SOLICITO SER TENIDO COMO AMICUS CURIAE Al Sr.

Juez titular del Juzgado en lo Contencioso N 1 del Departamento Judicial La Plata Dr. Luis ARIAS Mario Luis CORIOLANO, en mi carcter de Defensor Oficial ante el Tribunal de Casacin Penal de la Provincia de Buenos Aires, constituyendo domicilio a los fines procesales en la Calle 48 N 985, de la ciudad de La Plata, sede de la Defensora en la que me desempeo, me presento en el marco de la causa N 3.885, autos caratulados "Asociacin Civil Miguel Bru y Otro c/ Ministerio de Seguridad s/ Materia a categorizar" , iniciada en razn de la accin de habeas data incoada por las Organizaciones No Gubernamentales, en calidad de Amicus Curiae, y respetuosamente digo: I.OBJETO: Por medio del presento escrito, solicito a V.S. sirva tenerme constituido en carcter de Amigo del Tribunal, con el objeto de acompaar a su consideracin fundamentos de hecho y de Derecho, que considero relevantes a fin de resolver adecuadamente sobre el objeto procesal existente en el marco de las presentes actuaciones. II.LEGITIMACIN ACTIVA: En mi carcter de Defensor Pblico Provincial, en el marco de las atribuciones que me confiere la ley de Ministerio 1

Pblico (12.061), cuento con la facultad de presentarme ante los diversos estrados judiciales citados, con el objeto de representar a las personas que se encuentran sometidas a enjuiciamiento penal, y bregar por la vigencia de sus derechos fundamentales. Como se desprende de la presentacin, el modus operandi articulado por las fuerzas policiales descripto en el marco del habeas data interpuesto, en la mayora de los casos, culmina con las personas involucradas en el mismo, con procesos penales en trmite, con lo cual considero ms que oportuna esta intervencin preventiva, en busca de una tutela judicial continua de los derechos involucrados en el conflicto. Resulta una cuestin de pblico y notorio conocimiento, que los Derechos Humanos, incorporados a partir de la reforma constituyente de 1994 a la Carta Magna, forman parte del plexo elemental de prerrogativas que en mi condicin de Defensor Oficial debo representar, a partir del juramento de ley que oportunamente prest. A ello debo sumar que, en el mbito nacional, la ley marco (concepto sobre el que luego retornar) 25.236 -que reglamenta la vigencia de las garantas consagradas en el art. 43 de la C.N.- estatuye que en los casos en que la accin de habeas data sea interpuesta a travs de personas de existencia ideal, las mismas ejercern tal derecho a travs de sus representantes legales1, extremo a partir del cual -consideroIII.1

mi

legitimacin

activa

en

la

presente

es

incuestionable.

Art. 34, segundo prrafo, de la ley 25.236.

ADMISIBILIDAD CURIAE:2

DEL

INSTITUTO

DEL

AMICUS

El presente memorial guarda relacin directa con una prominente tradicin jurdica existente en materia de derecho interno y fundamentalmente- de derecho comparado derecho internacional de los derechos humanos-, en virtud de la cual sujetos ajenos al proceso judicial que se encuentre en trmite, pero que posean un inters legtimo en la cuestin que se ha sometido a juzgamiento, puedan expresar sus opiniones al respecto, con el fin como ya expusiese- de brindar aportes trascendentes para la dilucidacin del caso. Con raigambre en el Derecho Romano, y profundo desarrollo en el Derecho Anglosajn, el instituto de los Amigos del Tribunal ha tomado relevancia en presentaciones efectuadas ante la Comisin y la Corte Interamericana de Derechos Humanos, fomentando un mejor desarrollo de la democracia participativa, tratando de consagrar de manera adecuada- el acceso del pueblo a las decisiones que adopte alguno de los poderes del Estado (en ste caso, el Judicial). Es interesante destacar, en sta lnea de ideas, que diversos tribunales nacionales han reconocido la vigencia en el derecho interno, de la institucin que vengo mencionando, y sobre todas las cosas- en causas judiciales con una trascendencia eminente en relacin con la vigencia irrestricta de los Derechos Humanos.

Al respecto, cfr. presentacin efectuada por la Asamblea Permanente por los Derechos

Humanos La Plata, en la causa N 68.116, de trmite ante la S.C.B.A., caratulada "Procuradora General de la Suprema Corte de Justicia de la Provincia de Bs. As. s/ Medida cuatelar autnoma anticipada -accin de inconstitucional-", que sirviera de material de estudio y marco de fundamentacin de ste memorial.

Vale resaltar, entre otros antecedentes relevantes, a la admisin del Amicus Curiae en la causa E.S.M.A., de trmite ante la Cmara de Apelaciones en lo Criminal y Correccional Federal del Departamento Judicial La Plata; como as tambin, el proceso caratulado Sterla, Silvia s/ interrupcin de la prisin preventiva, del registro del Juzgado de Primera Instancia en lo Criminal y Correccional Federal N 2 de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires; las actuaciones labrados en el marco del proceso Felicetti, Roberto y otros s/ revisin, de la Cmara Nacional de Casacin Penal; y un largo etctera. En ellos, los diversos rganos jurisdiccionales hallaron sustento normativo a la actuacin de los Amigos del Tribunal, en lo normado por el art. 44 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, poniendo de resalto en lneas generalesla importancia de las Organizaciones no Gubernamentales en el reciente auge de la democracia participativa, y el impulso valedero que esto ha producido respecto de la labor de la sociedad civil en el ejercicio de sus derechos fundamentalmente, el derecho a la verdad-3. No sobreabunda exponer que la C.S.J.N. ha tenido la posibilidad de pronunciarse en relacin con el instituto en examen, sosteniendo al respecto que es ...un provechoso instrumento permitir la destinado, entre otros objetivos, en a la participacin ciudadana

administracin de justicia...a fin de resguardar el ms amplio debate como garanta esencial del sistema republicano democrtico, para agregar entonces- que
3

As fue reconocido por la C.S.J.N. en el precedente "Espsito, Miguel Angel s/ incidente de

prescripcin de la accin penal promovido por su defensa", en cuya resolucin (del 23 de diciembre de 2004), se reconoci ampliamente el derecho a la verdad, con arreglo a lo sostenido al respecto por la Corte Internamerica de Derechos Humanos.

...debe imperar un principio hermenutico amplio y de apertura frente por a el instituciones...que, Prembulo de la por su naturaleza, responsan al objetivo de afianzar la justicia entronizado Constitucin Nacional... resaltado propio-4. Basamento normativo hall el Superior Tribunal en lo mandado por el art. 33 de la C.N. con antelacin a la vigencia del art. 75 inc. 22 de la misma-, en el marco del ejercicio de los derechos implcitos all consagrados; y despus de 1994en los arts. 44 y 48 de la C.A.D.H. ante el expreso reconocimiento que hiciera sobre el punto la Comisin Interamericana de Derechos Humanos- y en el art. 62.3 del Reglamento Humanos5. Las mandas referidas exponen, en lo que interesa a sta parte, que cualquier persona puede presentar ante la Comisin mentada, peticiones que contengan denuncias respecto de violaciones a la C.A.D.H. por un Estado Parte -art. 44 del mismo-, debiendo la Corte asumir el conocimiento de lo expuesto, por tratarse de la interpretacin y aplicacin de las disposiciones garantizadoras que el pacto en estudio contiene -art. 62, 3.-. En razn de las consideraciones vertidas, es que solicito a V.S. tenga por presentado el presente memorial, con la finalidad de hacerle llegar argumentos jurdicos idneos para la solucin de la litis, extremo que se halla en
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de

la

Corte

Interamericana

de

Derechos

Acordada 28/2004 de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin. En la causa Bussi, Domingo s/ recurso extraordinario, ante el Amicus Cuariae presentado

por el C.E.L.S., la C.S.J.N. decidi agregarlo materialmente a las actuaciones, fctico que dio lugar luego- al dictado de la acordada mencionada en la cita anterior empero, cabe destacar, el planteo no fue rechazado-.

concordancia con la opinin vigente en materia de la jurisprudencia nacional y, con la del ms Alto Tribunal, especficamente-, debiendo darse acogida favorable al mismo, debido a que ello garantizara la efectiva palabra de quienes son vulnerables al ejercicio de la potentia puniendi y por ende- involucrados en el caso de marras. IV.ARGUMENTOS DE DERECHO APLICABLE Y PROCEDENCIA DE LA PRETENSION ARTICULADA: Sobre el punto, cabe sostener que la aplicacin en materia de derecho interno de la normativa vigente en derecho internacional ya no se discute, desde el pronunciamiento de la C.S.J.N. al respecto en el precedente Ekmekdjian, Miguel ngel v. Sofovich, Gerardo y otros, en el que se interpretase el contenido del art. 27 de la Convencin de Viena sobre Derechos de los Tratados. La norma de referencia impone que no podr alegarse, por parte del Estado Argentino, que la vigencia de una norma de derecho interno impide la aplicacin de una de derecho internacional, a ms de resaltar el Supremo Tribunal Federal que la interpretacin de la prescripcin garantizadora debe ser lo ms amplia posible, siempre a favor de los derechos del sujeto afectado por la accin de los agentes estatales, en los diversos casos en concreto. Sin perjuicio de lo cual, vale traer a colacin que las Constituciones de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires 6, de la
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Artculo 16. Toda persona tiene mediante una accin de amparo, libre acceso a todo registro,

archivo o banco de datos que conste en organismos pblicos o en los privados destinados a proveer informes, a fin de conocer cualquier asiento sobre su persona, su fuente, origen, finalidad o uso que del mismo se haga. Tambin puede requerir su actualizacin, rectificacin, confidencialidad o supresin, cuando esa informacin lesione o restrinja algn derecho. El

Provincia de Buenos Aires, Crdoba (art. 50), Chaco (art. 19), Chubut (art. 56), Jujuy (art. 23), San Juan (arts. 26 y 27), San Luis (art. 21), Tierra del Fuego (art. 45), Corrientes (arts. 184 y 185), La Pampa (art. 17), Santa Cruz (arts. 15 y 18), Salta (art. 22), Catamarca (art. 11), La Rioja (art. 30), Ro Negro (arts. 20 y 26) y Formosa (art. 10), comtemplan la va adecuada para la salvaguarda de los derechos elementales puestos en conflicto en el caso de marras7. Ahora bien, es pertinente comenzar exponiendo que el habeas data, como derivacin especfica de la garanta de amparo, tiene como objeto, en primer trmino, el acceso de los particulares a los registros de informacin, sean stos pblicos o privados, con la finalidad de tomar conocimiento de los mismos, ya sea para ratificar o rectificar los datos all existentes, o bien para conocer cul es el objetivo por el que aquellos son colectados. Todo ello guarda relacin con el art. 43 de la Constitucin Nacional (y la normativa provincial citada).

ejercicio de este derecho no afecta el secreto de la fuente de informacin periodstica.

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Vale citar como ejemplo, por su aplicacin al caso de autos, a la Constitucin de las

provincias de Buenos Aires, que en su artculo 20 reza: Se establecen las siguientes garantas de los derechos constitucionales: [...] III. A travs de la garanta de Hbeas data, que se regir por el procedimiento que la ley determine, toda persona podr conocer lo que conste de la misma en forma de registro, archivo o banco de datos de organismos pblicos, o privados destinados a proveer informes, as como la finalidad a que se destine esa informacin, y a requerir su rectificacin, actualizacin o cancelacin. No podr afectarse el secreto de las fuentes y el contenido de la informacin periodstica. Ningn dato podr registrarse con fines discriminatorios ni ser proporcionado a terceros, salvo que tengan un inters legtimo. El uso de la informtica no podr vulnerar el honor, la intimidad personal y familiar y el pleno ejercicio de los derechos.

Si bien es cierto que no existe an normativa en el derecho provincial que reglamente la cuestin relativa al habeas data, no es menos cierto que, de sancionarse una ley al respecto, la misma deber tener en consideracin los principios de: a) licitud y lealtad; b) exactitud; c) finalidad; d) acceso a la persona interesada; e) no discriminacin; y f) control y sanciones8. Adems, sin perjuicio de la no reglamentacin legal del instituto en ciernes en la esfera provincial, ser adecuado tener en cuenta los principios referidos, en ocasin de resolver sobre el particular. Sobre el primero de los mismos (principio de licitud y lealtad), es preciso indicar que aquel tiende a disponer que las informaciones relativas a las personas no se deberan recoger ni elaborar con procedimientos desleales o ilcitos, ni utilizarse con fines contrarios a los propsitos y principios de la Carta de las Naciones Unidas. En relacin con el segundo (principio de exactitud), es menester poner de manifiesto que las personas encargadas de la creacin de un fichero o de su funcionamiento deberan tener la obligacin de verificar la exactitud y pertinencia de los datos registrados y cerciorarse de que siguen siendo lo ms completos posibles a fin de evitar los errores por omisin y de que se actualicen, peridicamente o cuando se utilicen las informaciones contenidas en un expediente, mientras se estn procesando. Respecto del tercero (principio de finalidad), vlido es dejar en claro que el mismo tendr en miras la finalidad del registro, y su utilizacin en funcin de la misma, las que
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Los mismos fueron desarrollados en la Resolucin 45/95 de la Asamblea General de la

Organizacin de las Naciones Unidas, dictada el da 14 de diciembre de 1990.

deberan especificarse y justificarse y, en el momento de su creacin, ser objeto de una medida de publicidad o ponerse en conocimiento de la persona interesada a fin de que ulteriormente sea posible asegurarse de que: a) todos los datos personales reunidos y registrados siguen siendo pertinentes a la finalidad perseguida; b) ninguno de esos datos personales es utilizado o revelado sin el consentimiento de la persona interesada, con un propsito incompatible con el que se haya especificado; y c) el perodo de conservacin de los datos personales no excede del necesario para alcanzar la finalidad con que se han registrado. El cuarto de aquellos ( principio de acceso de la persona interesada), brega por que toda persona que demuestre su identidad, tiene derecho a saber si se est procesando informacin que le concierne, a conseguir una comunicacin excesivos, a inteligible obtener de las ella sin demoras o o gastos rectificaciones supresiones

adecuadas cuando los registros sean ilcitos, injustificados o inexactos y, cuando esta informacin sea comunicada, a conocer los destinatarios. Debera preverse una va de recurso, en su caso, ante la autoridad encargada del control. En caso de rectificacin, el costo debera sufragarlo el responsable del fichero. Es conveniente que las disposiciones de este principio se apliquen a todas las personas, cualquiera que sea su nacionalidad o su residencia. En quinto orden (principio de no discriminacin), cobra especial importancia en el tema, la necesidad de establecer que los registros no deberan contener datos que puedan originar una discriminacin ilcita o arbitraria, en 9

particular informacin sobre el origen racial o tnico, color, vida sexual, opiniones polticas, convicciones religiosas, filosficas o de otro tipo, o sobre la participacin en una asociacin o la afiliacin a un sindicato. Por ltimo (principio de control y sanciones), es necesario estatuir a una autoridad que, de conformidad con el sistema jurdico interno, se encargue de controlar el respeto de los principios anteriormente enunciados. La misma debera ofrecer garantas de imparcialidad, de independencia con respecto a las personas u organismos responsables del procesamiento de los datos o de su aplicacin, y de competencia tcnica. En caso de violacin de las disposiciones de la legislacin interna promulgada en virtud de los principios anteriormente enunciados, deberan preverse sanciones penales y de otro tipo as como recursos individuales apropiados, respecto de lo cual no deber dejarse de lado -claro est- la naturaleza de ultima ratio del derecho penal. Empero, es necesario que aqu retome las explicaciones con relacin al concepto de ley marco que -en oportunidad de fundar mi legitimacin activa- expusiera. Sobre el punto, vale decir que -en virtud del sistema federal de gobierno que existe en nuestro pas- la norma federal existente (N 25.236) debe operar como marco que brinda un lmite mnimo de garantas, ampliar, que las provincias -lgicamentepueden dndose

leyes que admitan ms ampliamente las acciones de habeas data, pero nunca que las restrinjan ms que lo impuesto por las pautas federales9.
9

Sobre el concepto de ley marco y sus alcances en las diversas ramas del derecho con relacin

al saber penal, cfr. Zaffaroni, Eugenio Ral, Alagia, Alejandro, Slokar, Alejandro, Derecho

10

Con sta base argumental, emana claramente del confronte de los albumes de modus operandi existentes en las Comisaras de la Provincia de Buenos Aires 10, y el contenido de las pautas normativas expuestas -tanto a nivel constitucional como de derecho internacional de los derechos humanos-, la falta de adecuacin de aquellos a lo parmetros exigidos desde el marco de la Carta Magna. As, considerando como sustento normativo idneo para analizar la vigencia constitucional de los registros referidos, el brindado por el art. 34 de la ley 25.236, en su juego armnico con lo dispuesto por la Resolucin de la Asamblea General de la O.N.U. antes citada, comienzo por sostener que dichos lbumes fotogrficos no respetan el principio de licitud y lealtad, ya que la informacin se obtiene mediante un proceder ilcito, y su uso es contrario a las directrices de la Carta de las Naciones Unidas. Asimismo, con la prctica referenciada tampoco se respeta revisados el principio de con el exactitud objeto de reclamado relevar la internacionalmente, debido a que los registros no son peridicamente informacin que incorrectamente se encuentra vertido en ellos, sino que -por el contrario- slo se trata -por parte de la autoridad policial- de aumentar el caudal de los registros sine die. Con relacin al principio de finalidad, el mismo se encuentra violentado por estos bancos de datos, habida cuenta que sus fines no se encuentran normativamente
Penal. Parte General, Editorial E.D.I.A.R., Buenos Aires, 2000, pp. 163 y ss..
10

Sobre la prctica forense de los lbumes de modus operandi, la evolucin histrica de los

mismos, cfr. el habeas data con el que guarda relacin el presente amicus.

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estatuidos, ni justificados en debida forma, y -a diferencia de la pertinente publicidad- aquellos revisten -prcticamente- el carcter de privados, ajenos al conocimiento de los sujetos all retratados -y, lo que es peor an, en la actualidad se hallan exentos de contralor jurisdiccional-. El ltimo de los puntos expuestos en el prrafo anterior, guarda relacin directa con la violacin del principio de acceso de la persona interesada , quien no slo no cuenta con la posibilidad de consultar la informacin existente en dichos registros, sino que -tambin- nunca es preguntada sobre el consentimiento que podra llegar a prestar para someterse al rgimen de obtencin de datos que por medio del presente escrito se cuestiona. Esto encuentra apego -adems- en la necesidad de un activismo judicial que ponga fin a estos abusos, a travs del debido contralor de tales prcticas por parte del rgano jurisdiccional con atribuciones para ello, que no resulta ser otro que el que V.S. encabeza11. Por su parte, la vulneracin del principio de no discriminacin es meridiana, ya que los datos existentes en tales registros fueron obtenidos a travs de una manifestacin arbitraria del ejercicio del poder punitivo, donde las agencias policiales, al margen de la legalidad, discriminan a una parte de la poblacin, evidentemente vulnerable al sistema penal, por su mera calidad de posibles autores de obras toscas de la criminalidad -ergo, por sus caractersticas personales, en franca violacin del derecho penal de acto-12.
11

Cfr. Gelli, Mara Anglica, Valores constitucionales, activismo judicial y habeas corpus, Cfr. Zaffaroni, Eugenio Ral, Alagia, Alejandro, Slokar, Alejandro, ob. cit., pp. 3/29 y

Jurisprudencia Argentina, N 5.904 (26 de octubre de 1994), pp. 22 y ss..

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62/65.

12

Finalmente,

en

virtud

del

necesario

respeto

del

principio de control, es pertinente poner el acento en el carcter de autoridad de contralor que V.S. posee sobre el particular, ya que ofrece sobradas garantas de imparcialidad, de independencia con respecto a las personas u organismos responsables del procesamiento de los datos o de su aplicacin, y de competencia tcnica en la materia, cuestin que es de pblico y notorio conocimiento. Al respecto, pongo el acento en la posicin que V.S. ha adoptado en el marco de los precedentes in re "Y. L. A. c/ Caja de Previsin Social y Seguro Mdico de la Provincia de Bs. As. s/ Amparo"13 y "G. E. L. c/ I.O.M.A s/ Amparo"14, donde dej en claro a la sociedad civil -la que busca participar en sta litis a travs del instituto del Amicus Curiae-, que no es tributario de desandar senderos judiciales en pos de esquivar la intervencin del rgano jurisdiccional en asuntos que afectan derechos federales15, tal como la C.S.J.N. lo ha reclamado en reiteradas ocasiones, sino todo lo contrario. En el mismo sentido que el propuesto en las presentes consideraciones, remarco que se han pronunciado diversos tribunales internacionales, a fin de brindar el debido entendimiento que debe otorgrsele al instituto del habeas data, jurisprudencia y doctrina cuya aplicacin a nuestro derecho interno es imprescindible, con la finalidad de dar curso adecuado al proceso en que deseo constituirme como Amigo del Tribunal.

13 14 15

Causa N 1.647, resolucin protocolizada en el Registro de Sentencias: 25/05, Folio 154. Causa N 993, resolucin protocolizada en el Registro de Sentencias: 124/04, Folio 372. Considerando 9), segundo prrafo, de la disidencia de los Dres. Boggiano y Petracchi en

Fallos: 322:360, entre muchos otros.

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En ste hilo conductor, traigo a colacin a mero ttulo ejemplificativo- la decisin del Supremo Tribunal Federal del Brasil, cuando expuso respecto a la naturaleza jurdica de la accin articulada- que el habeas data es el remedio jurdicoprocesal adecuado, de naturaleza constitucional, destinado a garantizar el ejercicio de la pretensin jurdica plasmada en un triple aspecto: acceso a los registros; rectificacin de los registros y complementacin de los mismos16. Esta lnea jurisprudencial, no es ajena a los tribunales nacionales, quienes expresaron que [e]l objeto tutelado por el hbeas data es un derecho individual personalsimo: el derecho a la intimidad, definido como el derecho a decidir por s mismo en qu medio se compartirn con los dems los pensamientos, personal17, actualizar, sentimientos til la y para los hechos de la vida y/o siendo exigir ...tomar conocimiento,

supresin,

rectificacin

confidencialidad de datos o informacin del sujeto, tanto existentes en bancos de datos pblicos como privados, siempre y cuando estos ltimos estn destinados a proveer informes18. Es interesante destacar que, a diferencia de lo requerido por la jurisprudencia respecto de otros institutos
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Al decir del Superior Tribunal: [t]rata-se de relevante instrumento de ativacao da

jurisdicao constitucional das liberdades, a qual representa, no plano institucional, a mais expressiva reacao juridica do Estado as situacoes que lesem, efetiva ou potencialmente, os direitos fundamentais da pessoa, quaisquer que sejam as dimensoes em que estes se projetem (Sentencia del 19 de septiembre de 1991, pronunciada por el Supremo Tribunal Federal reunido en plenario).
17

Ver C.N.Civ., sala H, mayo 19 1.995, autos in re Rossetti c. Dun y Bradstreet S. R. L., Cfr. C.Fed. Baha Blanca, sala I, enero 18 1.995, in re Gutirrez, Hctor R. c. Casino

publicado en LA LEY, 1995-E, 294.

18

Militar del Personal Superior de la Base Naval Puerto Belgrano, LA LEY, 1996-A, 316.

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judiciales, [s]i bien segn el texto constitucional el hbeas data es una especie de amparo, ello no implica que todo lo regulado por la ley de amparo (Adla, XXVI-C, 1494) sea aplicable a aqul, pues el objeto perseguido procesalmente difiere en ambos casos. En efecto, para la procedencia del hbeas data no se requiere, en principio, arbitrariedad o ilegalidad manifiestas, dado que procede ante la mera falsedad en el contenido de los datos o la discriminacin que de ellos pudiere resultar19. Adems, se ha dejado en claro que no es necesario, previamente a concurrir a sede judicial buscando respuestas a lo requerido, hacer uso de la solicitud de los datos al registro de que se trate, toda vez que ...ni del art. 43 de la Constitucin Nacional, ni del citado art. 321, inc. 2, se desprende que ello deba cumplirse de

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As resolvi la Suprema Corte de la Provincia de Mendoza, el 17 de noviembre de 1997, en

la causa in re Costa Esquivel, Oscar A. c. Co.de.me., publicada en DJ, 1998-3-864.

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