AULA 13/07/11 1.

CONSIDERAES: CONCEITO E PRECISO TERMINOLGICA

O Direito Penal o ramo do direito pblico interno que, recortando do mundo fenomnico os interesses ou valores mais relevantes, regulamenta e/ou condiciona o exerccio do poder punitivo do Estado, prevendo crimes e estabelecendo uma conseqncia jurdica. Ao lado desse Direito Penal Objetivo, o setor doutrinrio caracteriza o Direito Penal Subjetivo (Jus puniendi), exercido pelo Estado atravs do Processo Penal, instrumento atravs do qual o Estado exerce o poder punitivo e, por isso, o Direito Processual Penal tido como direito adjetivo ou formal. At o sculo XVIII, a expanso do Direito Criminal gozava de especial preferncia da doutrina e do ordenamento jurdico. No entanto, com a fundao do Direito Penal Moderno e o movimento de codificao, a expresso Direito Penal passou a ser preferencial, sendo hoje adotada na quase totalidade dos ordenamentos jurdico-penais (Alemanha, Frana, Itlia, etc.). A luz da dicotomia acima destacada, prope a nomenclatura Direito das penas e medidas. (ROXIN)

1.1. LOCALIZAO DENTRO DO SISTEMA JURDICO O Direito Penal eminentemente em uma concepo clssica, O Direito Penal Intra-estatal, direito com repercusso na esfera interna do Estado, porm, a internacionalizao do direito e da prpria proteo dotou de maior carter positivo as normas internacionais. A doutrina interna costuma apresentar a seguinte dicotomia: a) Direito Penal Internacional, que refere-se aos efeitos internacionais da norma penal interna (art. 7 do CP) e b) Direito Internacional Penal, que refere-se as normas internacionais de carter penal. Em que pese tal distino, tecnicamente de se preferir englobar na definio de Direito Penal Internacional, tanto os efeitos internacionais da norma penal quanto as normas penais de carter internacional (M. Cherif Bassioni e Carlos E. Japiassi)

1.2. MISSO DO DIREITO PENAL Via de regra, enuncia-se como misso do Direito Penal a preservao da convivncia pacfica dos membros da sociedade. Essa misso concretizada atravs da funo de proteo de bens jurdicos.

2. ESCOLAS PENAIS Duas escolas contriburam para o nascimento do Direito Penal enquanto dogmtica e o nascimento da criminologia enquanto cincia autnoma, quais sejam: a Escola Clssica e o Positivismo Criminolgico. Obs: Escola Penal o corpo sistemtico uniforme do crime e da pena. (Luiz Jimenez de Asua)

2.1. ESCOLA CLSSICA A escola clssica responsvel pelo nascimento da prpria dogmtica penal. Tem como principal representante o autor italiano Francesco Carrara. Representa uma luta contra a Escola Positiva. O postulado bsico da escola Clssica se assenta na idia de livrearbtrio, ou seja, o sujeito ativo ou criminoso teve a opo entre fazer o bem e o mal, porm preferiu praticar o crime, sem a interferncia, portanto, de qualquer fator biolgico com causa etiolgica do crime. Em razo destes critrios orientadores, h evidncia que a pena tem um carter meramente retributivo. 2.2. POSITIVISMO CRIMINOLGICO O Positivismo Criminolgico, responsvel pelo nascimento da

criminologia enquanto cincia, nega com veemncia o postulado bsico da Escola Clssica - que o livre-arbtrio -, defendendo, assim, o determinismo biolgico. possvel identificar dentro dessa escola trs fases:

Antropobiolgica (Lombroso), Sociolgica (Henrique Ferri) e Jurdica (Rafael Garfalo). Investigando um sem nmero de presos na Itlia e outros pases, Lombroso chega a concluso da existncia do criminoso nato, portanto, o sujeito que possusse as caractersticas fsicas determinadas em seu estudo, fatalmente cometeria crimes.

O mrito lombrosiano, no entanto, foi o desenvolvimento de uma cincia emprica, baseada na observao, que a prpria Criminologia. Sendo assim, Lombroso no acreditava na ressocializao do criminoso, defendendo, por isso mesmo, a aplicao da pena de carter perptuo.

AULA 15/07/11 ANCIEN REGIME Conforme assenta Franz Von Liszt, a importncia do Direito Penal revela-se no imprescindvel conhecimento dos erros e acertos do passado na orientao dos modelos de Poltica Criminal futuros. Em que pese as diversas fases evolutivas do Direito Penal, basicamente possvel sumariz-las em trs fases: divina, privada e pblica. No perodo da vingana divina, o crime representava atentado contra a divindade e o seu representante na Terra, surgindo, portanto, o Direito deste de punir, como bem entendesse, o criminoso. Com uma maior convivncia dos membros da sociedade surge o perodo da vingana privada. Nesta fase, o monoplio do exerccio punitivo encontravase nas mos do indivduo e a punio variava de acordo com a origem do criminoso. Assim, caso o criminoso fosse membro de outra tribo, a outra poderia vingar-se. De outro lado, se o criminoso praticasse um crime contra sua prpria tribo, a punio seria sua expulso da tribo (sano conhecida como perda da paz). Estando nesta condio ele poderia ser vtima de qualquer outra tribo, sem que isso acarretasse qualquer outra consequncia. ainda nesse perodo que surge a primeira noo de proporcionalidade dentro do Direito Penal. Por mais paradoxal que parea, a lei de talio dotou de proporcionalidade a relao crime/punio. Acontece que a dura natureza das sanes previstas na lei ocasionou excessos de mutilaes, razo pela qual sua aplicabilidade perdeu fora. Finalmente, diante desse quadro que poderamos chamar de Direito Penal Domstico, o Estado toma para si o exerccio do poder punitivo. Este monoplio, no entanto, no significou a extino das penas corporais. Tal situao perdurou at o sculo XVIII, perodo em que o Iluminismo, as idias contratuais de Rousseau e as idias de Montesquieu criaram caldo de cultura necessrio para a luta contra o antigo regime.

PERODO REFORMADOR O perodo reformador, iniciado no sculo XVIII, teve como objetivo combater o Direito Penal do Antigo Regime, dentre as diversas figuras que contriburam para a construo destas idias destacam-se Cesare Benesane e Cesare Beccaria. Este, aos 27 anos de idade publica no anonimato a obra Dos delitos e das penas. Neste pequeno texto esto fundadas as idias nucleares do Direito Penal. Destacam-se no seu texto os seguintes critrios: a)Respeito ao princpio da legalidade, b)Certeza das leis penais, c)Clareza das leis, d)Abolio das penas cruis, e)Princpio da proporcionalidade das penas. Sob esta ordem de idias se assenta o chamado Direito Penal Clssico, que poca e ainda hoje influencia as construes doutrinrias e jurisprudenciais no mbito jurdico-penal. Obs: Beccaria no autor/membro da Escola Clssica, pois ele autor pr-clssico, idealizador das idias positivadas pelos membros da Escola Clssica.

HISTRIA DO DIREITO PENAL BRASILEIRO O primeiro perodo da programao criminalizante no Brasil-colnia foi marcado pela incipiente vigncia de trs ordenaes: Afonsinas, Manuelinas e Filipinas. As duas primeiras, em verdade, embora sejam corriqueiramente mencionadas na histria do Direito Penal brasileiro, crvel admitir que tais ordenamentos no tiveram qualquer repercusso ftica no Brasil. Isso se dava, principalmente, pela inexistncia de juzes e tribunais que conhecessem a legislao e a aplicassem, mas ainda pela prpria estrutura organizacional do pas privilegiava o Direito Penal domstico.

AULA 20/07/11

1. DIREITO PENAL BRASILEIRO 1.1. ORDENAES AFONSINAS (AFONSO)

1.2. ORDENAES MANUELINAS (DOM MANUEL) 1.3. ORDENAES FILIPINAS (DOM FILIPE III) 2. MOVIMENTOS PENAIS 2.1. ABOLIO (LOUCK HULSMANN) 2.2. MINIMALISMO Restrio do mbito de incidncia do direito penal Excurso: Direito Penal do Inimigo (Gther Jacobs) 2.3. Lei e Ordem (Law and Order)

AULA 22/07/11 1. PRINCIPIOLOGIA Basicamente, segue-se a orientao conceitual de Bandeira de Melo, segundo o qual os princpios seriam o mandamento nuclear de um sistema. Com o avano do Constitucionalismo Moderno, principalmente com as contribuies de Dworkin e Alexy, as normas constitucionais classificam-se em princpios e regras. Segundo o critrio estabelecido inicialmente por Dworkin, os princpios distinguem-se das regras luz de dois critrios: a) Grau de abstrao e generalidade: os princpios seriam dotados de elevado grau de abstrao e especialmente, indeterminados. b) Fundamento de validade: os princpios derivam do prprio Estado de Direito. Embora no Direito Penal seja atribudo um sem nmero de princpios, possvel identificar aqueles mais importantes para a limitao do poder punitivo, bem como para a justificao jurdica e poltica do Direito Penal. Costuma-se referir a Magna Carta de Joo-sem-terra, de 1215, como o primeiro instrumento que reconhecia o Princpio da Legalidade. Esta afirmao, no entanto, merece algumas reservas, quais sejam: a) A Inglaterra est vinculada a um modelo de ordenamento jurdico da common law, onde prepondera o costume; b) O dispositivo da Magna Carta, em que, supostamente, estaria consagrando o princpio, retrata, em verdade, apenas a dimenso processual. Sendo assim, mais precisa a referncia mencionada por Roxin, de que seria o Cdigo Penal francs o primeiro instrumento a consagrar o Princpio da Legalidade.

1.1. PRINCPIO DA LEGALIDADE ESTRITA A frmula latina nullum crimen nulla poena sine lege- no pode haver crime, nem pena que no resultem de uma lei prvia, escrita, estrita e certapermanece at os dias atuais. Ela foi criada pelo autor alemo Feuerbach e consagrada no Cdigo Penal Bvaro, de 1813. E essa a frmula que prevalece at hoje. Deriva-se do princpio da legalidade as seguintes garantias: Lei Prvia, Lei Estrita e Lei Certa. (BECCARIA)

1.1.1. PRINCPIO DA ESTRITA TAXATIVIDADE Estudado por alguns autores como princpio autnomo, deriva, em verdade, de uma das garantias do princpio da legalidade. Pela mxima taxatividade exige-se do legislador, quanto da elaborao das normas incriminadoras, a maior preciso possvel.

1.2. PRINCPIO DA RESPONSABILIDADE PENAL SUBJETIVA Existem autores que denominam de Princpio da Culpabilidade, entretanto, esta opo, salvo o melhor juzo, no parece tecnicamente adequada por quanto Culpabilidade, elemento que integra o conceito analtico do crime. Logo, prefervel a expresso Responsabilidade Penal Subjetiva. Este princpio exige que o autor tenha agido dolosa ou culposamente para que lhe seja imputado o crime. Fica afastada do direito penal, em regra, a responsabilidade objetiva. No ordenamento jurdico penal vigente, a rixa qualificada (art. 137, pargrafo nico) um claro exemplo de responsabilidade penal objetiva. Citese como outro exemplo a embriaguez.

1.3. EXCLUSIVA PROTEO DE BENS JURDICOS

A interveno penal s se legitima para proteo de bens jurdicos, deste modo, leis que criminalizam valores ligados moral ou estado de conscincia padecem de legitimidade. importante ressaltar que nem todo bem jurdico converte-se em bem jurdico penal. Para que isso ocorra necessrio que o valor possua dignidade penal. Essa dignidade penal deve ser derivada da Constituio Federal.

1.4. INTERVENO MNIMA Como o direito penal um instrumento mais drstico da interferncia do Estado na liberdade individual, pondera-se que sua interveno deve ser a mnima possvel, concretizando este caminho atravs de duas vias: primeiro, proteo dos bens jurdicos mais relevantes. Este o carter fragmentrio da interveno mnima.

1.4.1. PRINCPIO DA FRAGMENTARIEDADE Significa, portanto, que o contedo do direito penal deve ser preenchido pelos bens jurdicos mais relevantes.

1.4.2. PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE O direito penal s deve atuar quando os demais instrumentos postos disposio do Estado forem insuficientes para proteger os bens jurdicos. Em sntese, significa dizer que o direito penal deve ser de ultima ratio.

1.5. PRINCPIO DA PROIBIO DA PROTEO DEFICIENTE Qualquer lei que venha a proteger deficientemente bem jurdico relevante (vida, por exemplo) no merece acolhida no nosso ordenamento. atravs deste princpio se justifica o incremento punitivo para os bens jurdicos

mais relevantes. Tal princpio se insere, portanto, no garantismo penal positivo, que se contrape a proibio de excesso ou garantismo penal negativo.

AULA 27/07/11

PRINCPIOS DO DIREITO PENAL (CONTINUAO) 1. INSIGNIFICNCIA O princpio da insignificncia vetor de interpretao restritivo do tipo penal, funcionando, por isso mesmo, como causa que exclui a tipicidade material. Em razo da inexistncia de previso no direito positivo, o princpio causa supralegal de excluso da tipicidade. Via de regra, o princpio aplica-se a todas modalidades de crimes, excepcionando, p. ex., crimes cometidos com violncia ou grave ameaa (e. g., roubo). O STJ e o STF definiram os seguintes vetores para aplicao do princpio da insignificncia: a) Mnima ofensividade; b) Nenhuma periculosidade; c) Reduzido grau de reprovabilidade da conduta; d) Inexpressividade da leso.

2. ADEQUAO SOCIAL (Hans Welzel) O princpio da adequao social conforme ulteriores desenvolvimentos poder excluir, dependendo da corrente a que sejamos filiados, poder ser: a tipicidade, a ilicitude ou, apenas e to somente, funciona como vetor de interpretao restritiva do direito penal. (ROXIN) 3. NE BIS IN IDEM O ne bis in idem impede a punio dplice desde que exista trplice identidade: sujeito, fato e fundamento. A doutrina moderna aponta duas vertentes para o princpio: a) processual, obsta que o sujeito seja processado

duas vezes pelo mesmo crime; b) material, que o sujeito seja punido duas vezes. -------------------------------------------------------------------------------------

1. FONTES DO DIREITO PENAL Apenas a lei em sentido estrito. 1.1. MATERIAL, SUBSTANCIAL OU DE PRODUO Unio (art. 22, I, CRFB/88) 1.2. FORMAL, DE CONHECIMENTO OU DE COGNIO: 1.2.1. IMEDIATA: Lei em sentido estrito. 1.2.2. MEDIATAS: Costumes, jurisprudncia, princpios gerais e tratados internacionais. 2. CLASSIFICAO DAS LEIS PENAIS 2.1. INCRIMINADORAS 2.2. NO INCRIMINADORAS 2.2.1. PERMISSIVAS 2.2.2. COMPLEMENTARES 2.2.3. EXPLICATIVAS 2.3. TIPO E TIPICIDADE A relao de tipicidade concretizada atravs de dois juzos: a) subsuno direta ou imediata, nesta hiptese desnecessrio recorrer a uma norma de extenso para formar o juzo positivo de tipicidade; b) subsuno indireta ou mediata, o juzo positivo de tipicidade s se concretiza recorrendose a uma norma de extenso (ou de amplitude do tipo), p. ex., art. 14, II do CP.

2.4. LEI PENAL EM BRANCO OU NORMAS CEGAS 2.4.1. HOMLOGAS (OU EM SENTIDO AMPLO) a) Homovitelineas, quando tm o contedo penal. b) Heterovitelineas, quando no tm o contedo penal. 2.4.2. HETERLOGAS (OU EM SENTIDO ESTRITO)

AULA 29/07/11 1. LEI PENAL NO TEMPO 1.1. TEMPO DO CRIME No tocante ao tempo do crime, trs teorias disputam preferncia, tanto nacional quanto internacionalmente, quais sejam: a) Teoria do resultado: considera-se realizado o crime no momento do resultado. b) Teoria da ubiqidade: considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso e/ou tambm no momento do resultado. c) Teoria da atividade: adotado pelo ordenamento brasileiro, bem assim na maioria dos ordenamentos estrangeiros (Portugal), considera-se praticado o crime no momento da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado (art. 4 do CP).

2. SUCESSO DE LEIS PENAIS

2.1. LEI PENAL BENFICA E VACATIO LEGIS H autores que defendem a aplicabilidade da lei penal benfica ainda que esteja em vacatio legis. No entanto, no parece ser a melhor doutrina, haja

vista a possibilidade da lei em vacatio legis no entrar em vigor (Ex: Cdigo Penal de 1969).

2.2. REGRAS DE LEIS PENAIS NO TEMPO 2.2.1. ABOLITIO CRIMINIS Muito cuidado para no confundir revogao do tipo penal com abolio do crime em ateno ao Princpio da Continuidade Normativa Tpica, pois possvel que haja revogao da lei, mas no abolio do crime (p. ex., revogao do crime de atentado violento ao pudor e sua incorporao ao preceito tpico do art. 213 do CP) Obs: Tipicidade suspensa o mesmo que fato atpico. 2.2.2. NOVA LEI INCRIMINADORA 2.2.3. NOVATIO LEGIS IN MELLIUS (LEI PENAL MAIS BRANDA) 2.2.4. NOVATIO LEGIS IN PEJUS (LEI PENAL MAIS GRAVE) 3. LEI PENAL TEMPORRIA E EXCEPCIONAL A lei excepcional tem eficcia ultra-ativa, pois, ainda que cessado o tempo de validade ou a condio excepcional, ela ser aplicada se o crime foi cometido no seu tempo de vigncia. 4. CONFLITO APARENTE DE LEIS PENAIS 4.1. PRINCPIO DA SUBSIDIARIEDADE 4.2. PRINCPIO DA ESPECIALIDADE 4.3. PRINCPIO DA CONSUNO 4.3.1. CRIME PROGRESSIVO 4.3.2. PROGRESSO CRIMINOSA

AULA 03/08/11 APLICAO DA LEI PENAL 1. CASOS ESPECIAIS 1.1. CRIME CONTINUADO E PERMANENTE Nas hipteses de crime permanente ou crime continuado, h excepcionalidade ao princpio da lei penal mais benfica. Deste modo, a lei penal mais grave ser aplicada ao crime permanente e continuado se a sua vigncia anterior a cessao de permanncia ou continuidade,

respectivamente (Smula 711 do STF). 1.2. LEI INTERMEDIRIA Doutrina interna e internacional admitem eficcia retroativa e ultra-ativa a lei penal intermediria mais benfica, sendo assim, possvel aplicao da lei penal no vigente a data do fato, tampouco a data da prolao da sentena. 2. COMBINAO DE LEIS PENAIS (LEX TERTIA) Taipa de Carvalho Teoria da Ponderao Diferenciada STJ Teoria da Ponderao Global Embora a doutrina, em aparente maioria, reconhea a possibilidade de combinao de leis penais, a jurisprudncia consolidada do STJ e STF rechaa essa possibilidade, pois os dois tribunais adotaram a Teoria da Ponderao Global. -----------------------------------------------------------------------------------------LEI PENAL NO ESPAO 1. LUGAR DO CRIME O CP altura do art. 6 adotou a teoria da ubiqidade ou mista, vale dizer, lugar do crime tanto da ao ou omisso, quanto o lugar onde se produziu ou deveria produzir o resultado. 2. PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE

O Brasil adota o Princpio da TerritorialidadeTemperada. Territrio material: o solo, 12 milhas martimas e espao areo correspondente. Para fins penais, considera-se extenso do territrio nacional (fictcio): a) Embarcaes e aeronaves de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro, onde quer que se encontre; b) Embarcaes e aeronaves de natureza privada que se encontra em territrio nacional ou em alto-mar (limite das 12 milhas martimas); c) Embarcaes e aeronaves estrangeiras privadas que se encontram em territrio nacional. Obs: Embaixadas de outros pases no Brasil so consideradas territrio nacional brasileiro.