tempo a fim de que se possa efetivamente identificar a autoria e se obter provas da materialidade criminosa. Essa tarefa de identificao do usurio de internet, um dever esculpido na Carta Magna brasileira, quando, claramente, veda o anonimato quando da manifestao de pensamento. A ideia de que tudo permitido quando se usa a internet nociva coletividade e pode trazer srias consequncias a uma vtima de crimes contra a honra. Diferentemente do que se pensa, no lcito fazer justia com o prprio mouse. Certamente o Brasil est avanando no que tange a legislao informtica, atravs de leis como o marco civil da internet, que nada mais que um divisor de guas no combate a criminalidade e responsabilidade dos provedores de acesso rede mundial de computadores. Em 23 de novembro de 2001, sem a participao do Brasil foi realizada a conveno de Budapeste, onde 43 pases firmaram acordos. A conveno priorizou

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uma poltica criminal comum e com escopo de proteger a sociedade contra a criminalidade na internet, e a necessidade de tipificao das infraes virtuais. Registre-se o teor do art. 16 da dita conveno, a guarda criteriosa das informaes trafegadas nos sistemas informatizados, e sua liberao para as autoridades, de forma a garantir a efetiva aplicao da lei Penal. Trata-se to-somente da necessidade de manuteno das informaes e preveno dos crimes com o objetivo de identificao dos usurios em geral, atravs de uma legislao menos incipiente. Porm, no basta que referida lacuna legislativa seja preenchida. preciso que a sociedade, em nome da harmonia social, passe por uma transformao cultural no que tange ao respeito a seu semelhante, ainda que no meio virtual. Diferentemente dos tradicionais crimes contra honra, realizados atravs de palavras, que por muito se perdem ao vendo, os crimes cometidos pela internet so crimes que deixam vestgios materiais, muitas vezes perptuos. E mesmo com toda tecnologia a disposio, a responsabilidade e o bom senso ainda so as melhores opes na hora de teclar. A internet jamais poder se tornar territrio imune ao direito.

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7 REFERNCIAS
CAPEZ, F. COLNAGO, R. H. Prtica forense Penal. 2 ed. So Paulo: editora saraiva, 2007. GRECO FILHO, V. Manual do processo penal. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. GRECO, Rogrio, Cdigo Penal Comentado. 5 ed. Rio de Janeiro: editora Impetus, 2011 JESUS, D. Direito Penal - Volume 4 - Parte Especial. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. MIRABETE, J. F. Cdigo de processo penal interpretado: referncias doutrinrias, indicaes legais, resenha jurisprudencial. 11. ed. So Paulo: Atlas, 2003. MORAL, C. F. Y. Crimes contra a honra praticados com o uso do computador. Trabalho de Concluso de Curso (Graduao em Direito) Centro Universitrio Eurpides de Marlia - Fundao de Ensino Eurpides Soares da Rocha. Marlia, SP: [s.n.], 2007. 76 f. NUCCI, G. S. Manual de Direito Penal: Parte Geral: Parte Especial. 3. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. PIMENTEL, Alexandre Freire.O Direito Ciberntico: um enfoque terico e lgico-aplicativo. Rio de Janeiro: Renovar, 2000. SILVA, Remy Gama. Crimes da Informtica. Editora: CopyMarket.com, 2000. ROSA, Fabrzio. Crimes de Informtica. Campinas: Bookseller, 2002. SILVA, R. G. Crimes da Informtica. ed. CopyMarket.com, 2000. VIANNA, Tlio. Transparncia pblica, opacidade privada. Rio de Janeiro: Revan, 2007. WIENER, Nobert, Ciberntica e Sociedade. O uso humano de seres humanos. So Paulo: Cultrix, 1954. WIENER, Norbert. Ciberntica e sociedade: o uso humano de seres humanos. So Paulo: Cultrix, 1968.

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8 REFERNCIAS NA INTERNET
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