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Jos Herval Sampaio Jnior

Pedro Rodrigues Caldas Neto


Manual de
PRISO E SOLTURA
Sob a tica Constitucional
ANEXO
PRTICA PROCESSUAL
DOUTRINA E JURISPRUDNCIA
SUMRIO
1. BREVES ANOTAES SOBRE OS MODELOS ............................................... 4
2. MODELOS EM ESPCIE ................................................................................... 5
2.1 ATOS DO ADVOGADO................................................................................ 5
2.1.1 Modelo de petio em relaxamento de priso em flagrante ............ 5
2.1.2 Modelo de petio de liberdade provisria vinculada com fiana ... 8
2.1.3 Modelo petio requerendo liberdade provisria vinculada sem
fiana ................................................................................................. 11
2.1.4 Modelo de petio em revogao de priso preventiva .................. 13
2.1.5 Modelo de petio em habeas corpus .............................................. 17
2.1.6 Modelo de petio de ao de indenizao por danos morais e
materiais ............................................................................................. 19
2.2 ATOS DO MINISTRIO PBLICO .............................................................. 29
2.2.1 Modelo de parecer em liberdade provisria ..................................... 29
2.2.2 Modelo de parecer em revogao de priso preventiva .................. 32
2.2.4 Modelo de parecer em ao de indenizao por priso proces-
sual .................................................................................................... 39
2.2.5 Modelo de Homologao de Priso em Flagrante de Delito ........... 44
2.3 PRONUNCIAMENTOS JURISDICIONAIS.................................................. 45
2.3.1 Modelo de Relaxamento de Priso em Flagrante de Delito ............ 45
2.3.2 Modelo de deciso de concesso de fiana .................................... 48
2.3.3 Modelo de deciso de concesso em liberdade provisria sem
fiana ................................................................................................. 50
2.3.4 Modelo de deciso decretando priso temporria ........................... 52
2.3.5 Modelo de deciso decretando priso preventiva ............................ 55
2.3.6 Modelo de deciso em Revogao de Priso Preventiva ............... 58
2.3.7 Modelo de deciso de pronncia com decreto de priso preventiva 61
2.3.8 Modelo de deciso condenatria recorrvel com deciso mantendo
custdia .............................................................................................. 68
2.3.9 Modelo de deciso concedendo de Liminar em Habeas Corpus .... 71
2.3.10 Modelo de Sentena de Concesso da Ordem de Habeas
Corpus ............................................................................................ 73
2.3.11 Modelo de audincia com requerimento, opinamento e deciso
em relaxamento de priso ............................................................... 76
2.3.12 Modelo de sentena em ao de indenizao por priso proces-
sual ................................................................................................... 80
PRTICA PROCESSUAL
1. BREVES ANOTAES SOBRE OS MODELOS
O presente material tem a ousadia de tentar auxiliar os iniciantes na
vida forense, uma vez que cedio as dificuldades encontradas por aqueles,
que mesmo detentores do conhecimento tcnico jurdico, por ainda no terem
laborado junto prxis forense, costumam enxergar na prtica processual
uma dificuldade, que na realidade, apenas aparente.
Os modelos, a seguir apresentados, tm a pretenso de reproduzir, de
forma simplificada, o contedo daquelas peas jurdicas de uso mais
freqente na seara dos pleitos e das decises pertinentes ao temrio deste
livro.
Buscou-se, assim, confeccionar as peas, dentro da simplicidade
hipottica que envolve os casos criados, imprimindo o seu indispensvel vis
constitucional, na linha do modelo constitucional de processo penal adotado,
enquanto premissa para desenvoltura dos captulos deste livro, de modo que
o leitor perceba a aplicao prtica de todos os delineamentos postos como
comandos indissociveis ao operador do direito no trato da priso e soltura.
Os modelos propostos, assim, guardam similitude, justamente, para
comprovar, o que ser percebido pelo leitor, que os fundamentos consti-
tucionais so antecedentes lgicos que devem obrigatoriamente guiar o
aplicador do direito, da porque, as adaptaes, compreendem a funo do
Advogado, do representante do Ministrio Pblico e do Juiz.
Quanto aos modelos em si, imperioso que se esclarea que para o
caso prtico concreto, deve o leitor fazer a sua devida adequao. Vale
lembrar que com o fito de facilitar a leitura da pea, no se informou o
usurio, em cada pargrafo, a necessidade de fazer as adequaes pertinentes
ao modelo. No entanto, nos casos mais essenciais, destacou-se no corpo de
cada pea processual a pertinncia de adequao. Frisa-se ainda que a
filosofia deste trabalho , justamente, induzir ao operador do direito, seja
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
4
ele Advogado, Promotor ou Juiz, a necessidade de fundamentar, a partir dos
elementos concretos e no a remisses abstratas.
Preferiu-se a tcnica da repetio suave da argumentao jurdica,
constitucional e legal, pelo que ser possvel observar, que sem se descurar
da fundamentao do caso realidade concreta de sua aplicao, sinteti-
camente, explicitada em cada pea, equilibrou-se, pelo manejo de linguagem
no cansativa, uma pea concisa, porm, plenamente capaz de substanciar
as diversas atividades jurdicas, tudo na linha da campanha hodiernamente
existente de simplificao da linguagem jurdica.
Por outro lado, prestigiou-se a fora atual dos precedentes, motivo pelo
qual em cada pea viu-se enxertada uma jurisprudncia, com intuito de
estimular o leitor ao novo modelo de que o Direito Brasileiro tende a
incrementar, com a assuno das decises judiciais como fonte direta do
Direito.
2. MODELOS EM ESPCIE
2.1 Atos do advogado
2.1.1 Modelo de petio em relaxamento de priso em flagrante
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara
Criminal) Vara Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome
da Comarca e Estado):
Ref. ao Proc. ____________ (colocar o nmero do processo)
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizado em autos
de Inqurito Policial instaurado em seu desfavor, por fora de auto de
flagrante de delito, tombado sob o nmero de registro cronolgico
_____________ (preencher com o nmero do processo ou inqurito), por
defensor constitudo, ut instrumento de mandato junto, com endereo para
intimaes na ___________, vem perante Vossa Excelncia requerer o
RELAXAMENTO DA CUSTDIA FLAGRANCIAL contra o mesmo
imposta, tudo o que, procede com fulcro no artigo 5., inciso LXV, da
Constituio Federal e forma prescrita no artigo 302 do Cdigo de Processo
Penal, consoante razes de fato e de direito, a seguir delineadas:
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
5
1. O Requerente, em 1. de janeiro de 2006, restou autuado em flagrante
delitivo, pela suposta prtica do tipo penal previsto no artigo 155, 1.,
do Cdigo Penal. (narrar a situao que ensejou o flagrante, mencionando
data e tipo penal em que incurso o flagranteado)
2. Constata-se, contudo, a ilegalidade da custdia flagrancial imposta
ao flagranteado, conquanto a situao em que ocorrida priso do
peticionante, no se enquadra em qualquer das situaes legais prescritas
no artigo 302 do pergaminho processual penal, no se vislumbrando, assim,
regularidade no ato do seu encarceramento precoce. (adaptar a redao ao
caso concreto)
3. O requerente acusado de crime de furto e j se encontra preso
precocemente, no obstante, quando de sua deteno, ocorrida no dia seguinte
ao fato e sem qualquer perseguio, foi encontrado sem a posse de qualquer
objeto que o ligue ao delito, tornando por demais questionvel a legalidade
do seu encarceramento, na realidade, verdadeiramente arbitrrio. (adaptar a
redao ao caso concreto)
4. A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LXII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre
sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso
ou pessoa por ele indicada.
5. A finalidade da providncia legal justamente permitir, quando da
priso flagrancial nica modalidade de encarceramento precoce, admitida
no ordenamento processual penal, sem prvia e fundamentada anlise
jurisdicional , o rpido controle judicial de sua regularidade formal, como
condio de sua continuidade.
6. Compulsando os autos, assim, constata-se no preenchidas as
condies mnimas necessrias regularidade do ato de encarceramento
precoce obsequiado na via administrativa do flagrante de delito.
7. Com efeito, colhe-se do auto de priso, que o ilcito penal a qual
foi imputado o flagranteado, teria ocorrido no perodo do descanso noturno,
tanto que incidente na capitulao da autoridade policial, a majorante do
1. do artigo 155 do Cdigo Penal, tendo, contudo, a priso do inculpado,
somente ocorrido na manh seguinte e, consoante a prpria narrativa do
condutor, sem que houvesse perseguio. (adaptar a redao ao caso
concreto)
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8. Outrossim, consoante j narrado, impe-se observar que no foi
encontrado na posse do flagranteado qualquer bem que pudesse relacion-
lo ao ilcito penal em apurao, tudo, a perfazer clara, a inocorrncia de
qualquer figura flagrancial que autorizasse a deteno prvia, mesmo que,
sob o amplo delineamento dos doutrinariamente denominados quase flagrante
e flagrante presumido, modalidades de custdia precoce adotadas no Direito
Processual Positivo Ptrio, ex vi da inteligncia contida nos incisos III e
IV, do artigo 302, do Cdigo de Processo Penal. (adaptar a redao ao caso
concreto)
9. A priso em flagrante de delito, nica modalidade de encarceramento
precoce no Direito Ptrio, que ocorre sem prvia averiguao judicial, via
excepcionalssima de constrio liberdade, cujos requisitos legais devem
vir muito bem demonstrados, sem o que, erige-se o aprisionamento indevido
em ato ilegal, passvel de correo incontinenti pelo aplicador da lei, ex vi
do preceito contido no inciso LXV, do artigo 5., da Constituio Federal,
que erigiu em sede de direito e garantia fundamental individual a premissa
de que toda priso ilegal deve ser imediatamente relaxada pela autoridade
judicial que dela tome conhecimento.
10. Em casos anlogos j decidiram os nossos Pretrios mais ilumi-
nados:
PRISO EM FLAGRANTE INSUFICINCIA DE PROVA HBIL A
CARACTERIZAR O NEXO ENTRE OS ELEMENTOS DO ILCITO E O
AUTOR DO CRIME FLAGRANTE PRESUMIDO INOCORRNCIA
RELAXAMENTO DA CUSTDIA POSSIBILIDADE DECISO CON-
FIRMADA INTELIGNCIA DO ART. 302, IV, DO CPP de se relaxar
a priso em flagrante, realizada com fundamento no art. 302, IV, do CPP,
quando no h prova suficiente para unir o indigitado autor do crime
imputada conduta delituosa. Recurso improvido. (TJRR RSE 013/02
T.Crim. Rela. Desa. Tnia Vasconcelos DPJ 04.09.2002, p. 2) (Citar este
ou qualquer outro acrdo no sentido desejado, a ttulo ilustratrio ou de
reforo de argumentao).
11. Neste sentido, ante as circunstncias em que se deu a priso do
requerente, nas quais se faz visvel sua ilegalidade, por ausncia de quadro
de flagrante de delito, mister a cessao da manuteno do encarceramento
precoce do flagranteado, posto que medida de exceo e sempre passvel
de aplicao em interpretao temperada da norma processual em cotejo com
o postulado constitucional da presuno de no-culpabilidade.
Deste modo, pelo argumentado, com fulcro na inteligncia da dispo-
sio contida no artigo 5., inciso LXV, da Constituio Federal e artigo
302 do Cdigo de Processo Penal, requer a Vossa Excelncia que,
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reconhecendo o vcio de que revestida a custdia flagrancial vergastada neste
pleito, se digne declarar sua ilegalidade, determinando, em conseqncia,
o imediato relaxamento da priso flagrancial imposta em desfavor de
Fulano de Tal (substituir pelo nome do detido); de tudo, ainda, determinando
a expedio do competente alvar de soltura.
So os termos em que,
Pede e espera deferimento.
(Data e local)
Advogado OAB ____
2.1.2 Modelo de petio de liberdade provisria vinculada com
fiana
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara) Vara
Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome da Comarca e
Estado):
Ref. ao Proc./Inq. ____________ (colocar o nmero do processo ou
inqurito)
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizado em autos
de AO PENAL/INQURITO deflagrado(a) em seu desfavor, tombado
sob o nmero de registro cronolgico _____________ (preencher com o
nmero do processo ou inqurito), por defensor constitudo, ut instrumento
de mandato junto, com endereo para intimaes na ___________,, vem
perante Vossa Excelncia requerer CONCESSO DE LIBERDADE
PROVISRIA VINCULADA COM FIANA, tudo o que procede com
fulcro no artigo 5., inciso LXVI, da Constituio Federal e na forma prescrita
no artigo 321 e seguintes do Cdigo de Processo Penal, consoante razes
de fato e de direito, a seguir delineadas:
1. O Requerente, em 1. de janeiro de 2006, restou autuado em flagrante
delitivo, pela suposta prtica do tipo penal previsto no artigo 155, 4.,
inciso II, do Cdigo Penal, cujo auto flagrancial restou formalmente
homologado por este juzo. (narrar a situao que ensejou o flagrante,
mencionando data e tipo penal em que incurso o flagranteado)
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
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2. Constata-se, contudo, a desnecessidade da manuteno da custdia
cautelar, porquanto ausente fatos desabonadores da vida pregressa do
flagranteado, consoante demonstram os documentos juntos (juntar certides,
se o caso), no se vislumbrando, ainda, por outro lado, a conformao de
qualquer elemento justificador do encarceramento precoce.
4. O requerente, outrossim, no se apresenta como elemento nocivo
ao convvio social, conquanto apesar da prtica delituosa que, em tese, lhe
imputada, dada sem qualquer violncia pessoa, no seu suposto conduzir
delituoso, no se denotou maior periculosidade.
5. A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LXVI do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
6. No caso concreto, assim, tem aplicao a inteligncia da norma
jurdica preconizada no artigo 321 e seguintes do Cdigo de Processo Penal,
no que, recepcionada pelos valores constitucionais vigentes, recomendam
que, ausentes os motivos autorizadores da priso preventiva, no se justifica
a custdia cautelar, impondo-se a concesso da liberdade provisria mediante
vinculao econmica.
7. Frise-se, por fim, em reforo argumentativo, no ser preciso um
compulsar mais detido dos autos, para perceber que o requerente no
indivduo contumaz na senda delituosa, bem assim, no se informa, repita-
se, qualquer elemento processual que revele inteno de fuga ou atuao
de modo por em risco a convenincia da instruo processual, no sendo,
assim, devido presumir que solto encontrar estmulos para delinqncia.
8. No caso em tela, pois, resulta inequvoca a aplicao das regras
positivadas no Texto Constitucional e pergaminho processual penal, no que
informam a obrigatoriedade de ser cessada a custdia cautelar do requerente,
no que no demonstrada, nesse caso em concreto, a necessidade, razoabi-
lidade e proporcionalidade da manuteno do seu encarceramento precoce.
9. Nesse sentido o que j decidiu a Egrgia Cmara Criminal do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo unnime que teve
em sua relatoria o Desembargador Dbel Cosme:
PROCESSUAL PENAL. CRIME DE VIOLAO DE DIREITO
AUTORAL. PRISO EM FLAGRANTE. LIBERDADE PROVISRIA
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
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NEGADA. FIANA. POSSIBILIDADE. AO PENAL. TRANCAMEN-
TO. ALEGAO DE ILEGALIDADE NA CONSTRIO CAUTELAR.
ARGUMENTO INSUBSISTENTE PARA TANTO. CONCESSO PARCI-
AL DA ORDEM. Inocorrentes os motivos da priso preventiva e no se
enquadrando a hiptese vertente a nenhuma daquelas previstas no art. 323,
do CPP, inexiste vedao legal expressa a impedir a concesso de liberdade
provisria, mediante fiana que, sendo assim, apresenta-se como direito do
acusado e no apenas faculdade do juiz. O vcio de legalidade, quando
cometido no flagrante, deixa de contaminar a ao penal, no havendo que
se falar em trancamento desta, se inexistente comprovao, de plano, acerca
de atipicidade de conduta, da incidncia de causa de extino de punibilidade
ou da ausncia de indcios de autoria ou de prova sobre a materialidade
do delito. Ordem parcialmente concedida. (Citar este ou qualquer outro
acrdo no sentido desejado, a ttulo ilustrativo ou de reforo de argumen-
tao).
Isto posto, pelo argumentado, requer a Vossa Excelncia se digne
conceder ao Requerente, liberdade provisria vinculada com fiana, em
valor a ser fixado por este juzo, tudo, ainda, a ser dado mediante
compromisso de estilo, determinando a expedio do competente alvar de
soltura.
So os termos em que,
Pede e espera deferimento.
(Data e local)
Advogado OAB ____
Nota: O leitor deve atentar, quando o caso, se a hiptese de ainda
no ter sido deflagrada a persecuo penal em juzo, bem assim, a
possibilidade do requerimento de concesso da fiana ser dirigido a prpria
autoridade policial, muito embora, neste ponto, frise-se a preferncia por um
modelo de requerimento para a autoridade jurisdicional, conquanto os delitos
que autorizam o Delegado a decidir quanto fiana, esto compreendidos
dentro do Micro Sistema dos Juizados Especiais Criminais, respeitadas as
hipteses do artigo 322 do Cdigo de Processo Penal, cuja excepcional
situao de cabimento do auto de flagrante restou comentada no captulo
prprio.
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2.1.3 Modelo petio requerendo liberdade provisria vinculada sem
fiana
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara
Criminal) Vara Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome da
Comarca e Estado):
Ref. ao Proc. ____________ (colocar o nmero do processo)
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizado em autos de
AO PENAL promovida em seu desfavor pelo Ministrio Pblico
Estadual/Federal(especificar a parte ativa), cujo feito tem trmite junto ao
Juzo desta Vara Criminal, sob o nmero de registro cronolgico
_____________ (preencher com o nmero do processo), por defensor
constitudo, ut instrumento de mandato junto, com endereo para intimaes
na ___________,, vem perante Vossa Excelncia requerer CONCESSO
DE LIBERDADE PROVISRIA VINCULADA, sem fiana, com esteio
no artigo 5., inciso LXVI, da Constituio Federal e na forma do preceito
contido no artigo 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal, pelas
razes de fato e de direito, a seguir delineadas:
1. O Requerente, em 1. de janeiro de 2006, restou autuado em flagrante
delitivo, pela suposta prtica do tipo penal previsto no artigo 14 da Lei
10.826/2003, cujo auto flagrancial restou formalmente homologado por este
juzo. (narrar a situao que ensejou o flagrante, mencionando data e tipo
penal em que incurso o flagranteado)
2. No houve requerimento de fiana, tendo, ainda, o Ministrio Pblico
ofertado denncia crime que restou recebida por este juzo.
3. O requerente ainda se encontra detido, apesar da patente desneces-
sidade da custdia cautelar, porquanto ausente fatos desabonadores da vida
pregressa do flagranteado, consoante demonstram os documentos juntos
(juntar certides, se o caso), no se vislumbrando, ainda, por outro lado,
a conformao de qualquer elemento justificador do encarceramento precoce.
4. O requerente, outrossim, acusado que no se apresenta como
elemento nocivo ao convvio social, conquanto apesar da prtica delituosa
que, em tese lhe imputada no seu suposto conduzir delituoso, no se
denotou maior periculosidade.
5. A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
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Direito, assegurou no inciso LXVI do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
6. No caso concreto, assim, tem aplicao a inteligncia da norma
jurdica preconizada no pargrafo nico do artigo 310 do Cdigo de Processo
Penal, no que recepcionada pelos valores constitucionais vigentes. Destarte,
ausentes os motivos autorizadores da priso preventiva, no se justifica a
custdia cautelar, impondo-se a concesso da liberdade provisria, com ou
sem vinculao econmica.
7. Ora, no preciso um compulsar mais detido dos autos, para se
perceber claramente que o requerente no indivduo contumaz na senda
delituosa, bem assim, no se informa qualquer elemento processual que revele
inteno de fuga ou atuao de modo a por em risco a convenincia da
instruo processual, no sendo, assim, razovel presumir que solto encon-
trar estmulos para delinqncia.
8. No caso em tela, pois, resulta inequvoca a aplicao das regras
positivadas no Texto Constitucional e pergaminho processual penal, no que
informam a obrigatoriedade de ser cessada a custdia cautelar do requerente,
no que no demonstrada, no caso em concreto, a necessidade, razoabilidade
e proporcionalidade da manuteno do seu encarceramento precoce.
9. Nesse sentido o que j decidiu a Egrgia Cmara Criminal do
Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo unnime que teve
em sua relatoria o Desembargador Armando da Costa Ferreira:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO COM USO DE
ARMA. PRISO EM FLAGRANTE. PEDIDO DE LIBERDADE PROVI-
SRIA. INDEFERIMENTO. GRAVIDADE DO DELITO. INEXISTNCIA
DE FATOS CONCRETOS. AUSNCIA DE MOTIVOS PARA A SEGRE-
GAO CAUTELAR. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO.
CONCESSO DA ORDEM. 1. O indeferimento de pedido de Liberdade
provisria deve ser fundamentado em elementos e fatos concretos, os quais,
de modo objetivo, indiquem a necessidade da priso preventiva com base
em uma das hipteses prescritas no art. 312 do CPP. 2. A mera gravidade
do delito e simples consideraes subjetivas no so suficientes para justificar
a custdia cautelar, sob o argumento da garantia da ordem pblica e do
prestgio da justia, mormente quando o paciente primrio, com bons
antecedentes, tem residncia fixa e profisso definida. 3. Ordem concedida.
(HC 2005.006191-7, j. 15.12.2005.) (Citar este ou qualquer outro acrdo
no sentido, a ttulo ilustrativo).
10. Na espcie, ante as circunstncias do fato , pois, possvel aferir
a desnecessidade da manuteno do encarceramento precoce do flagranteado,
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ora requerente, posto que medida de exceo e sempre passvel de aplicao,
em interpretao temperada da norma processual em cotejo com o postulado
constitucional da presuno de no-culpabilidade.
Isto posto, pelo argumentado, requer a Vossa Excelncia, aps colheita
da manifestao prvia do Ministrio Pblico, se digne conceder ao
Requerente, liberdade provisria vinculada sem fiana, mediante compromis-
so de comparecimento aos atos do processo, de tudo, ainda, determinando,
em seguida, a expedio de competente alvar de soltura.
So os Termos em que,
Pede e espera deferimento.
(Data e local)
Advogado OAB ____
2.1.4 Modelo de petio em revogao de priso preventiva
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara
Criminal) Vara Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome da
Comarca e Estado):
Ref. ao Proc. ____________ (colocar o nmero do processo)
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizado em autos
de AO PENAL promovida em seu desfavor pelo Ministrio Pblico
Estadual/Federal (especificar a parte ativa), cujo feito tem trmite junto ao
Juzo desta Vara Criminal, sob o nmero de registro cronolgico
_____________ (preencher com o nmero do processo), por defensor
constitudo, ut instrumento de mandato junto (especificar se for defensor
dativo), com endereo para intimaes na ___________,, vem perante Vossa
Excelncia requerer REVOGAO DE PRISO PREVENTIVA decre-
tada em seu desfavor, tudo o que procede na forma do artigo 5., inciso
LVII, da Constituio Federal e artigo 316 do Cdigo de Processo Penal,
pelas razes de fato e de direito, a seguir delineadas:
1. O Requerente, que responde a processo criminal no qual lhe
imputada a prtica do ilcito penal previsto no artigo 214 combinado com
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
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o artigo 224, alnea a, ambos do Cdigo Penal ptrio e artigo 9. da Lei
n. 8.072/1990 (preencher conforme o tipo penal), tendo no dia 04 de maro
de 2006, na rua em que possui residncia, sido detido e encarcerado
precocemente, fora de decreto de priso de priso preventiva da lavra deste
Douto Juzo. (adequar o caso concreto conforme a necessidade)
2. A priso processual, dada pela suposta necessidade de assegurar a
aplicao futura da lei penal, foi motivada por provocao do rgo do
Ministrio Pblico, que, por sua vez, valeu-se de equivocada informao
constante nos autos de Inqurito Policial, j que o requerente, diferentemente
do alegado, nunca se ausentou de onde reside, no havendo qualquer amparo
em fatos que justifique tal ilao. (narrar a situao que motivou, indevi-
damente, o decreto de priso preventiva)
3. A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LVII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria;.
4. a consagrao, em bero constitucional, da natureza cautelar que
deve envolver toda e qualquer priso que anteceda a condenao transitada
em julgado, que, assim, s ser justificada quando fundada na demonstrao,
em cada caso concreto, da necessidade, razoabilidade e proporcionalidade
do crcere ao resultado til do processo penal ou a prpria segurana social.
5. Foi, assim, recepcionado, em sua totalidade, o estatudo no artigo
316 do Pergaminho Processual Penal:
[...] O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do
processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo
decretla, se sobrevierem razes que a justifique.
6. Referida disposio legal, tem, pois, aplicao ao caso dos autos.
7. Ora, o decreto preventivo contra o referido ru, como dito, foi
consubstanciado em requerimento do Ministrio Pblico, no sentido da
decretao de priso preventiva, sob a assertiva de se encontrar o acusado
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru) em lugar incerto e no sabido.
(adaptar conforme o caso)
8. Ocorre que, inconsistente, tal ilao inverdica no encontra qualquer
suporte nos autos, bastando, a tanto, verificar as condies em que foi
materializada a ordem de priso preventiva, donde se pode constatar que
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
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o ru foi preso, nesta cidade, sem qualquer dificuldade na sua localizao
pela autoridade policial, o que demonstra que jamais se ausentou do distrito
da culpa, como, inicialmente fazia crer a informao do relatrio final de
Inqurito policial. (adaptar conforme o caso)
9. Igualmente, acusado que no pretende se ausentar do distrito culpa,
mxima at da idade avanada que possui, ser nascido e criado nesta cidade
e no possuir parentes em outros lugares. (adaptar conforme o caso)
10. Afora estes dados concretos, j suficientes a jogar por terra a
motivao da segregao processual, no h como se descurar do fato de
que tencionasse o acusado se subtrair aplicao da lei penal, teria feito,
pois oportunidades no lhes faltaram. O Inqurito Policial foi instaurado em
1. de fevereiro de 2006, e este foi ouvido pela autoridade policial dois dias
depois da instaurao do procedimento investigativo, tomando, assim,
conhecimento do mesmo; sendo que a sua priso preventiva somente foi
decretada, aps denncia, em 04 de maro de 2006, quando, ento, o ru
preso foi preso no mesmo dia da expedio do mandado de priso, na rua
onde reside. (adaptar conforme o caso)
11. Compreende-se, assim, que a situao do acusado Fulano de Tal
(substituir pelo nome do ru), que, inclusive, possuidor de primariedade,
bons antecedentes, residncia fixa e profisso definida, de priso ilegal,
j que no existiu, em qualquer instante, inteno de se subtrair a aplicao
da lei, nem h no processo qualquer fato concreto que neste sentido informe,
de modo que crvel perceber, no seu caso, no se faz presentes as condies
legais autorizadoras da sua custdia provisria, que, assim, por fora do
postulado constitucional da presuno de no-culpabilidade, urge ser cessada.
12. Nesse sentido o que j decidiu, por maioria, o Pleno do Tribunal
de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo que teve em sua relatoria
o Desembargador Joo Rebouas:
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS
LIBERATRIO. CRIME EM TESE DE PORTE ILEGAL DE ARMA.
DENEGAO DE PLEITO DE REVOGAO DA PRISO CAUTELAR.
AUSNCIA DE RAZES PLAUSVEIS PARA A MANUTENO DA
CUSTDIA PREVENTIVA. FUNDAMENTAO QUE NO SE COADU-
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
15
NA COM OS PRINCPIOS CAPITULADOS PELA ATUAL CARTA
MAGNA. PERODO DE TRANSIO. POSSIBILIDADE DE REGULARI-
ZAO OU ENTREGA DE ARMAS POLCIA FEDERAL (LEI 10.826,
DE 22 DE DEZEMBRO DE 2003 DOU 23.12.2003). CONDIES
PESSOAIS OBJETIVAS E SUBJETIVAS FAVORVEIS AO PACIENTE.
COAO CARACTERIZADA. REVOGAO DA CUSTDIA CAUTE-
LAR. CONHECIMENTO E PROVIMENTO DA ORDEM. Nos termos da
Medida Provisria 174, de 18 de maro de 2004, ainda no findaram os prazos
para regularizao ou entrega de armas de fogo e considerar incidente, apesar
de j vigente, o tipo do art. 21 da Lei de Regncia, seria consagrar o absurdo,
porque estaria a punir criminalmente o possuidor de arma de fogo sem registro,
ainda dentro do prazo de que ele dispe para fazer a entrega da mesma
Polcia Federal, passvel at de indenizao ou, a seu critrio, promover a
regularizao do registro da mesma arma, cuja origem lcita poderia ser
comprovada pelos meios de prova em direito admitidos. (TJRN, HC, Relator:
Des. Joo Rebouas, Publicao: 30.12.2004) (Citar este ou outro acrdo
assemelhado)
13. Deste modo, diante situao evidenciada nos autos, devido
concluir da necessidade da revogao da priso preventiva imposta ao
acusado Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), ds que revelada, em
nova e clara tica processual, no presentes motivos para que subsista o
crcere preventivo.
Isto posto, pelo argumentado, requer a Vossa Excelncia, aps ouvida
regular do Ministrio Pblico, no mais presentes as razes que ensejaram
a decretao da custdia provisria do inculpado Fulano de Tal (substituir
pelo nome do ru), com fundamento na inteligncia do artigo 5., inciso
LVII, da Constituio Federal e na forma prevista no artigo 316 do
Pergaminho Processual Penal, se digne a revogar o decreto de priso
preventiva proferido, nos presentes autos, em face deste, restaurando, assim,
o status libertatis do requerente, de tudo, ainda, determinando a expedio
de competente alvar de soltura.
So os termos em que,
Pede e espera deferimento.
(Data e local)
Advogado OAB ____
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
16
2.1.5 Modelo de petio em habeas corpus
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara
Criminal) Vara Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome da
Comarca e Estado):
Ref. ao Inqurito ou Processo. ____________ (colocar o nmero do inqurito
ou processo)
Sicrano de Beltrano (substituir pelo nome do advogado ou qualquer outra
pessoa, em face da legitimidade ampla desta ao constitucional), naciona-
lidade (preencher), estado civil (preencher), profisso (preencher), residente
e domiciliado (fazer a devida individualizao), vem presena de Vossa
Excelncia, com apoio no art. 5., LXVIII, da Constituio Federal e nos
termos dos arts. 647 e 648, I, do Cdigo de Processo Penal, impetrar a
presente ordem de HABEAS CORPUS com pedido de Liminar em favor
de Fulano de Tal, nacionalidade (preencher), estado civil (preencher),
profisso (preencher), portador da CI n. (preencher), residente e domiciliado
___(preencher), na cidade de (fazer a devida individualizao), pelas razes
de fato e de direito a seguir delineadas:
1. O paciente, por determinao do Delegado de Polcia local, se
encontra preso desde o dia___(preencher) do corrente ms, conforme
comprova auto de priso em flagrante anexo (doc. 01), sofrendo injusta
coao na sua liberdade de locomoo. (narrar com detalhes a situao ftica
do paciente e se necessrio j indicar o tipo penal que lhe foi imputado)
2. V-se, claramente, que do dia da priso do indiciado at a presente
data j transcorreram 12 dias, tendo a autoridade coatora, por essa razo,
transgredido o que determina o art. 10 do Cdigo de Processo Penal, a qual
prescreve de forma peremptria o prazo de 10 dias para a concluso do
inqurito, em se tratando de ru preso, o que caracteriza a ilegalidade da
restrio nesse estgio, pois conforme comprova a certido do escrivo de
polcia ora acostada, os autos do inqurito ainda se encontram na Delegacia.
(adaptar ao caso)
3. Por outro lado, alm da no remessa do referido inqurito ao Poder
Judicirio, at a presente data, nem mesmo se concretizou a formao de
culpa do indiciado, o que vem a ratificar a necessidade de sua imediata
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
17
liberao, pela flagrante ilegalidade e abuso de poder, pois no se justifica
que o paciente fique preso, sem uma justa causa, sendo o caso, inclusive,
de trancamento da pea investigativa, como se pode v meritoriamente pelos
elementos presentes no inqurito, que em momento algum apontam conclu-
sivamente para a pessoa do paciente como autor do delito em desate. (adaptar
ao caso)
4. Patente nesse caso que se conceda liminarmente a medida ora
pleiteada, em razo da comprovao cabal da presena de todos os
pressupostos necessrios para o seu deferimento, inclusive sem necessidade
da ouvida da autoridade coatora.
5. A plausibilidade jurdica da concesso da liminar encontra-se
devidamente caracterizada nesta situao, pela no concluso do inqurito
dentro do decndio legal e ainda o fato de no haver formao da culpa
at este momento, motivos mais do que suficientes para a caracterizao
do fumus boni iuris. (adaptar ao caso)
6. J a incidncia do periculum in mora reside no simples fato de que
a sua constrio atual indevida lhe causar danos irreparveis, pois cedio
que a priso precoce circunstncia excepcional e precisa restar devidamente
comprovada e no caso presente, na realidade, em nenhum momento tal fato
ocorreu, o que compete a Vossa Excelncia fazer imediatamente cessar,
concretizando o direito e garantia fundamental do paciente quanto a sua
liberdade, sendo esse remdio herico a garantia para a sua imediata fruio.
7. No outro o entendimento da Primeira Cmara Criminal do
Tribunal de Justia da Bahia, inclusive, assegurando liminarmente o direito
fundamental de liberdade do cidado, seno vejamos:
HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE. ALEGAO DE
EXCESSO DE PRAZO PARA ENVIO DO INQURITO POLICIAL. CA-
RACTERIZA-SE CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUANDO OS PRAZOS
PROCESSUAIS NO SO OBSERVADOS E O EXCESSO NO
ATRIBUDO DEFESA, SUPERANDO CRITRIOS DE RAZOABILIDA-
DE. CONDIES FAVORVEIS DO PACIENTE. DESNECESSIDADE DA
CUSTDIA. INTEGRAO DA LIMINAR. CONCESSO DA ORDEM.
Relator: Des Antnio Lima Farias. (Citar este ou outro acrdo no sentido
desejado)
8. Diante de todos esses fatos, devidamente comprovados de plano,
requer se digne Vossa Excelncia em conceder liminarmente a ordem de
Habeas Corpus, expedindo-se o competente alvar de soltura, bem assim,
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
18
aps a colheita de informaes da autoridade coatora, se digne de julgar
procedente em sua totalidade o presente writ, concedendo, em definitivo,
a ordem para o fim de restabelecer o status libertatis do paciente,
determinando, ainda, o trancamento do inqurito noticiado (verificar se j
o caso de ao penal) por patente ilegalidade e ausncia de justa causa,
devendo a autoridade coatora ser cientificada da deciso para adoo das
providncias pertinentes.
So os termos em que,
Pede e espera deferimento.
(Data e local)
Advogado OAB ____
2.1.6 Modelo de petio de ao de indenizao por danos morais e
materiais
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DE UMA
DAS VARAS FAZENDRIAS DA COMARCA DE ___(preencher), ES-
TADO DO ___(preencher), A QUEM ESTA COUBER POR DISTRIBUI-
O LEGAL: (Pode ser o caso de uma das Varas Federais em caso da
priso processual ter sido determinada pela Justia Federal)
Fulano de Tal, (preencher com nacionalidade, estado civil, profisso,
CPF e Identidade), residncia e domiclio (preencher), por intermdio de
patrono bastante, ut instrumento de procurao junto (documento 01), com
endereo para intimaes no timbre, vem perante Vossa Excelncia, com
fundamento nas disposies vertidas na linguagem escrita dos artigos 186,
944, 953 e 954, do Pergaminho Civil Brasileiro e principalmente o artigo
37, 6., da Constituio Federal, promover a presente
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
19
AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E
MATERIAIS
em desfavor do ESTADO DO ___/ UNIO FEDERAL, pessoa
jurdica de direito pblico interno, com sede na ___(preencher), Cidade e
Estado, pelos fatos e fundamentos jurdicos que a seguir se passa a expor.
1. DOS FATOS
1.1. Aos __ dias de ____ de ____, por volta das _____ horas, quando
se encontrava em sua residncia almoando em companhia de familiares,
o requerente foi detido em face de decreto de priso preventiva proferido
nos autos do processo criminal n.___, que teve trmite junto a ___ Vara
Criminal/Federal desta Comarca/Seo Judiciria, acusado da perpetrao dos
crimes de roubo qualificado e bando armado; (adequar conforme o caso em
tela)
1.2. Em razo deste encarceramento precoce foi recolhido a cadeia
pblica do municpio e, no obstante inocente da imputao criminal imposta
a sua pessoa, o que ao final restou revelado na persecuo penal criminal,
permaneceu sob priso provisria por longos 13 meses, conquanto somente
em ___ de ____ de ____, quando da prolao da sentena judicial da ao
penal deflagrada em seu desfavor que foi absolvido pelo reconhecimento
expresso de negativa de sua autoria, culminando, ento, apenas neste
momento, de cabal prova da sua inocncia, a determinao da expedio
de alvar de soltura em seu favor;
1.3. O crcere indevido de que foi vitimado lhe trouxe seqelas
irremediveis, posto que sofreu grandes prejuzos materiais, visto que ficou
todo este tempo sem exercer seu labor, impossibilitado de auxiliar finan-
ceiramente sua famlia, a qual pobre, o que lhe tambm imps inegvel
leso moral, conquanto que depois de solto, apesar de absolvido, por negativa
expressa de autoria criminosa, no mais logrou da confiana das pessoas
em contrat-lo para prestao de seus servios de serventia de pedreiro, haja
vista que, desde ento, est estigmatizado por fora da sua priso como autor
de crime patrimonial; e (adequar conforme o caso em tela)
1.4. Que todas as agruras que vivenciou nestes ltimos meses da sua
vida foi responsabilidade da parte requerida, pois que de sua conduta de
risco e a Jurisdio assim tambm o acabou por acarretar-lhe inegvel
prejuzo material e moral, porquanto mesmo depois de absolvido em processo
penal no qual foi indevidamente preso, no mais conseguiu retomar antiga
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
20
vida laboral que antes possua, bem como ao seu convvio social, pois
infelizmente o preconceito na nossa sociedade indiscutvel, nascendo da
a obrigao de reparao civil pelo Estado, conquanto comprovado o nexo
causal ligando o evento danoso e atuao da parte r.
2. DO DIREITO
2.1. O Cdigo Civil Brasileiro, tratando da responsabilidade civil
extracontratual, prescreve que:
Art. 186. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.
2.2. Com efeito, no preciso ir muito longe, para se perceber que
na espcie, em ___ de ___ de ___, o requerente foi detido em face de priso
processual indevidamente decretada em seu desfavor, tanto que ao final da
persecuo penal restou confirmada a sua inocncia, tendo permanecido
detido provisoriamente e a priso processual se deu em regime absolu-
tamente fechado por treze meses de deteno completamente ilegal, que
assim lhe imps dor moral e prejuzo material, irreparveis no plano ftico,
que necessitam ser repostos financeiramente, ainda que to somente como
mitigao do sofrimento impingido. (adequar conforme o caso concreto)
2.3. Neste sentido o que enuncia o artigo 954, inciso III, do mesmo
diploma legal, no que consagra indenizvel a leso decorrente de ofensa
liberdade pessoal, quando oriunda, inclusive, da priso ilegal aqui a
abranger qualquer forma de custdia indevidamente imposta a algum
revelando-se cabvel sempre que comprovada a ilegalidade da constrio,
como sucede na segregao processual que imposta a quem acusado de crime
terminou ao cabo da persecuo penal informado inocente.
2.4. O contexto da responsabilizao civil da demandada, igualmente,
encontra amparo jurdico na aferio da atuao jurisdicional enquanto,
tambm, funo estatal jungida sob a gide da responsabilidade civil objetiva,
que enquanto atividade pblica se subsume a teoria do risco criado,
contentando-se para a obrigao de reparao do dano eventualmente imposto
a terceiros, com a mera demonstrao do nexo causal e a inexistncia de
causas de excluso da responsabilidade, mxima que no demonstrada, em
espcie, qualquer culpa do requerente/vtima da atuao prepotente e
descabida do ente Estatal, ou ainda fora maior que pudesse desobrigar a
requerida de sua responsabilidade de ordem objetiva.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
21
2.5. o que disciplina o 6. do artigo 37 da Constituio Federal
em vigor:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia
e, tambm, ao seguinte:
[...]
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
2.6. De fato, referido dispositivo constitucional no d margens a
controvrsias quanto a sua aplicabilidade no caso presente, tendo o Supremo
Tribunal Federal, em relao responsabilidade civil do Poder Pblico, j
afirmado:
A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos
constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento
doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos
a que os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa
concepo terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade
civil objetiva do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo
causado vtima pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/
ou patrimonial sofrido, independentemente de caracterizao de culpa dos
agentes estatais ou de demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos
que compem a estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva
do Poder Pblico compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade
material entre o eventus damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo
(omisso) do agente pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva,
imputvel a agente do Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional,
incidido em conduta comissiva ou omissiva, independentemente da licitude,
ou no, do comportamento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa
excludente da responsabilidade estatal (RTJ 55/503 RTJ 71/99 RTJ 91/
377 RTJ 99/1155 RTJ 131/417).
O princpio da responsabilidade objetiva no se reveste de carter absoluto,
eis que admite o abrandamento e, at mesmo, a excluso da prpria
responsabilidade civil do Estado, nas hipteses excepcionais configuradoras
de situaes liberatrias como o caso fortuito e a fora maior ou
evidenciadoras de ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (RDA 137/
233 RTJ 55/50).
2.7. Na hiptese presente, tem-se que da anlise acurada dos autos
possvel perceber comprovado o evento lesivo, o dano sofrido pelo requerente
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
22
e o nexo causal existente entre o evento e atuao do ente Pblico, que
nem precisaria agir desidiosamente, como o fez, face da sua natureza de
atividade de risco, tudo a gerar a conseguinte responsabilidade de indenizar,
que no caso em exame, independe de culpa, da at mesmo desnecessrio
sua aferio, j que no presente, repita-se, qualquer das causas de excluso
de responsabilidade, a saber: o caso fortuito e a fora maior, ou, ainda, a
culpa da vtima.
2.8. As seqelas sociais advindas ao autor da lide, em razo da priso
processual que lhe foi imposta, foram gravssimas, sendo inegvel as
dificuldades de que, aps preso, acusado por crime patrimonial, tem tido
para obter a confiana de terceiros para contrat-lo para fazer servios de
pedreiro, sua profisso, em residncias ou estabelecimentos de outras pessoas.
2.9. Quem vai contratar para servios dentro da sua casa ou local de
trabalho algum que rouba dos outros?
2.10. este o triste fardo que o autor, pela atuao indevida da parte
r, tem sido obrigado a carregar.
2.11. A atuao da parte r, assim, impingindo encarceramento precoce
a quem ao final da persecuo penal se revelou inocente, foi conduta que
resultou em iniludvel prejuzo do autor e, portanto, obriga a reparao dos
danos sofridos pelo mesmo, sabido que de muito j refutada a idia de que
a atividade jurisdicional, enquanto ato de soberania, pudesse ficar alheia a
tal contexto de responsabilizao civil estatal.
2.12. O Estado quando atua de modo a cumprir o seu dever de ministrar
a Justia, inclusive no af de proteger o processo criminal, instrumento da
manifestao do jus puniendi estatal, no que impe prvio encarceramento
processual a quem ainda , por fora de expresso dispositivo constitucional,
artigo 5., inciso LVII, presumidamente no culpado, exerce atividade de
risco e, se da sua atuao derivam seqelas quele que acusado e previamente
encarcerado, deve objetivamente responder pelos efeitos danosos trazidos
pelo seu agir, ex vi, como j dito, o disposto no artigo 37, 6., da
Constituio Federal em vigor.
2.13. Quanto ao nexo causal entre a atuao da parte r e o evento
danoso que vitimou o autor, este salta aos olhos e no reclama maiores
comentrios. No tivesse sucedido a constrio liberdade de locomoo
no curso da persecuo criminal, os danos da to-s deflagrao da ao
penal em face do autor deste processo, ru do feito criminal, no teria
ocorrido em tamanha intensidade. a pura aplicao do critrio da eliminao
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
23
hipottica das causas, aqui inteiramente cabvel, que no oferta margens de
controvrsias quanto ao liame que liga a ao da parte r ao evento sofrido
pelo autor. Nesse sentido comea a se posicionar a jurisprudncia, seno
vejamos:
DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. RESPONSABI-
LIDADE OBJETIVA. PRISO ILEGAL. DANOS MORAIS. 1. O Estado est
obrigado a indenizar o particular quando, por atuao dos seus agentes, pratica
contra o mesmo, priso ilegal. 2. Em caso de priso indevida, o fundamento
indenizatrio da responsabilidade do Estado deve ser enfocado sobre o prisma
de que a entidade estatal assume o dever de respeitar, integralmente, os direitos
subjetivos constitucionais assegurados ao cidado, especialmente, o de ir e
vir. 3. O Estado, ao prender indevidamente o indivduo, atenta contra os
direitos humanos e provoca dano moral ao paciente, com reflexos em suas
atividades profissionais e sociais. 4. A indenizao por danos morais uma
recompensa pelo sofrimento vivenciado pelo cidado, ao ver, publicamente,
a sua honra atingida e o seu direito de locomoo sacrificado. 5. A
responsabilidade pblica por priso indevida, no direito brasileiro, est
fundamentada na expresso contida no art. 5., LXXV, da CF. 6. Recurso
especial provido. (STJ, REsp 220982/RS, Primeira Turma, Ministro Jos
Delgado, 22.02.2000, DJ 03.04.2000, p. 116).
2.14. Revelado, deste modo, a responsabilidade da parte r em ressarcir
o autor nos danos patrimoniais e morais que sofreu, resta a delinear, apenas,
a sua mensurao, forma e respectivo quantum monetrio.
2.15. Comeando pelo dano moral, fora convir que no de hoje
que o direito ptrio abraou a possibilidade de reparao civil desse como
valor autnomo e merecedor de tutela legal.
2.16. Neste passo de se ter em conta que sob o prisma legal, todo
aquele que se vir ultrajado em sua honra, em sua moral, em seu amor-prprio
e suas afeies, por ato indevido de terceiro, tem a sua disposio um
instrumento reparatrio hbil, de carter retributivo e ao mesmo tempo
intimidador, que mesmo no possibilitando uma inteira restituio do status
quo ante, permite, ao menos, que se minore a carga da ofensa produzida,
desestimulando sua repetio, enquanto prtica danosa ao convvio social.
2.17. A reparao civil do dano moral, assim, enquanto direito
individual fundamental, no que o artigo 5., inciso X, do Texto Magno em
vigor, instituiu-se a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra
e da imagem das pessoas, assegura o direito indenizao pelo dano,
tambm, moral, decorrente de sua violao. No caso em tela, conformado
na situao de imposio de priso processual por treze meses a quem
inocente, donde se impe concluir que houve perturbao ao patrimnio
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
24
imaterial do autor, do seu amor-prprio e suas afeies por fato decorrente
de atuao imputvel nica e exclusivamente demandada.
2.18. Chega a ser desnecessrio alongar comentrios com relao
vivncia de uma diminuio do patrimnio ideal do autor, conquanto, ser
mais do que presumvel que um jovem de 25 (vinte e cinco) anos, com
profisso autnoma de servente de pedreiro, que vem a passar mais de um
ano preso acusado de crimes de roubo e bando, mesmo que absolvido e
solto ao final da persecuo penal, no vai mais encontrar, como no tem
encontrado e ficar demonstrado na instruo do feito, as oportunidades de
trabalho que dantes sucediam, sofrendo, assim, inegvel dor moral e,
indubitvel, aflio pessoal.
2.19. Ora, Meritssimo Juiz, antes da priso o autor era constantemente
contratado para servios prprios ao seu labor, sendo comum ter que trabalhar
at aos finais de semana, tanto que lhe requisitavam seus servios e,
atualmente, aps a sua priso, nem na rua onde este reside, ao qual todos
tm cincia da sua inocncia e absolvio, consegue arranjar trabalho.
2.20. O fato do requerente no ter deixado de continuar a buscar
trabalho, ao revs, agora se oferece para trabalhar e no tem xito, o que
antes no sucedia, no obstante o pesado infortnio ocorrido em sua vida,
fruto da enorme estigmatizao que a priso, mesmo quando s processual,
impe; no pode configurar elemento capaz de apagar a dor infligida pelas
leses sofridas, devendo, pois, se fazer passvel de reparao no campo cvel,
no s para o fim de alcanar o carter retributivo minorador da aflio
imposta ao mesmo, mas, at, para o fim de desestimular tais atuaes,
passveis que so de gerar hipteses como a do caso em exame, para cuja
repetio no dia-a-dia, no pode contar com o silncio do Poder Judicirio
que as perpetra e depois no pode mais as encobrir.
2.21. Houve dano moral, este est caracterizado e deve ser indenizado.
2.22. Quanto ao dano material este decorrente dos lucros cessantes, cuja
matria, a despeito, se encontra positivada nas disposies dos artigos 944 e 953,
pargrafo nico e 954, inciso III, do Cdigo Civil Brasileiro, verbis:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber
ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das
circunstncias do caso.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
25
Art. 954. A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no
pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no
puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo
antecedente.
Pargrafo nico. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:
I omissis;
II omissis;
III a priso ilegal.
2.23. Neste particular, transparece cristalino o nexo causal entre o dano
advindo da priso processual imposta a inocente e atuao da parte r
decorrente da doutrina do risco criado, no havendo o que tergiversar quanto
constatao, nos autos, da prova de dano patrimonial sofrido pelo autor,
j que antes da sua priso indevida, tinha uma renda mensal, de pelo menos
dois salrios mnimos, o que lhe permitia viver dentro de sua simplicidade
e, ainda, auxiliar os seus familiares.
2.24. No caso em exame, relativamente aos lucros cessantes, percebe-
se que estes esto quantum satis demonstrados, conquanto inegvel que o
crcere provisrio imposto ao autor, que implica por sua prpria natureza
de priso processual em recluso absoluta, gerou a completa impossibilidade
de o autor continuar a exercer atividade laborativa.
2.25. Desta forma, claro e evidente, que neste perodo de treze meses
de priso, o autor deixou de exercer seu labor e, por conseguinte, receber
qualquer valor a que faria jus, cuja impreciso de sua fixao exata, pela
sua condio de autnomo, no obstculo pretenso autoral, conquanto
cabvel a inteligncia do preceito contido no pargrafo nico do artigo 953
do Cdigo Civil Ptrio, devido para as hipteses em que no podendo o
ofendido provar o prejuzo material, competir ao Juiz fixar, eqitativamente,
at o limite da extenso do dano, o montante da indenizao, na conformidade
das circunstncias do caso concreto.
2.26. Deste modo, no que concerne a fixao do quantum pecunirio
que deve ser alvo de ressarcimento pela dor impingida ao requerente a ttulo
de dano moral, este impe ser fixado no montante correspondente a R$
350.000,00 (trezentos e cinqenta mil reais), equivalentes a 1.000 (um mil)
salrios mnimos, conquanto, neste ponto, seja necessrio conceber que o
dano moral no se avalia mediante clculo matemtico-econmico, ds que
impossvel firmar tal equiparao e valores, alis, em verdade, nada
recuperar o tempo de vida perdido com a priso indevida, prestar-se-,
contudo, a minimizar a dor da vtima mediante uma sensao agradvel a
qual se presume que a reparao pecuniria vai acarretar.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
26
2.27. Trata-se, assim, de uma forma de estimao patrimonial do
padecimento sofrido que, ainda, deve ter carter dissuasrio ao autor do dano,
na situao em que informada a priso do autor, mais do que necessrio,
conquanto inmeras as prises processuais levadas a efeito em persecues
penais em face de destinatrios de lides penais, que ao final da persecuo
se informam comprovadamente inocentes.
2.28. Tem, assim, na estimao, a sua natureza, para o que a gravidade
do dano, no podendo se prender a mero clculo matemtico, como, alis,
repita-se, ocorre na espcie dos autos e, que, como tal, deve ser fixado em
quantia que venha a servir s finalidades da reparao pelo longos treze
meses de priso processual imposta ao autor, sem que se analisasse a fundo
as conseqncias que ora se busca compensar.
2.29. Os nossos rgos ad quem, no discrepando de tal exegese,
trilham idntica exegese, seno vejamos:
Ao magistrado compete estimar o valor da reparao de ordem moral,
adotando os critrios da prudncia e do bom senso e levando em estima que
o quantum arbitrado representa um valor simblico que tem por escopo no
o pagamento do ultraje a honra no tem preo mas a compensao moral,
a reparao satisfativa devida pelo ofensor ao ofendido. (TJPR, Rel. Des.
Oto Luiz Sponolz, RP 66/206).
2.30. Ainda, no mesmo diapaso:
No dano moral, o pretium dolores, por sua prpria incomensurabilidade,
fica a critrio do Juiz, que fixa o respectivo valor, de acordo com seu prudente
arbtrio, o que no configura cerceamento de defesa do ru. Grande, portanto,
o papel do magistrado na reparao do dano moral, competindo-lhe examinar
cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as circunstncias.
(Ac. 1. Cm. Civ. Do TJGO, no julgamento do AI 9518-3/180, j. 28.12.1995,
RT 730/307).
2.31. Destarte, tendo em conta a situao social e familiar do autor,
jovem trabalhador autnomo, que agora fica obrigado a buscar incessante-
mente trabalho, quando anteriormente era costumeiramente procurado, in-
clusive em finais de semana, para exercer o labor que com esmero e
dedicao sempre efetuou, sofreu inegvel mgoa na sua prpria afeio
pessoal, bem assim, em face da constatada atuao Estatal, fruto, fato,
do risco administrativo que a envolve, donde no se informou culpa exclusiva
ou mesmo concorrente da vtima.
2.32. Verificando, outrossim, que uma reparao irrisria no atender
as finalidades da presente demanda, impe-se a fixao do quantum
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
27
indenizatrio pelas agruras por que passou o autor num crcere, e priso
no lugar agradvel ou que proporcione experincias positivas na vida de
um cidado reclamado a ttulo de danos morais de R$ 350.000,00 (trezentos
e cinqenta mil reais), equivalentes a 1.000 (um mil) salrios mnimos, como
condenao plausvel, ds que at no se apresentar tomada pela eiva da
extravagncia, dado a natureza de difcil reverso das leses sofridas pela
vtima.
3. DO PEDIDO:
3.1. Pelo exposto, requer que Vossa Excelncia se digne a:
3.1.1. determinar a citao da parte pblica requerida, no endereo j
declinado no prembulo desta pea, por intermdio do seu representante legal,
para que, no prazo legal, querendo, responda a presente ao e a acompanhe
at final deciso;
3.1.2. julgar inteiramente procedente a pretenso deduzida em juzo,
para o fim de condenar o ru, o Estado/Unio ___(preencher), a indenizar
o autor no montante pecunirio de R$ 359.100,00 (trezentos e cinqenta
e nove mil e cem reais), discriminados da seguinte forma: a) R$ 350.000,00
(trezentos e cinqenta mil reais) a ttulo de dano moral, pela priso processual
indevida imposta ao autor, que lhe imps irrefutvel sofrimento e diminuio
de estima pessoal, alm do que o obrigar a recomea sua vida laboral agora
com o resgate, inclusive, do seu bom nome junto a clientela que antes
possua; e b) R$ 9.100,00 (nove mil e cem reais) a ttulo de prejuzo material
decorrente de lucros cessantes, sendo este dano arbitrado por equidade, face
da estimao do ganho mdio mensal do autor, antes da priso processual,
de dois salrios mnimos; de tudo, ainda, condenando a parte r nos autos
da sucumbncia, inclusive honorrios, que se espera arbitramento no
percentual de 20% (vinte por cento).
3.1.3. Protesta provar o alegado por todas as formas em direito
admitidas, sobretudo a documental e testemunhal, o que desde j se requer,
pugnando, ainda, pela intimao do rgo do Ministrio Pblico para
acompanhar o feito na condio de parte pblica autnoma. (esta ltima parte
se o caso do requerente compreender devida, em casos tais, a atuao
ministerial)
3.1.4. Por no possuir condies de custear as despesas do processo,
inclusive da oferta de trabalho sensivelmente diminuda aps sua priso
indevida, requer a concesso da gratuidade judicial.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
28
3.2. Atribui-se presente causa, o valor de R$ 359.100,00 (trezentos
e cinqenta e nove mil e cem reais).
Termos em que
Pede e espera deferimento.
Cidade e data.
Advogado/OAB
2.2 Atos do Ministrio Pblico
2.2.1 Modelo de parecer em liberdade provisria
Processo Crime n.. ______/____ (colocar o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico (Estadual/Federal, especificar conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado)
Infrao: Artigo 14 da Lei 10.826/2003 (preencher conforme o tipo penal)
PARECER
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizados nos autos,
ento preso provisrio desta Comarca de ____________ (colocar o nome
da cidade/colocar a sigla do Estado), formulou, por defensor regularmente
constitudo, com alicerce no artigo 310 do Cdigo de Processo Penal e artigo
5., inciso LXVI, da Constituio Federal, pedido de concesso de liberdade
provisria sem prestao de fiana, alegando, para tanto, sua condio de
acusado tecnicamente primrio e inexistncia de causa justificadora da
custdia provisria.
o que interessa relatar. Opino.
De incio, constata-se que reside o objeto do requerimento de concesso
de liberdade provisria vinculada sem fiana, na assertiva da desnecessidade
da custdia cautelar, porquanto ausentes fatos desabonadores da vida
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
29
pregressa do flagranteado, no ocorrendo, ainda, a conformao de qualquer
elemento justificador do encarceramento precoce.
Esta a sntese da pretenso do postulante e, sob o manto da qual,
deve ser procedida a anlise do cabimento da concesso da Liberdade
Provisria postulada.
Neste quadro ftico, o compulsar dos autos denota satisfeitos os
requisitos legais autorizadores do pedido de liberdade provisria ora exa-
minado.
que o acusado no se apresenta, na cognio provisria que
momentaneamente possvel fazer, como elemento nocivo ao convvio
social, conquanto apesar da prtica delituosa que lhe imputada, no seu
conduzir delituoso, no se denotou maior periculosidade.
Com efeito, norma jurdica passvel de construo mediante inter-
pretao do pargrafo nico do artigo 310 do Cdigo de Processo Penal,
que ausentes os motivos autorizadores da priso preventiva, no se justifica
a custdia cautelar, impondo-se a concesso da liberdade provisria, com
ou sem vinculao econmica, como determina o artigo 5., inciso LXVI,
da Constituio Federal em vigor.
Ora, no preciso um analisar mais detido dos autos, para perceber
que o acusado no indivduo contumaz na senda delituosa, havendo
possibilidade de ser desviado deste infeliz caminho, o que o crcere precoce,
com certeza, no vai de nenhum modo ajudar. Por outro lado, no se informa
qualquer elemento processual que revele inteno de fuga ou atuao de
modo a pr em risco a convenincia da instruo processual, no sendo
razovel que se presuma que solto tornar a encontrar novos estmulos para
delinqncia.
No caso em desate, pois, resulta inequvoca a aplicao da regra
positivada nos dispositivos em comento, cuja norma jurdica individual e
concreta a ser construda no caso em concreto, somente pode seguir um
nico referencial, a obrigatoriedade de ser cessada a custdia cautelar do
acusado, no que no demonstrada, nesse caso em especfico, a necessidade,
razoabilidade e proporcionalidade da custdia ao processo e prpria
segurana pblica.
Nesse sentido o que j decidiu a Egrgia Cmara Criminal do Tribunal
de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo unnime que teve em sua
relatoria o Desembargador Armando da Costa Ferreira:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS. ROUBO COM USO DE
ARMA. PRISO EM FLAGRANTE. PEDIDO DE LIBERDADE PROVI-
SRIA. INDEFERIMENTO. GRAVIDADE DO DELITO. INEXISTNCIA
DE FATOS CONCRETOS. AUSNCIA DE MOTIVOS PARA A SEGRE-
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
30
GAO CAUTELAR. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO.
CONCESSO DA ORDEM. 1. O indeferimento de pedido de Liberdade
provisria deve ser fundamentado em elementos e fatos concretos, os quais,
de modo objetivo, indiquem a necessidade da priso preventiva com base
em uma das hipteses prescritas no art. 312 do CPP. 2. A mera gravidade
do delito e simples consideraes subjetivas no so suficientes para justificar
a custdia cautelar, sob o argumento da garantia da ordem pblica e do
prestgio da justia, mormente quando o paciente primrio, com bons
antecedentes, tem residncia fixa e profisso definida. 3. Ordem concedida.
(HC 2005.006191-7, julgado de 15.12.2005.) (Citar este ou qualquer outro
acrdo no sentido, a ttulo ilustrativo).
Na espcie, ante as circunstncias do fato analisado, possvel aferir
a desnecessidade da manuteno do encarceramento precoce do acusado,
posto que medida de exceo e sempre passvel de aplicao em interpretao
temperada da norma processual em cotejo com o postulado constitucional
da presuno de no-culpabilidade.
Deste modo, pelo exposto e o mais que dos autos consta, opina este
rgo do Ministrio Pblico, favoravelmente concesso de liberdade
provisria vinculada sem fiana, postulada, nestes autos, em favor de Fulano
de Tal (substituir pelo nome do acusado), por constatar ausente o periculum
libertatis, ex vi do disposto no pargrafo nico do artigo 310 do pergaminho
processual penal ptrio e artigo 5., inciso LXVI, da Constituio Federal.
como nos parece.
(Cidade e data).
Promotor de Justia
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
31
2.2.2 Modelo de parecer em revogao de priso preventiva
Processo Crime n.. ______/____ (colocar o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico (Estadual/Federal, especificar conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado)
Infrao: Artigo 214 combinado com o artigo 224, alnea a, ambos do
Cdigo Penal ptrio e artigo 9. da Lei 8.072/1990 (preencher conforme o
tipo penal)
PARECER
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), individualizados nos autos,
ento preso provisrio desta Comarca de ____________ (colocar o nome
da cidade/colocar a sigla do Estado), formulou, por defensor regularmente
constitudo, com fulcro no artigo 316 do Cdigo de Processo Penal e
principalmente artigo 5., inciso LVII, da Constituio Federal, pedido de
Revogao de Priso Preventiva decretada em seu desfavor, alegando, para
tanto, a ausncia dos elementos autorizadores do crcere precoce, conquanto
demonstrado, na persecuo penal, que este no estava foragido quando da
decretao da priso, nem denotou, em qualquer instante, nimo de quem
pretende se subtrair ao da Justia. (adaptar conforme o caso)
o que interessava relatar, opino.
A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LVII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria.
a consagrao, em bero constitucional, da natureza cautelar que deve
envolver toda e qualquer priso que anteceda a condenao transitada em
julgado, que, assim, s ser justificada quando fundada na demonstrao,
em cada caso concreto, da necessidade, razoabilidade e proporcionalidade
do crcere ao resultado til do processo penal ou da prpria segurana
pblica.
Foi, assim, recepcionado, em sua totalidade, o estatudo no artigo 316
do Pergaminho Processual Penal:
[...] O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do
processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo
decretla, se sobrevierem razes que a justifique.
Referida disposio legal, tem, pois, aplicao ao caso dos autos.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
32
Ora, o decreto preventivo contra o referido ru, foi decretado por este
Juzo Criminal, atendendo a requerimento deste rgo Ministrio Pblico,
sob a assertiva de se encontrar o acusado Fulano de Tal (substituir pelo
nome do ru) em lugar incerto e no sabido, o que tanto era, ento, informado
em autos de inqurito policial. (adaptar conforme o caso)
Ocorre que as condies da priso preventiva, neste novo momento
de anlise processual, no mais esto presentes, e isto, por razes evidencia-
das nos autos, que impe a obrigatoriedade de se proceder nova reflexo
quanto necessidade da manuteno da custdia imposta a Fulano de Tal
(substitui pelo nome do ru), que, pelo novo quadro revelado, no devem
restar ignoradas pelo juzo.
De fato, o compulsar detido dos autos demonstra que o ru, quando
expedido mandado de priso para assegurar a aplicao da lei penal, foi
preso, nesta cidade, sem qualquer dificuldade na sua localizao, pela
autoridade policial, o que demonstra que jamais se ausentou do distrito da
culpa, como, inicialmente fazia crer a informao do relatrio final do
Inqurito policial. (adaptar conforme o caso)
Outrossim, na instruo do processo se fez presente a certeza de que
o acusado no pretende se ausentar do distrito culpa, mxima at da idade
avanada que possui, bem como ser nascido e criado nesta cidade e no
possuindo parentes em outros lugares. (adaptar conforme o caso)
Por estes fatos, no h como negar, se tencionasse o acusado se subtrair
aplicao da lei penal, teria feito, pois oportunidade, no lhe faltou. O
Inqurito Policial foi instaurado em 1. de fevereiro de 2006 e a priso
preventiva somente foi decretada, aps denncia, em 04 de maro de 2006,
sendo o ru preso no mesmo dia da expedio do mandado de priso, na
rua onde reside, o que leva ao Parquet compreender no deseje o mesmo
se furtar aplicao da lei penal. (adaptar conforme o caso)
Compreende-se, assim, que a situao do acusado Fulano de Tal
(substituir pelo nome do ru) excepcional e merece especial cuidado das
autoridades pblicas. Este ru acusado da pratica de fato grave, sem que,
contudo, se faam presentes as condies legais autorizadoras da sua custdia
provisria, que, assim, por fora do postulado constitucional da presuno
de no-culpabilidade, no pode mais ser tolerada.
Nesse sentido o que j decidiu, por maioria, o Pleno do Tribunal
de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo que teve em sua relatoria
o Desembargador Joo Rebouas:
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS LI-
BERATRIO. CRIME EM TESE DE PORTE ILEGAL DE ARMA. DENE-
GAO DE PLEITO DE REVOGAO DA PRISO CAUTELAR. AUSN-
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
33
CIA DE RAZES PLAUSVEIS PARA A MANUTENO DA CUSTDIA
PREVENTIVA. FUNDAMENTAO QUE NO SE COADUNA COM OS
PRINCPIOS CAPITULADOS PELA ATUAL CARTA MAGNA. PERODO
DE TRANSIO. POSSIBILIDADE DE REGULARIZAO OU ENTREGA
DE ARMAS POLCIA FEDERAL (LEI 10.826, DE 22 DE DEZEMBRO DE
2003 DOU 23.12.2003). CONDIES PESSOAIS OBJETIVAS E SUBJE-
TIVAS FAVORVEIS AO PACIENTE. COAO CARACTERIZADA.
REVOGAO DA CUSTDIA CAUTELAR. CONHECIMENTO E PROVI-
MENTO DA ORDEM. Nos termos da Medida Provisria 174, de 18 de maro
de 2004, ainda no findaram os prazos para regularizao ou entrega de armas
de fogo e considerar incidente, apesar de j vigente, o tipo do art. 21 da Lei
de Regncia, seria consagrar o absurdo, porque estaria a punir criminalmente
o possuidor de arma de fogo sem registro, ainda dentro do prazo de que ele dispe
para fazer a entrega da mesma Polcia Federal, passvel at de indenizao
ou, a seu critrio, promover a regularizao do registro da mesma arma, cuja
origem lcita poderia ser comprovada pelos meios de prova em direito admi-
tidos. (TJRN, HC, Relator: Des. Joo Rebouas Publicao: 30.12.2004) (Citar
este ou outro acrdo assemelhado)
Em reforo ao argumentado, ressalte-se, que com a revogao da
custdia preventiva, no se proceder a juzo de valor meritrio exauriente
no campo da prova dos fatos denunciados, conquanto apenas se apreciar,
ao desarraigo dos ideais segregacionistas que de outrora j fizeram inspirar
o legislador ptrio, a necessidade de manuteno da custdia do ru, no caso
em exame, no evidenciada.
Sendo assim, diante da situao evidenciada nos autos, foroso concluir
da obrigatoriedade da revogao da priso preventiva imposta ao acusado
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), ds que revelada, nova tica
processual, onde no mais existentes motivos para que subsista o crcere
preventivo.
Desta forma, no mais presentes as causas que ensejaram a decretao
da custdia provisria do inculpado Fulano de Tal (substituir pelo nome do
ru), com fundamento na inteligncia do artigo 5., inciso LVII, da
Constituio Federal e na forma prevista no artigo 316 do pergaminho
processual penal, opina este rgo do Ministrio Pblico pelo deferimento
do pleito da defesa tcnica do ru, revogando-se o decreto de priso
preventiva em face do mesmo proferido nos presentes autos, tudo, lgico,
ressalvada a possibilidade de nova decretao de custdia preventiva, acaso
ocorra o surgimento de nova motivao ftica apta a autorizar a limitao
precoce do status libertatis.
o parecer.
(Cidade e data)
Promotor de Justia
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
34
2.2.3 Modelo de requerimento de Decretao de Preventiva
Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da ____ (colocar a Vara
Criminal) Vara Criminal da Comarca de _________/____ (colocar nome da
Comarca e Estado):
Processo n. ____(colocar o n. do processo ou inqurito)
Assunto: Requerimento de Priso Preventiva
Requerente: Ministrio Pblico Estadual/Federal ____(preencher)
Representado: Fulano de Tal (substituir pelo nome do representado)
Infrao: Artigo 157, 3., do CPB (preencher com o tipo penal)
O Ministrio Pblico Estadual oficiante nesta ___(preencher) Vara
Criminal, vem nos autos do _____(processo ou inqurito) requerer em prol
do interesse coletivo a decretao da priso preventiva de Fulano de Tal,
conhecido pela alcunha de Fulaninho, individualizado nos autos, pelas
razes fticas e jurdicas a seguir delineadas:
Dos Fatos
1. O acusado (indiciado) est sendo processado (investigado) pelo
cometimento do crime de latrocnio perpetrado contra a pessoa de comer-
ciante deste municpio, encontrando-se, atualmente, foragido do distrito da
culpa, tendo ainda uma vasta folha de antecedentes criminais, conforme se
comprova pelos documentos anexos, o que deve ser considerado para junto
com essa situao objetiva ser suficiente para a legitimao da decretao
de sua priso preventiva com o intuito de se ver resguardada a aplicao
da lei penal (pode ser o caso de garantia da ordem pblica ou econmica
e convenincia da instruo criminal, adaptar conforme o caso).
Do Direito
2. Prefacialmente, imperioso que se destaque o norte atual que inspira
o processo penal brasileiro, que se alicera no valor constitucional da no-
culpabilidade do indivduo, antes que seja condenado por sentena transitada
em julgado. Entretanto, em que pese tal direito e garantia individual
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
35
fundamental, existem situaes excepcionadas pela Constituio at mesmo
porque nenhum direito absoluto em que se permite ao Poder Pblico
a segregao precoce, contudo, deve ser justificada a partir de elementos
concretos que indiquem a necessidade da medida para a segurana do
processo, ou seja, o seu resultado til. o que acontece nestes casos.
3. Nesse sentido disciplina o artigo 311 do nosso Pergaminho
Processual Penal, ao prever a possibilidade de decretao da priso preventiva
em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, estes
verdadeiros pressupostos da medida, cuja providncia cautelar do processo,
poder ser decretada pelo Juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio
Pblico, querelante ou mediante representao da autoridade policial.
4. Complementando o vis cautelar da custdia viabilizadora do
encarceramento precoce, como inclusive impe o postulado da no-culpa-
bilidade, j salientado e consagrado no inciso LVII, do artigo 5., da
Constituio Federal, o artigo 312 do aludido diploma processual penal,
define a presena do fumus boni juris na demonstrao da materialidade
criminosa e na revelao de indcios de autoria ou participao criminosa.
5. Enuncia, ainda, as situaes que erigidas condio da priso
preventiva, informam a presena do periculum in mora, a saber: a garantia
da ordem pblica, da ordem econmica, a convenincia da instruo criminal
ou a assegurao da aplicao da lei penal. Na situao destes autos
cristalina a necessidade da decretao da priso precoce do acusado(indiciado)
para justamente assegurar a aplicao da lei penal. (adequar ao caso)
6. Com efeito, interpretando-se a norma jurdica que emana dos preceitos
legais em comento, pode-se construir a exegese de que possvel ao aplicador
da lei, em qualquer momento do inqurito policial ou da instruo probatria
de ao penal, de ofcio ou mediante requerimento de quem dotado de
legitimidade bastante, a decretao da custdia provisria de acusado de crime,
cuja atuao do agente se repute objetivamente grave, desde que existente prova
do delito e indcios da autoria e se possa perquirir a necessidade de garantia
da ordem pblica, da ordem econmica, a convenincia da instruo processual
ou assegurar a futura aplicao da lei penal.
7. Colmatando a norma jurdica acima reportada a hiptese ftica em
comento, pode-se constatar a imperiosidade da medida de custdia cautelar
do inculpado, porquanto, verificam-se satisfeitos os requisitos legais. Primei-
ro, a materialidade de tipo criminoso e individualizada, de modo inconteste,
pelos elementos colhidos at o momento, bem assim a suficincia de
elementos quanto autoria do fato delituoso. (preencher conforme o caso)
8. Por seu turno, com relao materialidade do tipo criminoso
imputado ao acusado, possvel aferir presentes os fatos de sua conformao,
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
36
conquanto o teor do corpo de delito de fls. ____(preencher) dos autos, que
registrou a tentativa do evento roubo com a morte da vtima, bem assim,
a convico da frustrao de parte da empreitada criminosa, razo da morte
de um comparsa de crime do representado. (preencher conforme o caso)
9. No que tange aos indcios da autoria do tipo penal perpetrado,
afigura-se cristalino pelo teor do depoimento de antecedente da vtima do
representado e comparsa morto quando da perpetrao do latrocnio que
vitimou o comerciante Cicrano da Luz (substituir pelo nome da vtima), a
mesmo agravado pelo fato de antes da perpetrao do crime de latrocnio,
representado e comparsa morto terem cometido outro crime roubo, (docu-
mentos que comprovam em anexo) desta feita pessoa de Beltrano de Tal
(colocar o nome da outra vtima se o caso), que, inclusive, procedeu
reconhecimento fotogrfico da pessoa de Fulano de Tal (substituir peno nome
do ru), o que mais do que o necessrio para a priso, a qual se satisfaz
to-s com os indcios. (preencher conforme o caso)
10. Destarte, tais elementos, conformadores do fumus boni juris da
medida precaucional solicitada, restam mais do que comprovados, sendo
necessria a reflexo sobre a presena da condio em especfico para a
decretao da priso preventiva, a saber, a necessidade de garantia da futura
aplicao da lei penal, o que tambm se afigura como bem saliente ante
o fato do acusado (indiciado) ser foragido da justia. (preencher conforme
o caso)
11. Nesta situao, constata-se a evidncia desta condio da priso,
em razo de que o acusado aps o grave crime que cometeu, fugiu do distrito
da culpa, no tendo sido localizado pela autoridade policial que presidiu o
inqurito policial, nem pelo senhor oficial de justia do juzo. (preencher
conforme o caso)
12. Desta forma, esto presentes os requisitos legais da custdia cautelar
e, em caso tais, outro no o entendimento do Tribunal de Justia do Rio
Grande do Norte, como podemos ver em dois julgados, inclusive, em um
desses, com o ru primrio, o que inocorre neste caso, seno vejamos:
EMENTA: CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS
CORPUS LIBERATRIO FUNDADO NA DESNECESSIDADE DA MEDI-
DA CAUTELAR EXTREMA, EM ESPECIAL POR SE TRATAR DE RU
PRIMRIO. PACIENTE ACUSADO PELA PRTICA DOS DELITOS DE
HOMICDIO CONSUMADO E TENTADO. FUGA DO DISTRITO DA
CULPA. PRISO PREVENTIVA DECRETADA PARA ASSEGURAR A
APLICAO DA LEI PENAL. CONSTRANGIMENTO ILEGAL INEXIS-
TENTE. DENEGAO DA ORDEM. Relator: Des. Ivan Meira Lima
Publicao: 26.08.2004
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
37
EMENTA: PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS EM FAVOR DE
PACIENTE ACUSADO DE ROUBO QUALIFICADO. FUGA DO DISTRI-
TO DA CULPA APS O COMETIMENTO DO DELITO. PRISO PRE-
VENTIVA DECRETADA COMO FORMA DE ASSEGURAR A APLICA-
O DA LEI PENAL. AUSNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL.
CONHECIMENTO E DENEGAO DO WRIT. A fuga do paciente do
distrito da culpa aps a prtica do crime justifica a priso preventiva como
forma de assegurar a aplicao da lei penal. Precedentes da Corte. Relator:
Des. Clia Smith Publicao: 06.04.2004
13. Emps todas essas consideraes fticas e jurdicas, devidamente
comprovadas, torna-se imperioso que este Juzo decrete a priso preventiva
de Fulano de Tal, o que ora fica expressamente solicitado, alicerado na
inteligncia da norma jurdica que se constri da leitura constitucional das
prescries legais vertidas na linguagem positivada nos artigos 311 e 312
do Pergaminho Processual Penal brasileiro e, ainda, permissivo legal do
artigo 5., inciso LVII, da Constituio Federal, para fins de garantia da futura
aplicao da lei penal, devendo o mesmo ser recolhido na Cadeia Pblica
desta Comarca, at ulterior deliberao. (preencher conforme o caso),
expedindo-se o competente mandado de priso.
Nestes Pede e Espera Deferimento.
(Cidade e data)
Promotor de Justia
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
38
2.2.4 Modelo de parecer em ao de indenizao por priso
processual
Processo 001.00.007782-9 Ao de Indenizao
Autor: Fulano de Tal (preencher com o nome do autor)
Advogado: Cicrano de Beltrano (preencher com o nome do advogado e OAB)
Ru: Estado do ___(identificar o ente pblico)
Procurador do Estado: (preencher com o nome)
PARECER
Fulano de tal, brasileiro, estado civil (conforme o caso), RG..............,
CPF.............., servente de pedreiro (profisso, conforme o caso), residente
a (preencher), por procurador constitudo, ajuizou Ao de Indenizao Civil
cumulada com reparao de danos morais, em face do Estado do ___/Unio
Federal (preencher conforme o caso), ente de direito pblico interno,
aduzindo, em sntese, que:
a) aos __ dias de ____ de ____, por volta das ______ horas, quando se
encontrava em sua residncia almoando em companhia de familiares, foi
detido em face de decreto de priso preventiva proferido nos autos do processo
criminal n.___, que teve trmite junto a ___ Vara Criminal desta Comarca,
acusado da perpetrao dos crimes de roubo qualificado e bando armado;
b) em razo deste encarceramento precoce foi recolhido a cadeia pblica
do municpio e, no obstante, inocente da imputao criminal imposta a sua
pessoa, o que ao final restou revelado na persecuo penal criminal,
permaneceu sob priso provisria por longos 13 meses, conquanto somente
em ___ de ____ de ____, quando da prolao da sentena judicial da ao
penal deflagrada em seu desfavor que foi absolvido pelo reconhecimento
expresso de negativa de sua autoria, culminando, ento, neste momento, a
determinao da expedio de alvar judicial em seu favor;
c) o crcere indevido de que foi vitimado lhe trouxe seqelas irremediveis,
posto que alm dos prejuzos materiais que sofreu, pois ficou todo este tempo
sem exercer seu labor, deixando de auxiliar financeiramente sua famlia, sofreu
inegvel leso moral, visto que depois de solto, apesar de absolvido por
negativa expressa de autoria criminosa, no mais logrou da confiana das
pessoas em contrat-lo para prestao de seus servios de serventia de
pedreiro, haja vista que, desde ento, ficou estigmatizado por fora da priso
como autor de crime patrimonial; e
d) comprovada, portanto, a responsabilidade da parte demanda, pois que
sua conduta de risco acabou por acarretar-lhe inegvel prejuzo material e
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
39
moral, nasceu obrigao de reparao, conquanto comprovado o nexo causal
ligando o evento danoso e atuao da parte r.
Discorreu com relao ao fundamento jurdico do desiderato posto, a
saber, o artigo 37, 6. da Constituio Federal em vigor e artigo 186 do
Cdigo Civil Brasileiro, culminando, aps descrever o drama que viveu, por
pedir o julgamento procedente da lide, para o fim de ser o Estado do ___/
Unio Federal, condenado a prestar indenizao vtima, compreendendo-
se nesta: a) o pagamento dos lucros cessantes do autor, no montante de R$
9.100,00 (nove mil e cem reais), equivalentes a dois salrios mnimos
mensais, relativo ao perodo de treze meses em que, detido, ficou sem exercer
a sua profisso, deixando de auxiliar financeiramente sua famlia; e b)
indenizao, a ttulo de danos morais, em montante a ser fixado judicialmente,
cujo valor indicou em R$ 350.000,00 (trezentos e cinqenta mil reais)
equivalentes a 1.000 (um mil) salrios mnimos, a tudo se seguindo a
condenao na verba sucumbencial, bem como juros e correo monetrios
contabilizados desde a poca do evento.
Instruiu a exordial com documentos, fls.___.
Efetuada a citao da parte r, houve contestao, cuja oportunidade,
em sntese, se aduziu a impossibilidade de responsabilizao estatal por ato
jurisdicional, mxima da legalidade de que revestido o ato de constrio da
liberdade de locomoo do autor quando do curso da persecuo penal em
que este esteve preso, no podendo, esta atuao, decorrente da soberania
Estatal, acarretar qualquer obrigao de reparao civil.
Disse exagerado o valor pretendido a ttulo de dano moral, que no
deve servir de fonte de enriquecimento, sem causa jurdica lcita, bem assim,
no comprovado os ganhos mensais do autor que teriam implicado nos
alegados lucros cessantes.
Pugnou, assim, pela improcedncia dos pedidos autorais, com conse-
guinte, condenao do requerente nos nus da sucumbncia.
Foi aprazada audincia de tentativa de conciliao, que restou frustrada,
termo de fls. ___. (Na espcie se for o caso do aplicador da lei que
compreenda a possibilidade do Estado transacionar em casos deste jaez)
Na instruo do feito, foi produzida a prova oral protestada pela parte
autora. Termo de audincia e assentada de fls. ___.
Alegaes finais de partes, reiterativas. Peas de fls. ___ e ___.
o que importa relatar, opino.
Versa a presente causa sobre demanda indenizatria decorrente da
responsabilizao civil extracontratual do ente Estatal, donde se postula, em
sede de reparao civil, indenizao decorrente de danos moral e patrimonial
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
40
impostos parte autora, em razo de priso processual a mesma impingida
em sede de persecuo penal, que ao cabo da sua instruo, onde se deu
juzo absolutrio, foram, indevidamente, impostos treze meses de crcere
precoce.
Merece procedncia a pretenso autoral.
De fato, estatui o artigo 186 do Cdigo Civil Brasileiro, que:
[...] Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.
Outrossim, enuncia o artigo 954, inciso III, do mesmo diploma legal,
que a indenizao por ofensa liberdade pessoal, decorrente, inclusive, da
priso ilegal aqui a abranger qualquer forma de custdia indevidamente
imposta a algum , revelar-se- devida sempre que comprovada a ilegalidade
da constrio, mesmo quando for a hiptese da demonstrao superveniente,
como sucede na segregao processual que imposta a quem acusado de crime
terminou ao cabo da persecuo penal informado inocente.
O caso, ademais, aceita soluo jurdica na aferio da atuao
jurisdicional enquanto, tambm, funo estatal jungida sob a gide da
responsabilidade civil objetiva, que enquanto atividade pblica se subsume
a teoria do risco criado, contentando-se, para a obrigao de reparao do
dano eventualmente imposto a terceiros, com a mera demonstrao do nexo
causal e a inexistncia de causas de excluso da responsabilidade, presentes
apenas quando demonstrada a culpa da vtima e a fora maior.
o que se v consagrado no 6. do artigo 37 da Constituio Federal
em vigor:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia
e, tambm, ao seguinte:
[...]
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Com efeito, referido dispositivo constitucional, no d margens a
controvrsias quanto a sua aplicabilidade, tendo o Supremo Tribunal Federal,
em relao responsabilidade civil do Poder Pblico, j afirmado:
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
41
A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos
constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento
doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que
os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa concepo
terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva
do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima
pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido,
independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de
demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a
estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico
compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus
damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente
pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do
Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta
comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comporta-
mento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da
responsabilidade estatal (RTJ 55/503, 71/99, 91/377, 99/1155 e 131/417).
O princpio da responsabilidade objetiva no se reveste de carter absoluto,
eis que admite o abrandamento e, at mesmo, a excluso da prpria
responsabilidade civil do Estado, nas hipteses excepcionais configuradoras
de situaes liberatrias como o caso fortuito e a fora maior ou
evidenciadoras de ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (RDA 137/
233 RTJ 55/50).
Na hiptese presente, tem-se que da anlise acurada dos autos,
possvel perceber comprovado o evento lesivo, o dano sofrido pela vtima,
e o nexo causal existente entre o evento e a atuao do ente Pblico, mesmo
que no necessariamente desidiosa, mas pela sua essncia de atividade de
risco, tudo a gerar a conseguinte responsabilidade de indenizar, que no caso
em exame, independe de culpa, da at mesmo desnecessrio sua aferio,
j que no informada, nem mesmo pela r, quaisquer das causas de excluso
de sua responsabilidade, a saber: o caso fortuito e a fora maior, ou, ainda,
a culpa da vtima.
As seqelas sociais advindas ao autor da lide, em razo da priso
processual que lhe foi imposta, so gravssimas, pois que inegvel as
dificuldades de quem preso acusado de crime patrimonial, em obter a
confiana de terceiros para contrat-lo pelos seus servios profissionais, quer
em suas residncias ou estabelecimentos comerciais, j que a confiana
o elemento mais levado em considerao quando de um ajuste de labor.
A atuao da parte r, logo, apesar de regular, fato, no que a priso
imposta ao autor, quando ento acusado em processo penal tenha obtido
respaldo legal, foi conduta que resultou em iniludvel prejuzo do autor e,
portanto, obriga a reparao dos danos sofridos pelo mesmo, sabido que de
muito j refutada a idia de que a atividade jurisdicional enquanto ato de
soberania pudesse ficar alheia a tal contexto de responsabilizao civil estatal.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
42
O Estado atuou de modo a cumprir o seu dever de ministrar a Justia,
inclusive no af de proteger o processo criminal, instrumento da manifestao
do jus puniendi estatal, mas, no que imps prvio encarceramento processual
a quem se mostrou ao final da persecuo penal inocente, vindo a sua atuao
implicar em seqelas aquele que acusado foi previamente encarcerado, deve
objetivamente responder pelos efeitos danosos trazidos pelo seu agir, ex vi,
como j dito, o disposto no artigo 37, 6., da Constituio Federal em
vigor.
Quanto ao nexo causal entre a atuao da parte r e o evento danoso
que vitimou o autor, este salta aos olhos e no reclama maiores comentrios.
No tivesse sucedido a constrio liberdade de locomoo no curso da
persecuo criminal, os danos da to-s deflagrao da ao penal em face
do autor deste processo, ru do feito criminal, seriam mnimos e de certo
no teria ocorrido os prejuzos patrimoniais e morais que se busca indenizar.
a pura aplicao do critrio da eliminao hipottica das causas, aqui
inteiramente cabvel, que no oferta margens de controvrsias quanto ao
liame que liga a ao da parte r ao evento sofrido pelo autor.
Impe-se, deste modo, o reconhecimento da responsabilidade da parte
r em ressarcir o autor nos danos patrimoniais e morais que postula, restando
apenas, a sua mensurao, forma e respectivo quantum monetrio, a ser
aferido consoante o prudente juzo valorativo deste juzo.
Desta forma, pelo exposto, em face do disposto nos artigos 37, 6.,
da Constituio Federal, artigos 186, 944, 953 e 954 do Cdigo Civil Ptrio,
e forma prevista no artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, opina
este rgo ministerial no sentido de que este douto juzo julgue procedente
o pedido autoral, condenando o ru, O Estado ___(preencher), a indenizar
a Fulano de Tal (substituir pelo nome do autor), em montante pecunirio
devido a ttulo de dano moral, pela priso processual indevida imposta ao
autor, que o obrigar a recomear sua vida laboral agora com o resgate,
inclusive, do seu bom nome junto a clientela que antes possua e, ainda,
a ttulo de prejuzo material decorrente de lucros cessantes, sendo este dano
arbitrado por equidade, face da estimao nos autos, do ganho mdio mensal
do autor, antes da priso processual, de dois salrios mnimos, cujos valores
monetrios devero ser fixados, dentro da prudncia deste juzo, incidindo,
ainda, sobre os valores fixados a ttulo de dano material, correo monetria
e juros a base de 0,5% (meio por cento) ao ms, da data do respectivo
ms em que deixaram de ser auferidos.
o parecer, salvo melhor juzo.
(cidade e data)
Promotor de Justia
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
43
2.2.5 Modelo de Homologao de Priso em Flagrante de Delito
Inqurito n. ______________ (substituir pelo n. do Inqurito ou comu-
nicado de priso)
Assunto: Comunicado de Priso em Flagrante
Flagranteado: Fulano de Tal (substituir pelo nome do flagranteado)
Infrao: Artigo 155 do CPB (preencher com o tipo penal)
Vistos etc.
O Senhor Delegado de Polcia (especificar, se o caso) encaminhou
informao a Juzo, dando conta da priso em flagrante de delito do indivduo
qualificado no auto respectivo.
Colhe-se do comunicado referido que o custodiado foi detido em estado
de flagrncia, por haver supostamente cometido o ilcito penal previsto nos
artigos 155 do Cdigo Penal.
Relatei, grosso modo. Aprecio o flagrante.
A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LXII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre
sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso
ou pessoa por ele indicada.
A finalidade da providncia legal , justamente, permitir, quando da
priso flagrancial nica modalidade de encarceramento precoce, admitida
no ordenamento processual penal, sem prvia e fundamentada anlise
jurisdicional o rpido controle judicial de sua regularidade formal, como
condio de sua continuidade.
Compulsando os autos, constata-se satisfeitas as providncias formais
necessrias a regularidade do encarceramento precoce obsequiado na via
administrativa do flagrante de delito.
Com efeito, colhe-se do auto de priso, que o custodiado foi detido
em estado de flagrncia por haver, em tese, cometido o crime capitulado
no artigo 155 do Cdigo Penal, cujo apenamento abstrato, do tipo delituoso,
admite a deteno flagrancial. (adaptar conforme o caso concreto)
Foi ouvido o condutor, bem com as testemunhas presentes a lavratura
do auto, sendo o flagranteado interrogado aps ter sido cientificado das
garantias constitucionalmente asseguradas.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
44
Instruem o auto de priso em flagrante, ainda, o recibo de entrega da
nota de culpa, o comunicado de priso em flagrante, auto de exibio e
apreenso e auto de entrega da coisa subtrada.
Deste modo, verificando preenchidos os requisitos legais, na esteira
do que preconiza a Constituio Federal, homologo em sua forma, o auto
de priso em flagrante lavrado em face de Fulano de Tal (substituir pelo
nome do flagranteado), mantendo a sua custdia cautelar.
Comunique-se a autoridade policial e inculpado.
D-se vista ao Ministrio Pblico para os fins do artigo 310, pargrafo
nico, do Cdigo de Processo Penal, se for o caso, voltando em seguida
concluso para deciso.
Feito isto, aguarde-se a remessa do competente Inqurito Policial, ao
qual o presente comunicado de priso dever ser junto, seguindo-se abertura
de vistas ao Ministrio Pblico para ato do ofcio.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
2.3 Pronunciamentos Jurisdicionais
2.3.1 Modelo de Relaxamento de Priso em Flagrante de Delito
Inqurito n. ______________ (substituir pelo n. do Inqurito ou comu-
nicado de priso)
Assunto: Comunicado de Priso em Flagrante
Flagranteado: Fulano de Tal (substituir pelo nome do flagranteado)
Infrao: Artigo 155, 1., do CPB (preencher com o tipo penal)
Vistos etc.
O Senhor Delegado de Polcia (especificar, se o caso) encaminhou
informao a Juzo, dando conta da priso em flagrante de delito do indivduo
qualificado no auto respectivo.
Colhe-se do comunicado referido que o custodiado foi detido em estado
de flagrncia por haver supostamente cometido o ilcito previsto no artigo
151, 1., do Cdigo Penal.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
45
Relatei, grosso modo. Aprecio o flagrante.
A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LXII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que a priso de qualquer pessoa e o local onde se encontre
sero comunicados imediatamente ao juiz competente e famlia do preso
ou pessoa por ele indicada.
A finalidade da providncia legal , justamente, permitir, quando da
priso flagrancial nica modalidade de encarceramento precoce, admitida
no ordenamento processual penal, sem prvia e fundamentada anlise
jurisdicional o rpido controle judicial de sua regularidade formal, como
condio de sua continuidade.
Compulsando os autos, assim, constata-se no satisfeitas as providn-
cias formais necessrias regularidade do encarceramento precoce obsequi-
ado na via administrativa do flagrante de delito.
Com efeito, colhe-se do auto de priso, que o ilcito penal imputado
ao flagranteado ocorreu no perodo do descanso noturno, tanto que incidente
na capitulao da autoridade policial, a majorante do 1. do artigo 155
do Cdigo Penal, tendo, contudo, a priso do inculpado, somente ocorrido
na manh seguinte e, consoante a prpria narrativa do condutor, sem que
houvesse perseguio. (adaptar a redao ao caso concreto)
Outrossim, impende observar, no encontrada na posse do flagranteado
a res furtiva, tudo a perfazer clara, a inocorrncia de qualquer figura
flagrancial, mesmo, dos denominados quase flagrante e flagrante presumido,
modalidades de custdia precoce adotadas no Direito Processual Positivo
Ptrio, ex vi da inteligncia contida nos incisos III e IV, do Artigo 302,
do Cdigo de Processo Penal. (adaptar a redao ao caso concreto)
A priso em flagrante de delito, nica modalidade de encarceramento
precoce no Direito Ptrio, a qual dispensa a prvia determinao judicial,
via excepcionalssima de constrio a liberdade, cujos requisitos legais
devem vir muito bem demonstrados, sem o que, erige-se o aprisionamento
indevido em ato ilegal, passvel de correo incontinenti pelo aplicador da
lei, ex vi do preceito contido no inciso LXV, do artigo 5., da Constituio
Federal, que erigiu em sede de garantia individual a premissa de que toda
priso ilegal deve ser imediatamente relaxada pela autoridade judicial que
dela tome conhecimento.
Em casos assemelhados, como vem decidindo nossos Pretrios mais
iluminados:
PRISO EM FLAGRANTE INSUFICINCIA DE PROVA HBIL A
CARACTERIZAR O NEXO ENTRE OS ELEMENTOS DO ILCITO E O
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
46
AUTOR DO CRIME FLAGRANTE PRESUMIDO INOCORRNCIA
RELAXAMENTO DA CUSTDIA POSSIBILIDADE DECISO CON-
FIRMADA INTELIGNCIA DO ART. 302, IV, DO CPP de se relaxar
a priso em flagrante, realizada com fundamento no art. 302, IV, do CPP,
quando no h prova suficiente para unir o indigitado autor do crime
imputada conduta delituosa. Recurso improvido. (TJRR RSE 013/02
T.Crim. Rela. Desa. Tnia Vasconcelos DPJ 04.09.2002, p. 2) (Citar este
ou qualquer outro julgado que embase a deciso)
Isto posto, no se enquadrando a priso imposta a Fulano de Tal
(substituir pelo nome do flagranteado), em qualquer das hipteses legais do
artigo 302 do Cdigo de Processo Penal Ptrio, relaxo a priso em flagrante
de delito lavrada em seu desfavor, consoante auto de fls. ____(colocar a
numerao das folhas do auto respectivo) dos autos, tudo para que o direito
fundamental do cidado estatudo em nossa Constituio em momento algum
seja desrespeitado.
Para efetivo cumprimento desta deciso, expea-se alvar de soltura
clausulado.
Intime-se, o Ministrio Pblico a vista dos autos.
Cumpra-se, ficando os autos de priso em flagrante de delito em
Secretaria do Juzo, at que suceda, no prazo legal, a remessa do competente
inqurito policial, onde aquele feito dever ser junto, seguindo-se, ento, vista
ao Ministrio Pblico para ato do ofcio.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
47
2.3.2 Modelo de deciso de concesso de fiana
Processo n. ____________ (incluir nmero do processo ou inqurito)
Assunto: Pedido de Liberdade Provisria com Fiana
Requerente: Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru)
Infrao: Art. 155, 4., inciso II, do CPB.(substituir pelo tipo penal)
Vistos etc.
Fulano de Tal (substituir pelo nome do flagranteado), individualizado
nos autos, por advogado, formulou pedido de liberdade provisria com fiana,
pelo fato de ter sido autuado em flagrante de delito, por supostamente ter
praticado o crime capitulado no artigo 155, 4., inciso II, do Cdigo Penal.
Alegou presentes os requisitos objetivos e subjetivos necessrios
concesso do provimento jurisdicional reclamado.
Relatei, grosso modo, decido.
A Constituio Federal, fundada no postulado da presuno de no-
culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de Direito,
enuncia em seu artigo 5., inciso LXVI, que ningum ser levado priso ou
nela mantido, quando a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
o caso dos autos.
A fiana providncia jurisdicional de deferimento pleno, incontinenti,
quase imediato, desde que, logicamente, presentes os seus requisitos legais,
o que no sucede com a liberdade provisria regulada no pargrafo nico
do artigo 310 do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, que tendo que
obedecer ao comando inserto no caput do mencionado dispositivo de lei,
providncia observada aps a prvia ouvida do rgo do Ministrio Pblico,
o que se sabe acaba por criar um intervalo de tempo maior entre a sua
formulao e concesso, gerando para os que se encontram presos, inegveis
dissabores e transtornos, inclusive, para alguns, com graves seqelas morais.
A espcie dos autos, portanto, de flagranteado primrio (adequar
conforme o caso), que com seu suposto conduzir delituoso, despido de
violncia fsica, no denotou maior periculosidade, inegavelmente se faz da
concesso da liberdade provisria mediante cauo, ds que o delito
afianvel e no se constatam presentes os requisitos que autorizariam a
manuteno do encarceramento precoce.
Nesse sentido, alis, o que j decidiu a Egrgia Cmara Criminal
do Tribunal de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo unnime que
teve em sua relatoria o Desembargador Dbel Cosme:
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
48
PROCESSUAL PENAL. CRIME DE VIOLAO DE DIREITO AU-
TORAL. PRISO EM FLAGRANTE. LIBERDADE PROVISRIA NEGA-
DA. FIANA. POSSIBILIDADE. AO PENAL. TRANCAMENTO. ALE-
GAO DE ILEGALIDADE NA CONSTRIO CAUTELAR. ARGUMEN-
TO INSUBSISTENTE PARA TANTO. CONCESSO PARCIAL DA OR-
DEM. Inocorrentes os motivos da priso preventiva e no se enquadrando
a hiptese vertente a nenhuma daquelas previstas no art. 323, do CPP, inexiste
vedao legal expressa a impedir a concesso de liberdade provisria,
mediante fiana que, sendo assim, apresenta-se como direito do acusado e
no apenas faculdade do juiz. O vcio de legalidade, quando cometido no
flagrante, deixa de contaminar a ao penal, no havendo que se falar em
trancamento desta, se inexistente comprovao, de plano, acerca de atipicidade
de conduta, da incidncia de causa de extino de punibilidade ou da ausncia
de indcios de autoria ou de prova sobre a materialidade do delito. Ordem
parcialmente concedida. (Citar este ou qualquer outro acrdo no sentido
desejado).
Isto posto, com fulcro no comando normativo inserto no inciso LXVI,
do artigo 5., da Constituio Federal, por constatar presentes os requisitos
do artigo 322 e seguintes do Cdigo de Processo Penal e, ainda, no sendo
caso da presena dos requisitos autorizadores da priso preventiva, concedo
liberdade provisria vinculada mediante fiana em favor de Fulano de Tal
(substituir pelo nome do flagranteado), fixando-a no montante de R$ 540,00
(quinhentos e quarenta reais), vez que quantum monetrio adequado
realidade econmica do flagranteado; tudo o que procedo de acordo com
o artigo 325, 1., inciso I, da Lei Processual Penal.
Confeccione-se guia de recolhimento e, aps o recolhimento da fiana,
expea-se alvar clausulado, bem assim, providencie Secretaria deste Juzo,
a feitura do termo de comparecimento nos moldes e segundo os ditames
dos artigos 327 e 328 do Cdigo de Processo Penal.
Para os fins do artigo 333 do Cdigo de Processo Penal, d-se vista
dos autos ao representante do Ministrio Pblico, aps as providncias acima.
Oficie-se Autoridade Policial responsvel pela custdia, comunican-
do-lhe desta deciso, para que sejam tomadas as providncias cabveis.
Intime-se e cumpra-se.
(Datar)
Juiz de Direito
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
49
2.3.3 Modelo de deciso de concesso em liberdade provisria sem
fiana
Processo Crime n. ______/____ (colocar o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico (Estadual/Federal, especificar conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado)
Infrao: Artigo 14 da Lei 10.826/2003. (preencher conforme o tipo penal)
Vistos etc.
Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado), individualizado nos
autos, ento preso provisrio desta Comarca de____________ (colocar o
nome da comarca/colocar a sigla do Estado), formulou pedido de concesso
de liberdade provisria sem prestao de fiana, alegando, para tanto, sua
condio de acusado tecnicamente primrio e inexistente causa justificadora
da custdia provisria.
Interviu o Ministrio Pblico, posicionando-se favoravelmente con-
cesso do benefcio.
o que, para o pleito, comporta relatar. Decido.
De incio, constata-se que reside o objeto do requerimento de concesso
de liberdade provisria vinculada sem fiana, na assertiva da desnecessidade
da custdia cautelar, porquanto ausentes fatos desabonadores da vida
pregressa do flagranteado, no ocorrendo, ainda, a conformao de qualquer
elemento justificador do encarceramento precoce.
Esta a sntese da pretenso do postulante e, sob o manto da qual
deve ser proferida a deciso da questo posta a conhecimento do juzo.
Neste quadro ftico, o compulsar detido dos autos denota satisfeitos
os requisitos legais autorizadores do pedido de liberdade provisria ora
examinado.
que o acusado no se apresenta, na cognio provisria que
momentaneamente possvel fazer, como elemento nocivo ao convvio
social, conquanto apesar da prtica delituosa que, em tese, perpetrou, no
seu conduzir delituoso no denotou maior periculosidade.
A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LXVI do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando
a lei admitir a liberdade provisria, com ou sem fiana.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
50
a consagrao da natureza cautelar que deve necessariamente
envolver toda e qualquer priso que anteceda a condenao transitada em
julgado.
Com efeito, norma jurdica passvel de construo mediante inter-
pretao do pargrafo nico do artigo 310 do Cdigo de Processo Penal,
que ausentes os motivos autorizadores da priso preventiva, no se justifica
a custdia cautelar, impondo-se a concesso da liberdade provisria, com
ou sem vinculao econmica, como determina o artigo 5., inciso LXVI,
da Constituio Federal em vigor.
Ora, no preciso um compulsar mais abalizado dos autos para
perceber que o acusado no indivduo contumaz na senda delituosa,
havendo possibilidade de ser desviado deste infeliz caminho, o que o crcere
precoce no vai propiciar, bem assim, no se informa qualquer elemento
processual que revele inteno de fuga ou atuao de modo a por em risco
a convenincia da instruo processual, no sendo devido presumir que solto
tornar a encontrar novos estmulos para delinqncia.
No caso em tela, pois, resulta inequvoca a aplicao da regra positivada
nos dispositivos em comento, cuja norma jurdica individual e concreta, a
ser construda no decreto jurisdicional pleiteado, somente pode seguir um
nico referencial, a obrigatoriedade de ser cessada a custdia cautelar do
requerente, no que no demonstrada, nesse caso em especfico, a necessidade,
razoabilidade e proporcionalidade da custdia ao processo.
Em casos anlogos j decidiram os nossos Pretrios mais iluminados:
LIBERDADE PROVISRIA ACUSADO DE ROUBO QUALIFICADO
DEFERIMENTO ADMISSIBILIDADE possvel ser concedida a
liberdade provisria ao acusado denunciado pela prtica de roubo qualificado,
pois a gravidade do delito, por si s, no impede o deferimento do benefcio,
visto que tal circunstncia j ensejou a tipificao penal do fato e a previso
das penas aplicveis queles que infringem o dispositivo em questo, sendo
certo que, para a manuteno da priso, necessrio seria aferir-se que o alegado
autor do fato possa cometer outros delitos de igual natureza e seu convvio
com a sociedade seja suscetvel de vulnerar interesses a ela concernentes.
(TACRIMSP HC 364856/4 6. C. Rel. Juiz A. C. Mathias Coltro
DOESP 28.06.2000) (Citar este ou qualquer outro acrdo no sentido, a ttulo
ilustrativo).
Na espcie, ante as circunstncias do fato examinado, possvel aferir
a desnecessidade da manuteno do encarceramento precoce do acusado,
posto que medida de exceo e sempre passvel de aplicao em interpretao
temperada da norma processual, conforme impe o postulado constitucional
da presuno de no-culpabilidade.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
51
Deste modo, pelo exposto e o mais que dos autos consta, defiro o
requerimento formulado e, por conseguinte, concedo liberdade provisria
vinculada sem fiana, a Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), por
constatar ausente o periculum libertatis, ex vi do disposto no pargrafo nico
do artigo 310 do pergaminho processual penal ptrio e principalmente o
comando contido no artigo 5., inciso LXVI, da Constituio Federal.
Expea-se alvar de soltura clausulado e lavre-se termo de compare-
cimento aos atos do processo.
Intimaes necessrias, sendo ao Ministrio Pblico mediante vista dos
autos.
Cumpra-se.
(Cidade e data).
Juiz de Direito
2.3.4 Modelo de deciso decretando priso temporria
Processo n. _____________ (colocar o n. do processo)
Assunto: Representao de priso temporria
Representante: Delegado de Polcia (especificar conforme o caso)
Representado: Fulano de tal (substituir pelo nome do acusado)
Infrao: Artigo 157, caput, do CPB (preencher conforme o tipo penal)
Vistos etc.
O Delegado de Polcia da Comarca de ___________(especificar a
autoridade que peticionou), representou em juzo no sentido de ser decretada
a priso temporria de Fulano de Tal, individualizado nos autos, o qual,
no inqurito policial n. _________ (preencher com o n. do Inqurito),
investigado indiciado como suspeito da prtica do crime de roubo, encon-
trando-se, posto que foragido, em lugar incerto e no sabido, o que tem
impedido o seu interrogatrio, dificultando, por conseguinte, a investigao
policial.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
52
O Ministrio Pblico manifestou-se favoravelmente ao pedido.
o que comporta relatar, decido.
A priso temporria espcie de priso sem pena, prevista no
ordenamento positivo brasileiro, como modalidade de custdia provisria
cabvel na fase inquisitorial, consoante disciplina o artigo 1. da Lei 7.960,
de 21 de dezembro de 1989, verbis:
Art. 1. Caber priso temporria:
I quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial;
II quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos
necessrios ao esclarecimento de sua identidade;
III quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova
admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos
seguintes crimes:
a) omissis;
c) roubo (art. 157, caput, e seus 1., 2. e 3.); (basta reportar-se o
tipo penal alvo de representao)
Medida de exceo, consoante diretriz de nossa Carta Magna, tal forma
de restrio da liberdade de locomoo, comporta, para alguns, o rtulo da
inconstitucionalidade, a comear na sua origem, por vcio no veculo
introdutor da norma no sistema, bem ainda, por decantado malferir do
princpio da no-culpabilidade.
que, para tal corrente doutrinria, a leitura dos princpios consti-
tucionais que informam a garantia da liberdade individual e presuno de
no-culpabilidade, impediriam a priso antes da sentena condenatria
transitada em julgado, o que mesmo foi erigido condio de clusula ptrea,
cuja exceo que se admite o caso do flagrante artigo 301 usque 309
e da priso preventiva artigo 311 usque 316 do Cdigo de Processo
Penal nos casos em que a lei expressamente nomina, configuradores que
so da real necessidade da medida de exceo prevista no Texto Consti-
tucional.
A admisso da priso temporria, assim, que dever ser cessada
decorrido o prazo de sua imposio, caso no haja sua prorrogao ou no
tenha sido decretada a priso preventiva do indiciado, informaria, neste
contexto interpretativo, a convico de que a priso temporria constitui-
se em deteno prvia, tomada base da gravidade objetiva do fato criminoso
que se imputa quele a quem a prpria lei maior presume inocente, at que
se consigam elementos de fato que autorizem o juzo de valor da custdia
preventiva, esta sim, constitucional.
Com permissa maxima venia aos argumentos acima referidos, lanados
em desfavor da priso temporria e trazidos nesta deciso, por necessidade
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
53
do seu expresso enfrentamento, sem o que decai de legitimidade a deciso
jurisdicional que a decreta, ex vi do disposto no artigo 93, inciso IX, da
Constituio Federal, fora compreender predomine no meio forense ptrio
a viso de que tal custdia possui assento legal, ds que sufragada ao
permissivo do Texto Constitucional.
Neste sentido, cabe argumentar que o artigo 5., inciso LXI, da
Constituio Federal, em consonncia com o inciso LVII do aludido Texto
Magno, ao criar exceo regra da impossibilidade de priso antes do trnsito
em julgado de sentena penal condenatria, excepcionou as hipteses de
transgresso e crime propriamente militar, da priso em flagrante e os casos
de ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente.
Na priso temporria, assim, h deciso jurisdicional fundamentada e
da lavra da autoridade competente, cuja prolao, resguardada para as
hipteses de conjugao dos incisos I, II e III do artigo 1. da Lei 7.960/
1989, acobertada pelo manto da cautelaridade, representado pelo perigo
de liberdade de quem tendo cometido crime de grave repercusso social,
deve ser encarcerado, se demonstrada a imprescindibilidade da providncia
extrema para as investigaes do inqurito garantia do xito ou regularidade
destas ou quando cuide de indiciado que pode ou busca efetivamente se
subtrair investigao inicialmente desenvolvida, pelo risco de fuga decor-
rente da ausncia de uma residncia fixa ou omisso deliberada no
esclarecimento dos dados necessrios a sua identificao.
o que se extrai da deciso a seguir transcrita:
HABEAS CORPUS PRISO TEMPORRIA PRESENA DOS
REQUISITOS LEGAIS PERTINENTES CUSTDIA IMPRESCINDVEL
PARA AS INVESTIGAES DO INQURITO POLICIAL FUGA DO
DISTRITO DA CULPA APS A OCORRNCIA DO DELITO RESIDN-
CIA FIXA E PROFISSO DEFINIDA CIRCUNSTNCIAS QUE, POR
SI S, NO ELIDEM A POSSIBILIDADE DE DECRETAO DA
CUSTDIA PROVISRIA DENEGAO DA ORDEM. (TJRN, HC,
Relator: Des. Caio Alencar, Publicao: 11.11.2005)
Permite-se, neste caso, excepcionalmente, a decretao da ordem de
priso temporria, cujo trao da cautelaridade, ento, deve resultar incon-
troverso, pois, que necessria s investigaes policiais produzidas em face
de inqurito policial j instaurado.
No caso dos autos, o crime supostamente perpetrado pelo representado
daqueles que permitem a decretao da excepcional custdia, existe
inqurito instaurado e possvel perceber que indiciado, no que se
encontrando foragido, tem dificultado a investigao policial, sendo crvel
constatar a necessidade do seu recolhimento a priso, para que at tomado
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
54
o seu depoimento, se possa produzir eficiente investigao policial, a,
condio indispensvel a prpria futura persecuo penal em juzo. (adaptar
conforme o caso)
Isto posto, compreendo necessrio o deferimento da representao da
autoridade policial, para fins de garantir a regularidade da investigao
inquisitorial deflagrada nos autos do Inqurito Policial n. ________ (pre-
encher conforme o caso), com fundamento no artigo 1., incisos I, II, e III,
alnea c, da Lei 7.960/1989, e, por conseguinte, decreto a priso temporria
de Fulano de Tal (preencher com o nome do representado), qualificado nos
autos, pelo prazo de at 5 (cinco) dias, viabilizando, assim, possa, a bom
termo, caminhar a investigao policial.
Expea-se mandado de priso, onde dever constar o prazo de
encarceramento precoce do representado, servindo, este, ainda, como nota
de culpa.
Remetidos os autos do inqurito, apense-se este feito, indo, ento, com
vista ao Ministrio Pblico para ato do ofcio.
Intime-se e cumpra-se.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
2.3.5 Modelo de deciso decretando priso preventiva
Processo n. ____(colocar o n. do processo)
Assunto: Requerimento de Priso Preventiva
Requerente: Ministrio Pblico Estadual/Federal ____(preencher)
Representado: Fulano de Tal (substituir pelo nome do representado)
Infrao: Artigo 157, 3., do CPB (preencher com o tipo penal)
Vistos etc.
O Representante do Ministrio Pblico oficiante junto a esta ___
(preencher) Vara Criminal, formulou requerimento para decretao de priso
preventiva em face de Fulano de Tal, conhecido pela alcunha de Fulaninho,
individualizado nos autos, aduzindo, como razo da sua postulao, a
necessidade de assegurar a aplicao da lei penal (pode ser o caso de garantia
da ordem pblica ou econmica e convenincia da instruo criminal, adaptar
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
55
conforme o caso), face do acusado que processado nos autos da Ao Penal
n. ____ (preencher), donde se lhe imputa o cometimento do crime de
latrocnio perpetrado contra a pessoa de comerciante deste municpio,
encontrando-se, atualmente, foragido do distrito da culpa.
o necessrio a relatar, decido.
Estatui o artigo 311 do nosso Pergaminho Processual Penal, regula-
mentando o dispositivo constitucional que permite a segregao precoce, a
possibilidade de decretao da priso preventiva em qualquer fase do
inqurito policial ou da instruo criminal, estes verdadeiros pressupostos
da medida, cuja providncia cautelar do processo, poder ser decretada pelo
Juiz, de ofcio, a requerimento do Ministrio Pblico, querelante ou mediante
representao da autoridade policial.
Complementando o vis cautelar da custdia viabilizadora do encar-
ceramento precoce, como inclusive impe o postulado da no-culpabilidade,
consagrado no inciso LVII, do artigo 5., da Constituio Federal, o artigo
312 do aludido diploma processual penal, define a presena do fumus boni
juris na demonstrao da materialidade criminosa e na revelao de indcios
de autoria ou participao criminosa, elenca, ainda, as situaes que erigidas
condio da priso preventiva, informa a presena do periculum in mora,
a saber: a garantia da ordem pblica, da ordem econmica, a convenincia
da instruo criminal ou a assegurao da aplicao da lei penal.
Com efeito, interpretando-se a norma jurdica que emana dos preceitos
legais em comento, pode-se construir a exegese de que possvel ao aplicador
da lei, em qualquer momento do inqurito policial ou da instruo probatria
de ao penal, de ofcio ou mediante requerimento de quem dotado de
legitimidade bastante, a decretao da custdia provisria de acusado de
crime cuja atuao do agente se repute objetivamente grave, desde que
existente prova do delito e indcios da autoria e se possa perquirir a
necessidade de garantia da ordem pblica, da ordem econmica, a conve-
nincia da instruo processual ou assegurar a futura aplicao da lei penal.
Adequando a norma jurdica acima reportada a hiptese ftica em
comento, pode-se constatar a viabilidade do manejo ministerial quanto ao
pedido de custdia cautelar do inculpado, porquanto, representao formulada
por parte legtima, que alega e comprova a materialidade de tipo criminoso
e individualiza, pelo menos, indiciariamente, a autoria do fato delituoso.
(preencher conforme o caso)
Por seu turno, com relao materialidade do tipo criminoso imputado
ao acusado, possvel aferir presentes elementos de sua conformao,
conquanto o teor do corpo de delito de fls. ____ (preencher) dos autos, que
registrou a tentativa do evento roubo com a morte da vtima, bem assim,
a convico da frustrao de parte da empreitada criminosa, razo da morte
de um comparsa de crime do representado. (preencher conforme o caso)
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
56
No que concerne aos indcios de individualizao da autoria do tipo
penal perpetrado, afigura-se que esta se faz comprovada a suficincia,
conquanto o teor do depoimento de antecedente vtima do representado e
comparsa morto quando da perpetrao do latrocnio que vitimou o
comerciante Cicrano da Luz (substituir pelo nome da vtima), a mesmo
agravado pelo fato de antes da perpetrao do crime de latrocnio,
representado e comparsa morto terem cometido outro crime roubo, desta feita
a pessoa de Beltrano de Beltrano (colocar o nome da outra vtima se o caso),
que, inclusive, procedeu reconhecimento fotogrfico da pessoa de Fulano
de Tal (substituir pelo nome do ru). (preencher conforme o caso)
Delineado, assim, tais elementos, conformadores do fumus boni juris
da medida precaucional solicitada, resta averiguar presente condio da
priso preventiva, a saber, a necessidade de garantia da futura aplicao da
lei penal, conquanto asseverou o parquet a condio do acusado como ru
foragido da justia. (preencher conforme o caso)
Na espcie, constata-se a evidncia desta condio da priso, em razo
de que o acusado aps o grave crime que cometeu, fugiu do distrito da
culpa, no tendo sido localizado pela autoridade policial que presidiu o
inqurito policial, nem pelo senhor oficial de justia do juzo. (preencher
conforme o caso)
Esto, assim, presentes os requisitos legais da custdia cautelar e, em
caso tais, outro no o entendimento dos nossos Pretrios mais iluminados,
seno vejamos:
PROCESSO PENAL. HABEAS CORPUS EM FAVOR DE PACIENTE
ACUSADO DE ROUBO QUALIFICADO. FUGA DO DISTRITO DA
CULPA APS O COMETIMENTO DO DELITO. PRISO PREVENTIVA
DECRETADA COMO FORMA DE ASSEGURAR A APLICAO DA LEI
PENAL. AUSNCIA DE CONSTRANGIMENTO ILEGAL. CONHECIMEN-
TO E DENEGAO DO WRIT. A fuga do paciente do distrito da culpa
aps a prtica do crime justifica a priso preventiva como forma de assegurar
a aplicao da lei penal. Precedentes da Corte. (TJRN, Relator: Desa. Clia
Smith, Publicao: 06.04.2004) (Citar este ou qualquer outro acrdo tido
por conveniente)
Isto posto, pelo ora argumentado, com fundamento na inteligncia da
norma jurdica que se constri ante a leitura das prescries legais vertidas
na linguagem positivada nos artigos 311 e 312 do Pergaminho Processual
Penal brasileiro em cotejo com o permissivo legal do artigo 5., inciso LVII,
da Constituio Federal, para fins de garantia da futura aplicao da lei penal,
decreto a priso preventiva de Fulano de Tal (substituir pelo nome do
acusado), qualificado nos autos, o qual dever ser recolhido na Cadeia Pblica
desta Comarca at ulterior deliberao. (preencher conforme o caso)
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
57
Expea-se mandado de priso.
Intime-se e cumpra-se, encaminhando-se, ainda, comunicado da decre-
tao desta priso autoridade policial.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
2.3.6 Modelo de deciso em Revogao de Priso Preventiva
Processo Crime n.. ______/____ (colocar o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico (Estadual/Federal, especificar conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado)
Infrao: Artigo 214, combinado com o artigo 224, alnea a, do CPB
(preencher conforme o tipo penal)
Vistos etc.
Ao Penal Pblica ajuizada pelo Ministrio Pblico Estadual em face
de Fulano de tal (substituir pelo nome o ru), individualizado nos autos,
qual restou denunciado como incurso nas sanes do tipo criminoso previsto
no artigo 214 combinado com o artigo 224, alnea a, ambos do Cdigo
Penal Ptrio e artigo 9. da Lei 8.072/1990.
Recebida a denncia, atendendo a requerimento do Ministrio Pblico,
para fins de garantir a aplicao futura da lei penal, foi decretada a priso
preventiva do ru, que preso, restou citado e interrogado, apresentando defesa
prvia, sendo, ento, aprazada audincia de inquirio de testemunhas.
(adaptar conforme o caso)
Foi atravessada, pela defesa tcnica do acusado, petio nos autos, em
que foi requerida a revogao de sua priso preventiva, sob a alegao de
ausncia dos elementos autorizadores do crcere precoce, conquanto demons-
trado na persecuo penal, que este no estava foragido, nem denotou, em
qualquer instante, nimo de quem pretende se subtrair ao da Justia.
(adaptar conforme o caso)
Ouvido o Ministrio Pblico, manifestou-se favoravelmente ao pedido.
(Entendendo necessrio, firmar as concluses ministeriais nesse sentido)
o que, para o pleito, interessa relatar. Decido.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
58
A Constituio Federal, sob os auspcios do postulado da presuno
de no-culpabilidade, fazendo valer o Estado Constitucional Democrtico de
Direito, assegurou no inciso LVII do seu artigo 5., o direito individual
fundamental de que ningum ser considerado culpado at o trnsito em
julgado de sentena penal condenatria.
a consagrao, em bero constitucional, da natureza cautelar que deve
necessariamente envolver toda e qualquer priso que anteceda a condenao
transitada em julgado, que, assim, s ser justificada quando fundada na
demonstrao em especfico da necessidade, razoabilidade e proporcionali-
dade do crcere ao resultado til do processo penal ou da prpria segurana
pblica.
Foi, assim, recepcionado, em sua totalidade, o estatudo no artigo 316
do Pergaminho Processual Penal:
[...] O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo,
verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-
la, se sobrevierem razes que a justifique.
Referida disposio legal, tem, pois, aplicao ao caso dos autos.
Ora, o decreto preventivo contra o referido ru, foi consubstanciado
em requerimento do Ministrio Pblico, no sentido da decretao de priso
preventiva, sob a assertiva de se encontrar o acusado Fulano de Tal (substituir
pelo nome do ru) em lugar incerto e no sabido. (adaptar conforme o caso)
Ocorre que as condies da priso preventiva, neste novo momento
de anlise processual, no mais esto presentes, e isto, por razes eviden-
ciadas nos autos, que impe a obrigatoriedade de se proceder nova reflexo
quanto necessidade da manuteno da custdia imposta a Fulano de Tal
(substitui pelo nome do ru), que, pelo novo quadro que se revela, no devem
restar ignoradas pelo juzo.
De fato, o compulsar detido dos autos demonstra que o ru, quando
expedido mandado de priso para assegurar a aplicao da lei penal, foi
preso, nesta cidade, sem qualquer dificuldade na sua localizao, pela
autoridade policial, o que demonstra que jamais se ausentou do distrito da
culpa, como, inicialmente fazia crer a informao do relatrio final do
Inqurito policial. (adaptar conforme o caso)
Outrossim, na instruo do processo se fez presente a certeza de que
o acusado no pretende se ausentar do distrito culpa, mxima at da idade
avanada que possui, ser nascido e criado nesta cidade e no possuir parentes
em outros lugares. (adaptar conforme o caso)
Por estes fatos, no h como negar, que se tencionasse o acusado se
subtrair aplicao da lei penal, teria feito, pois oportunidade no lhe faltou.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
59
O Inqurito Policial foi instaurado em 1. de fevereiro de 2006 e a priso
preventiva somente foi decretada, aps denncia, em 4 de maro de 2006,
sendo o ru preso no mesmo dia da expedio do mandado de priso, na
rua onde reside, o que leva este juzo a compreender, pelos elementos
objetivos referidos, no deseje o mesmo se furtar aplicao da lei penal.
(adaptar conforme o caso)
Compreende-se, assim, que a situao do acusado Fulano de Tal
(substituir pelo nome do ru) excepcional e merece especial cuidado das
autoridades pblicas. Este ru acusado da pratica de fato grave, sem que,
contudo, se faam presentes as condies legais autorizadoras da sua custdia
provisria, que, assim, por fora do postulado constitucional da presuno
de no-culpabilidade, no pode mais ser tolerada.
Nesse sentido o que j decidiu, por maioria, o Pleno do Tribunal
de Justia do Rio Grande do Norte, em acrdo que teve em sua relatoria
o Desembargador Joo Rebouas:
CONSTITUCIONAL E PROCESSUAL PENAL. HABEAS CORPUS LI-
BERATRIO. CRIME EM TESE DE PORTE ILEGAL DE ARMA. DENE-
GAO DE PLEITO DE REVOGAO DA PRISO CAUTELAR. AUSN-
CIA DE RAZES PLAUSVEIS PARA A MANUTENO DA CUSTDIA
PREVENTIVA. FUNDAMENTAO QUE NO SE COADUNA COM OS
PRINCPIOS CAPITULADOS PELA ATUAL CARTA MAGNA. PERODO
DE TRANSIO. POSSIBILIDADE DE REGULARIZAO OU ENTREGA
DE ARMAS POLCIA FEDERAL (LEI 10.826, DE 22 DE DEZEMBRO DE
2003 DOU 23.12.2003). CONDIES PESSOAIS OBJETIVAS E SUBJETI-
VAS FAVORVEIS AO PACIENTE. COAO CARACTERIZADA. REVO-
GAO DA CUSTDIA CAUTELAR. CONHECIMENTO E PROVIMENTO
DA ORDEM. Nos termos da Medida Provisria 174, de 18 de maro de 2004,
ainda no findaram os prazos para regularizao ou entrega de armas de fogo
e considerar incidente, apesar de j vigente, o tipo do art. 21 da Lei de Regncia,
seria consagrar o absurdo, porque estaria a punir criminalmente o possuidor de
arma de fogo sem registro, ainda dentro do prazo de que ele dispe para fazer
a entrega da mesma Polcia Federal, passvel at de indenizao ou, a seu
critrio, promover a regularizao do registro da mesma arma, cuja origem lcita
poderia ser comprovada pelos meios de prova em direito admitidos. (TJRN,
HC, Relator: Des. Joo Rebouas Publicao: 30.12.2004) (Citar este ou outro
acrdo assemelhado)
Em reforo ao argumentado, ressalte-se, que com a presente deciso
no se procede juzo de valor meritrio exauriente no campo da prova dos
fatos denunciados, apenas se aprecia, ao desarraigo dos ideais segregaci-
onistas que outrora j fizeram inspirar o legislador ptrio, a necessidade de
manuteno da custdia do ru, no caso em exame, no evidenciada.
Sendo assim, diante da situao evidenciada nos autos, devido
concluir da obrigatoriedade da revogao da priso preventiva imposta ao
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
60
acusado Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), ds que revelada, nova
tica processual, onde no mais existentes motivos para que subsista o crcere
preventivo.
Isto posto, no mais enxergando presentes os motivos que ensejaram
a decretao da custdia provisria do inculpado Fulano de Tal (substituir
pelo nome do ru), com fundamento na inteligncia do artigo 5., inciso
LVII, da Constituio Federal e na forma prevista no artigo 316 do
pergaminho processual penal, acato a manifestao do rgo do Ministrio
Pblico e, deferindo o pleito da defesa tcnica do ru, revogo o decreto
de priso preventiva proferido em face deste nos presentes autos, restaurando-
lhe, fora desta deciso, o status libertatis.
Expea-se Alvar de Soltura clausulado.
Intime-se, o Ministrio Pblico a vista dos autos.
Cumpra-se.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
2.3.7 Modelo de deciso de pronncia com decreto de priso
preventiva
Processo Crime n. _________________(colocar o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico Estadual/Federal (especificar conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado)
Advogado: Dr. Beltrano (colocar o nome do defensor, inclusive OAB)
Infrao: Art. 121, 2., inciso IV, do CPB (preencher conforme o tipo
penal)
Vtima: Cicrano da luz (Substituir pelo nome da vtima)
EMENTA: Direito penal e processual. Homicdio qualificado. Materialidade
e autoria individualizadas. Recurso que dificultou defesa. Disparo efetuado
com vtima indefesa. Qualificadora configurada. Negativa de autoria. Au-
sncia de comprovao. Pronncia do acusado.
I Demonstrado, na produo probatria colhida no feito, que o agente
criminoso disparou contra a vtima distrada, ocasionando-lhe ferimentos na
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
61
cabea, que transfixando a calota craniana a levou a morte, configurada resta
a figura jurdica do homicdio qualificado pelo manejo de recurso que
impossibilitou defesa.
II Somente a demonstrao cabal da negativa de autoria autoriza o juzo
de absolvio sumria por ocasio da deciso de admissibilidade de acusao
nos processos dos crimes dolosos contra a vida, face incidir, quando de tais
juzos de valor, o princpio in dubio pro societate.
III Denotado materialmente o crime de homicdio e presentes suficientes
indcios individualizadores da autoria, a deciso de pronncia que se impe,
devendo a persecuo penal, assim, chegar ao seu juiz natural.
(Obs. A presente ementa foi elaborada, tambm de forma simplificada diante
do caso hipottico, para propiciar uma noo, destas, pelo estudante, adotando
a tcnica da bi-partio em verbetao e parte dispositiva, a primeira
composta de ttulos ou palavras chaves e a segunda de regras de interpre-
tao.)
Vistos etc.
I RELATRIO
Ao penal pblica incondicionada, ajuizada pelo Ministrio Pblico
Estadual em face de Fulano de Tal (substituir pelo nome do acusado),
nacionalidade (preencher), estado civil (preencher), profisso (preencher),
idade (preencher), data de nascimento (preencher), naturalidade (preencher),
filiao (preencher), residncia (preencher), Cidade e Estado (preencher),
dando-o como incurso nas sanes do artigo 121, 2., inciso IV, do Cdigo
Penal Brasileiro (preencher conforme o tipo penal), porque, segundo a pea
acusatria de fls. ____ (preencher), verbis:
No dia 1. de janeiro de 2006, por volta das 21 horas, (colocar o local
do evento), o denunciado Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), efetuou
um disparo de arma de fogo, tipo revlver, cal. 38, descrita no auto de
apreenso de fls.____ (preencher), contra a pessoa de Cicrano da Luz
(substituir pelo nome da vtima), levando-a a bito, conforme atesta o laudo
de exame cadavrico de fls. ___(preencher).
2. O fato delituoso ocorreu aps uma briga entre jovens que estavam
presentes no local supra mencionado, a qual cessou rapidamente em razo
da interveno dos seguranas presentes, foi ento que, neste momento, o
denunciado, que tambm prestava servio de segurana no local, efetuou um
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
62
disparo com seu revlver calibre 38 em direo as pessoas que saam
caminhando, vindo este disparo a atingir a vtima de forma fatal. (adaptar
ao caso enunciado a respectiva denncia)
A denncia veio instruda com os autos do Inqurito Policial n.. ___
(preencher) Delegacia de Polcia de ____(preencher), fls. ____(preencher).
Citado, o ru foi interrogado. Termo de interrogatrio judicial de fls. __
(preencher).
Alegaes preliminares da defesa tcnica oferecida s fls. ___ (preencher)
dos autos.
Durante a instruo criminal foi produzida a prova oral protestada pelas
partes, sendo ouvidas 5 (cinco) testemunhas, a saber: ______________
(assentada de fls. ___ ); _______________ (assentada de fls. ___);
______________ (assentada de fls. ____ ); ______________________ (as-
sentada de fls. ___) e ________________ (assentada de fls. ___ ). (preencher
conforme o caso)
Em sede de alegaes finais requereu o Ministrio Pblico, s fls. ___
(preencher), a procedncia do pedido inicial com a pronncia do ru Fulano
de Tal (substituir pelo nome do ru), como incurso nas penas do artigo 121,
2., inciso IV, do Cdigo Penal, homicdio qualificado consumado.
J a defesa tcnica ofertada em favor do ru Fulano de Tal (substituir
pelo nome do ru), refutou os termos da imputao vestibular e, alegando
que ocorreu outro disparo, por terceira pessoa no identificada, qual atingiu
a vtima, pugnou pelo reconhecimento da tese absolutria da negativa de
autoria. Alegaes de fls. ___ (preencher).
Encontram-se nos autos as seguintes peas: Portaria de instaurao de
Inqurito Policial (fls. ___); Auto de apresentao e apreenso de arma de
fogo (fls. ___); Laudo de exame em arma de fogo (fls. ___); Laudo de exame
cadavrico (fls. ___); Laudo de exame de vistoria em local de disparos de
arma de fogo (fls. ___); Laudo de exame residuogrfico de chumbo (fls. ___);
e certides criminais do acusado (fls. ___). (preencher conforme o caso)
o que havia de importante a relatar. Decido.
II DA FUNDAMENTAO
Versam os autos da presente persecuo criminal sobre a imputao
da prtica do crime tipificado no artigo 121, 2., inciso IV, do Cdigo
Penal Brasileiro, segundo a capitulao apresentada pelo rgo do Parquet
em sua pea de denncia-crime, ratificada por ocasio da apresentao de
razes finais. (preencher conforme o caso)
Esta a imputao levada a efeito em desfavor do ru, da qual o mesmo
se defendeu e, sobre qual deve, ento, prender-se a anlise do aplicador na
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
63
lei na primeira fase do rito escalonado a que submetidos os processos dos
crimes dolosos contra a vida.
Estatui o artigo 121, 2., inciso IV, do Cdigo Penal Brasileiro:
Art. 121. Matar algum:
Pena recluso, de 6 (seis) a 20 (vinte) anos.
2.. Se o homicdio cometido:
IV traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso
que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido.
Pena recluso, de 12 (doze) a 30 (trinta) anos.
Com efeito, compulsando os autos, percebe-se que esto presentes
elementos de convico bastantes a autorizar o juzo de valor de procedncia
da acusao vestibular e conseguinte necessidade de submisso do acusado
ao julgamento popular.
que com relao materialidade do homicdio consumado, esta
resulta inconteste em face do auto de exame cadavrico de fls.___
(preencher), cuja oportunidade da concluso de experts peritos que o lavraram
e subscreveram, se observou que a morte se deu devido a hemorragia
intracraniana, decorrente de traumatismo crnio-enceflico, produzido por
ferimento transfixante do crnio por projtil de arma de fogo. (preencher
conforme o caso)
Como se percebe, o laudo em referncia torna inequvoca a convico
de ocorrncia de morte violenta e como tal, do malferir do bem jurdico
tutelado pelo dispositivo de lei dantes transcrito, a vida humana.
Quanto qualificadora de ordem objetiva do manejo de recurso que
dificultou a defesa da vtima, fora constatar tambm denotada a sua
materialidade.
que o compulsar dos autos, em especial os depoimentos colacionados
na instruo, todos de testemunhas presenciais do fato, deram conta de que
o tiro que matou a vtima foi efetuado pelo ru, quando aquela, desapercebida
da atuao do agressor, saa do local do evento na companhia de amigos,
no tendo qualquer percepo do disparo mortal. Neste sentido depuseram
as testemunhas _______________ assentadas de fls. _____. (preencher
conforme o caso)
Outrossim, os ferimentos que lesionaram a vtima denotam a falha ssea
da calota craniana com dimetro menor, como comum na rea de entrada,
na regio occipital e parietal do lado direito, tendo o projtil, aps atravessar
o crnio da vtima, sado pela falha ssea apresentada na regio frontal
parietal direita, reprodues fotogrficas de fls. ___ (preencher), informando
que o projtil atingiu a vtima na regio da nuca. (preencher conforme o
caso)
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
64
Impe-se, portanto, o reconhecimento, em sede de sentena de
pronncia deciso de natureza processual , da necessidade de incluso
da qualificadora do inciso IV, 2., do artigo 121 do Cdigo Penal Brasileiro,
na modalidade de recurso que dificultou a defesa da vtima. (preencher
conforme o caso)
Quanto autoria do evento denunciado, esta induvidosa.
De fato, do compulsar dos autos, tem-se que apesar do ru quando
ouvido em juzo ter tentado denotar uma negativa de autoria, porquanto
narrou que ocorreu outro disparo alm do seu, afirmando, ainda, que efetuou
um nico tiro e para o alto, a prova testemunhal coligida no processo at
o momento refutou tal assertiva. (preencher conforme o caso)
Resulta, pois, desse compulsar dos autos, convico bastante da autoria
do evento criminoso denunciado na pessoa de Fulano de Tal (substituir pelo
nome do ru), que efetivamente disparou contra a vtima, atingindo-a na
nuca, de forma a lev-la a bito. (preencher conforme o caso)
Delineada probatoriamente a plausibilidade da imputao acusatria,
resta a apreciao, agora, do contedo das alegaes trazidas pela defesa
tcnica do ru, no sentido da negativa de autoria delituosa. (preencher
conforme o caso)
Permissa venia a bem lanada pea de alegaes defensivas nesta fase
de juzo de admissibilidade da acusao, no pode prosperar, pois somente
restou revelada na persecuo penal, no relato isolado do ru.
Outrossim, restou indiciariamente revelada a perpetrao de homicdio
qualificado por recurso que dificultou a defesa da vtima, no havendo, at
o presente momento da instruo processual, qualquer elemento seguro de
prova que informem indcios probatrios em sentido contrrio. (preencher
conforme o caso)
Alem do mais, a hiptese presente, de juzo de pronncia, onde vige
o princpio do in dbio pro societate, que por no reclamar juzo de certeza,
impe, agora, na presente fase de cognio da causa, o juzo de admissi-
bilidade da acusao.
III DA CONCLUSO
Isto posto, com fulcro na inteligncia contida no artigo 408 e do
Cdigo de Processo Penal Ptrio, julgo procedente o pedido inserto na pea
acusatria inicial, para pronunciar Fulano de Tal (substituir pelo nome do
ru) como incurso nas sanes do crime previsto no artigo 121, 2., inciso
IV, do Cdigo Penal Brasileiro, perpetrado contra a pessoa de Cicrano da
Luz (substituir pelo nome da vtima), determinando, assim, seja o mesmo
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
65
submetido a julgamento perante o Tribunal do Jri Popular desta comarca
de ____. (preencher conforme o caso)
O ru respondeu ao processo em liberdade, todavia registra reiterao
delituosa, respondendo a outro processo nesta Comarca, bem assim, recen-
temente viu-se envolvido em novo desforo fsico contra jovens que
participavam de uma festa em que aquele novamente era segurana, havendo
notcias, documento de fls.___ (preencher), que chegou novamente a sacar
de uma arma de fogo, felizmente, desta vez, no fazendo uso, ds que contido
por colegas que tambm faziam a segurana do local. (preencher conforme
o caso)
Vislumbra-se, pois, que no seu conduzir delituoso, o ru tem denotado
frieza e cupidez incomuns e, apesar da sua profisso de segurana, ao invs
de proteger aqueles com quem termina por conviver nos instantes do seu
ofcio, impe-lhes o risco de violncia, face do seu temperamento aodado
e voltado a condutas com um infeliz elemento de identificao comum, o
manejo de armas e violncia fsica grave contra terceiros. (preencher
conforme o caso)
Ademais, em anlises tais, vigora a reao do Juiz ao meio-ambiente,
sendo fora convir da necessidade de segregao cautelar daquele que se
revela indivduo com personalidade voltada prtica de violncia s pessoas,
que como tal vem tendo na condio de segurana, um estmulo para se
fazer presente a locais propcios ao cometimento de crimes brbaros, que
alcanam o clamor social, conquanto se deu no fato em exame. (preencher
conforme o caso)
Cumpre ao Poder Judicirio d efetivo cumprimento as leis, garantindo-
se a segurana social advinda com a certeza da Administrao da Justia,
que resta abalada, no que se informa a reiterao delituosa do acusado, que
no seu agir efetuou gratuito disparo de arma de fogo, em face de vtima
indefesa e que, mantm-se a receber o beneplcito estatal para continuar
solto as barras da Justia, criando inegvel sensao de impunidade, que
no deve, por seu turno, tambm mais restar tolerada. (preencher conforme
o caso)
A Constituio Federal, no seu artigo 5., inciso LVII, consagra o
postulado da no-culpabilidade, pelo que, de regra, no admite a priso antes
da sentena penal condenatria passada em julgado, ressalvado, lgico,
aquelas situaes excepcionais de cautelaridade extrema, como sucede com
o ora pronunciado, em que o encarceramento precoce do mesmo, se revela
como a nica medida de proteo processual cabvel e da prpria segurana
pblica. (preencher conforme o caso)
Mister, assim, para fins de garantir-se a ordem pblica, a segregao
cautelar do pronunciado Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), ex
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
66
vi do disposto na norma jurdica que se constri da leitura do artigo 408
e artigos 311 e 312 do pergaminho processual penal. (preencher conforme
o caso)
Decreto, pois, com fundamento nos artigos 408, 311 e 312 do Cdigo
de Processo Penal e permissivo constitucional do artigo 5., inciso LVII,
da Constituio Federal em vigor, para garantia da ordem pblica, a priso
preventiva de Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), fora, agora, at
mesmo, da sua pronncia pela prtica do crime hediondo do homicdio
qualificado pelo recurso que dificultou a defesa da vtima. (preencher
conforme o caso)
Dou esta deciso por publicada mediante entrega em mos do Senhor
Diretor de Secretaria deste Juzo.
Inexistindo recurso desta deciso, encaminhem-se os autos Promotoria
de Justia para ato do ofcio e, em seguida, douta defesa para fins legais.
Registre-se, d-se cincia ao Ministrio Pblico e intimem-se o acusado
e defensor.
Cumpra-se mediante as cautelas de estilo.
(Cidade e data)
Juiz de Direito
Nota: Na esteira do preconizado neste livro, viu-se que deve neces-
sariamente ser feita uma reanlise da necessidade da manuteno ou
decretao da priso precoce, a partir dos elementos cautelares quando da
deciso de pronncia ou sentena condenatria recorrvel, destarte, nesta
deciso tal fato foi feito expressamente ao final, levando em considerao
os fatos em concreto, o que constitucionaliza, no nosso entender, a deciso,
pois admitir que a sentena por si s, tenha efeito automtico de constrio
a liberdade de locomoo, vai de confronto a presuno de no-culpabilidade,
visto que o recurso pode mudar a essncia do julgado. Logo, imprescindvel
que se analise em concreto a necessidade da priso antes da sentena transita
em julgado.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
67
2.3.8 Modelo de deciso condenatria recorrvel com deciso
mantendo custdia
Processo n. ___ (preencher com o n. do processo)
Autor: Ministrio Pblico Estadual/Federal (preencher conforme o caso)
Ru: Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru)
Advogado: Doutor ___(colocar o nome do defensor)
Infrao: Artigo 121, 2., incisos I e IV, cumulado com o artigo 69, ambos
do Cdigo Penal Ptrio. (preencher com o tipo penal de cada caso)
Vtimas: Cicrano da Luz e Beltrano da Luz (substituir pelo nome da vtima)
SENTENA
Vistos etc.
Fulano de Tal (substituir pelo nome do ru), nacionalidade (preencher),
estado civil (preencher), profisso (preencher), naturalidade (preencher),
idade (preencher), filiao (preencher), residncia (preencher), atualmente
recolhido Cadeia Pblica desta Cidade; foi pronunciado para ser submetido
a julgamento pelo Tribunal do Jri Popular desta Comarca de___ (preencher
conforme o caso), sob a acusao de ter perpetrado duplo homicdio
duplamente qualificado contra as pessoas de Cicrano da Luz e Beltrano da
Luz (substituir por nome da vtima), fato ocorrido em 1. de janeiro de 2006,
na Comarca de ____(preencher), Estado do ________(preencher). (adaptar
este pargrafo ao caso)
Em plenrio do Jri, o Ministrio Pblico procedeu leitura de libelo-
crime acusatrio e formulou acusao em debate e rplica, pugnando a
condenao do ru pelo crime de duplo homicdio duplamente qualificado,
perpetrado em face de Cicrano da Luz e Beltrano da Luz. (adaptar este
pargrafo ao caso)
A defesa, por seu turno, em sede de debate e trplica, argumentou
tese absolutria, consistente na excludente da legtima defesa putativa.
(adaptar este pargrafo ao caso)
Submetido, nesta data, a julgamento pelo Tribunal do Jri, o Egrgio
Conselho de Sentena, mediante deciso majoritria, proferiu juzo conde-
natrio em face do ru Fulano de Tal, pela prtica de duplo homicdio
duplamente qualificado. (adaptar este pargrafo ao caso)
Ante o exposto, considerando a deciso do Egrgio Conselho de
Sentena, condeno Fulano de Tal, qualificado nos autos, com incurso nas
sanes do crime de homicdio duplamente qualificado pela torpeza e uso
de recurso que impossibilitou a defesa da vtima, perpetrado em face de
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
68
Cicrano da Luz e Beltrano da Luz, ex vi do permissivo legal disposto no
artigo 121, 2., incisos I e IV, cumulado com o artigo 69, ambos do Cdigo
Penal Brasileiro, (adaptar este pargrafo ao caso)
Passo, assim, fora da deciso condenatria do Egrgio Conselho de
Sentena, a dosimetria da pena privativa de liberdade imposta ao ru,
consoante o critrio legal estatudo no artigo 68 do Cdigo Penal Brasileiro.
Destarte: considerando a culpabilidade desfavorvel ao ru, face da
intensidade da prtica delituosa, conquanto os requintes de violncia que
revestiram o crime; os antecedentes, favorveis, ds que delineado que at
a data do crime gozava o acusado de bom conceito na comunidade em que
vivia; personalidade do agente, neutra, uma vez que no se denotou, apesar
dos ilcitos narrados nos autos, que o ru tenha predisposio prtica de
crimes violentos; os motivos, desfavorveis, o crime foi dado em razo de
vingana, motivao torpe reconhecida, inclusive, pelo conselho de sentena;
as circunstncias e conseqncias do crime, desfavorveis, porquanto as
vtimas foram mortas em ambiente pblico, o que traz inegvel sentimento
de insegurana social e descrdito das instituies pblicas; e o compor-
tamento das vtimas, favorvel ao ru, no que informado que contriburam
para o evento, pelo equilbrio entre circunstanciais judiciais favorveis e
desfavorveis, fixo-lhe a pena-base para o homicdio que vitimou Cicrano
de Tal em 12 (doze) anos de recluso, cujo igual apenamento bsico fixo
para o crime de homicdio qualificado perpetrado em face de Beltrano de
Tal. (adaptar este pargrafo ao caso)
Milita em favor do ru, a atenuante genrica da confisso, artigo 65,
alnea III, inciso d, do Cdigo Penal Ptrio, todavia, fixada a pena-base
de cada um dos crimes em que condenado o ru no mnimo legal abstrato,
deixo de proceder a reduo do quantum do apenamento privativo de
liberdade imposto ao ru, o que, mngua de causas de aumento ou
diminuio de pena, torno concreta e definitiva, para cada um dos crimes
perpetrados, em 12 (doze) anos de recluso. (adaptar este pargrafo ao caso)
O ru cometeu os crimes mediante concurso material de delitos, razo
pela qual, com fundamento no artigo 69 do pergaminho penal, procedo ao
somatrio das penas privativas de liberdade imposta ao mesmo, perfazendo
um total material de 24 (vinte e quatro) anos de recluso. (adaptar este
pargrafo ao caso)
Quanto ao regime de cumprimento da pena privativa de liberdade
imposta ao ru, este ser o fechado, segundo a lei dos crimes hediondos,
com possibilidade de progresso, mas, com livramento condicional apenas
aps o cumprimento de dois teros da pena, tendo em vista ser o homicdio
qualificado crime hediondo, Lei 8.072/1990, com a redao da Lei n. 8.930/
1994, sujeito, assim, a regime penitencirio mais rigoroso, ressaltando que
no presente momento, admito a progresso de regime consoante decidido
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
69
pelo Supremo Tribunal Federal, no que reconheceu a inconstitucionalidade
de tal vedao de forma genrica e abstrata pelo legislador. (adaptar este
pargrafo ao caso)
Em face das informaes constantes nos autos, donde o feito cuida
de acusado que demonstrou comportamento pernicioso ao convvio social,
porquanto por condutas destes jaez que a violncia tem se alastrado na
nossa sociedade, trazendo inegveis malefcios sociais, o quo no raro a
sensao de intranqilidade que o crime de homicdio costuma trazer a ordem
pblica, entendo presentes requisitos autorizadores da custdia preventiva do
ru Fulano de Tal, deixando, assim, de reconhecer o direito deste apelar
sem se recolher priso. (adaptar este pargrafo ao caso)
O ru condenado dever, assim, permanecer recolhido na Cadeia
Pblica desta Cidade, onde j se encontra, at que suceda o trnsito em
julgado desta deciso, ocasio em que dever ser solicitada vaga em
estabelecimento do Sistema Penitencirio Estadual, para onde dever ser
transferido, consoante local que dever ser determinado pelo Juzo das
Execues Penais, expedindo-se, nesta oportunidade, guia de execuo e
formando-se o processo para acompanhamento de respectivas penas. (adaptar
este pargrafo ao caso)
Expea-se, assim, nesta oportunidade, mandado de priso preventiva
em face do ru Fulano de Tal, at ento preso por fora de flagrante de
delito.
Em face da hipossuficincia econmica do ru, deixo de conden-lo
no pagamento das custas processuais. (adaptar este pargrafo ao caso)
Transitada em julgado a presente deciso, lance-se o nome do ru
Fulano de Tal no rol dos culpados e faam-se anotaes de estilo, remetendo-
se, inclusive, Boletim Individual do Condenado ao Centro de Estatsticas
Criminais do Instituto Tcnico e Cientfico de Polcia do Estado do
____(preencher) e, expedio de ofcio ao Tribunal Regional Eleitoral para
proceder efetivao das medidas administrativas necessrias suspenso dos
direitos polticos do ru, conforme preceitos do artigo 15, inciso III, da
Constituio Federal em vigor.
Lida em Plenrio as portas abertas e na presena do ru, dou esta por
publicada, ficando as partes intimadas, de tudo constando-se em ata de
julgamento.
Registre-se e cumpra-se.
Sala das deliberaes do Tribunal do Jri Popular da Comarca de
______, s ________ horas do dia 30 de julho de 2006. (adaptar este
pargrafo ao caso)
Juiz de Direito
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
70
2.3.9 Modelo de deciso concedendo de Liminar em Habeas Corpus
Processo n. ___(incluir nmero do processo ou inqurito)
Assunto: Pedido de Liminar em Habeas Corpus
Impetrante: Sicrano de Beltrano (substituir pelo nome do advogado ou
qualquer outra pessoa que impetrante)
Paciente: Fulano de Tal (fazer substituio)
Vistos etc.
SICRANO DE BELTRANO (substituir pelo nome do advogado ou quem
de fato tenha peticionado), individualizado nos autos, impetrou a presente
Ao Penal Popular de Habeas Corpus em favor do paciente Fulano de Tal,
tambm individualizado nos autos, aduzindo, em sntese, que o mesmo foi
preso h mais de 10 dias por suposto cometimento de roubo e at esta data
o inqurito no foi concludo, bem assim tambm no foi formada sua culpa,
o que se apresenta como ilegal e abusivo, devendo ser concedida liminar-
mente a imediata soltura do paciente. (adaptar conforme o caso)
Alegou ferimento a dispositivo constitucional que assegura o direito de
liberdade, o qual s pode ser restringido em situaes excepcionais,
pugnando, em mrito, a confirmao da liminar que espera deferida, com
a expedio de ordem de soltura definitiva. (adaptar conforme o caso)
Relatei, grosso modo, decido.
A Constituio Federal, fundada no postulado da presuno de no-
culpabilidade, no seu artigo 5., inciso LXVI, assegura que conceder-se-
habeas corpus sempre que algum se achar ameaado de sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder.
o caso dos autos.
A ao constitucional de Habeas Corpus tem como fim precpuo
assegurar o direito de locomoo do indivduo em caso de o Poder Pblico
restringi-lo por ilegalidade ou abuso de poder.
Para a concesso da liminar em Habeas Corpus, provimento sumaria
cognitio de construo jurisprudencial, faz-se, assim, mister que a ilegalidade
ou abuso de poder se manifeste de plano e reste sobranceiramente com-
provada j na exordial, pois natural ao seu processamento, apesar de expedito,
a prestao de informaes pela autoridade apontada como coatora, eis que
a liminar, nesta hiptese, representa o prprio adiantamento do pedido final,
logo, de natureza sobejamente satisfativa.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
71
No caso presente, toma-se patente ilegalidade da manuteno da
priso flagrancial, pelo menos em considerao aos estreitos limites da
presente cognio, pois o indiciado foi preso h mais de 10 dias sem que
se tenha notcia do seu indiciamento, estando, mesmo, os autos do inqurito
ainda na Delegacia de Polcia, como se comprova dos documentos acostados
vestibular. (adaptar conforme o caso)
Por outro lado, quanto alegao de que no houve a formao da
culpa, temerria qualquer considerao nesse sentido, antes das informaes
da autoridade policial, que indiscutivelmente j no respeitou os prazos legais,
contudo, sua investigao ainda pode apontar fatos que induzam a autoria
de ilcito penal pelo paciente. (adaptar conforme o caso)
Entretanto, tal possibilidade, por si s, no elemento capaz de
justificar a segregao provisria do indiciado, sem que se leve em
considerao a necessidade de acautelamento, logo, manifesta a ilegalidade,
impe-se a concesso de provimento, em sede liminar, para obstar a
continuidade da constrio que se revela indevida, sem prejuzo de que no
decorrer da investigao ou do futuro processo, possa ao paciente ser, dentro
das situaes legais e constitucionais permitidas, imposta constrio regular
a sua liberdade de locomoo.
Nesse sentido, alis, o que j decidiu a Egrgia Primeira Cmara
Criminal do Tribunal de Justia da Bahia, que teve em sua relatoria o
Desembargador Antnio Lima de Farias:
HABEAS CORPUS. PRISO EM FLAGRANTE. ALEGAO DE
EXCESSO DE PRAZO PARA ENVIO DO INQURITO POLICIAL. CA-
RACTERIZA-SE CONSTRANGIMENTO ILEGAL QUANDO OS PRAZOS
PROCESSUAIS NO SO OBSERVADOS E O EXCESSO NO
ATRIBUDO DEFESA, SUPERANDO CRITRIOS DE RAZOABILIDA-
DE. CONDIES FAVORVEIS DO PACIENTE. DESNECESSIDADE DA
CUSTDIA. INTEGRAO DA LIMINAR. CONCESSO DA ORDEM.
Relator: Des Antnio Lima Farias (Citar este ou qualquer outro acrdo no
sentido desejado, a ttulo ilustrativo ou de reforo de argumentao).
Isto posto, com fulcro no comando normativo inserto no inciso LXVIII,
do artigo 5., da Constituio Federal, por ter restado comprovada de plano
a ilegalidade da priso, na esteira do previsto nas regras do Cdigo de
Processo Penal e, ainda, no sendo caso da presena dos requisitos
autorizadores da priso preventiva, pelo menos na sede da presente cognio,
concedo liminar em habeas corpus em favor do paciente Fulano de Tal
(substituir pelo nome do flagranteado), determinando, por conseguinte, a sua
imediata soltura, se por outro motivo no deva permanecer preso.
Expea-se alvar de soltura.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
72
Oficie-se imediatamente a autoridade apontada como coatora para
prestar as informaes, dentro do prazo de 48 (quarenta e oito) horas,
comunicando-lhe desta deciso, para que sejam tomadas as providncias
cabveis, bem como cientifique o representante do Parquet, que exerce o
mnus de controle da atividade policial para ato do ofcio.
Intime-se e cumpra-se.
(Datar)
Juiz de Direito
Nota: A liminar em Habeas Corpus, na maioria das vezes, no
concedida na prtica, como j assentado neste livro, em razo de no se
comprovar, com documentos junto a inicial, as situaes fticas e jurdicas
que sedimentam a ilegalidade ou abuso de poder da autoridade coatora,
todavia, havendo tal comprovao, como restou no caso da deciso supra,
deve o Juiz imediatamente conceder a ordem e em caso de haver motivos
para a decretao da preventiva ou pedido justificado e comprovado de priso
temporria, conced-las em outros autos, mas nunca deixando de fazer valer
a disposio constitucional do remdio herico.
2.3.10 Modelo de Sentena de Concesso da Ordem de Habeas
Corpus
Processo n.___ (incluir nmero do processo ou inqurito)
Assunto: Habeas Corpus
Impetrante: Sicrano de Beltrano (substituir pelo nome do advogado ou
qualquer outra pessoa)
Paciente: Fulano de Tal (fazer substituio)
Vistos etc.
Sicrano de Beltrano (substituir pelo nome do advogado ou quem de fato
tenha peticionado), individualizado nos autos, impetrou o presente Remdio
Constitucional de Habeas Corpus em favor do paciente Fulano de Tal,
alegando, em sntese, que o mesmo foi preso h mais de 10 dias por suposto
cometimento de roubo e at esta data o inqurito no foi concludo, bem
assim tambm no foi formada sua culpa, o que se apresenta como ilegal
e abusivo, devendo ser concedida liminarmente a imediata soltura do
paciente.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
73
Alegou ferimento a dispositivo constitucional que assegura o direito de
liberdade, o qual s pode ser restringido em situaes excepcionais,
pugnando, no mrito, a confirmao da liminar que espera deferida, com
a expedio de ordem de soltura definitiva. (adaptar conforme o caso)
Em cognio inicial da causa, restou indeferido provimento liminar postulado,
sendo determinada colheita de informaes junto autoridade apontada
coatora, o que restou atendido.
Relatei, decido.
A Constituio Federal, fundada no postulado da presuno de no-
culpabilidade, no seu artigo 5., inciso LXVI, assegura que conceder-se-
habeas corpus sempre que algum se achar ameaado de sofrer ou se achar
ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo,
por ilegalidade ou abuso de poder.
o caso dos autos.
cedio que a ao constitucional de Habeas Corpus tem como fim
precpuo assegurar o direito de locomoo do indivduo em caso de o Poder
Pblico restringi-lo por ilegalidade ou abuso de poder.
Para a concesso do Habeas Corpus, faz-se mister que a ilegalidade
ou abuso de poder se manifeste sobranceira, pois natural ao seu processa-
mento, de cognio mais estreita, esgote-se sua instruo com os documentos
que instruem a exordial e a apresentao de informaes pela autoridade
apontada como coatora.
No caso presente, toma-se patente ilegalidade da manuteno da
priso flagrancial, que apesar de quando da deliberao da liminar no
ter se comprovado de plano a ilegalidade apontada, justamente porque
naquele instante os documentos juntos na inicial eram insuficientes para se
apontar que a autoridade policial havia extrapolado o prazo de remessa do
inqurito, v-se, agora, que tal prazo no fora efetivamente cumprido.
(adaptar conforme o caso)
O Senhor Delegado de Polcia, em suas informaes justifica a ausncia
da remessa do inqurito no prazo legal, pela necessidade de continuidade
das diligncias de investigao, requerendo, inclusive, a prorrogao do prazo
de concluso inqurito, contudo, fcil perceber que tal conduzir no pode
se prestar a legitimar a constrio indevidamente imposta ao paciente.
Com efeito, qualquer pleito de prorrogao de prazo de investigao,
no s deveria ter sido feito dentro do prazo legal de concluso do inqurito
e com as explicaes necessrias, bem assim elementos concretos de que
a segregao precoce deveria ser mantida sob a tica cautelar, o que no
ocorreu, caracterizando-se, por conseguinte, a ilegalidade apontada.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
74
Tal convico no significa, de modo algum, apego exagerado s
formalidades, que conduziria a um processo como um fim em si mesmo,
todavia, no se pode admitir, no estgio constitucional atual, que o Juiz deixe
de exercer a funo de Garantista dos Direitos Fundamentais do cidado e nesse
caso, vislumbra-se, no s a manifesta ilegalidade, bem assim a ausncia de
circunstncias que justifiquem a manuteno da priso precoce, aqui, at,
providncia, tambm de constitucionalidade duvidosa, j que se no existem
elementos para denunciar, muito menos haver para manter o paciente preso.
Por sua vez, quanto alegao de que no houve a formao da culpa,
nas informaes da autoridade policial, verifica-se a necessidade de continui-
dade das investigaes policiais, logo, qualquer considerao nesse sentido
temerria, pois pode inclusive conduzir a um prejulgamento, j que a soltura
do indiciado neste feito no inviabiliza a possvel persecuo penal.
Neste sentido o que decidiu a Egrgia Primeira Cmara Criminal
do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
EMENTA: HABEAS CORPUS. HOMICDIO. TENTATIVA. PRISO EM
FLAGRANTE. EXCESSO DE PRAZO PARA O ENCERRAMENTO DO
INQURITO POLICIAL. DENNCIA AINDA NO RECEBIDA. CONS-
TRANGIMENTO ILEGAL. CONCESSO DE HABEAS CORPUS DE OFCIO.
Restou configurado o constrangimento ilegal, por excesso de prazo para a
concluso e remessa do inqurito policial a juzo, ultrapassando o decndio do
art. 10 do CPP, no sendo ainda recebida a denncia contra os indiciados, presos
em flagrante, por tentativa de homicdio. Causa no alegada pelo impetrante.
CONCEDIDA A ORDEM DE OFCIO. (Habeas Corpus 70006345532, Primeira
Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Silvestre Jasson Ayres
Torres, Julgado em 28.05.2003) (Citar este ou qualquer outro acrdo no sentido
desejado, a ttulo ilustrativo ou de reforo de argumentao).
Isto posto, com fulcro no comando normativo inserto no inciso LXVIII,
do artigo 5., da Constituio Federal, por ter restado comprovada a ilegalidade
da priso vergastada no presente writ, na esteira do previsto nas regras do
Cdigo de Processo Penal e, ainda, no sendo caso da presena dos requisitos
autorizadores da priso preventiva, concedo ordem de habeas corpus em favor
de Fulano de Tal, determinando, ainda, a imediata expedio do alvar de
soltura em favor de paciente (substituir pelo nome do flagranteado).
Oficie-se a autoridade policial, comunicando-lhe desta deciso, para
que sejam tomadas as providncias cabveis, bem como cientifique o
representante do Parquet, que exerce o mnus de controle da atividade
policial para atp do ofcio.
Intime-se e cumpra-se.
(Datar e indicar local)
Juiz de Direito
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
75
2.3.11 Modelo de audincia com requerimento, opinamento e deciso
em relaxamento de priso
PODER JUDICIRIO DO ESTADO DO _________
VARA CRIMINAL DA COMARCA DE _________
FRUM ________________
Processo n. ___(preencher)
Autor: Ministrio Pblico Estadual/Federal (preencher conforme o caso)
Rus: Fulano de Tal (Defensor Dr.___) (substituir pelo nome do ru)
Cicrano de Beltrano (Defensor Dr.____) (substituir pelo nome do ru)
Infrao: artigo 121, 2., inciso I, combinado com o artigo 14, inciso II,
Cdigo Penal (preencher com o tipo penal)
Vtima: ___(substituir pelo nome da vtima)
TERMO DE AUDINCIA
Aos 2 (dois) dias do ms de janeiro de 2006, s 15:30 h, na Sala de
Audincias deste Juzo, onde presente se acha o Dr. ____(preencher), MM.
Juiz de Direito da ___ (preencher) Vara Criminal em substituio legal desta
Comarca, comigo Diretor de Secretaria, no final assinado, presente tambm
o Membro do Ministrio Pblico, Dr.____(preencher), os acusados Fulano
de Tal e Cicrano de Beltrano (substituir), devidamente requisitados, estando
presente ao ato processual apenas o defensor do segundo ru, o Bel. ____
(OAB-___) (preencher), sendo este tambm nomeado para advogado DA-
TIVO do primeiro ru, presentes ainda as testemunhas ____ (preencher),
presentes em audincia e arroladas pela acusao.
DELIBERAO EM AUDINCIA: Aberta a audincia, foram ouvidas as
Testemunhas ____ e ____ (preencher), presentes em audincia e arroladas pela
acusao, conforme termos seguintes. O Ministrio Pblico, encerrada a
tomada de depoimentos, pediu a palavra pela ordem e, entendendo imprescin-
dvel busca da verdade real, a ouvida da vtima e da testemunha referida
___(preencher), insistiu na tomada dos seus depoimentos, inclusive ante a
possibilidade de serem identificadas outras pessoas que estavam presentes no
local do fato, para serem ouvidas, se o caso, como referidas. O Advogado de
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
76
defesa no dissentiu do pleito ministerial, tendo, contudo, solicitado a palavra
pela ordem, requerendo: MM. Juiz. O relaxamento da priso dos acusados
se impe. Com efeito, estes se encontram detidos h seis meses, so rus
primrios, de bons antecedentes, residncia fixa e profisso definida, no tendo
dado causa ao retardo na concluso da instruo processual, que agora j passa
a constituir cumprimento antecipado de pena. Tal desnaturao da priso
imposta, que deveria ser cautelar, impe o seu imediato relaxamento. Requer,
pois, que ouvido o representante do Ministrio Pblico, seja reconhecido o
excesso de prazo na formao da culpa, sem que para tanto tenha concorrido
a defesa, relaxando-se, assim, a priso precoce ento imposta aos acusados.
Pede e espera deferimento. Ouvido, o Ministrio Pblico emitiu parecer:
MM. Juiz. Os acusados esto presos a cento e oitenta dias, enquanto que a
instruo ainda depende de diligncias requeridas nesta audincia para que
possa ser concluda. Neste diapaso, a manuteno da priso de forma cautelar
excede o prazo permitido por lei, sem que a defesa tenha contribudo para esse
retardo. Assim posto, o Ministrio Pblico opina pelo relaxamento da priso
dos acusados conforme propugnado pela douta defesa tcnica. o parecer. O
MM. Juiz proferiu a seguinte deciso: Vistos etc. Ao Penal Pblica
incondicionada, ajuizada pelo Ministrio Pblico Estadual em face de Fulano
de Tal e Cicrano de Beltrano (substituir pelo nome dos rus), individualizados
nos autos, dando-os por incurso nas penas do ilcito previsto no artigo 121,
2., inciso I, combinado com o artigo 14, inciso II, e artigo 29, todos do Cdigo
Penal. Feito com tramitao procedimental atravancada e rus presos desde 02
de julho de 2005, teve pelo Ministrio Pblico insistido na ouvida da vtima
do feito, com possvel oitiva de testemunhas referidas, ainda, a serem arroladas.
o relatrio, decido. Existe inaceitvel retardo na marcha processual. Os rus
presos a cento e oitenta dias, no tm a persecuo penal levada em seu desfavor
desenvolvida a contento. Este Magistrado se encontra acumulando funes
junto a duas varas criminais, todas com aes penais na casa da milhar
processual, havendo um acmulo de servio e, apesar dos esforos deste
Magistrado e serventurios da Justia, situaes como a do presente jaez
continuam a suceder. Nem pauta prxima para ouvida de testemunhas que
pretende o rgo de acusao ouvir, se pode aventar. Existe, assim, contra os
rus, abuso no crcere processual imposto, merecendo ser lembrada, mutattis
mutandis, as palavras de Paulo Srgio Leite Fernandes, no artigo A Falcia
dos Interrogatrios Virtuais, publicado no Boletim Ibccrim n. 120 novembro/
2002, que em passagem do seu raciocnio, constatando realidade muitas vezes
no rara a prtica forense penal, diz: Acusados pobres so tratados com enorme
desdm, magistrados impacientes se irritam com resistncia oposta por advo-
gados, restries preventivas liberdade se prolongam ilegalmente no tempo,
prises imundas fingem obedecer aos requisitos mnimos de higiene, leis
draconianas exacerbam desnecessariamente as sanes, intimam-se os advo-
gados por meio de secos e s vezes ininteligveis despachos perdidos em
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
77
centenas de pginas de dirios oficiais que ningum l e assim por diante. No
caso dos autos sucede desdm para com a situao processual dos rus, mesmo
que tanto no esteja a decorrer da atuao daqueles que compem o Poder
Judicirio, mas da prpria estrutura atrofiada em que Magistrados e Serven-
turios tm que trabalhar. Assim, no se pode deixar de entender aplicvel
espcie, lio do membro do Conselho Nacional de Poltica Criminal, Carlos
Weiss, que embora em manifestao sob tema referente realizao de
interrogatrios on line, como que toca na ferida aberta no caso analisado; seno
ausculte-se excerto da sua manifestao, publicada no Boletim Ibccrim n. 120
novembro/2002: Inicialmente, cumpre lembrar que as normas componentes
do chamado Direito Internacional dos Direitos Humanos passaram a integrar
o ordenamento jurdico nacional, desde a promulgao da Constituio Federal
de 1988. Assim que, por fora da previso do art. 5., 2., da Lei Maior,
sendo um tratado internacional referente a direitos humanos ratificado pelo
Brasil, suas normas passam a completar as previses constitucionais concer-
nentes aos direitos e garantias fundamentais, passando a produzir efeitos
jurdicos interna e automaticamente, alm das naturais obrigaes nascidas no
mbito internacional. Sendo assim, faz-se necessrio verificar quais os direitos
previstos nos tratados pertinentes de modo a orientar o tratamento da questo
proposta. Iniciando pelo chamado Sistema Universal de Direitos Humanos,
aquele oriundo de normas emanadas da Organizao das Naes Unidas,
encontra-se a previso do artigo 9., nmero 3, do Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos, que assim estabelece: 3. Qualquer pessoa presa ou
encarcerada em virtude de infrao penal dever ser conduzida, sem demora,
presena do juiz ou de outra autoridade habilitada por lei a exercer funes
judiciais e ter o direito de ser julgada em prazo razovel ou de ser posta em
liberdade. A priso preventiva de pessoas que aguardam julgamento no dever
constituir a regra geral, mas a soltura poder estar condicionada a garantias
que assegurem o comparecimento da pessoa em questo audincia e a todos
os atos do processo, se necessrio for, para a execuo da sentena. A regra
correspondente no sistema da Organizao dos Estados Americanos a do
artigo 7., nmero 5, da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto
de So Jos da Costa Rica), que dispe: 5. Toda pessoa presa, detida ou retida
deve ser conduzida, sem demora, presena de um juiz ou outra autoridade
autorizada por lei a exercer funes judiciais e tem o direito de ser julgada
em prazo razovel ou de ser posta em liberdade, sem prejuzo de que prossiga
o processo. Sua liberdade pode ser condicionada a garantias que assegurem
o seu comparecimento em juzo. Na espcie, percebe-se que decorreu
inegvel protrair das normas jurdicas ventiladas nos dispositivos legais
transcritos, os quais foram ratificados pelo Brasil em 24 de janeiro e 25 de
setembro de 1992, conformando-se quadro que no pode ser tolerado pelo
direito, pena de cometimento de mal maior que a prpria leso individual aos
direitos dos acusados, qual seja, a agresso idia do Processo Penal Garantista,
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
78
condio impostergvel a uma sociedade que se pretende constituda sob a
gide do Estado de Direito. No caso sub examine, constata-se, no tenha sido
oportunizado aos acusados julgamento clere, havendo, ao revs, odiosa
perpetuao da custdia provisria aos mesmos imposta, o que indevido.
Assim, tido que se por motivo qualquer, mesmo a deficincia Estatal, quanto
aos mecanismos fsico e de pessoal que dispe para combater a criminalidade,
algum vem a sofrer constrangimento ilegal, dever do Juiz, ainda que de
ofcio, determinar que cesse a coao. A Constituio Cidad de 1988, em seu
artigo 5., inciso LXV, disciplina que a priso ilegal ser imediatamente
relaxada pela autoridade judiciria. Mencionado dispositivo de lei, como
possvel perceber, no reclama maiores esforos interpretativos quanto norma
jurdica que contm, urgindo obstar permanea o quadro ftico examinado.
Ciente, assim, o magistrado, da priso cautelar que por excesso de prazo na
formao da culpa se tornou ilegal, o caso de se relaxar a custdia, risco de
permitir-se o cumprimento antecipado de pena, o que vedado pelo ordenamento
ptrio, artigo 5., inciso LVII, da Constituio Federal e artigo 105 da Lei de
Execues Penais. Isto posto, por tudo quanto ora argumentado, com fulcro
na norma jurdica que se constri da leitura dos preceitos legais vertidos na
linguagem escrita do artigo 5., incisos LVII e LXV, da Constituio Federal
em vigor, bem assim, do artigo 9., nmero 3, do Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos e artigo 7., nmero 5, da Conveno Americana de
Direitos Humanos Pacto de So Jos da Costa Rica , trazidos espcie como
fundamento da deciso, relaxo, neste momento, a priso em flagrante levada
a efeito, nestes autos, em desfavor de Fulano de Tal e Cicrano de Beltrano
(substituir pelo nome dos rus), ds que caracterizada a sua superveniente
ilegalidade por excesso de prazo na formao da culpa. Expeam-se alvars
de soltura clausulados. Ainda, concluindo da pertinncia das diligncias
requeridas pelo Ministrio Pblico, inclusive em tributo ao Primado da Verdade
Real, defiro-as, devendo a Secretaria desta Vara Criminal tomar as providncias
necessrias ao atendimento do requerido pelo parquet, fazendo-se concluso
dos autos para aprazamento de audincia de inquirio de testemunhas. Ficam
os presentes desde logo intimados desta deciso. Cumpra-se.
E como nada mais disse encerro o presente, que depois de lido e achado
conforme, vai devidamente assinado. Eu, ___________________ (Diretor de
Secretaria), o digitei, fiz imprimir e assino. (adaptar ao caso)
Juiz de Direito:___________________
Promotor de Justia:______________
Defensor:_______________________
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
79
2.3.12 Modelo de sentena em ao de indenizao por priso
processual
Processo 001.00.007782-9 Ao de Indenizao
Autor: Fulano de Tal (preencher com o nome do autor)
Advogado: Cicrano de Beltrano (preencher com o nome do advogado e OAB)
Ru: Estado do ___ (identificar o ente pblico)
Procurador do Estado: (preencher com o nome)
EMENTA: Reparao civil. Priso processual. Absolvio. Responsabilidade
civil objetiva do Estado. Ausncia de excludentes. Dever de indenizar
integralmente o dano causado.
I A priso processual, enquanto decorrente da atividade estatal, subsume-
se a teoria do risco criado, gerando obrigao reparatria civil quando
imposta em processo penal que ao cabo da persecuo culminou com a
absolvio do acusado.
II Revelada da atuao estatal leso moral e patrimonial, impe-se a
condenao do Estado por fora da sua responsabilizao civil de ndole
extracontratual, devendo a reparao pecuniria compreender a reposio da
integralidade do dano causado.
Vistos etc.
Fulano de tal, brasileiro, servente de pedreiro, residente a ___
(preencher), por procurador constitudo, ajuizou Ao de Indenizao Civil
cumulada com reparao de danos morais, em face do Estado do ___/Unio
Federal (preencher conforme o caso), ente de direito pblico interno,
aduzindo, em sntese, que:
a) aos __ dias de ____ de ____, por volta das ______ horas, quando se
encontrava em sua residncia, almoando em companhia de familiares, foi
detido em face de decreto de priso preventiva proferido nos autos do processo
criminal n.___, que teve trmite junto a ___ Vara Criminal desta Comarca/
Seo Judiciria, acusado da perpetrao dos crimes de roubo qualificado e
bando armado;
b) em razo deste encarceramento precoce foi recolhido a Cadeia Pblica
do municpio e, no obstante, inocente da imputao criminal imposta a sua
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
80
pessoa, o que ao final restou revelado na persecuo penal criminal,
permaneceu sob priso provisria por longos 13 meses, conquanto somente
em ___ de ____ de ____, quando da prolao da sentena judicial da ao
penal deflagrada em seu desfavor que foi absolvido pelo reconhecimento
expresso de negativa de sua autoria, culminando, ento, neste momento, a
determinao da expedio de alvar judicial em seu favor;
c) o crcere indevido de que foi vitimado lhe trouxe seqelas irremediveis,
posto que alm dos prejuzos materiais que sofreu, pois ficou todo este tempo
sem exercer seu labor, deixando de auxiliar financeiramente sua famlia, sofreu
inegvel leso moral, visto que depois de solto, apesar de absolvido por
negativa expressa de autoria criminosa, no mais logrou da confiana das
pessoas em contrat-lo para prestao de seus servios de serventia de
pedreiro, haja vista que, desde ento, ficou estigmatizado por fora da priso
como autor de crime patrimonial; e
d) comprovada, portanto, a responsabilidade da parte demanda, pois que
sua conduta de risco acabou por acarretar-lhe inegvel prejuzo material e
moral, nasceu obrigao de reparao, conquanto comprovado o nexo causal
ligando o evento danoso e atuao da parte r.
Discorreu com relao ao fundamento jurdico do desiderato posto, a
saber, o artigo 37, 6., da Constituio Federal em vigor e artigo 186 do Cdigo
Civil Brasileiro, culminando, aps descrever o drama que viveu, por pedir o
julgamento procedente do pedido, para o fim de ser o Estado do ___/Unio
Federal, condenado a prestar indenizao ao mesmo, compreendendo-se nesta:
a) o pagamento dos lucros cessantes do autor, no montante de R$ 9.100,00 (nove
mil e cem reais), equivalentes a dois salrios mnimos mensais, relativo ao
perodo de treze meses em que, detido, ficou sem exercer a sua profisso,
deixando de auxiliar financeiramente sua famlia; e b) indenizao, a ttulo de
danos morais, em montante a ser fixado judicialmente, cujo valor indicou em
R$ 350.000,00 (trezentos e cinquenta mil reais) equivalentes a 1.000 (um mil)
salrios mnimos, a tudo seguindo-se a condenao na verba sucumbencial, bem
assim juros e correo monetrios contados da data do evento.
Instruiu a exordial com documentos, fls.___.
Efetuada a citao da parte r, houve contestao, cuja oportunidade,
em sntese, se aduziu a impossibilidade de responsabilizao estatal por ato
jurisdicional, mxima da legalidade de que revestido o ato de constrio da
liberdade de locomoo do autor quando do curso da persecuo penal em
que este esteve preso, no podendo, esta atuao, decorrente da soberania
Estatal, acarretar qualquer obrigao de reparao civil.
Disse exagerado o valor pretendido a ttulo de dano moral, que no
deve servir de fonte de enriquecimento sem causa jurdica lcita, bem assim,
no comprovado os ganhos mensais do autor que teriam implicado nos
alegados lucros cessantes.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
81
Pugnou, assim, pela improcedncia dos pedidos autorais, com conse-
guinte condenao do requerente nos nus da sucumbncia.
Foi aprazada audincia de tentativa de conciliao, que restou frustrada,
termo de fls. ___. (Na espcie se for o caso do aplicador da lei que
compreenda a possibilidade do Estado transacionar em casos deste jaez)
Na instruo do feito, foi produzida a prova oral protestada pela parte
autora. Termo de audincia e assentada de fls. ___.
Alegaes finais de partes, reiterativas. Peas de fls. ___ e ___.
O Ministrio Pblico ofertou memoriais, opinando pela procedncia do
pedido autoral, conquanto conformado o nexo causal e o dano imposto ao
autor, caracterizando-se o dever de indenizar. Parecer de fls. ___.
o que importa relatar, decido.
Versa a presente causa sobre demanda indenizatria decorrente da
responsabilizao civil extracontratual do ente Estatal, donde se postula, em
sede de reparao civil, indenizao decorrente de danos moral e patrimonial
impostos parte autora, em razo de priso processual a mesma impingida
em sede de persecuo penal, que ao cabo da sua instruo, onde se deu
juzo absolutrio, foram, indevidamente, impostos treze meses de crcere
precoce.
Merece procedncia a pretenso autoral, pela comprovao das situ-
aes fticas narradas e as conseqncias jurdicas apontadas.
De fato, estatui o artigo 186 do Cdigo Civil Brasileiro, que:
[...] Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou
imprudncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente
moral, comete ato ilcito.
Igualmente, enuncia o artigo 954, inciso III, do mesmo diploma legal,
que a indenizao por ofensa liberdade pessoal, decorrente, inclusive, da
priso ilegal aqui a abranger qualquer forma de custdia indevidamente
imposta a algum , revelar-se- devida sempre que comprovada a ilegalidade
da constrio, mesmo quando for a hiptese da demonstrao superveniente,
como sucede na constrio processual que imposta a quem acusado de crime,
terminou ao cabo da persecuo penal, informado inocente.
O caso, ademais, aceita soluo jurdica na aferio da atuao
jurisdicional enquanto, tambm, funo estatal jungida sob a gide da
responsabilidade civil objetiva, que enquanto atividade pblica se subsume
a teoria do risco criado, contentando-se, para a obrigao de reparao do
dano eventualmente imposto a terceiros, com a mera demonstrao do nexo
causal e a inexistncia de causas de excluso da responsabilidade, presentes
apenas quando demonstrada a culpa da vtima e a fora maior.
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
82
o que consagra o 6. do artigo 37 da Constituio Federal em
vigor:
Art. 37. A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes
da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos
princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia
e, tambm, ao seguinte:
[...]
6. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado
prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes,
nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra
o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Com efeito, referido dispositivo constitucional, no d margens a
controvrsias quanto a sua aplicabilidade, tendo o Supremo Tribunal Federal,
em relao responsabilidade civil do Poder Pblico, j afirmado:
A teoria do risco administrativo, consagrada em sucessivos documentos
constitucionais brasileiros desde a Carta Poltica de 1946, confere fundamento
doutrinrio responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico pelos danos a que
os agentes pblicos houverem dado causa, por ao ou omisso. Essa concepo
terica, que informa o princpio constitucional da responsabilidade civil objetiva
do Poder Pblico, faz emergir, da mera ocorrncia de ato lesivo causado vtima
pelo Estado, o dever de indeniz-la pelo dano pessoal e/ou patrimonial sofrido,
independentemente de caracterizao de culpa dos agentes estatais ou de
demonstrao de falta do servio pblico. Os elementos que compem a
estrutura e delineiam o perfil da responsabilidade civil objetiva do Poder Pblico
compreendem (a) a alteridade do dano, (b) a causalidade material entre o eventus
damni e o comportamento positivo (ao) ou negativo (omisso) do agente
pblico, (c) a oficialidade da atividade causal e lesiva, imputvel a agente do
Poder Pblico, que tenha, nessa condio funcional, incidido em conduta
comissiva ou omissiva, independentemente da licitude, ou no, do comporta-
mento funcional (RTJ 140/636) e (d) a ausncia de causa excludente da
responsabilidade estatal (RTJ 55/503, 71/99, 91/377, 99/1155 e 131/417).
O princpio da responsabilidade objetiva no se reveste de carter absoluto,
eis que admite o abrandamento e, at mesmo, a excluso da prpria
responsabilidade civil do Estado, nas hipteses excepcionais configuradoras
de situaes liberatrias como o caso fortuito e a fora maior ou
evidenciadoras de ocorrncia de culpa atribuvel prpria vtima (RDA 137/
233 RTJ 55/50).
Na hiptese presente, tem-se que da anlise acurada dos autos,
possvel perceber comprovado o evento lesivo, o dano sofrido pela vtima,
e o nexo causal existente entre o evento e atuao do ente Pblico, mesmo
que no necessariamente desidiosa, mas pela sua essncia de atividade de
risco, tudo a gerar a conseguinte responsabilidade de indenizar, que no caso
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
83
em exame, independe de culpa, da at mesmo desnecessrio sua aferio,
j que no informada, nem pela prpria parte r, qualquer das causas de
excluso de sua responsabilidade, a saber: o caso fortuito e a fora maior,
ou, ainda, a culpa da vtima.
As seqelas sociais advindas ao autor da lide, em razo da priso
processual lhe imposta, so gravssimas, pois que so inegveis as dificul-
dades de quem preso acusado de crime patrimonial, em obter a confiana
de terceiros para contrat-lo para fazer servios de pedreiro, a profisso do
autor, em suas residncias ou estabelecimentos comerciais.
A atuao da parte r, logo, apesar de regular, fato, no que a priso
imposta ao autor, quando ento acusado em processo penal tenha obtido
respaldo legal, foi conduta que resultou em iniludvel prejuzo do autor e,
portanto, obriga a reparao dos danos sofridos pelo mesmo, sabido que de
muito j refutada a idia de que a atividade jurisdicional enquanto ato de
soberania pudesse ficar alheia a tal contexto de responsabilizao civil estatal.
O Estado atuou de modo a cumprir o seu dever de ministrar a Justia,
inclusive no af de proteger o processo criminal, instrumento da manifestao
do jus puniendi estatal, mas, no que imps prvio encarceramento processual
a quem se mostrou, ao final da persecuo penal inocente, vindo a sua atuao
implicar em seqelas aquele que acusado foi previamente encarcerado, deve
objetivamente responder pelos efeitos danosos trazidos pelo seu agir, ex vi,
como j dito, o disposto no artigo 37, 6., da Constituio Federal em
vigor.
Quanto ao nexo causal entre a atuao da parte r e o evento danoso
que vitimou o autor, este salta aos olhos e no reclama maiores comentrios.
No tivesse sucedido a constrio liberdade de locomoo no curso da
persecuo criminal, os danos da to-s deflagrao da ao penal em face
do autor deste processo, ru do feito criminal, seriam mnimos e de certo
no teria ocorrido os prejuzos patrimoniais e morais que se busca indenizar.
a pura aplicao do critrio da eliminao hipottica das causas, aqui
inteiramente cabvel, que no oferta margens de controvrsias quanto ao
liame que liga a ao da parte r ao evento sofrido pelo autor. Nesse sentido
comea a se posicionar a jurisprudncia, consoante podemos depreender:
DIREITO CONSTITUCIONAL E ADMINISTRATIVO. RESPONSABI-
LIDADE OBJETIVA. PRISO ILEGAL. DANOS MORAIS. 1. O Estado est
obrigado a indenizar o particular quando, por atuao dos seus agentes, pratica
contra o mesmo, priso ilegal. 2. Em caso de priso indevida, o fundamento
indenizatrio da responsabilidade do Estado deve ser enfocado sobre o prisma
de que a entidade estatal assume o dever de respeitar, integralmente, os direitos
subjetivos constitucionais assegurados ao cidado, especialmente, o de ir e
vir. 3. O Estado, ao prender indevidamente o indivduo, atenta contra os
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
84
direitos humanos e provoca dano moral ao paciente, com reflexos em suas
atividades profissionais e sociais. 4. A indenizao por danos morais uma
recompensa pelo sofrimento vivenciado pelo cidado, ao ver, publicamente,
a sua honra atingida e o seu direito de locomoo sacrificado. 5. A
responsabilidade pblica por priso indevida, no direito brasileiro, est
fundamentada na expresso contida no art. 5., LXXV, da CF. 6. Recurso
especial provido. (STJ, REsp 220982/RS, Primeira Turma, Ministro Jos
Delgado, 22.02.2000, DJ 03.04.2000, p. 116).
Impe-se, deste modo, o juzo de valor favorvel ao reconhecimento
da responsabilidade da parte r em ressarcir o autor nos danos patrimoniais
e morais que postula, restando a aferir, apenas, a sua mensurao, forma
e respectivo quantum monetrio.
Comea-se pelo denominado dano moral, sabido que no de hoje
que o direito ptrio abraou a possibilidade de reparao civil daquele como
valor autnomo e merecedor de tutela legal.
Neste passo de se ter em conta que o sob o prisma legal, todo aquele
que se vir ultrajado em sua honra, em sua moral, em seu amor-prprio e
suas afeies, por ato indevido de terceiro, tem a sua disposio um
instrumento reparatrio hbil, de carter retributivo e ao mesmo tempo
intimidador, que se no possibilita uma inteira restituio do status quo ante,
permite, ao menos, que se minore a carga da ofensa produzida, desestimu-
lando sua prtica, enquanto elemento danoso ao convvio social.
A reparao civil do dano moral, hoje, mesmo, direito individual
fundamental, no que o artigo 5., inciso X, do Texto Magno em vigor instituiu
a inviolabilidade da intimidade, da vida privada, da honra e da imagem das
pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano, tambm, moral,
decorrente de sua violao, no caso em tela, conforma-se da mera ausculta
da causa de pedir da presente lide, donde se impe concluir que houve
perturbao ao patrimnio imaterial do autor, do seu amor-prprio e suas
afeies por fato decorrente de atuao imputvel parte r.
Os depoimentos colhidos nos autos, assentadas de fls. ___ usque ___,
tornam incontroverso e faz desnecessrio alongar comentrios com relao
vivncia de uma diminuio do patrimnio ideal do autor, conquanto,
mais do que presumvel que um jovem de 25 (vinte e cinco) anos, com
profisso autnoma de servente de pedreiro, que vem a passar mais de um
ano preso acusado de crimes de roubo e bando, mesmo que absolvido e
solto ao final da persecuo penal, no vai mais encontrar oportunidades
de trabalho como dantes sucedia, sofrendo, assim, inegvel dor moral e,
indubitvel, aflio pessoal.
Seria plida qualquer assertiva que buscasse desconstituir o conven-
cimento decorrente dos depoimentos de ___, assentada de fls. ___, que
enquanto vizinhos do autor, informaram que antes da priso, este era
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
85
constantemente contratado para servios prprios ao seu labor, sendo comum
ao autor trabalhar at aos finais de semana, tanto que lhe requisitavam seus
servios e, atualmente, aps a sua priso, nem na rua onde este reside, na
qual todos tm cincia da sua inocncia e absolvio, consegue esse arranjar
trabalho.
O fato do requerente no ter deixado de continuar a buscar servios,
no obstante o pesado infortnio ocorrido em sua vida, fruto da enorme
estigmatizao que a priso, mesmo quando s processual, impe ao seu
destinatrio, no pode se constituir em elemento capaz de apagar a dor
infligida pelas leses sofridas. O que tanto, pois, se faz passvel de reparao
no campo cvel, no s para o fim de alcanar o carter retributivo minorador
da aflio imposta ao mesmo, mas at, para o fim de desestimular tais
atuaes, passveis que so de gerarem hipteses como a do caso em exame,
para cuja repetio no dia-a-dia, no pode contar com a conivncia do Poder
Judicirio.
Houve dano moral, este est caracterizado e deve ser indenizado.
Quanto ao dano patrimonial que diz o autor ter sido vtima,
conveniente verificar em tais demandas, haja o mesmo logrado fazer prova
ou no do dano emergente ou dos lucros cessantes que sofreu pela atuao
indevida da parte r.
A matria, a despeito, se encontra positivada nas disposies dos artigos
944 e 953, pargrafo nico e 954, inciso III, do Cdigo Civil Brasileiro,
a seguir transcritos para fins de uma melhor compreenso do raciocnio
jurdico que se passar a explicitar:
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Art. 953. A indenizao por injria, difamao ou calnia consistir na
reparao do dano que delas resulte ao ofendido.
Pargrafo nico. Se o ofendido no puder provar prejuzo material, caber
ao juiz fixar, eqitativamente, o valor da indenizao, na conformidade das
circunstncias do caso.
Art. 954. A indenizao por ofensa liberdade pessoal consistir no
pagamento das perdas e danos que sobrevierem ao ofendido, e se este no
puder provar prejuzo, tem aplicao o disposto no pargrafo nico do artigo
antecedente.
Pargrafo nico. Consideram-se ofensivos da liberdade pessoal:
I omissis;
II omissis;
III a priso ilegal.
Neste particular, em que pese se vislumbrar o nexo causal entre o dano
advindo da priso processual imposta a inocente e atuao da parte r
MANUAL DE PRISO E SOLTURA SOB A TICA CONSTITUCIONAL
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decorrente da doutrina do risco criado, importante, nesta seara a constatao
nos autos, da prova de todo dano patrimonial que informou na pea
vestibular.
que sem dvidas, no se pode confundir a indenizao nos danos
patrimoniais, positivos ou negativos, com a indenizao devida a ttulo de
dano moral, coisa bem diferente, para aquele somente se deve pagar, isto
, tornar indene, o prejuzo pecunirio que se demonstrou ocorrido, que a,
porm, deve ser alvo de reparao integral.
A Ao de Indenizao por Dano Material, como o prprio nome diz,
busca tornar indenes os prejuzos sofridos, se no houver prejuzo patrimo-
nial, ou se ao menos o suposto prejudicado no lograr fazer tal prova, no
h como se conceber possvel o reconhecimento da procedncia de tal pleito,
como dito, de carter retributivo.
No caso em exame, relativamente aos lucros cessantes, percebe-se
ficaram estes quantum satis comprovados no feito, conquanto inegvel que
o crcere provisrio imposto ao autor, que implica por sua prpria natureza
em recluso absoluta, gerou a completa impossibilidade de exercer atividade
laborativa.
Desta forma, claro e evidente, que neste perodo de treze meses de
priso, o autor deixou de exercer seu labor e, por conseguinte, receber
qualquer valor a que faria jus, cuja impreciso de sua fixao exata, pela
sua condio de autnomo, no obstculo pretenso autoral, conquanto
incida a inteligncia do preceito contido no pargrafo nico do artigo 953
do Cdigo Civil Ptrio, devido para as hipteses em que no podendo o
ofendido provar o prejuzo material, compete ao Juiz fixar, eqitativamente,
o montante da indenizao, na conformidade das circunstncias do caso.
Procede, assim, a pretenso exordial, e comprovado lucrum cessans,
sua mensurao deve ser feita por equidade, tomando o balizamento do ganho
mensal mdio do autor antes da priso, isto , dois salrios mnimos.
Resta, agora, apenas passar a fixao do quantum pecunirio que deve
ser alvo de ressarcimento pela dor impingida parte autora, a ttulo de dano
moral, no reclame vestibular, a ser fixado no montante correspondente a
500 (quinhentos salrios mnimos).
Neste ponto fora conceber que o dano moral no se avalia mediante
clculo matemtico-econmico, ds que impossvel firmar tal equiparao
e valores, busca sim, minimizar a dor da vtima mediante uma sensao
agradvel, que se presume a reparao pecuniria vai acarretar.
uma espcie de estimao patrimonial do padecimento sofrido que,
ainda, deve ter carter dissuasrio ao autor do dano, sem, contudo, constituir
fonte de riqueza, no que perderia a sua natureza psicolgica de prestar-se
a mitigar o sofrimento imposto.
ANEXOS PRTICA PROCESSUAL
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Tem, assim, na estimao, a sua natureza, para o que a gravidade do
dano no pode se prender a mero clculo matemtico, como, alis, ocorre
na espcie dos autos.
De v, que o quantum pecunirio relativo condenao por dano moral
deve ser fixado em quantia que venha a servir s finalidades da reparao,
contendo, contudo, a parcimnia necessria a fim de evitar que tal quantia,
tambm no se desvirtue ou se constitua fonte de enriquecimento sem causa.
Os rgos ad quem, no discrepando de tal exegese, trilham idntico
caminho, seno vejamos:
Ao magistrado compete estimar o valor da reparao de ordem moral,
adotando os critrios da prudncia e do bom senso e levando em estima que
o quantum arbitrado representa um valor simblico que tem por escopo no
o pagamento do ultraje a honra no tem preo mas a compensao moral,
a reparao satisfativa devida pelo ofensor ao ofendido. (TJPR, Rel. Des.
Oto Luiz Sponolz, RP 66/206).
Ainda, no mesmo diapaso:
No dano moral, o pretium dolores, por sua prpria incomensurabilidade,
fica a critrio do Juiz, que fixa o respectivo valor, de acordo com seu prudente
arbtrio, o que no configura cerceamento de defesa do ru. Grande, portanto,
o papel do magistrado na reparao do dano moral, competindo-lhe examinar
cada caso, ponderando os elementos probatrios e medindo as circunstncias.
(Ac. 1. Cm. Civ. do TJGO, no julgamento do AI 9518-3/180, j. 28.12.1995,
RT 730/307).
Destarte, tendo em conta a situao social e familiar do autor, jovem
trabalhador autnomo que agora fica obrigado a buscar servios, quando
anteriormente era costumeiramente procurado, inclusive em finais de semana,
para exercer o labor que com esmero e dedicao sempre efetuou, sofreu,
segundo a prova colhida nos autos, inegvel mgoa na sua prpria afeio
pessoal, bem assim, em face da constatada atuao Estatal, fruto, fato,
do risco administrativo que a envolve, donde no se informou culpa exclusiva
ou mesmo concorrente da vtima, verificando, outrossim, que uma reparao
irrisria no atender as finalidades da presente demanda, se afigura a fixao
do quantum indenizatrio, devido a ttulo de danos morais, de R$ 175.000,00
(cento de setenta e cinco mil reais), equivalentes a 500 (quinhentos) salrios
mnimos, como condenao plausvel, ds que at no se apresentar tomada
pela eiva da extravagncia, dado a natureza de difcil reverso das leses
sofridas pela vtima.
Isto tudo posto, em face do disposto nos artigos 37, 6., da
Constituio Federal, artigos 186, 944, 953 e 954 do Cdigo Civil Ptrio,
e forma prevista no artigo 269, inciso I, do Cdigo de Processo Civil, julgo
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procedente em parte a pretenso autoral, condenando o ru, O Estado ___/
Unio Federal (preencher), a indenizar a Fulano de Tal (substituir pelo nome
do autor), no montante pecunirio de R$ 184.100,00 (cento e oitenta e quatro
mil e cem reais), discriminados da seguinte forma: a) R$ 175.000,00 (cento
e setenta e cinco mil reais) a ttulo de dano moral, pela priso processual
indevida imposta ao autor, que o obrigar a recomea sua vida laboral agora
com o resgate, inclusive, do seu bom nome junto a clientela que antes
possua; e b) R$ 9.100,00 (nove mil e cem reais) a ttulo de prejuzo material
decorrente de lucros cessantes, sendo este dano arbitrado por equidade, face
da estimao nos autos, do ganho mdio mensal do autor, antes da priso
processual, de dois salrios mnimos.
Os valores fixados a ttulo de dano material devero ser corrigidos
monetariamente e incidir juros a base de 0,5% (meio por cento) ao ms,
da data do respectivo ms em que deixaram de ser auferidos.
Deixo de aplicar a sucumbncia recproca, uma vez que parte autora
decaiu de parte mnima do pedido carter meramente estimativo dos valores
devidos a ttulo de dano moral , cujos honorrios advocatcios, em face
do grau de zelo profissional, natureza e importncia da causa e do trabalho
realizado e tempo exigido para o servio, arbitro em 15% (quinze por cento)
sobre o valor da condenao.
Custas na forma da lei.
Publique-se. Registre-se. Intimem-se.
(cidade e data)
Juiz de Direito