REGULACION LEGAL DE LA SITUACION Y EL ESTADO DE EMERGENCIA EN LA CONTRATACION ESTATAL

Patricia Wadsworth Zrate Abogada, Mster en Administracin Pblica por el Instituto Universitario Ortega y Gasset Universidad Complutense de Madrid, titulada en la Pontificia Universidad Catlica del Per, Especializada en Derecho Administrativo.

Introduccin El proceso de modernizacin de la gestin del Estado tiene como finalidad fundamental obtener mayores niveles de eficiencia y eficacia del aparato estatal, de manera que se logre una mejor atencin a la ciudadana, priorizando y optimizando el uso de los recursos pblicos. Dentro de este esquema, la normativa vigente en materia de contratacin pblica regula dos instituciones como causales para que las Entidades Pblicas se exoneren de procesos de contratacin regulares: la situacin de emergencia y el estado de emergencia. Sin embargo, como consecuencia de los resultados que las Entidades han obtenido en la aplicacin prctica de ambas instituciones, se han detectado problemas que conllevan a cuestionar la regulacin legal de ambas instituciones jurdicas y proponer alternativas para mejorarla. 1. Situacin de Emergencia 1.1 Concepto.- Es aquella en la cual la Entidad se exonera de los procesos de seleccin regulares a fin de actuar de manera inmediata a causa de acontecimientos catastrficos, de situaciones que supongan grave peligro o de necesidad que afecten la defensa nacional, debiendo la Entidad adquirir o contratar en forma directa lo estrictamente necesario para prevenir y atender desastres, as como para satisfacer las necesidades sobrevinientes, despus de lo cual deber convocar los procesos de seleccin que correspondan, conforme a lo dispuesto por el artculo 142 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 084-2004-PCM. Agrega tal norma, que cuando no corresponda realizar un proceso de seleccin posterior, en el informe tcnico legal respectivo se debe fundamentar las razones que motivan la adquisicin o contratacin definitiva. En el concepto vertido, se mencionan algunos trminos que es conveniente definir: Desastre: Es todo evento violento, repentino y no deseado, capaz de alterar la estructura social y econmica de la poblacin, produciendo grandes daos materiales y numerosas prdidas de vidas humanas y que sobrepasa la capacidad de respuesta de los organismos de emergencia para atender eficazmente sus consecuencias. En la filosofa de gestin de desastres, se concibe el desastre como la actualizacin del grado de riesgo existente en la sociedad, producido por una inadecuada relacin entre el ser humano y el medio fsico natural que lo rodea. Emergencia: Es cualquier proceso capaz de afectar el funcionamiento cotidiano de la poblacin, pudiendo generar vctimas o daos materiales, afectando la estructura social y econmica de la poblacin involucrada y que puede ser atendido eficazmente con los recursos propios de los organismos de emergencia de la localidad. Sistema: Estructura de lneas de interconexin, flujos y jerarquas que opera como un todo en funcin del logro de objetivos o resultados concretos y en la cual los componentes bsicos tienen establecidas funciones jerarquizadas.

Gestin de Desastres: Analiza los desastres como productos y procesos por lo que el riesgo de desastre, o el desastre mismo, es el producto de una combinacin particular de las amenazas (lo fsico) y la vulnerabilidad de la sociedad. Implica una concepcin social de los desastres. Est compuesto por cuatro actividades: - Prevencin o Gestin de Amenazas: Son aquellas actividades que buscan reducir la probabilidad de que las amenazas fsicas se conviertan en hechos o eventos reales o disminuir su probable intensidad o impacto. - Mitigacin o Gestin de Vulnerabilidad: Son aquellas actividades que intentan reducir la vulnerabilidad de la sociedad frente a las amenazas fsicas. - Gestin de Emergencias: Es la gestin de la respuesta inmediata y tiene como finalidad restaurar las condiciones mnimas de seguridad y bienestar social y econmico de las poblaciones afectadas por el impacto de un desastre. - Reconstruccin o Gestin de Rehabilitacin: Son aquellas actividades que no slo pretenden restablecer condiciones normales de existencia para las poblaciones afectadas por el desastre sino establecer mejores condiciones de existencia as como promover estructura menos vulnerables a los embates de un futuro desastre.

1.2 Regulacin Legal: - El referido artculo 142 establece que toda contratacin o adquisicin realizada para enfrentar una situacin de emergencia deber regularizarse dentro de los diez (10) das siguientes a la finalizacin del evento que la produjo, incluyendo el proceso en el Plan Anual de Adquisiciones y Contrataciones de la Entidad, publicando la Resolucin o Acuerdo Correspondiente, remitindolo, junto con el informe tcnico legal sustentatorio, a la Contralora General de la Repblica y al CONSUCODE, as como emitiendo los dems documentos contractuales que correspondan segn el estado de ejecucin de las prestaciones. 1.3 Trmite para declarar la Situacin de Emergencia y Problemtica en torno al Cmputo del Plazo que tienen las Entidades para regularizar: El plazo que la norma ha fijado para regularizar una adquisicin o contratacin realizada por la causal de situacin de emergencia es de diez das computados a partir de la fecha del cese del acontecimiento catastrfico. Sin embargo, existen acontecimientos catastrficos en los cuales no se puede definir una fecha exacta de finalizacin en el tiempo por lo cual resulta fcticamente imposible computar el plazo de diez (10) das exigido por la norma para regularizar las contrataciones y adquisiciones realizadas con la finalidad de atender una emergencia, como es el caso de la ocurrencia de desastres derivados de la accin de la naturaleza o inducidos por el hombre, en donde las necesidades se van detectando conforme se reportan y actualizan los informes de daos. Asimismo, para efectos de atender los requerimientos de prevencin ante peligro inminente, atencin de emergencias y rehabilitacin de servicios pblicos esenciales afectados por desastres, las entidades pblicas de los tres niveles de Gobierno pueden solicitar que dichas actividades sean financiadas con recursos de la Fuente de Financiamiento Recursos por Operaciones Oficiales de Crdito Interno provenientes de la Lnea de Crdito Extraordinaria, Permanente y Revolvente otorgada por el Banco de la Nacin a favor del Instituto Nacional de Defensa Civil - INDECI, en dicho caso no podrn ejecutar de manera inmediata los

acciones necesarias para atender los mencionados requerimientos por cuanto deben previamente cumplir con un procedimiento para la declaratoria de elegibilidad por parte de la Direccin General de Programacin Multianual del Sector Pblico, que si bien es simplificado, requiere de un plazo que supera los diez das otorgado por la norma. En ese sentido, resulta necesaria la incorporacin de un tercer prrafo en el artculo 142 del Reglamento, a fin de indicar que el plazo de diez das para las regularizaciones de las adquisiciones y contrataciones efectuadas en situacin de emergencia por las entidades involucradas en el evento que la produjo, as como las entidades pblicas que reciben recursos de la Lnea de Crdito Extraordinaria, Permanente y Revolvente otorgada por el Banco de la Nacin a favor del INDECI se compute desde que la Entidad responsable de la atencin de la emergencia tome conocimiento de los nuevos requerimientos a travs del correspondiente Reporte de Daos o desde el momento en que exista disponibilidad presupuestal, respectivamente. 2.- Regulacin Legal del Estado de Emergencia vs. Situacin de Emergencia En la legislacin peruana se regulan dos figuras jurdicas que tienen un nomen juris fonticamente parecido pero que son claramente diferenciables: El Estado de Emergencia y la Situacin de Emergencia. El Estado de Emergencia es un Rgimen de Excepcin regulado por el artculo 137 de la Constitucin Poltica del Per y que es dispuesto por el Presidente de la Repblica, con acuerdo del Consejo de Ministros, que se aplica por un plazo determinado, en todo el territorio nacional, o en parte de l, y dando cuenta al Congreso o a la Comisin Permanente, en caso de perturbacin de la paz o del orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En esta eventualidad, puede restringirse o suspenderse el ejercicio de los derechos constitucionales relativos a la libertad y la seguridad personales, la inviolabilidad del domicilio, y la libertad de reunin y de trnsito en el territorio, comprendidos en los incisos 9, 11 y 12 del artculo 2 y en el inciso 24, apartado f del mismo artculo. El plazo del estado de emergencia no excede de sesenta das. Su prrroga requiere nuevo decreto. En estado de emergencia las Fuerzas Armadas asumen el control del orden interno si as lo dispone el Presidente de la Repblica. El artculo 8 del Reglamento de la Ley del Sistema Nacional de Defensa Civil, aprobada por el Decreto Supremo N 005-88-SGMD, modificado por el Decreto Supremo N 069-2005-PCM, seala que corresponder a los Comits de Defensa Civil de los Gobiernos Locales canalizar su solicitud a travs del Comit Regional de Defensa Civil respectivo, cuya presidencia est a cargo del Gobierno Regional correspondiente, el cual la evaluar y de considerar su viabilidad la elevar al Instituto Nacional de Defensa Civil INDECI, para su evaluacin y trmite, previa opinin de los sectores comprometidos y del Consejo Nacional del Ambiente CONAM, en materia relacionada con el ambiente, en el marco del Sistema Nacional de Gestin Ambiental. La norma agrega que la solicitud de la declaratoria del Estado de Emergencia por desastres de cualquier ndole o por peligro inminente de que se produzcan, deber contar con el Informe de Evaluacin de Daos o de Riesgos emitido por el Comit Regional de Defensa Civil y por las dems entidades o sectores comprometidos, debiendo incluir los detalles de los requerimientos para la rehabilitacin de las zonas afectadas. De ser procedente la solicitud, el INDECI deber remitir a la Presidencia del Consejo de Ministros, el

proyecto de Decreto Supremo que consigne el plazo, el mbito geogrfico o circunscripcin territorial comprendida en la declaratoria del Estado de Emergencia, precisando las acciones orientadas a superar en forma inmediata la amenaza o daos ocasionados por los desastres, las que no excedern de 60 das. Asimismo, deber anexar un informe tcnico que recomiende las acciones para afrontar el Estado de Emergencia. Asimismo, es importante diferencial la Situacin de Emergencia del Estado de Emergencia. La situacin de emergencia es un mecanismo previsto por la normativa de contrataciones y adquisiciones del Estado que puede aplicar una Entidad que tenga que actuar de manera inmediata a causa de acontecimientos catastrficos para adquirir o contratar de manera directa lo estrictamente necesario para paliar la situacin y satisfacer la necesidad sobrevenida, sin someterse a los requisitos formales de la normativa en materia de contratacin estatal. En cambio, el Estado de Emergencia es un Rgimen de Excepcin que emana de la Constitucin, dispuesto por el Presidente de la Repblica mediante Decreto Supremo, que se aplica por un plazo determinado pudiendo ser prorrogado, en todo o parte del territorio nacional en caso de perturbacin de la paz o del orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En consecuencia, para atender de manera inmediata una situacin de emergencia y enfrentar adecuadamente sta no es necesario declarar el Estado de Emergencia para que una Entidad pueda contratar los servicios o adquirir los bienes que resulten necesarios pues para ello debe tan slo utilizar los mecanismos legales previstos para contratar (entindase exoneracin por situacin de emergencia). 3.- CONCLUSIONES 9 Es necesaria la incorporacin de un tercer prrafo en el artculo 142 del Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 084-2004-PCM , a fin de indicar que el plazo de diez das para las regularizaciones de las adquisiciones y contrataciones efectuadas en situacin de emergencia por las entidades involucradas en el evento que la produjo, as como las entidades pblicas que reciben recursos de la Lnea de Crdito Extraordinaria, Permanente y Revolvente otorgada por el Banco de la Nacin a favor del INDECI se compute desde que la Entidad responsable de la atencin de la emergencia tome conocimiento de los nuevos requerimientos a travs del correspondiente Reporte de Daos o desde el momento en que exista disponibilidad presupuestal, respectivamente. 9 El Estado de Emergencia es un Rgimen de Excepcin que emana de la Constitucin, dispuesto por el Presidente de la Repblica mediante Decreto Supremo, que se aplica por un plazo determinado pudiendo ser prorrogado, en todo o parte del territorio nacional en caso de perturbacin de la paz o del orden interno, de catstrofe o de graves circunstancias que afecten la vida de la Nacin. En consecuencia, para atender de manera inmediata una situacin de emergencia y enfrentar adecuadamente sta no es necesario declarar el Estado de Emergencia para que una Entidad pueda contratar los servicios o adquirir los bienes que resulten necesarios pues para ello debe tan slo utilizar los mecanismos legales previstos para contratar (entindase exoneracin por situacin de emergencia).

4.- BIBLIOGRAFIA 1. Morn Urbina, Juan Carlos. Comentarios a la Ley del Procedimiento Administrativo General, Gaceta Jurdica, Agosto 2003. 2. Dromi, Roberto: Licitacin Pblica. Ciudad Argentina, Buenos Aires, 1999. 3. Dromi, Roberto, Derecho Administrativo. Ciudad Argentina. Buenos Aires, 2001. 4. CASAVERDE, Mateo y SICHI. A. Doctrina de Defensa Civil, documento elaborado por la Direccin Nacional de Educacin del INDECI, abril del 2004. 5. KUROIWA, JULIO . Reduccin de Desastres, Viviendo en Armona con la Naturaleza. PNUD. Quebecor Worl Per S.A. Enero 2002. 6. SNCHEZ MEJIA, Glodomiro. Proyecto de Ley N 9782/2003/CR. Ley del Sistema Nacional para la Gestin de Desastres (SINAGEDES) 7. Pgina Web del INDECI, www.indeci.gob.pe. 8. INDECI, Manual de Conocimientos Bsicos para Comits de Defensa Civil. Mayo del 2003. 9. ERID INFORMA. Revista para Amrica Latina y el Caribe. Secretara Interagencial de la Estrategia Internacional para la Reduccin de Desastres. N 6. Guatemala 2002. 10. INSTITUTO NACIONAL DE DEFENSA CIVIL, Atlas de Peligros Naturales del Per, Junio del 2003. Con el auspicio del Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo PNUD. 11. Texto Unico Ordenado de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 083-2004-PCM. 12. Reglamento de la Ley de Contrataciones y Adquisiciones del Estado, aprobado por el Decreto Supremo N 084-2004-PCM Constitucin Poltica del Per de 1993. 13. Ley del Sistema de Defensa Civil, Decreto Ley N 19338 y sus normas modificatorias. 14. Reglamento del Sistema de Defensa Civil, Decreto Supremo N 005-88SGMD. 15. Reglamento de Organizacin y Funciones del INDECI, Decreto Supremo N 059-2001-PCM, modificado por el Decreto Supremo N 005-2003-PCM y el Decreto Supremo N 095-2005-PCM. Lima, 25 de abril del 2006.