Açao Querubim

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EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA VARA NICA DA COMARCA DE BATAYPOR/MS
RONALDO DOS SANTOS, brasileiro, eletricista, casado, portador da Cdula de Identidade RG n. 1.558.689 SSP/MS e inscrito no CPF (MF) sob o n. 018.653.891-02, com endereo na Rua Antonio Domingos de Assis n 197, Bairro Vila Militar, em Bataypor/MS, atravs de seus advogados que esta subscrevem, vem, com o devido respeito presena de Vossa Excelncia, propor a presente AO REVISIONAL DE CONTRATO c/c CONSIGNAO EM PAGAMENTO c/c PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA e REPETIO DE INDBITO Em face de OMNI S.A CRDITO FINANCEIRO EM INVESTIMENTOS, pessoa jurdica de direito privado, com sede na Avenida So Gabriel, n. 555, 5 Andar, Bairro Jardim Paulista, So Paulo/SP, CEP 01435-001, pelas razes de fato e direito a seguir aduzidas:
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Av. Alcides Menezes de Faria, n 1.057, Tel. (67) 3441-8700, Fax (67) 3441-3957 cherubim@cherubim.adv.br - Nova Andradina-MS
Este documento foi assinado digitalmente por ILSON ROBERTO MORAO CHERUBIM. Protocolado em 18/02/2013 s 16:23:43. Se impresso, para conferncia acesse o site http://www.tjms.jus.br/esaj, informe o processo 0800110-21.2013.8.12.0027 e o cdigo C7DDAB.
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I - DOS FATOS O Requerente celebrou com a instituio Financeira Requerida, um contrato de financiamento, no valor de R$ 7.934,00 (sete mil e novecentos e trinta e quatro reais), para aquisio de um veculo, Vectra CD, ano/mod. 1998, cor azul, placa CJJ-6644/MS, em 48 (quarenta e oito) parcelas mensais e consecutivas no valor de R$ 377,31 (trezentos e setenta e sete reais e trinta e um centavos), totalizando a importncia,
com juros capitalizado (ANATOCISMO), no valor de R$ 18.110.88 (dezoito mil e cento e dez reais e oitenta e oito centavos), sendo que at a presente data foi pago o valor de R$ 4.159,72 (quatro mil e cento e cinquenta e nove reais e setenta e dois centavos), correspondente a 11 (onze) parcelas documentos em anexo. Ocorre que no anseio de se ver proprietrio de um veculo, o Requerente no se atentou para as clusulas abusivas e as altas taxas de juros que foram estipuladas em seu contrato, posto que a taxa mdia de mercado para a data da celebrao do contrato do Requerente era de 26,99 % a.a., estipulados pelo Banco Central do Brasil no endereo do seu stio eletrnico http://www.bcb.gov.br/?txcredmes. No entanto, a Requerida utilizou a taxa de 49,538% a.a., no contrato firmado entre ela e o Requerente, o que ocasionou uma disparidade entre o valor real a ser cobrado do valor efetivamente cobrado do Requerente em cada parcela, e, por conseguinte, no valor total do contrato. Ademais, a Requerida cobrou indevidamente do Requerente, despesas inerentes a sua prpria atividade, como Tarifa de Avaliao (TA) e Tarifa de Cadastro (TC), o que torna, ainda mais, onerosa e excessiva a desproporo imposta pela Requerida ao Requerente no referido contrato. Ocorre que no anseio de se ver proprietrio de um veculo, o Requerente no se atentou para todas essas clusulas abusivas e as altas taxas de juros que foram estipuladas no contrato de adeso firmado com a Requerida. Destarte, o Requerente, posteriormente procurou a Instituio Financeira para uma composio amigvel, onde fora informado que a taxa de juros no
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poderia ser negociada e que o mesmo teria que se contentar em pagar todo o contrato pela taxa j estipulada. Neste liame, o Requerente verificou que, juntamente com o valor liberado, a Requerida havia acrescido juros e encargos acima do permitido pela legislao atual em vigor, ou seja, juros acima de 12% ao ano, ou at mesmo acima da taxa mdia de mercado, que a jurisprudncia ptria est tomando de base aplicao em
sentenas desfavorveis s instituies financeiras, dentre outras ilegalidades como comisso de permanncia, capitalizao mensal de juros, Tarifa de Avaliao (TA) e Tarifa de Cadastro (TC), tudo o que proibido pela legislao atual em vigor. Verifica-se, portanto, que da aplicao de todas essas ilegalidades praticadas pela Requerida existe uma diferena enorme entre o valor devido e o real valor a ser pago pelo Requerente, valor este que dever ser devidamente apurado em sede de cumprimento de sentena. Assim, no pode o Requerente acatar tamanha abusividade praticada pela Requerida, razo pela qual vem frente ao Poder Judicirio rever o outrora pactuado. II - DO DIREITO A prestao jurisdicional ora pleiteada, para que o Judicirio restabelea o equilbrio contratual, assegurando ao Requerente seus direitos, encontra respaldo legal nos artigos 122, 406, 421, 422, 423, 489, 591, do Cdigo Civil, artigos 890 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, artigos 2, 3, 29, 42, 51, inciso IV e 54 do Cdigo de Defesa do Consumidor, Lei da Usura Decreto 22.626/33, Lei 1.060/50, smulas do STJ, Constituio Federal, bem como entendimentos doutrinrios e jurisprudenciais atuais. 2.1 - DA REVISO CONTRATUAL A celebrao de contrato regida pelo Cdigo Civil, que determina em seus artigos 122, 421, 422, 423 e 489:
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Art. 122. So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes. Art. 421. A liberdade de contratar ser exercida em razo e nos limites da funo social do contrato. Art. 422. Os contratantes so obrigados a guardar, assim na concluso do contrato, como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-f. Art. 423. Quando houver no contrato de adeso clusulas ambguas ou contraditrias, dever-se- adotar a interpretao mais favorvel ao aderente. Art. 489. Nulo o contrato de compra e venda, quando se deixa ao arbtrio exclusivo de uma das partes a fixao do preo. No presente caso aplica-se tambm as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, especialmente os artigos 51, inciso IV e 54 que estabelecem que: Art. 51. So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso. IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; Art. 54. Contrato de adeso aquele cujas clusulas tenham sido aprovadas pela autoridade competente ou estabelecidas unilateralmente pelo fornecedor de
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produtos ou servios, sem que o consumidor possa discutir ou modificar substancialmente seu contedo. Os dois grandes princpios que regem os contratos, tanto para o Cdigo Civil, quanto para o Cdigo de Defesa do Consumidor so os do equilbrio e da boa-f, existindo assim normas que vedam a existncia de clusulas abusivas, bem como as que vedam a criao de obrigaes que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada. Verifica-se que o presente contrato firmado entre as partes, objeto da demanda, possui clusulas preestabelecidas unilateralmente pela Instituio Bancria Requerida, no tendo sido oportunizado o Requerente discuti-las ou modific-las. A abusividade de uma clusula, no presente caso, detectada pela anlise do contedo contratual, luz da boa-f. Assim, para o restabelecimento do equilbrio contratual, deve sofrer o pacto a reviso, com a finalidade de que sejam aplicados ao negcio os juros legais, ou ao menos os juros mdios de mercado, estipulados pelo Banco Central do Brasil no endereo do seu stio http://www.bcb.gov.br/?txcredmes, tendo em vista que esto presentes taxas de juros alm dos permitidos legalmente. 2.2 - DAS ILEGALIDADES PRATICADAS 2.2.1 - LEI DE USURA E TAXA MDIA DE MERCADO Conforme se verificar, a Requerida vem praticando diversas ilegalidades, tais como as taxas de juros superiores a 12% (doze por cento) a.a., taxa esta legal, ou superior, at mesmo, a taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil em seu sitio eletrnico http://www.bcb.gov.br/?txcredmes, para a data da celebrao do contrato 13 de fevereiro de 2012, consistente em 26,99% a.a. Assim sendo, a taxa de juros praticada pela Requerida no importe de 3,410% mensal e 49,538% anualmente, o que se verifica do contrato em anexo, so totalmente rebatidas em nossos tribunais e pela legislao atual em vigor, seja pelo
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valor mensal do juros cobrados, seja pela aplicao de juros sobre juros (ANATOCISMO). A lei da Usura Decreto 22.626/33 aplica-se s instituies financeiras, posto que esta em pleno vigor e diante de tal fato, deve a cobrana de juros remuneratrios ser limitado ao percentual de 12% (doze por cento) ao ano, muito embora tenha a Emenda Constitucional n. 40/2003 revogado o pargrafos do artigo 192 da CF/88, que limitava a matria. Igualmente, se cogita na hiptese de ser utilizada a Lei n. 4.595/64 que confere poderes ao Conselho Monetrio Nacional para fixar a taxa de juros. Ocorre que no h que se falar na recepo de tal lei pela Constituio Federal, no que diz respeito possibilidade do CMN regular a remunerao de operao e servios bancrios. Certo que a Lei n. 4.595/64 deu poderes ao CMN para fixar a Taxa de Juros cobrados, conforme enuncia seu artigo 4 inciso VI. No entanto, a competncia atribuda ao CMN foi afastada pela Constituio Federal de 1988, a qual estabeleceu ao Congresso Nacional a competncia para regular matria referente a juros, como se v nos dispositivos, artigo 22 da CF/88, incisos VI, VII e artigo 48, inciso XIII. Ademais, ainda vale o dispositivo do artigo 25 dos atos das Disposies Constitucionais Transitrias que estabelece que fica revogado a partir de 180 dias da promulgao da Constituio, todos os dispositivos legais que atribuam ou deleguem funo a rgo do poder Executivo competncia assinalada pela constituio ao Congresso Nacional. Ora, demais dispositivos revogam toda a legislao que delega competncia a rgo do Poder Executivo cuja matria, com o advento da Constituio Federal de 1988, passou a ser do Congresso Nacional, ficando evidente a todos que a lei n. 4.595/64 ficou revogada nesse aspecto, no sendo mais conferido ao CMN competncia para disciplinar matria financeira.
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Portanto, a Lei n. 4.595/64 continua to somente em vigor naquilo que no afronta a CF/88, no podendo a mesma fazer qualquer deliberao quanto a taxa de juros. Veja-se neste sentido acrdo do TARS colacionado pelo conceituado advogado e professor JOO ROBERTO PARIZATTO (Multas e juros no direito Brasileiro, 1998, 2 ed., p. 105): (...) a CF no recepcionou a norma que, segunda a smula 596, delegava ao Banco central, Como rgo do Conselho Monetrio Nacional, regular as taxas de juros. Segundo os arts. 22 e 48 da CF a matria hoje de competncia exclusiva do congresso Nacional. Os artigos 68 da CF e 25 do ADCT claramente revogaram as delegaes de competncia normativa. Revogada a Lei n. 4.595, de 1964, nessa parte, continua em vigor a Lei de Usura Assim mansa e pacfica a jurisprudncia de nossos Tribunais, principalmente o Egrgio Tribunal de Mato Grosso do Sul quanto limitao imposta pela Lei da Usura aos Juros remuneratrios a 12% ao ano, seno vejamos: APELAO CVEL. AO DECLARATRIA E ANULATRIA DE ATO JURDICO. REVISO DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO. POSSIBILIDADE. Aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor. Contrato de adeso. Interpretao favorvel ao consumidor. Comisso de permanncia. Carter remuneratrio. Clusula potestativa. Impossibilidade de sua cobrana. Capitalizao mensal dos juros. Impossibilidade ainda que previamente pactuado. Repetio de indbito. Cabimento. Fase de liquidao de sentena. Incluso do nome do devedor nos rgos de proteo ao crdito. Impossibilidade. Dvida discutida em juzo. Sentena mantida. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-Or 2005.015701-2; Primeira Turma Cvel; Rel. Des. Josu de Oliveira; Julg. 06/02/2007; DOEMS 20/03/2007). APELAO CVEL. AO REVISIONAL DE CONTRATO DE FINANCIAMENTO DE VECULO. APLICABILIDADE DO CDC NOS CONTRATOS BANCRIOS. REVISO DE CLUSULAS
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CONTRATUAIS ABUSIVAS. No-ocorrncia de afronta aos princpios do pacta sunt servanda e da autonomia da vontade. Limitao dos juros em 12% ao ano. Aplicabilidade da Lei de Usura (Decreto n 22.626/33). Inadmissibilidade da cobrana de comisso de permanncia cumulada ou no com correo monetria. Recurso conhecido e provido. (TJ-MS; AC-Or 2007.000883-2; Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Oswaldo Rodrigues de Melo; Julg. 12/02/2007; DOEMS 27/02/2007). APELAO CVEL. REVISO DE CONTRATO E FINANCIAMENTO C/C CONSIGNAO EM PAGAMENTO. Juros remuneratrios acima de 12% ao ano. Capitalizao de juros em perodo menor a um ano. Excluso da comisso de permanncia. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-Or 2006.020445-5; Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Hamilton Carli; Julg. 22/01/2007; DOEMS 06/02/2007). Sendo assim, os juros contratuais no podem ultrapassar os 12% (doze por cento) ao ano, tendo em vista o artigo 1 da Lei 22.626/33. No entanto, subsidiariamente o Requerente pretende que ao menos seja aplicado ao contrato em questo ao menos a taxa mdia de juros de mercado, estipulada pelo Banco Central do Brasil no endereo do seu stio http://www.bcb.gov.br/?txcredmes, uma vez que tm os tribunais ptrios utilizado essa taxa em vrios julgados, para pelo menos tentar equilibrar a disparidade firmada pela Requerida, posto que o percentual a mesma utilizou para celebrao do referido contrato no importe de 3, 410%, a.m., e 49,538%, a.a., muito superior a taxa mdia de mercado para a data de 13/02/2012, que era de 26,99%, a.a. O que torna os valores cobrados em cada parcela pela Requerida muito acima do valor real a ser efetivamente cobrado do Requerente. 2.2.2 - DA CAPITALIZAO DOS JUROS Verifica-se pelo contrato incluso que a taxa de juros aplicada no pela Requerida foi no importe de 3, 410%, a.m., e 49,538%, a.a., o que denota-se que houve a
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capitalizao mensal dos juros, ou seja, houve a cobrana de juros sobre juros (ANATOCISMO), o que refutado pela legislao e jurisprudncia e ptria. Ademais, sobre a capitalizao de juros preceitua o artigo 591 do Cdigo Civil e artigo 4. do Decreto Lei 22.626/33, que esta deve ser feita ao menos anualmente. Assim, em face da capitalizao mensal de juros a Requerida realizou atos em total desateno ao nosso ordenamento jurdico que condena essa prtica. Dispe o art. 4 do Decreto-Lei 22.626/33, que proibido contar juros dos juros. Do mesmo modo, o Egrgio Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul pacificou seu entendimento nesse sentido: APELAO CVEL. REVISIONAL DE CONTRATO. PRINCPIO PACTA SUNT SERVANDA. NO-ACOLHIMENTO. Juros acima de 12%. Capitalizao mensal. Vedada. Comisso de permanncia. Indevida. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-Or 2007.005099-6; Quarta Turma Cvel; Rel. Des. Rmolo Letteriello; Julg. 27/03/2007; DOEMS 23/04/2007). APELAO CVEL. AO REVISIONAL DE CONTRATO C/C REPETIO DE INDBITO. PRINCPIO PACTA SUNT SERVANDA. IMPOSSIBILIDADE DE QUE SEJAM ACOBERTADAS IRREGULARIDADES E ABUSIVIDADES. Utilizao de interpretao que estabelea uma posio equnime entre os contratantes. Aplicao das normas contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor. Taxa de juros. Limitao. Imperiosidade. Lei de Usura. Aplicabilidade do Decreto-Lei n. 22.626/33 s instituies financeiras. Patamar de 12% ao ano. Capitalizao mensal de juros. Vedada. Comisso de permanncia. Taxa ilegal e indevida ainda que no cobrada concomitantemente com outra espcie de atualizao. Taxa referencial. No se caracteriza como ndice de correo monetria. Substituio pelo ndice IGPM/FGV. Devoluo de valores na forma simples. Imprescindibilidade. Sentena mantida. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-Or 2007.002874-8;
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Quarta Turma Cvel; Rel. Des. Rmolo Letteriello; Julg. 27/02/2007; DOEMS 13/04/2007). Destarte, podemos averiguar a vedao imposta pelo ordenamento jurdico ptrio da cobrana de juros sobre juros (ANATOCISMO). Desta forma, esperamos que o D. Magistrado declare a nulidade da capitalizao mensal juros, determinando que a mesma seja realizada anualmente. 2.2.3 - DA COMISSO DE PERMANNCIA No sendo j muito os abusos praticados pela Requerida, ainda temos a cobrana de comisso de permanncia, cobrada acima do patamar legal vigente e acumulado com outros encargos moratrios, sendo que tal procedimento vedado pelo nosso ordenamento jurdico. Assim, a mesma deve ser considerada nula vez que fica a critrio da Requerida a escolha do ndice a ser aplicado, a ttulo de comisso de permanncia, retirando toda a igualdade de condies inerentes relao obrigacional. Nesse sentido, o entendimento, mais que absoluto sobre a ilegalidade da cobrana da comisso de permanncia, do Egrgio Tribunal de Justia de Mato Grosso do Sul: APELAO CVEL. BUSCA E APREENSO. PURGAO DA MORA. INADMISSVEL A INCLUSO DE PARCELAS VINCENDAS. Discusso acerca das clusulas contratuais. Possibilidade. Manifesta ilegalidade das clusulas compactuadas. Aplicao do CDC. Juros remuneratrios. DecretoLei n 22.626/33. Cabvel s instituies financeiras. Vedao da capitalizao diria ou mensal de juros. Ilegalidade da cobrana da comisso de permanncia. Correo monetria. Aplicao do IGPM. Possibilidade. Sentena mantida. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-LEsp 2006.019905-1; Quarta Turma Cvel; Rel. Des. Rmolo Letteriello; Julg. 13/02/2007; DOEMS 13/03/2007).
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APELAO CVEL. REVISIONAL DE CONTRATO. JUROS REMUNERATRIOS ACIMA DE 12% AO ANO. ILEGALIDADE. Capitalizao em periodicidade inferior a um ano. Vedao. Comisso de permanncia. Condio potestativa. Correo monetria pelo IGPM/FGV. ndice que melhor reflete a variao da inflao. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-Or 2006.019111-0; Segunda Turma Cvel; Rel. Des. Divoncir Schreiner Maran; Julg. 09/01/2007; DOEMS 09/03/2007). Desta forma no resta dvida quanto ilegalidade da comisso de permanncia sem parmetros estipulados, ou seja, sem ter por base ndices de correo monetria, ou at mesmo a cobrana cumulada com outros encargos moratrios. Igualmente, caso no seja esse o entendimento de Vossa Excelncia pela aplicao da substituio da comisso de permanncia pelo IGPM, temos ainda entendimento majoritrio nos tribunais superiores, sendo matria sumulada no STJ. Smula 294 do STJ No potestativa a clusula contratual que prev a comisso de permanncia, calculada pela taxa mdia de mercado apurada pelo Banco Central do Brasil, limitada a taxa do contrato. Smula 30 do STJ - A comisso de permanncia e a correo monetria so inacumulveis. Assim sendo, a taxa de comisso de permanncia da forma contratada cuida-se de clusula puramente potestativa que deixa, praticamente, ao livre e puro arbtrio da Requerida a eficcia do contrato. Portanto, trata-se, na verdade, de clusula, pela sua natureza, rechaada pelo direito ptrio, nula de pleno direito. Dessa forma, temos como ilegal a cobrana de comisso de permanncia que exceda a correo indicada por ndice oficial, ou a acumulao com outros encargos de mora, tendo em vista que a comisso de permanncia no se constitui em juros remuneratrios ou compensatrios, mas sim em instrumento de atualizao monetria do valor da mora, cabendo, portanto, anulao dos dispositivos contratuais que estabeleam de outro modo.
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2.2.4- DAS TARIFAS DE AVALIAO E DE CADASTRO (TA/TC) Na ocasio, como de praxe das instituies financeiras, o Requerente no foi informado claramente do custo total do financiamento, sendo omitida a cobrana da tarifa de avaliao e de cadastro (TA/TC), incidente sobre o valor financiado. A atividade desenvolvida pela Requeria, por fora de conceito servio previsto no artigo 3, pargrafo 2, do CDC, submete s normas estipuladas pelo CDC. Encontrando-se a relao contratual objeto da presente ao amparada pelo CDC, deve ser proporcionada, em caso de desequilbrio entre os contratantes, e excessiva onerosidade imposta pelo consumidor, reviso e ou modificao das clusulas contratuais. Tais tarifas no devem ser cobradas do consumidor, porque constituem despesas inerentes prpria atividade da Requerida. Uma empresa no pode pretender repassar ao consumidor os custos nsitos atividade comercial desenvolvida. Para fazer frente a tais custos, a empresa deve estruturar-se, e no pretender subtrair de cada consumidor quantias titulo de tarifa, ou qualquer outra denominao que se lhe d. Assim vem entendendo a jurisprudncia: CONTRATO DE FINANCIAMENTO PARA AQUISIO DE VECULO. AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE CLUSULAS CONTRATUAIS CUMULADA COM REPETIO DE INDBITO. ABUSIVIDADE DAS CLUSULAS QUE ESTABELECEM TAXA DE ABERTURA DE CRDITO E DE TARIFA DE EMISSO DE BOLETO BANCRIO. INTELIGNCIA DO ARTIGO 51, INC IV, DO CODECON, DEVIDA A RESTITUIO SIMPLES DOS VALORES. 1 Mostram- se abusivas as clusulas que estabelecem a cobrana de tarifa de emisso de boleto bancrio (R$ 3,90) e taxa de abertura de
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crdito (R$ 700,00), sendo esta ltima inclusive maior que o prprio valor das parcelas. Essa cobrana no se reveste de fundada razo, j que no se apresenta qualquer servio prestado para o consumidor em desvantagem exagera (TJRS n 71001815158, Primeira Turma Recursal Cvel, Rel. Juiz Ricardo Torres Hermann, DJ. 11/12/2008). - grifos nossos. Portanto deve ser reconhecida como ilegal a cobrana de TA/TC, com a correlata obrigao de restituir ao autor os valores cobrados indevidamente. 2.3 - CDIGO DE DEFESA DO CONSUMIDOR De incio j se ressalta que os contratos bancrios esto sob a gide do Cdigo de Defesa do Consumidor, em obedincia aos artigos 2, 3, 2: Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produtos ou servio como destinatrio final. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada nacional ou estrangeira, bem como os entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista. Se o contrato contiver, em seu bojo, clusulas abusivas, bice no h para que haja sua reviso, por fora de disposio do Cdigo de Defesa do Consumidor. A propsito, vale enfatizar a lio de Nelson Abro, in Direito Bancrio, 7. edio, Editora Saraiva, 2000, p. 368, in verbis:
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O diploma normativo n. 8.078/90, em vigor perto de sua dcada de elaborao, tem sido referencial na defesa do cliente-usurio do sistema bancrio, tornando como pano de fundo as relaes de consumo, na delimitao do contrato de adeso, do poder econmico sustentando o dirigismo do negcio e outrossim, submisso quase completa do consumidor s circunstncias procedimentais ditadas pelos bancos. Houve um despertar de aspecto salutar, descortinando naturalmente uma base na defesa dos interesses da parte mais fraca, na tendncia de se evitar a capitalizao dos juros, clausulas de eleio de foro, negociao das dividas com somas acima das regulares, excesso de garantias, tudo inserido no contexto do salto de inadimplncia particularmente experimentado ao longo do processo de estabilidade da moeda. Os bancos ou instituies financeiras, na condio de prestadores de servios, esto submetidos s disposies do CDC, pois o artigo 29 equipara os consumidores a todas as pessoas expostas s praticas danosas no fornecimento de servios. As normas contidas no Cdigo de Defesa do Consumidor so de ordem pblica e de incidncia imediata, podendo ser aplicadas aos contratos bancrios, por sobreporem-se elas ao princpio pacta sunt servanda. De mais a mais, a reviso contratual no viola o princpio do pacta sunt servanda, por serem normas do Cdigo Consumerista, e como j dito anteriormente de ordem pblica e de incidncia imediata, sobrepondo-se elas aos referidos princpios. A doutrina Claudia Lima Marques, (In Contrato no Cdigo de Defesa do Consumidor, 3. edio, Revista dos Tribunais, p. 220): Constitui o Cdigo de Defesa do Consumidor verdadeiramente uma Lei de funo social, lei de ordem publica econmica, de origem claramente constitucional. A entrada em vigor de uma Lei de funo social traz como
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conseqncia modificaes profundas e por vezes inesperadas nas relaes relevantes na sociedade. Assim, como se j no bastasse, o princpio supracitado do pacta sunt servanda no e no pode ser absoluto, no podendo o mesmo prevalecer, caso exista, no contrato, clusulas ilegais. Cabe ficar consignado que o Requerente no quer se eximir do outrora pactuado, mas sim, afirma que a relao firmada est inserida de juros e clusulas abusivas, leoninas, capitalizao mensal de juros, portanto se tornando ilegais frente legislao em vigncia no nosso ordenamento jurdico. Diante de tal fato, e com base no teor do artigo 51, IV do CDC, o Requerente motivado a recorrer a sua aplicao para estabelecer e declarar a nulidade das clusulas abusivas e que fixam os juros remuneratrios acima dos 12% (doze por cento) ao ano, ou subsidiariamente taxa mdia de mercado estipulada pelo Banco Central do Brasil. E para no restar mais dvidas o Superior Tribunal de Justia j sumulou a presente matria: Smula 297 STJ O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. Smula 285 STJ - Nos contratos bancrios posteriores ao Cdigo de Defesa do Consumidor incide a multa moratria nele prevista. Portanto, aplica-se a limitao de juros acima mencionada, uma vez que o CDC indiscutivelmente aplicvel s instrues financeiras, onde os juros so excessivamente onerosos, lesando o consumidor que com certeza a parte mais fraca no negcio formulado. 2.4 - CDIGO CIVIL
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Resta ainda levarmos em considerao o Novo Cdigo Civil que em seu artigo 406 dispe sobre os juros moratrios, ocorrendo o mesmo em seu artigo 591. Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional. Art. 591. Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual. Neste liame, temos que preconizar a funo social do contrato, por tratar-se de matria de ordem pblica, portanto com os princpios da boa-f, equilbrio e vulnerabilidade do consumidor, que provm do princpio constitucional da isonomia, garante o direito de modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes desproporcionais ou a reviso diante de fatos supervenientes que as tornem excessivamente onerosas. Desta forma, como o contrato utiliza-se da prtica de juros abusivos, o mesmo no se enquadra na boa-f, paridade, razo pela qual se impe relao contratual a reviso do presente contrato. Assim, e diante de todos os fatos expostos, trazidos a presente inicial, torna-se indiscutvel a aplicao do Novo Cdigo Civil, bem como CDC e Decreto Lei n 22.626/33. 2.5 - CONSIGNAO DOS VALORES DEVIDOS E EVENTUAL AFASTAMENTO DA MORA Diante do exposto no quer o Requerente se livrar do nus de pagar as parcelas do financiamento e trazer prejuzo a Requerida, mas sim to somente efetuar o pagamento do valor devido. Neste sentido o Cdigo de Processo Civil da todo o amparo legal em seus artigos 890, 892 e 893 para a pretenso ora pleiteada.
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Para efeitos de valores, o Requerente requer seja deferido o depsito mensal nos autos, equivalente ao valor integral das parcelas do financiamento, ou seja, de R$ 377,31 (trezentos e setenta e sete reais e trinta e um centavos). Desta forma, nosso Egrgio Tribunal tem entendimento favorvel a possibilidade de cumular aes dessa espcie, seno vejamos: APELAO CVEL. AES DE REVISO DE CONTRATO, CONSIGNAO EM PAGAMENTO, EMBARGOS EXECUO E CAUTELAR INOMINADA. CONTRATO PARTICULAR DE COMPRA E VENDA DE IMVEL. PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE. Afastada. Preliminar de no-conhecimento do recurso. Ofensa ao princpio da dialeticidade. Demonstrao suficiente das razes recursais. Juros remuneratrios acima de 12% a.a.. Contrato anterior Emenda Constitucional n. 40. Auto-aplicabilidade do artigo 192, 3 da Constituio Federal. Decreto n. 22.626/33 vigente. Aplicabilidade do Cdigo de Defesa do Consumidor aos contratos bancrios. Acolhida. Capitalizao mensal de juros. Vedada. Amortizao. Computa-se primeiro o valor pago e s depois se faz a correo. Consignao em pagamento dos valores que entende devidos. Sucumbncia recproca equivalente. Rateio das custas processuais e dos honorrios advocatcios. Recurso provido em parte. (TJ-MS; AC-Ex 2006.017950-9; Segunda Turma Cvel; Rel. Des. Horcio Vanderlei Nascimento Pithan; Julg. 13/02/2007; DOEMS 09/03/2007) APELAO CVEL. AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO C/C PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA. CONTRATO DE EMPRSTIMO. CARNCIA DE AO. Afastada. Mrito. Aplicabilidade do CDC. Reviso do contrato. Juros acima do permitido. Sentena mantida. Recurso improvido. (TJ-MS; AC-ProcEsp 2006.020163-1; Terceira Turma Cvel; Rel. Des. Hamilton Carli; Julg. 15/01/2007; DOEMS 02/02/2007) Diante dos depsitos efetuados, requer a Vossa Excelncia seja considerada afastada os efeitos da mora no presente contrato e deferido o presente pedido de consignao em pagamento do mesmo valor constante no boleto bancrio.
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2.6 DA REPETIO DO INDBITO Conforme os boletos do financiamento do contrato entre a Requerida e o Requerente, em anexo, bem como os comprovantes de pagamentos (em anexo), e os depsitos a ser consignado no valor integral da parcela, para efeito de afastamento da mora, denota-se que o Requerente foi compelido pela Requerida ao pagamento de valores indevidos, devendo assim, a Instituio Financeira, ora Requerida, devolver a
diferena do que recebeu indevidamente, conforme preceito do art. 876, 1 parte, do Cdigo Civil, bem como o pargrafo nico do art. 42, do Cdigo de Defesa do Consumidor, in verbis: Art. 876. Todo aquele que recebeu o que lhe no era devido fica obrigado a restituir; obrigao que incumbe quele que recebe dvida condicional antes de cumprida a condio. grifos nossos. Art. 42. Na cobrana de dbitos, o consumidor inadimplente no ser exposto a ridculo, nem ser submetido a qualquer tipo de constrangimento ou ameaa. Pargrafo nico. O consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. grifos nossos. Conforme, constata-se pelo explanado na presente, verifica-se que os valores cobrados pela Instituio Requerida demonstram que ultrapassaram os limites legais, devendo ser condenada a restituir pelo dobro do que recebeu indevidamente, atualizado com correo monetria e juros desde a data do prejuzo. 2.7 - DA CONCESSO DA TUTELA ANTECIPADA Na atual conjuntura, o no cumprimento do texto Constitucional e a poltica governamental, em relao s instituies financeiras vm colaborando e muito por grande parte dos endividamentos por parte da populao e empresas, que no vendo outra sada, angaria fundos (emprstimos) juntos as instituies financeiras, que
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contando sempre com respaldo, frisa-se, ilegal do governo, aplica juros abusivos e exorbitantes, dando margem e demonstrativos financeiros de lucro inimaginveis nos ltimos anos, bancos chegando a margens de lucro de mais de bilhes de reais anualmente, tudo em um quadro econmico de absoluta misria, desemprego e a falncia do setor produtivo. Assim, a concesso da tutela pretendida no se confunde com a
obrigao do juiz declarar, de pronto, as nulidades de pleno direito e nem reconhecer de imediato o pedido inicial, mas sim uma forma de evitar um fundado receio de dano irreparvel a Requerente, visto que conforme preceitua o artigo 798 CPC como forma de medida cautelar e ainda o artigo 461 caput em seu 3, quando conhecer do ato e de seus efeitos e os encontrar provados, ver ser relevantes os fundamentos da demanda, sendo permitido supri-las mesmo que provisoriamente a requerimento da parte, tudo conforme preceitua o Cdigo de Processo Civil. Assim no benefcio do Estado a concesso de tal forma de antecipao da prestao jurisdicional, mas sim um direito previsto no artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, desde que atendidos os requisitos nele exigidos. Quanto ao disposto do pargrafo 2, do inciso II, do artigo 273 do CPC, o Requerente afasta o perigo de irreversibilidade do provimento antecipado, oferecendo cauo idnea, atravs da entrega ao Juzo do veculo objeto do contrato de financiamento, qual seja, GM Vectra CD, ano/mod. 1998, cor azul, placa CJJ-6644, a qual foi efetuado pagamento de 11 (onze) parcelas, documento em anexo, cujo termo de cauo ser prestado na forma da lei, caso seja deferido o mencionado pedido. Assim, a fim de resguardar o questionamento judicial acerca da equidade e equilbrio contratual e o abuso do direito de contratar da parte Requerida, deseja o Requerente valer-se da concesso da tutela antecipatria para o fim de inibir aquela de adotar medidas coativas e/ou punitivas em seu desfavor, devendo a mesma ser inibida de lanar o nome da autora em cadastros como (SPC, SERASA, BACEN e Cartrio de Protesto) e ainda que sejam os presentes rgos oficiados para inibir/excluir qualquer apontamento restritivo e finalmente determinar que permanea
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na posse do bem financiado enquanto perdurar a presente ao, e enquanto estiver depositando em juzo as prestaes. III - DO PEDIDO Ante aos fatos e fundamentos que foram expostos, requer-se que Vossa Excelncia digne-se em: a) concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita ao Requerente, eis que no tem condies de arcar com o pagamento das custas do processo e honorrios de advogado sem prejuzo do sustento, conforme declarao inclusa; b) concesso dos efeitos da tutela antecipada para o fim de inibir a Requerida de adotar medidas punitivas e/ou coativas em desfavor do Requerente, determinando sejam os rgos SPC, SERASA, BACEN e Cartrio de Protesto, devidamente oficiados, a fim de inibir/excluir qualquer apontamento restritivo com relao ao presente contrato em discusso, e ainda que o Requerente permanea na posse do bem financiado enquanto perdurar a discusso da legalidade das clusulas contratuais, bem como seja deferido o pedido de consignao em pagamento do valor integral constante na parcela do financiamento, ou seja, no valor de R$ 377,31 (trezentos e setenta e sete reais e trinta e um centavos), bem como seja considerada afastada os efeitos da mora no presente contrato; c) O acolhimento da cauo ofertada, caso haja entendimento de incidncia do artigo 273, inciso II, pargrafo 2 do CPC, ao caso concreto; d) a citao da Requerida, atravs de carta com aviso de recebimento, nos termos do artigo 221, inciso I do CPC, para que, querendo, conteste a presente ao, sob pena de confisso e consequente revelia, nos termos dos art. 285 e 319 do CPC; e) contestada ou no a presente ao seja a mesma julgada totalmente procedente, revendo e revisando o pacto contratual, para que ao final:
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e.1) estabelecer como teto mximo de juros remuneratrios anuais 12% (doze) por cento ao ano, conforme dispe o artigo 1 do Decreto Lei 22.626/33, CDC e Novo Cdigo Civil, que, ou subsidiariamente ao menos seja deferida a aplicao da taxa de mdia de juros do Banco Central do Brasil, posto que como j demonstrado, as taxas utilizadas no presente contrato so ilegais, abusivas, excessivamente onerosas, impositivas e de condies inquas, nos termos dos artigos 6, V e 51 da Lei 8.078/90 e outros dispositivos legais; e.2) declarar abusiva a cobrana de comisso de permanncia, devendo ser esta substituda pelo IGPM/FGV e/ou INPC, OU AINDA, limitar a sua aplicao taxa de juros aplicada ao contrato; e.3) determinar que a capitalizao dos juros seja de forma anual; e.4) proceder a liberao da restrio de alienao fiduciria do veculo junto ao DETRAN/MS; e.5) requer seja reconhecida como ilegal a cobrana de TA/TC e que seja tais valores extirpado do reclculo do financiamento, com as taxas de juros adequadas, uma vez que tais valores foram utilizados, indevidamente, para apurar o valor devido do financiamento; f) que o valor efetivamente devido pelo Requerente Requerida seja encontrado por clculo judicial, se necessrio atravs de percia, extirpando-se da relao jurdica firmada entre as partes, todos os valores que tenham sido obtidos pela adoo dos ndices e frmulas afastados na sentena e, se aps os descontos dos valores pagos pelo Requerente, for encontrado crdito em seu favor e nenhum saldo devedor a ser liquidado, dever o crdito ser atualizado nos mesmos parmetros da sentena por ocasio do seu cumprimento, para devida restituio em dobro, conforme artigos 876 do Cdigo Civil e artigo 42, pargrafo nico do Cdigo de Defesa do Consumidor, devidamente atualizado com juros e correo monetria;
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g) requer seja a Requerida condenada a restituir pelo dobro do que recebeu indevidamente do Requerente, tudo atualizado com correo monetria e juros desde a data do prejuzo; h) a inverso do nus da prova, nos termos do artigo 6, inciso VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor; i) a condenao da Requerida ao pagamento de honorrios advocatcios, custas processuais e demais consectrios legais; j) provar o alegado por todos os meios de prova em direito admitidos, mormente testemunhal, percia, depoimento pessoal e juntados de documentos. Por fim, requer que seja anotado na capa dos autos o nome do advogado Ilson Cherubim, OAB/MS 8.251, para que as publicaes dos atos processuais se realizem exclusivamente em nome desse, evitando assim, nulidade dos mesmos caso seja publicado em nome de outro patrono. D-se a causa o valor de R$ 18.110,88 (dezoito mil e cento e dez reais e oitenta e oito centavos). Nestes termos, pede deferimento. Nova Andradina/MS, 13 de fevereiro de 2013.
ILSON CHERUBIM OAB/MS 8.251
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