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Editado em: Quarta-Feira, October 02, 2013 Copiado em: 02-10-13

Prof. Mario Frota Luiz Fernando de Queiroz

Internao involuntria de paciente com suposta doena mental gera dano moral e responsabilidade objetiva do estado RESUMO: O sistema jurdico ptrio consagra a responsabilidade estatal independente da responsabilidade dos agentes pblicos. Caso entenda pertinente, caber ao Estado o direito de regresso contra seus agentes que agirem com dolo ou culpa, nos termos do art. 37, 6, elidida a hiptese de responsabilidade solidria. ARGUMENTO JURDICO: Mesmo antes da edio da legislao brasileira especfica sobre a internao involuntria de doentes mentais o Direito brasileiro j havia incorporado normas que regulavam esta matria, com a assinatura do PIDESC Pacto Internacional Sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, em 1992. Este Tratado, originalmente redigido na dcada de 1960 foi complementado, posteriormente, pelos Princpios ASM, editados pela ONU, que balizavam e regulavam as matrias tratadas pelo PIDESC, inclusive no que tange a internao involuntria de pacientes acometidos de doenas mentais. A regulamentao, integralmente incorporada, inclusive, pelo Cdigo de tica Mdica, previa alguns requisitos de legitimao das internaes foradas, que, se descumpridas, podem O Brasil, atualmente, conta com uma legislao especfica sobre o tratamento de doentes mentais. A moderna Lei 10.216 de 6 de abril de 2001 consagra os mais avanados mecanismos de proteo dos deficientes mentais; sendo fruto, principalmente, da anterior Conveno de Caracas (1990) e da Resoluo 46/119 da ONU, de 17 de dezembro de 1991. Durante o incio da dcada de 1990 verificamos um crescente movimento pela melhoria da situao e do tratamento de pessoas com deficincias mentais, de forma que nossos legisladores acabaram por editar uma lei especfica para cuidar do assunto, conformando nosso sistema legal aos mais avanados regramentos para proteo e garantia de direitos fundamentais aos doentes mentais. A supracitada lei versa sobre o internamento de pacientes: Art. 6 A internao psiquitrica somente ser realizada mediante laudo mdico circunstanciado que caracterize os seus motivos. Pargrafo nico. So considerados os seguintes tipos de internao psiquitrica:

I internao voluntria: aquela que se d com o consentimento do usurio; II internao involuntria: aquela que se d sem o consentimento do usurio e a pedido de terceiro; e III internao compulsria: aquela determinada pela Justia. (Grifos nossos) Parece-me claro que a internao involuntria de pacientes permitida hoje em dia, sendo at mesmo alvo especfico de um dos incisos do art. 7, conforme explicitado. Entretanto, a interveno sem prvio consentimento no deve ser tratada como regra e deve ser justificada, eis que se trata de interveno por demais violenta. O artigo 2 da Lei 10.216/2001 tambm merece ser trasladado: Art. 2 Nos atendimentos em sade mental, de qualquer natureza, a pessoa e seus familiares ou responsveis sero formalmente cientificados dos direitos enumerados no pargrafo nico deste artigo. Pargrafo nico. So direitos da pessoa portadora de transtorno mental: () V ter direito presena mdica, em qualquer tempo, para esclarecer a necessidade ou no de sua hospitalizao involuntria; () VIII ser tratada em ambiente teraputico pelos meios menos invasivos possveis; (Grissos nossos) As disposies firmadas na Resoluo n 217 da Assemblia Geral das Naes Unidas, a chamada Declarao Universal dos direitos humanos, de 10 de dezembro de 1948, do conta de que: Artigo 12 Ningum sofrer intromisses arbitrrias na sua vida privada, na sua famlia, no seu domiclio ou na sua correspondncia, nem ataques sua honra e reputao. Contra tais intromisses ou ataques toda a pessoa tem direito a proteo da lei. Em meados de 1991 a Assemblia Geral da ONU adotou os Princpios para a Proteo de Pessoas com Enfermidade Mental e para a Melhoria da Assistncia Sade Mental (Resoluo 46/119), baseada no Pacto Internacional Sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, PIDESC tratado firmado em meados de 1966 e assinado pelo Brasil em 1992. A resoluo mencionada acima passou a integrar o PIDESC, e inclusive trouxe captulo especfico sobre tratamento involuntrio de pacientes com doenas mentais. A questo da internao forada eivada de um carter excepcional, e sua utilizao depende de certos requisitos. Segundo a Resoluo, em seu Princpio no. 16, uma pessoa s deve ser mantida em instituio para doentes mentais, aqum da sua prpria vontade ou da vontade de seu

curador, se seu comportamento estiver trazendo risco de vida a si mesma ou s pessoas que a cercam, quando profissionais da rea mdica devero proceder internao forada. Vejamos do texto original daquela resoluo: as specified by domestic law () The grounds of the admission shall be communicated to the patient without delay. Ou seja, conforme especificado na lei local, as regras de admisso do doente devem ser imediatamente comunicadas a ele. Estes Princpios, apelidados de Princpios ASM, vm a complementar o anterior Tratado para proteo de direitos econmicos, sociais e culturais, e por isso tem aplicao imediata no Brasil. o que se l do art. 5, 1 da Constituio, vejamos: Art. 5 () 1 As normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata. Na verdade as normas emanadas dos Tratados Internacionais ratificados ou assinados pelo Brasil tm fora de emenda constitucional. Acerca da alegada aplicabilidade imediata destas normas temos a explicao doutrinria: Em regra, os tratados que versam sobre direitos fundamentais possuem aplicabilidade imediata. Tal concluso se impe no somente em coerncia com o fato de os Estadospartes, ao ratific-los, assumirem a obrigao de cumpri-los, como, no caso particular do Brasil, pela circunstncia do art. 5, 1 da Constituio Federal (Luiz Flvio Gomes e Flvia Piovisan, in O Sistema Interamericano de Proteo dos direitos humanos e o Direito Brasileiro, Ed. Revista dos Tribunais, 2000, p. 312) Ademais, parece bem claro que a Resoluo que institui os Princpios ASM apenas regulamenta o PIDESC, j vigente no Brasil desde 1992. Ao menos o que se percebe do prembulo da Resoluo que institui tais princpios. Muito se argumentou, no cenrio do Direito Internacional, que os princpios ASM seriam uma resoluo comum, dissociada de qualquer instrumento com poder cogente, eis que no existem dvidas de que as resolues so atos unilaterais, e por si s no podem obrigar os Estados. Na publicao Livro de Recursos da OMS Sobre Sade Mental: direitos humanos e Legislao, de 2005, a Organizao Mundial de Sade, as palavras de MELVYN FREEMAN e SOUMITRA PATHARE traam uma relao sobre as resolues da ONU e o modo como elas podem integrar o Direito domstico dos governos: H uma concepo equivocada e generalizada de que devido ao fato de os instrumentos de direitos humanos relacionados especificamente a sade mental e deficincia serem resolues no compulsrias do que convenes obrigatrias, a legislao de sade mental est sujeita, portanto, apenas ao arbtrio dos governos dos pases. Isto no verdade j que os governos se encontram sob obrigao, nos termos da legislao internacional de direitos humanos, a garantir que suas polticas e prticas se conformem a legislao internacional obrigatria de direitos humanos e isto inclui a proteo de pessoas com transtornos mentais. (p. 40)

Reconhece-se que os Princpios ASM vm sendo criticados (especialmente a partir de 2003, quando foi elaborada uma Conveno Internacional mais completa acerca dos direitos humanos dos deficientes fsicos), e que sua fora cogente, como instrumento legally binding, vem sendo duramente questionada. No entanto, entendo que sua integrao ao Tratado de direitos humanos de 1966 mesmo o melhor entendimento. Essa tese suportada inclusive pelos escritores retro citados, na publicao realizada pela prpria Organizao Mundial de Sade, quando se diz: Em 1991, os Princpios da Naes Unidas para a Proteo de Pessoas com Enfermidade Mental e a Melhoria da Ateno Sade Mental (Princpios ASM, ver Anexo 3) estabeleceram padres mnimos de direitos humanos para a prtica no campo da sade mental. Organismos internacionais de fiscalizao e aplicao tm usado os Princpios ASM como uma interpretao oficial dos requisitos de convenes internacionais como o PIDESC. (ob cit. p. 46) Vlido lembrar que a sigla PIDESC acima mencionada, refere-se ao j citado Pacto Internacional Sobre Direitos Econmicos, Sociais e Culturais de 1966. A tese em crivo parece mesmo ser a de melhor aplicao, especialmente quando o Comit Brasileiro de direitos humanos e Poltica Externa j cita os Princpios ASM em sua pgina na internet, reconhecendo a fora e aceitao daquelas avenas no cenrio poltico-social brasileiro. (O texto integral da resoluo, em portugus, pode ser encontrado no stio virtual da Cmara dos Deputados, na seo do Comit Brasileiro de direitos humanos e Poltica Externa, em http://www2.camara.gov.br/comissoes/cdhm/ComBrasDirHumPolExt/ProtPessAcomTr anstment.html.) luz das normas internacionais e nacionais sobre a internao e tratamento de doentes, o Conselho Federal de Medicina no quedou-se inerte, e exarou Resoluo que instituiu regramento alcunhado de Cdigo de tica Mdica, de janeiro de 1988. Apenas para ilustrar a importncia da Resoluo das Naes Unidas sobre o tema, a Resoluo n 1.407, de 8 de junho de 1994 do Conselho Federal de Medicina adota os Princpios para a proteo de pessoas acometidas de transtorno mental e para a melhoria da assistncia sade mental aprovados pela Assemblia Geral das Naes Unidas em 17.12.91 como um guia a ser seguido pelos mdicos do Brasil. Demonstrada a plena aplicabilidade dos Princpios ASM como um guia de atos que devem ser seguidos pelos mdicos, o Cdigo de tica Mdica, Resoluo CFM n 1.246/88, em contra partida, traz uma lista de procedimentos que so vedados queles profissionais: Art. 46 Efetuar qualquer procedimento mdico sem o esclarecimento e consentimento prvios do paciente ou de seu responsvel legal, salvo iminente perigo de vida. Art. 48 Exercer sua autoridade de maneira a limitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a sua pessoa ou seu bem-estar.

Art. 52 Usar qualquer processo que possa alterar a personalidade ou a conscincia da pessoa, com a finalidade de diminuir sua resistncia fsica ou mental em investigao policial ou de qualquer outra natureza. Art. 53 Desrespeitar o interesse e a integridade de paciente, ao exercer a profisso em qualquer instituio na qual o mesmo esteja recolhido independentemente da prpria vontade. Art. 56 Desrespeitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas ou teraputicas, salvo em caso de iminente perigo de vida. O Cdigo de tica Mdica apresenta perfeita consonncia com as disposies da ONU, de forma que trata da internao involuntria apenas nos casos em que o paciente estiver em iminente perigo de vida. Ademais, no restam dvidas de que o curador deve ser informado sobre todos os procedimentos que se sucederem. A Resoluo 46/119 da ONU estabelece que a admisso involuntria de doente mental em hospital psiquitrico s permitida se a situao do paciente envolver perigo de vida, ou que a no internao configurar como obstculo ao tratamento efetivo quando ento haver necessidade de avaliao psicolgica de outro profissional, e a internao depender desta segunda opinio favorvel internao. Vejamos: ADMISSO INVOLUNTRIA 1. Uma pessoa pode a) ser admitida involuntariamente como paciente em um estabelecimento de sade mental: ou b) tendo sido admitida voluntariamente, ser retida como paciente involuntrio no estabelecimento de sade mental se, e apenas se, um profissional de sade mental qualificado e autorizado por lei para este fim determinar, de acordo com o Princpio 4, que a pessoa apresenta um transtorno mental e considerar: a) Que, devido ao transtorno mental, existe uma sria possibilidade de dano imediato iminente pessoa ou a outros. b) Que, no caso de uma pessoa cujo transtorno mental seja severo e cujo julgamento esteja prejudicado, deixar de admiti-la ou ret-la provavelmente levar a uma sria deteriorao de sua condio ou impedir a oferta de tratamento adequado, que somente ser possvel, por meio da admisso em um estabelecimento de sade mental, de acordo com o princpio da alternativa menos restritiva. No caso referido no sub-pargrafo 1 b, um segundo profissional de sade mental igualmente qualificado, independente do primeiro, dever ser consultado, onde isto for possvel. Se tal consulta ocorrer, a admisso ou a reteno involuntria no se daro, a menos que o segundo profissional concorde. Destaques nossos. Sobre esta coliso de direitos, e tratando sobre a conjugao dos princpios constitucionais, a doutrina de CARLOS ALBERTO BITTAR clara e pertinente, seno vejamos: O mdico h de levar em conta que a sua atuao depende de outra parte to interessada quanto ele prprio: o paciente, o qual, numa singela definio, um ser humano carente de ajuda, sequioso de ser condignamente tratado e da aplicao da mais

apurada competncia profissional, que quer ser ouvido e informado sobre sua situao e, principalmente, no se sentir abandonado. O direito integridade fsica e o direito ao corpo so inatos a toda pessoa fsica. Conseqentemente qualquer procedimento mdico que incida no complexo fsico e orgnico do paciente est condicionado ao consentimento prvio deste ou de seu representante legal, salvo em situaes de iminente perigo de vida. O princpio da prevalncia da manifestao da vontade do paciente est consagrado no art. 46 do Cdigo de tica Mdica. Cabe ao enfermo, titular exclusivo dos atributos fsicos que lhe so particulares, e no ao mdico, a ltima palavra sobre a aplicao de um tratamento ou a execuo de um ato cirrgico. O facultativo est proibido de exercer sua autoridade a fim de limitar ou desrespeitar o direito do doente de decidir livremente sobre a sua pessoa ou o seu bem-estar, ou sobre mtodo contraceptivo ou conceptivo (arts. 48 e 67 do estatuto tico). A Declarao de Nuremberg (1946), alis, eleva o consentimento voluntrio do enfermo como absolutamente voluntrio. A nica limitao a essa vontade verifica-se quando ele deseja abreviar a prpria vida (art. 46). Assim, se o doente que corre risco de vida refuta tratamento que decerto no lhe trar maior sofrimento, perfeitamente factvel impor-lhe a devida assistncia mdica, pois, de outra forma, se estaria tolerando a forma indireta do suicdio. H ainda a possibilidade de o mdico provocar o Poder Judicirio a fim de obter a prolao de um decisrio que legitime sua ao. Verificada a incapacidade do paciente manifestar a prpria vontade, o consentimento h de ser logrado de seu representante legal ou, na falta deste, de um parente prximo. Numa hiptese extremada em que se constate a ausncia dessas pessoas, o mdico, numa situao de grande risco ao indivduo que padece, est tacitamente autorizado a utilizar os meios de que dispe com o fito de salv-lo. E essa tomada de atitude est lidimada pela defesa do direito vida, que ocupa posio inexcedvel na gama dos direitos da personalidade. Outrossim, mister frisar que o fato de ter havido consentimento ou solicitao por parte do enfermo ou de seu representante legal no isenta o mdico de responsabilidade por qualquer ato praticado ou indiciado (Cdigo de tica Mdica, art. 32).(Responsabilidade Civil Mdica, Odontolgica e Hospitalar, So Paulo, Saraiva, 1991, p. 96/97).